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Cfr. Outon, Carlos Jos y otros, Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 23/ 03/1967, LL, 126-
292; Cfr. LITTERIO, Liliana Consideraciones acerca de la libertad sindical, Coleccin de Anlisis
Jurisprudencial Derecho del Trabajo y la Seguridad Social (Director Mario Ackerman), La Ley, 2002,
p.217.
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Vid. BIDART CAMPOS, Germn, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Nueva
edicin ampliada y actualizada 1999- 2001, Ediar, Buenos Aires 2001, pp. 515 y ss.
Pero no obstante la manda constitucional contenida en el artculo 14 bis, la
Corte Suprema tambin trae a referencia el Convenio 87 de la OIT sobre la
libertad sindical y el derecho de sindicacin al que le reconoce jerarqua
constitucional reforzando as el principio de libertad sindical previsto
constitucionalmente pero al mismo tiempo cerrando la discusin sobre el rango
que adquiere dicha norma internacional en el orden jurdico interno luego de la
incorporacin de los dos Pactos Internacionales de 1966 (el relativo a Derechos
Civiles y Polticos y el concerniente a Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales) a travs del artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional reformada
en 19943.
Puntualmente, sobre el Convenio 87 de la OIT la Corte Suprema destaca
que los trabajadores sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el
derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de
afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos de
las mismas. Tambin, que las organizaciones de trabajadores tienen el derecho de
redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus
representantes, el de organizar su administracin y sus actividades. Finalmente y
poniendo lmites a la accin estatal seala citando textualmente al Convenio 87
que las autoridades pblicas debern abstenerse de toda intervencin que tienda
a limitar este derecho o entorpecer su ejercicio legal y que la legislacin nacional
no menoscabar ni ser aplicada de suerte que menoscabe las garantas
previstas por el presente convenio.
Claro y contundente. Con el artculo 14 bis y el Convenio 87 alcanza y
sobra para explicar la luz con que el concepto de organizacin sindical libre y
democrtica alumbra la legislacin infraconstitucional.
Pero adems de ello, la Corte tambin trae para su anlisis aquellos
instrumentos internacionales que tambin desde la reforma de 1994 tienen
jerarqua constitucional y que contemplan el derecho de libre agremiacin. As
referencia la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la
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Sobredicha la jerrquica constitucional del Convenio 87 me he manifestado en El Convenio 87 en
el sistema de fuentes del Derecho del Trabajo, Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social,
LexisNexis, noviembre de 2004, N 22, pp. 1659 y ss.
Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y los Pactos de New York relativos a Derechos Civiles y
Polticos y a Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del ao 1966. Tambin
caber hacer referencia al Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Protocolo de San Salvador) de jerarqua supralegal al que la Corte tambin
referencia en el fallo.
Claro y contundente. Con el artculo 14 bis, el Convenio 87 y los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos alcanza y sobra para explicar la luz con
que el concepto de organizacin sindical libre y democrtica alumbra la
legislacin infraconstitucional4.
La representacin en la empresa
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No obstante la trascendencia del contenido del bloque constitucional en lo relativo a la libertad
sindical, en el fallo bajo anlisis la Corte no olvida hacer mencin al Tratado de Versalles (Seccin I
de la parte XIII) como acto mediante el cual se crea la OIT y al Prembulo de su Constitucin, sin
dejar de sealar que la Argentina es miembro de dicha organizacin desde los orgenes de esta en
1919. Asimismo, destaca la trascendencia de la Declaracin de la OIT relativa a los Principios y
Derechos Fundamentales del Trabajo adoptada en 1998 en cuanto a sus contenidos y al
compromiso que implica para todos los estados miembros el cumplimiento de los convenios
fundamentales (entre los que se encuentra el Convenio 87 y 98).
Sobre el punto en particular que llev a analizar la legislacin
infraconstitucional del principio de libertad sindical contenido en la Carta Magna -
especficamente la ley 23.551 artculo 41 inciso a) la Corte Suprema seala que
la exigencia de que los delegados del personal y los integrantes de las comisiones
internas y organismos similares deban estar afiliados a la respectiva asociacin
sindical con personera gremial y ser elegidos en comicios convocados por sta
mortifica la libertad (sindical) de manera tan patente como injustificada. De un
lado, la libertad individual de los trabajadores individualmente considerados en
tanto los constrie a adherirse a la asociacin sindical con personera gremial no
obstante la existencia, en el mbito, de otra simplemente inscripta. De otro, la
libertad de las organizaciones simplemente inscriptas al impedirles el despliegue
de su actividad en uno de los aspectos y finalidades ms elementales para el que
fueron creada.
La restriccin impuesta contina la Suprema Corte excede, y con
holgura, el acotado marco que podra justificar la dispensa de una facultad
exclusiva a los gremios ms representativos, mxime cuando no se ha invocado
(ni tampoco el Alto tribunal lo advierte) la existencia de razn alguna que haga que
la limitacin impugnada resulte necesaria en una sociedad democrtica en inters
de la seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de los derechos
y libertades ajenos.
El marco general que impone el fallo ante el cual las exigencias
establecidas en el artculo 41 inciso a) de la ley 23.551 respecto a los delegados
de personal deber ser atendido por una norma que contemple una lgica
compatible con el principio de libertad sindical. No ser esta la oportunidad de
acercar propuestas o anlisis a futuro pero no pueden dejar de sealarse los
desafos que vienen, entre otros, la convocatoria a elecciones de delegados
(efectuada por el sindicato con personera y/o el sindicato sin personera) 5, la
conformacin de las unidades de representacin en la negociacin de empresa
con los delegados electos no pertenecientes al sindicato con personera 6, cuantos
5
Cfr. RODRGUEZ MANCINI, Jorge, El impacto del fallo ATE, LL 13/11/08.
6
Cfr. Artculo 17 de la ley 14.250.
delegados de personal podr haber en la empresa 7, la tipificacin de la
representacin que la actual ley asigna a los delegados del personal 8. Esas
cuestiones y otras que indudablemente generarn una reactivacin de las
representaciones directas en las empresas - que segn se sabe es bastante
apocada9 - abren un campo de anlisis ineludible 10.
Los argumentos que la Corte recoge de los criterios elaborados por los
rganos de control de la OIT en particular los concernientes a los llamados por
stos sindicatos ms representativos - tras los cuales concluye que la distincin
entre las organizaciones sindicales ms representativas no debera privar a
aquellas que no hayan obtenido dicho reconocimiento de los medios esenciales
para defender los intereses profesionales de su miembros significan una seal
terminante respecto a la cuestin relativa a los criterios de dichos rganos de la
OIT, especficamente del Comit de Libertad Sindical y de la Comisin de Expertos
en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones y su ingreso en el orden jurdico
interno11.
7
El artculo 45 de la ley 23.551 pareciera poderse interpretar en el sentido que habr tantos
delegados en el nmero que establece la ley como asociacin sindical respectiva en cada
establecimiento haya.
8
Cfr. Artculo 40 de la ley 23.551.
9
Tan solo el 12,4 de las empresas cuentan con delegados de personal y el 38% de trabajadores
estn contenidos en las representaciones directas en las empresas (Modulo de Relaciones
Laborales de la Encuesta de Indicadores Laborarles MTEySS prxima publicacin en la serie
Trabajo, Ocupacin y Empleo 2008).
10
No quiero dejar de destacar el carcter precursor de la Resolucin del Ministerio de Trabajo N
255 de fecha 22 de octubre de 2003 mediante la cual se avizor la problemtica de las
representaciones directas en el rgimen sindical lo cual, y no obstante su instrumentacin jurdica,
habla de un reconocimiento de la realidad (y conocimiento) de las relaciones laborales digno de
ser sealado.
11
Vid. VON POTOBSKY, Geraldo, La jurisprudencia de los rganos de control de los instrumentos
internacionales el caso del Convenio n 87 de la OIT sobre la libertad sindical, DT, 2006 B, pp.
1087 1094; vid. GARCIA, Hctor, La personera gremial de la CTA, DT, Sup. CCT 2008 (junio).
El monopolio sindical.
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Seala GOLDIN, Adrin, en El sindicato nico en la Argentina: un modelo agotado, DT, 1992-A,
395, la exclusividad del sindicato con personera de administrar las obras sociales del sistema
institucionalizado basado en la incorporacin compulsiva de todos los trabajadores afiliados y no
afiliados y financiado con aportes obligatorios de stos y de sus empleadores (ley 23.660 y art.
31inc. f). Asimismo seala los beneficios especiales en funcin de la afiliacin al sindicato del que
se trata (art. 9 de la ley 14.250). Finalmente, seala Goldin el ejercicio del derecho de huelga y la
participacin de los procedimientos de composicin de conflictos (sobre esto ltimo he hecho
algunas observaciones en La Titularidad del Derecho de Huelga, Revista de Derecho Laboral y
Seguridad Social, LexisNexi, N 7, abril de 2008, pp.578 y ss.).
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Desde mi punto de vista la concentracin no constituye un principio con la jerarqua que ostenta
s el principio de libertad sindical; es ms, me atrevo a decir que la concentracin es una opcin de
poltica sindical que slo puede ejercerse en un marco de plena libertad sindical. Entre aquellos
autores que emiten una valoracin distinta de la concentracin sindical ver, por todos,
VALDOVINOS, Oscar La libertad sindical, la negociacin colectiva y los derechos fundamentales
de la persona del trabajador, DT, 2004, 1595.
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Entiende Recalde Mariano que el fallo merece severas crticas por cuanto contiene una definicin
liberal de la libertad sindical que puede traer graves perjuicios a los trabajadores en tanto
promueve la divisin de aquellos que slo encuentran su fuerza en la unidad. (Cfr. RECALDE,
Mariano, El impacto del fallo ATE, LL 14/11/2008.
17
Cabe aqu recordar la referencia de la Corte en su considerando 7 al constituyente Becerra
quien seala: Nosotros no hemos calificado forma de sindicalismo, y no lo podemos calificar
porque somos respetuosos del derecho de asociacin y del derecho de los obreros. Deseamos
que los obreros agremiados libremente se den la forma sindical que mejor crean que atienden a
sus propios intereses (Diario de Sesiones de la Convencin Nacional Constituyente Ao 1957,
Congreso de la Nacin, Buenos Aires, 1958, t. II, p. 1356)
Los empresarios
Corolario...
Tem que no quedara una sola cosa capaz de sorprenderme, tem que no me
abandonara jams la impresin de volver. Felizmente, al cabo de unas noches de
insomnio, me trabaj otra vez el olvido
(Jorge Luis Borges, El Aleph)
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Cfr. GOLDIN, Adrin, Los convenios internacionales del trabajo; su impacto en la jurisprudencia
y legislacin Argentina, DT, 2005, pp. 1541 y ss.
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Cfr. ETALA, Juan Jos, El impacto del fallo ATE, LL, 14/11/2008 quien plantea cuestiones que
indefectiblemente debern tenerse en cuenta en el corto plazo a fin de funcionalizar las relaciones
laborales en la empresa en un marco de plena libertad sindical.
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Seala Goldin que respecto al desinters que existe en el marco del actual modelo respecto de
los mecanismos de participacin en las empresas El empresariado festeja ese desinters, que en
sus perimidos criterios de accin colectiva se transforma en rechazo militante; los mecanismos de
la participacin implican siempre alguna forma de recorte de los poderes de direccin al interior de
la empresa, El sindicato nico en la Argentina: un modelo agotado, op. cit. p.363.
sostienen la necesidad de una reforma legislativa 22; en cambio otros entiende que
los cambios no deberan operar sobre la ley sino en el control sobre las empresas
y por el necesario fortalecimiento de la democracia sindical al interior de los
sindicatos23.
Existe una oportunidad de rediscutir las tcnicas y componentes del sistema
de relaciones colectivas de trabajo de manera de funcionalizarlos al marco
signado por el programa constitucional. Ese deber ser el espacio comn
garantido fuera del cual la discusin no tendra sentido. Siendo ello as,
seguramente las posiciones ms conservadoras se entrecruzarn dialcticamente
con aquellas que promuevan un cambio, tcnicas tradicionales y otras ms
novedosas, pero todas al servicio de principios y valores que ya, despus del fallo
ATE, no admiten ser relativizados.
22
Cfr. RODRGUEZ MANCINI, J., RAMREZ Luis, ETALA, Carlos, todos en El impacto del fallo
ATE, op. cit.
23
Cfr. RECALDE, Mariano, El impacto del fallo ATE, op. cit.