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TEORIA GENERAL DE CONTRATACIONES

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

Transferencia del contrato: la Cesin de posesin contractual

DOCENTE: ABOG. ESMERALDA CAQUI

CURSO: TEORIA GENERAL DE CONTRATACIONES

INTEGRANTES:

NILTON JOEL CHAMBILLA MAMANI

FRANK ORELLANA MAQUERA
JONATHAN TICONA LLANOS
MICHELLE PORTILLA AGUILAR

CICLO: V

AO 2017

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TEORIA GENERAL DE CONTRATACIONES

DEDICATORIA:

El presente trabajo monogrfico queremos dedicrselo a nuestros padres, compaeros de aula

de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas, y tambin a los doctores que se esfuerzan da
a da para que seamos mejores personas y buenos profesionales.

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RESUMEN:

En el presente informe analizaremos cul es el mecanismo o figura jurdica que permite que
una persona salga de una relacin contractual para permitir el ingreso de otra en su lugar. sta
es la llamada cesin de posicin contractual. Ahora en el mundo inmobiliario se puede aplicar
en caso que una persona no pueda firmar algn documento o tal vez pasar un crdito
hipotecario a otra persona que estuvo implicado en pagar las cuotas, etc.

Un contrato genera una relacin patrimonial entre dos o ms personas. En esta relacin
patrimonial pueden existir dos o ms partes contractuales. Estas partes o posiciones
contractuales no necesariamente coinciden con la cantidad de personas que celebran el
contrato. As por ejemplo, puede darse el caso de una pareja de cnyuges que celebran un
contrato de compraventa con otra pareja de cnyuges. En este contrato de compraventa una
pareja tendr la posicin de vendedores y la otra tendr la posicin de compradores. Pero
como se puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas en el contrato, slo existen dos
partes o posiciones, la posicin compradora y la posicin vendedora.

Podemos decir entonces que una posicin contractual consiste en la situacin que ocupa una o
ms personas en un contrato y que se encuentra en contraposicin a los intereses de otra u
otras personas intervinientes en el contrato.

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TABLA DE CONTENIDO
1. INTRODUCCIN.................................................................................4
2. CONCEPTO......................................................................................5
3. DEFINICIN DE POSICIN CONTRACTUAL...............................................5
4. MARCO LEGAL..................................................................................6
5. LA CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL Y SUS EFECTOS..........................6
6. IMPORTANCIA..................................................................................8
7. DERECHO COMPARADO.....................................................................8
8. EL CONTRATO BSICO Y EL CONTRATO DE CESIN..................................8
9. NATURALEZA, CARACTERES Y EFECTOS DEL CONTRATO DE CESIN..........9
10. ACEPTACIN Y EFECTOS...................................................................10
11. TRANSMISIN MINISTERIO LEGIS........................................................10
12. SUPUESTOS...................................................................................10
13. LA CESIN DE DERECHOS.................................................................11
14. CONTRATO DE CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL...............................12
15. CONCLUSIN..................................................................................14
16. BIBLIOGRAFA................................................................................14

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1. INTRODUCCIN

Un contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear, regular, modificar o extinguir

una relacin patrimonial, en la que existen prestaciones a cargo de una persona a favor
de otra. En la mayora de los casos, un contrato contiene una relacin bilateral, en la
que se generan derechos y obligaciones de una persona a otra, aunque existe tambin
la posibilidad de que el contrato sea multilateral y que participen ms de dos personas
en l. En cualquier caso, esta relacin patrimonial que originalmente involucra a dos o
ms personas, puede variar durante la ejecucin del contrato, de forma tal que una de
las personas deje de formar parte de la relacin contractual y se permita el ingreso de
otra. En el presente informe analizaremos cul es el mecanismo o figura jurdica que
permite que una persona salga de una relacin contractual para permitir el ingreso de
otra en su lugar. sta es la llamada cesin de posicin contractual.

2. CONCEPTO
Consiste en que el contratante transmita a un tercero ntegramente su situacin jurdica
en un contrato. Dicha transmisin puede ser voluntaria o forzada, y en algunos casos,
se requiere la conformidad (expresa o tcita) del contratante en la relacin bsica. Por lo
pronto, el principio de autonoma de voluntad y la existencia de contratos innominados,
hacen viable el fenmeno de la transmisin global del contrato, a pesar de que nuestro
rgimen carece de una regulacin especfica.

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3. DEFINICIN DE POSICIN CONTRACTUAL

Como hemos sealado, un contrato genera una relacin patrimonial entre dos o ms
personas1. En esta relacin patrimonial pueden existir dos o ms partes contractuales.
Estas partes o posiciones contractuales no necesariamente coinciden con la cantidad de
personas que celebran el contrato. As por ejemplo, puede darse el caso de una pareja
de cnyuges que celebran un contrato de compra-venta con otra pareja de cnyuges.
En este contrato de compraventa una pareja tendr la posicin de vendedores y la otra
tendr la posicin de compradores. Pero como se puede apreciar, a pesar de intervenir
cuatro personas en el contrato, slo existen dos partes o posiciones, la posicin
compradora y la posicin vendedora. Podemos decir entonces que una posicin
contractual consiste en la situacin que ocupa una o ms personas en un contrato y que
se encuentra en contraposicin a los intereses de otra u otras personas intervinientes en
el contrato.

4. MARCO LEGAL
La cesin de posicin contractual se encuentra regulada en los artculos 1435 al 1439
del Cdigo Civil. Asimismo, revisaremos tambin los artculos 1206 al 1217 del
Cdigo, referidos a la cesin de derechos, por tratarse una figura vinculada y que
genera confusiones con la cesin de posicin contractual.

5. LA CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL Y SUS EFECTOS

Durante la ejecucin del contrato, pueden producirse distintas situaciones que
determinen que alguna de las personas que celebraron el contrato deba dejar de formar
parte de la relacin y ceder su lugar a otra persona. Para identificar las posiciones en el
contrato y en la cesin de posicin contractual, utilizaremos los siguientes trminos:

Cedente.- Es la persona que cede su posicin en el contrato, de tal manera que

deja de formar parte de la relacin contractual.
Cesionario.- Es la persona que adquiere la posicin dentro del contrato
recibiendo la del cedente. Asume todos los derechos y obligaciones del cedente.
Cedido.- Es la contraparte del cedente en el contrato. Debe prestar su
consentimiento para que se realice la cesin.

Para llevar a cabo la cesin de la posicin en la relacin contractual, es necesario que

se presenten los siguientes elementos o condiciones:
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El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente.

El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes, simultneamente o
despus del acuerdo de cesin.
Cuando la conformidad del cedido se hubiera dado previamente al acuerdo de
cesin, el contrato slo tendr efectos desde que el acuerdo le es comunicado a
la contraparte por escrito de fecha cierta.

Una vez celebrada la cesin de posicin contractual, el cedente sale de la relacin

contractual y el cesionario ingresa en ella, asumiendo los derechos y obligaciones que
el cedente tena. Veamos con mayor detalle los efectos que genera la cesin de
posicin contractual:

El efecto principal de la cesin de posicin contractual, como ya hemos referido,

es la salida del cedente de la relacin contractual y el ingreso del cesionario,
quien asume todos los derechos y obligaciones que le correspondan al cedente
en el contrato.
El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato.
Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir obligado
frente al cedido, es decir, a la contraparte, a cumplir con el contrato si el
cesionario incumple.
Asimismo, el cedente es responsable frente al cesionario por la existencia y
validez del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario.
El cedente puede tambin asumir responsabilidad por el cumplimiento de las
obligaciones del deudor, en cuyo caso asume la calidad de fiador.
El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios de defensa que se
derivan del contrato, pero no aquellos que se derivan de otras relaciones
existentes entre el cedido y el cedente.
Si existen garantas que respaldan el cumplimiento del contrato, stas no pasan
a favor del cesionario sin la aceptacin expresa de los garantes.

Como vemos, la cesin de posicin contractual es una figura compleja, que puede
generar la vinculacin de muchas personas en una sola relacin contractual.

A continuacin, veremos otra figura jurdica que se suele confundir con la cesin de
posicin contractual que acabamos de ver. Estamos hablando de la cesin de derechos
o cesin de crditos.

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6. IMPORTANCIA
Su importancia reside en que es de uso frecuente en la vida comercial actual. Es comn
que quien ha logrado un contrato (Ej., colocar 5.000 carteles de publicidad de Coca
Cola; proveer de combustible por dos aos a una fbrica; mantenimiento de una red de
comunicacin; etc.) luego no quiera o no pueda seguir con el mismo (Ej., porque se
quiere dedicar a otra cosa; porque le falta personal; etc.) y encuentra la solucin
transfirindole el contrato a otro que quiere y puede seguir con la operacin.

7. DERECHO COMPARADO
El cdigo Civil no la contempla expresamente, pero resulta viable en virtud del principio
de autonoma de la voluntad (art.1197). Adems el Cdigo Civil (art.1498) y otras leyes
(Ej., Contrato de Trabajo, art.225) imponen casos de transmisin integral de contratos.
En general, es admitida por la doctrina y regulada por la legislacin de varios pases
(Ej., Italia, Portugal, Colombia, etc.). El Cod. Italiano regula el tema admitiendo cada
parte puede hacerse sustituir por un 3ro en las relaciones derivadas de un contrato. El
Cod. Portugus, bajo la denominacin de cesin de posicin contractual permite, en
los contratos con prestaciones reciprocas, que cualquiera de las partes transmita a un
tercero su posicin contractual, exigiendo el consentimiento del cocontratante. El Cod.
Colombiano trata la cesin de contrato previendo la sustitucin, en la totalidad o en
parte de las relaciones derivadas de contratos mercantiles de ejecucin peridica o
sucesiva, sin necesidad de aceptacin del cedido.

8. EL CONTRATO BSICO Y EL CONTRATO DE CESIN.

La transferencia del contrato bsico es el fenmeno jurdico que hemos descripto, que
no debe ser confundido con su causa-fuente: el contrato de cesin. El contrato de
cesin es el contrato en el cual se conviene transmitir ntegramente el contrato bsico.
(Ej., Yo celebro un contrato con Pepe Publicidades por el cual le cedo mi contrato con
Coca Cola); este contrato tendr plena eficacia cuando sea aceptado por el
cocontratante de la relacin bsica (Ej., Coca Cola), funcionando dicha aceptacin como
una condicin suspensiva.

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9. NATURALEZA, CARACTERES Y EFECTOS DEL CONTRATO DE CESIN.

-Naturaleza del contrato de cesin: es un contrato de cesin bajo condicin suspensiva.
Responde a la idea de contrato en trminos del art.1137, sin embargo, es necesaria
la aceptacin del cocontratante en la relacin bsica, esta aceptacin acta, como
hecho condicionante suspensivo.

A) Caracteres: El contrato de cesin es:

1.-Formal, por aplicacin analgica de las reglas pertinentes a la cesin de crditos.

2.-Consensual.

3.-Si es a ttulo oneroso resulta bilateral y si es a ttulo gratuito resulta unilateral.

4.-Conmutativo.

5.-De ejecucin instantnea, pues el papel de contratante en la relacin bsica se

asume de una sola vez,

B) Efectos:

1.-Entre las partes: el beneficiario de la transmisin ocupa el lugar jurdico del

transmitente del contrato bsico y si se ha pactado alguna contraprestacin a su cargo,
debe pagarla. El transmitente slo queda liberado de las obligaciones pendientes en la
relacin contractual primigenia si el co-contratante accede a ello. Y responde por
eviccin conforme al sistema de la cesin de crditos, por aplicacin analgica de sus
reglas.

2.-Con relacin a terceros: el primer tercero es el co-contratante en la relacin bsica,

luego lo son genricamente todos quienes no son parte en el contrato de
cesin: a) Antes de producirse el hecho condicionante suspensivo de la aceptacin por
parte del co-contratante, los terceros pueden actuar como ante cualquier condicin
suspensiva pendiente (art.546) b) luego de ello, deben abstenerse a los trminos de la
transmisin, sin perjuicio de disponer de todos los medios legales para atacarla si fuera
simulada o fraudulenta, o para prevalecerse de la accin subrogatoria si por ejemplo-
el transmitente no cobrara al beneficiario de la transmisin el precio pactado al efecto.

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10. ACEPTACIN Y EFECTOS

El co-contratante en la relacin bsica, al proponrsele la transmisin de la situacin
jurdica del otro contratante puede:

1.- Aceptar la liberacin del transmitente, es decir, consentir en entenderse en lo futuro

solo y exclusivamente con el beneficiario de la transmisin (doc. art.814); la aceptacin
de aqul debe ser expresa, lo cual no obsta a que, de

antemano, haya admitido tal transmisin.

2.- No desobligarlo, para lo cual le basta con no consentir expresamente en su

liberacin. En tal situacin las relaciones del transmitente con el beneficiario quedarn
limitadas a la relacin interna de ellos.

No puede en cambio, introducir modificaciones la papel de beneficiario de la transmisin

en el contrato bsico; en caso contrario no habra transmisin del contrato, sino
modificacin de la relacin bsica, lo cual constituye un supuesto distinto.

11. TRANSMISIN MINISTERIO LEGIS

En este caso la transmisin integral del contrato se produce por imperio de la ley. Es
una transmisin forzosa; no requiere contrato de cesin ni tampoco conformidad del
contratante.

12. SUPUESTOS
Los supuestos son los siguientes:

1) Locacin. Si el inmueble arrendado se enajena, la locacin subsiste, o sea, que el

inquilino pasa a serlo del adquiriente (Conf. Art.1498).

2) Relaciones laborales. Si se transfiere un establecimiento, son a cargo del adquiriente

las relaciones laborales existentes al tiempo de la transferencia (Ley de Contrato de
Trabajo, art.225).

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3) Quiebra: el sndico puede, con autorizacin judicial, imponer al contratante fallido que
el contrato pendiente se cumpla igualmente, tomando a cargo del concurso el pago de
la prestacin pendiente con el contratante no fallido (art.148, Inc.2 Ley 19.550).

13. LA CESIN DE DERECHOS

La cesin de derechos est definida como la operacin por la cual una persona cede a
otra su derecho a exigir una determinada prestacin. A diferencia de lo que ocurre en la
cesin de posicin contractual, en este caso el cedente slo est transfiriendo un
derecho de crdito, pero no una posicin en una relacin contractual, es decir, el
cesionario no asume los derechos y obligaciones derivados de un contrato, sino
nicamente un derecho de crdito.

A diferencia tambin de lo que ocurre en la cesin de posicin contractual, en la cesin

de derechos nos encontramos ante una figura que no necesariamente tiene como
antecedente un contrato. Por ejemplo, una persona puede tener un derecho de crdito
para exigir el pago de una indemnizacin por responsabilidad extracontractual, de tal
manera que tiene un derecho a cobrar una determinada cantidad de dinero. Este
derecho puede ser cedido a otra persona.

La cesin de derechos difiere tambin de la cesin de posicin contractual por el hecho

que no requiere del consentimiento del deudor. Esto es as porque al deudor no le
genera ningn perjuicio cumplir su obligacin frente a una u otra persona. En la cesin
de posicin contractual s resulta importante el consentimiento del cedido porque el
cesionario no slo est adquiriendo un derecho sino que tambin est asumiendo
obligaciones en el contrato y el cedido tiene derecho a aceptar que tales obligaciones
sean asumidas por una persona distinta a su contraparte original. Pero s es necesario
comunicarle la cesin al deudor para que sta surta efectos.

La comunicacin debe ser fehaciente, es decir, debe permitir acreditar que el deudor
efectivamente la ha recibido, por lo que se sugiere que se haga por va notarial. Para
efectuar la cesin de derechos es necesario que exista un documento escrito, firmado
por el cedente y el cesionario. Es comn que se haga participar al deudor cedido en el
acuerdo de cesin, pero como hemos manifestado, no es obligatorio.

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En cuanto a la naturaleza de los derechos que pueden ser cedidos, debemos sealar
que pueden ser objeto de cesin todos los derechos disponibles de una persona,
incluso aquellos que sean materia de un proceso judicial, arbitral o administrativo.
Puede cederse tambin el derecho a participar en una masa hereditaria, una vez que ha
fallecido el causante. La cesin de derechos no es factible si existe un pacto expreso
entre el cedente y el deudor cedido que excluya dicha posibilidad. Asimismo, por ley o
por la naturaleza de la obligacin, la cesin puede ser restringida.

Al igual que en la cesin de posicin contractual, el cedente est obligado frente al

cesionario a responder por la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo acuerdo
distinto. Pero no est obligado a responder por el incumplimiento del deudor cedido, a
menos que haya asumido tal responsabilidad expresamente. Ahora bien, si el deudor
cedido cumple con la prestacin frente al cedente, antes de ser comunicado sobre la
cesin, queda liberado de responsabilidad. Pero si se puede acreditar que el deudor
tena conocimiento de la cesin, entonces no se libera de responsabilidad.

14. CONTRATO DE CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL

Conste por el presente documento Privado el Contrato de Cesin de Posicin
Contractual que suscriben de un aparte ____________, a quien en adelante se le
denominar EL CEDENTE y de la otra parte, ___________, a quien en adelante se le
denominar EL CESIONARIO; con la intervencin de la parte ___________, a quien en
adelante se le denominar EL CEDIDO; en los trminos y condiciones contenidos en las
clusulas siguientes:

PRIMERA: Con fecha ___________, EL CEDENTE celebr con EL CEDIDO, un Contrato de

Consultora y Asesoramiento, por el cual EL CEDENTE, brindara asesora, consultora y
servicios acadmicos a EL CEDIDO, cuyos trminos y condiciones las partes declaran conocer
en su integridad.

SEGUNDA: Mediante la presente Cesin de Posicin Contractual, EL CEDENTE cede a favor de

EL CESIONARIO su posicin contractual en el Contrato. A su turno, EL CESIONARIO, asume
dicha posicin contractual, obligndose a cumplir con todos los derechos y obligaciones que le
corresponden a EL CEDENTE derivados del Contrato.

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TERCERA: En armona con lo establecido por el artculo 1435 del Cdigo Civil, EL CEDIDO
manifiesta en este acto su conformidad con la cesin de posicin contractual convenida en la
clusula precedente.

CUARTA: La presente cesin de posicin contractual entrara en vigencia desde el momento de

su suscripcin.

QUINTA: EL CEDENTE declara que la validez del Contrato de Consultora y Asesoramiento, a

que alude la clusula primera, as como su vigencia se encuentran plenamente acreditadas, por
lo que aquel se obliga a garantizar y responder frente a EL CESIONARIO.

SEXTA: Las partes acuerdan que todos los gastos y tributos que originen la celebracin y
ejecucin de este contrato, sern asumidos por EL CEDENTE.

SETIMA: Para efectos de cualquier controversia que se genere con motivo de la celebracin y
ejecucin de este contrato, las partes se someten a la competencia territorial de los Jueces y
Tribunales de Lima.

OCTAVA: Para la validez de las comunicaciones y notificaciones a las partes, con motivo de la
ejecucin de este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los indicados en la
introduccin de este documento. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir efecto
desde la fecha de comunicacin de dicho cambio a la otra parte por cualquier medio escrito.

NOVENA: En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo

establecido por las normas del Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten aplicables.

En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de

_________.

15. CONCLUSIN
Luego de haber revisado las caractersticas y efectos de la cesin de posicin
contractual y de la cesin de derechos, podemos concluir que se trata de figuras
jurdicas diferentes, con algunos elementos en comn pero que persiguen finalidades y
generan efectos distintos. Es importante tener claras las diferencias entre ambas figuras
a fin de que al aplicarlas a nuestras operaciones sepamos cul es la regulacin
aplicable y las formalidades que deben seguirse para la cesin que se desea surtan
plenos efectos.

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16. BIBLIOGRAFA

Max Arias. Los Contratos Modernos Tomo I Lima WG Editores 1994.

www.google.com.pe

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Jorge Eugenio Castaeda. El Derecho de Los Contratos Tomo I Segunda Edicin,

Lima, Imprenta Minerva 1978.

Ral Ferrero Costa. Curso de Derecho de Las Obligaciones, Lima Cultural Cuzco
1987.

Gaceta Jurdica; "Cdigo Civil Comentado", Tomo VI, Derecho de Obligaciones.

FERRERO COSTA, Ral. "Curso de Derecho de las Obligaciones". Lima, Per,
1987.
CELIS ZAPATA, Carlos Alberto, "Libro VI, Cdigo Civil,
Obligaciones"; Universidad Alas Peruanas Facultad de Derecho y CC.PP.

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