Diario Familia y Sucesiones Nro 84 16.09.

2016

Veamos algunos aspectos relevantes sobre las Medidas Cautelares en los Procesos de
Familia
Por Lucila Ins Crdoba

Ya pasado un ao desde que entr en vigencia el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,

empezamos a conocer cul es el Derecho naciente. En lo que respecta al Matrimonio, al
Rgimen Patrimonial del Matrimonio, al Divorcio, las normas vinieron a ordenar el Sistema
Jurdico, ya que las que regan tales materias resultaban vetustas en razn de los cambios
sociales y culturales que se haban producido en nuestro pas, como as tambin las diversas
leyes tendientes a ir adecuando las normas a tales modificaciones.

La semana pasada analizamos algunos aspectos del Rgimen Patrimonial, dado el supuesto en
que los cnyuges hubieran optado por el Rgimen de Comunidad de Bienes, como lo son las
Recompensas. Vimos tambin que ms all de la claridad de las normas la valuacin de stas
no resulta tan sencilla. Creo que ello no se lo podemos atribuir a algn defecto legal, sino mas
bien la inestabilidad econmica que caracteriza a la Argentina.

En lo que respecta al sistema cautelar en el Derecho de Familia, podemos decir que tiene
caractersticas particulares, ya que por un lado lo encontramos regulado en su estructura
general en Derecho Sustancial, y adems su objeto, rgimen y requisitos de procedencia son
diversos de los que se conciben en los ordenamientos netamente procesales.

Respecto de los requisitos para la procedencia: "para la verosimilitud del derecho alcanzar
slo la acreditacin del vnculo -partida de matrimonio-", a fin de demostrar la existencia del
rgimen de comunidad en donde opera la presuncin de ganancialidad, "y el peligro en la
demora, generalmente se encontrar nsito en la naturaleza de la propia peticin, salvo que se
soliciten antes de iniciar el proceso de divorcio o nulidad de matrimonio en donde ser
necesario acreditar la urgencia. En relacin a la contracautela, tampoco en este tipo de medidas
es necesario para su efectivizacin, salvo cuando se puedan ver afectados derechos de
terceros" y o en algunos supuestos particulares (Vtolo, Daniel Roque (Director, Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin. Comentado y Concordado, T. I, p. 745/746, Erreius, CABA,
2016).

Veamos qu dicen expresamente las normas, las cuales se encuentran ordenadas en el cdigo
de fondo recordemos que antes debamos bucear en el Cdigo Civil, en distintas partes del
libro-. El art. 721 del CCyC dispone que: "Deducida la accin de nulidad o de divorcio, o antes
en caso de urgencia, el juez puede tomar las medidas provisionales necesarias para regular las
relaciones personales entre los cnyuges y los hijos durante el proceso. Puede especialmente:
a) determinar, teniendo en cuenta el inters familiar, cul de los cnyuges ha de continuar en el
uso de la vivienda familiar y, previo inventario, qu bienes retira el cnyuge que deja el
inmueble; b) si corresponde, establecer la renta por el uso exclusivo de la vivienda por parte de
uno de los cnyuges; c) ordenar la entrega de los objetos de uso personal; d) disponer un
rgimen de alimentos y ejercicio y cuidado de los hijos conforme con lo establecido en el
Ttulo VII de este Libro; e) determinar los alimentos que solicite el cnyuge teniendo en cuenta
las pautas establecidas en el artculo 433 y el artculo 722 establece que en las mismas
oportunidades regidas por la norma antes descripta, a pedido de parte, el juez debe disponer las
medidas de seguridad para evitar que la administracin o disposicin de los bienes por uno de
los cnyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del
otro, cualquiera sea el rgimen patrimonial matrimonial.

Tambin puede ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o

derechos de los que los cnyuges fuesen titulares. La decisin que acoge estas medidas debe
establecer un plazo de duracin.

Se pueden dar tambin algunos otros supuestos especficos, adems del inminente divorcio, o
decreto de nulidad del matrimonio en el que alguna de las partes requiera se aseguren algunos
derechos, como lo es el riesgo de disposicin de la vivienda familiar protegida por el art. 456
CCyC entre otras normas. Esta norma que menciono, establece los actos que requieren
asentimiento conyugal, estableciendo especficamente que "Ninguno de los cnyuges puede,
sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los
muebles indispensables de sta, ni transportarlos fuera de ella...".

Es decir, que en caso de que se encontraren en riesgo tales derechos, an siendo el inmueble
que constituye la vivienda familiar propio de alguno de los cnyuges, se podran decretar
judicialmente medidas tendientes a su proteccin, entre ellas prohibiciones de disposicin o
afectacin, si se comprobare el riesgo. Creemos que en algunos de estos supuestos, el juez
puede apartarse de los principios que rigen las medidas cautelares en el Derecho de Familia, y
solicitar por ejemplo la prestacin de una caucin juratoria, ms all de la responsabilidad que
le podra caber a alguna de las partes de aducir hechos falsos en un expediente judicial.