PIERO CALAMANDREI

EL PROCESO CIVIL EN EL
DERECHO COMPARADO

LAS GRANDES TENDENCIAS EVOLUTIVAS

Traduccin de

Santiago SENTS MELENDO

"

A
ARA EDITORES
'1

NDICE

Presentacin 11
@
ARA Editores E.I.R.L.
PARTE 1
Gminis 701 Dpto. 301-B Lima 39-Per
EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES
Telfonos: (01) 522-5870/9855-0193
JI
E-mail: araeditor~ahoo.com
Web site: http://www.araeditores.com 1. Dificultades inherentes al estudio del Proceso Civilen
el Derecho Comparado 19
ISBN: 9972-626-95-4 2. Los medios para superar tales dificultades 23
Hecho elDepsito Legal enlaBiblioteca Nacional 3. La matriz histrica comn de los ordenamientos pro-
del Per N 2006-5675 cesales de los pases de la Europa continental 25
4. Los principios fundamentales del Proceso Civil en el
Diseo decartula: Rolando Banolo Mesas
Derecho Comparado: el principio dispositivo ...,......~ 30
Diagramacin: Luis A. Sierra Crdenas
5. (Continuacin). Las consecuencias procesalesdel ca-
Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de estelibro puede
rcter pblico o privado del derecho sustancial........ 34
reproducirse o transmitirse por ningn procedimiento electrnico ni 6. (Continuacin). Las principales manifestaciones del
mecnico, incluyendo fotocopia, grabacin magntica o cualquier
almacenamiento de informacin y sistema de recuperacin, sin permiso
principio dispositivo (el principio de la demanda: el
expreso del editor. principio de la excepcin; ne eatjudex ultra petitapar-
tium; el principio de la impugnacin privada de la
Impreso enPer 2006 Printed inPero sentencia; el principio de la disponibilidad privada del
proceso 36

-~ ----==--.:=-=-=---------~-~~-- -=--:-=-::-::-=:==--:;:;::;;:;;;::=====-"""'....._-----------
 MAURO CAPPELLETIl - - - - - - - - -
------------NDICE - - - - - - - - - - -

7. (Continuacin). Conclusiones sobre el principio dis- del Proceso Civil y su relacin con el principio dispo-
positivo: lacontraposicin entre los sistemas proce-
sitivo 74
sales del mundo "occidental" y los de lrlmilia jur-
17.(Continuacin). Analoga conlos desarrollos delpro-
dicasocialista 48
ceso civil socialista 80
18. Iniciativas probatorias del jueze inquisitoriedad del
PARTE II
proceso 82
PuBUCIZACIN, ORAliDAD, SOCIAliZACIN
19."Moralizacin"del Proceso Civil: el deber de verdad
de las partes........ 84
8. La publicizacin del Proceso Civil 53
9. Conciliabilidad del principio dispositivo con el ca-
PARTE III
rcter pblico-indisponible del Derecho Procesal:
LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS
planteamiento delproblema 54
10. El Proceso Civil como "sache der parteien"y el prin-
20.La oralidad y las pruebas; influencia deljuradosobre
cipiode la escritura: referencias histricas 55
el sistemaingls de las pruebas 91
11.El movimiento doctrinal y legislativo a favor de la
21.El principio de la escritura y el sistema de la prueba
oralidad " 60
legal en el derecho comn 94
12.Proceso oral y funcin de la escrituraen el proceso:
22.Justificacin histrica y carcter originariamente pro-
la aproximacin de la tcnica procesal moderna en
gresivo del sistema de la prueba legal en el derecho
las tres familias de civillaw, de common law y de de-
medieval................ 96
recho socialista 64
23. El sistemade la prueba legalen las courts of common
13. Proceso oral y poderes judiciales de direccin y de
lau: no reglas de valoracin sinoreglas de exclusin .... 100
controlformal delproceso: oralidad y publicizacin .... 67
24. El hundimiento del sistema de la prueba legal en la
14.Publicizacin del proceso y publicizacin de los he-
Europa continental: la legislacinde la Revolucin
chos del proceso:. solucin del problema planteado
francesa y el code de procdure civile 102
en el 9 supra 70
25.Supresin del sistema de los reproches 109
15.Inquisitoriedad del proceso y examen de los testigos
26.El hundimiento del sistemade las exclusionary rules
yde las partes por obra deljuez o de losdefensores.... 71
en el Proceso Civil ingls y norteamericano: analoga
16.Igualdad formal e igualdad sustancialde las partes
con los movimientos de reforma de la Europa con-
en el proceso: la "democratizacin" o "socializacin"
tinental 113

8
J
 MAURO CAPPEllErn

27. La libre valoracin de las pruebas en la familia jur-

dica socialista: el principio de la verdad objetivaen la
filosofa legal marxista-leninista ~ 119
28. Consideraciones retrospectivas sobre la valoracin
de las pruebas 125
PRESENTACIN
29. Hacia una valoracin "cientfica" de las pruebas? 128
Estas lneas no son el prlogo de un trabajo, que no lo
necesita ni lo exige. Son, apenas, unas notas tomadas a lo
PARTE IV
largo de la actividad de traduccin, de correccin de prue-
RESULTADOS y CONCLUSIONES
bas, de confeccin de ndices. Una forma de desahogo espi-
DE LA INVESTIGACIN
ritual o, si se quiere, de compenetracin con el estudio de
CAPPEILEITI.
30. Sntesis de los resultados alcanzados en las partes
precedentes 133 He traducido otros estudios de este autor: Estudio del
31. Conclusiones finales 137 Derecho y tirocinio profesional; El valor de las sentencias y de las
normas extranjeras en elProceso Civil y el volumen que rene los
Bibliografa '" .., 141 dedicados a La oralidady la prueba. Debiera haber traducido
su obra cumbre La testimonianza della parte nel sistema dell'oralitd.
ndice alfabtico de materias 153 De las monografas breves, de los trabajos de revistas, en
ninguno encontr tan acentuada la sntesis como en este que
ofrezco hoya los estudiosos. Si la comparacin es obra de
sntesis, su estudio tiene que ser forzosamente sinttico.

La sntesis se ha producido al mximo. Tres familias

jurdicas, pero no antagnicas sino integrando una cornuni-
dad humana, un mismo nivel y un mismo plano de civiliza-
cin. Por eso, las interferencias son marcadas. Vamos a tra-
tar de sealarlas.
Hoy no se puede estudiar Derecho Procesal ni otra
alguna disciplina jurdica ms que en forma comparada o

10 11
lL..i
 et""~1
MAURO CAPPEILETI1
comparatista. No se puede dejar de comparar; y la compa-
racin -corno nos dice CAPPELLEITI y como acabo de sea-
lar- es obra de sntesis. Pero se compara y se sintetiza con
mayor facilidad que en tiempos pasados porque el mundo
se ha hecho cada vez ms pequeo o ms manejable. La
comparacin ya no es entre pases o entre Cdigos, sino
entre familias; y stas, a los efectos de nuestro estudio,
slo son tres. Tradicionalmente nos encontramos con dos
sistemas: civillaw y common law. Despus surgir, con di-
mensiones especiales, un tercer sistema o una tercera fa-
milia: la socialista. Pero, entindase bien: los sistemas o las
familias no estn representados -al menos principalmen-
te- por Cdigos o leyes sino por justicias. Y as, el resulta-
do ms extraordinario a que el trabajo de CAPPELLETTI
conduce es que las diferencias entre las dos tradicionales
familias se van atenuando o se van difuminando; pero des-
pus nos lleva a otro ms asombroso, al destacarnos que
en las dos Alemanias sigue rigiendo el mismo Cdigo: la
vieja Zivilprozessordnung sirve de instrumento en un pas
--o en una zona- de rgimen socialista. Ante los dos fen-
menos sealados por el autor, pensamos que la justicia no
es una cuestin de leyes, sino de hombres. Si common law y
civillaw se aproximan, abandonan su antagonismo, esto
no ocurre tanto en sus leyes como en el manejo de ellas
por los hombres. Si el mismo Cdigo sirve para las dos
Alemanias, ello se ha de deber a que la ZPO no es tan
burguesa como podra creerse o a que la justicia socialis-
ta no lo es tanto que le impida utilizar -sin modifica-
cin- instrumentos de creacin burguesa; acaso a que la
12
_J
- - - - - - - - - - PRESENTACIN - - - - - - - - - -
justicia es sustantiva y lo que se le aade, queriendo califi-
carla, son adjetivos. Cuestin de hombres, decimos, que nos
explica fenmenos judiciales y cientficos. -
As encontramos las censuras actuales de CAPPELLEITI,
entre otros trabajos, en la conferencia en la Facultad de De-
recho de Mxico (puede leerse en el volumen sobre La oralidad
J lapmeba), al vigente Cdigo italiano, el cual va precedido de
una denominada "Relacin Grandi" que no es raro ver atri-
buida a CALAMANDREI. Es tan lamentable ese cuerpo legal
como nuestro autor nos dice, o es lamentable la justicia que
lo aplica? Puede originar la Ley de Enjuiciamiento Civil es-
paola unos resultados tan deficientes como CAPPELLElTI
supone en virtud de la forma en que las declaraciones de
testigos y partes se reciben?
He visto que se haban eternizado durante aos proce-
sos civiles y penales en Italia; puedo decir, en cambio, que un
simple R. D. modific en Espaa el ritmo, hasta 1924 lento,
de los procesos civiles; y aquel R. D., que ha seguido vigente
en los distintos regmenes polticos, acaso haya pasado inad-
vertido para estudiosos, en particular extranjeros; pero signi-
fic la implantacin del impulso de oficio, en la letra de la ley
y en la realidad prctica. Y qu decir de los poderes, de las
posibilidades de aclaracin o clarificacin de que el juez dis-
pone? Esa "razn de sus dichos" de quienes declaran, esas
"explicaciones" de quienes dictaminan pericialmente, permi-
ten al juez llegar a un conocimiento de la cuestin litigiosa...
si hace uso de sus poderes o facultades. Puedo dar fe de la
eficacia prctica de tales disposiciones: una aclaracin, una
13
,
1
MAURO CAPPEllETIl
exposicin de la razn de lo dicho, puede bastar para poner
de manifiesto la mendacidad de un testigo, que no apareca,
de simples respuestas afirmativas o negativas. Al ser explica-
das estas por quienes las haban emitido, e incurrirse enton-
c~s en terminantes contradicciones, la claridad surge en mu-
chos procesos.
Es necesario que el juez haga uso de sus facultades. Y
ello puede conseguirse de manera ms sencilla en un sistema
de oralidad. Pero la escritura no lo impide. Frente a la afir-
macin del principio de la oralidad y que de l derivan el de
la inmediacin y el de los poderes del juez, cabe decir que la
oralidad no crea sino que facilita la inmediacin; pero sta
tiene vida propia y hasta ms importante que la de aquella.
No me cansar de repetir: soy inmediacionista antes, y prefe-
rentemente, que oralista. Un juez, en el sistema ms
escriturista de nuestra poca, puede y debe tomar contacto
personal con los otros sujetos del proceso. Lo que ocurre es
que, segn nuestros Cdigos, lo hace por su voluntad. Quin so, significa subsuncin de un hecho bajo una norma o, con
le impide a un juez que sea l quien interrogue a un testigo o
a una parte: que dialogue, que converse? No solamente no
se le puede impedir sino que, si no lo hace, est faltando a su
deber. Y nicamente un Cdigo como el que padecemos en
Argentina, redactado con un sentido patolgico, que niega la
menor concesin a la comunicacin oral y a la inmediacin,
puede decirle a un juez que slo si lo piden las partes, con
determinados requisitos, tiene l deber de asistir a las decla-
raciones. Afortunadamente, creo que, en ese sentido, es un
Cdigo nico aunque mltiple.
14
- - - - - - - - - - PRESENTACIN - - - - - - - - - -
CAPPEILEm dedica una especial atencin a la prueba
lega}. Ciertamente la merece; porque ~l concepto que yo vengo
sosteniendo desde hace aos, plantea y deStaca el problema,
pero acaso no lo resuelve. Yo digo: la prueba legal es un
medio o un mecanismo de fijacin de los hechos, de cons-
truccin de la premisa menor del inevitable silogismo en que
-nos guste o no nos guste- se traduce toda sentencia; pero
esa denominacin "prueba legal" no es prueba. La prueba
requiere, ineludiblemente, la libertad. Donde falta libertad,
habr sucedneos de prueba; pero no habr prueba.
Contemplamos la "penalizacin" del Proceso Civil; pero
no olvidemos que tambin se da, en nuestra poca, la "civi-
lizacin" del proceso penal; porque no otra cosa significa la
intensificacin del sistema y del principio acusatorio, frente
al inquisitorio. As, los dos procesos, por muchos considera-
dos antagnicos, se reducen a unidad y se confirma que el
proceso es uno y nico, porque el proceso, cualquier proce-
otra terminologa o con otra visin, aplicacin del derecho al
hecho; en sntesis, construccin -como antes dije- de
premisas mayor y menor, de las que surgir una conclusin.
Sentenciar es mucho ms grave que silogizar -tambin nos
lo dice el Maestro de Florencia- pero mientras las sentencias
hayan de fundarse slo se podr sentenciar silogizando. El
silogismo es la forma normal de la sentencia, y cuando no se
lo formula explcitamente es porque se lo sobreentiende.
La publicizacin del proceso. Siempre ha sido derecho
pblico de Derecho Procesal. Lo que ocurre es que acaso su
15
 f'
~
'l";
s:
MAURO CAPPEllETI1 r
~

carcter instrumental de una sustancia, del Derecho Civil,

que se consideraba siempre privada ~unque a veces no lo
sea: pinsese en el derecho de las personas), ocultaba la con-
dicin del instrumento. Hoy nadie discute, sobre todo, des-
pus de trabajos como el de CAPPEllEITI, el carcter pblico
del proceso y del Derecho Procesal. Lo que antes haya podi-
do ocurrir, tmese como una manifestacin de escribir en
prosa sin saberlo.

Ofrezco con satisfaccin este trabajo a nuestros estu-

diosos. Con otros, tambin de autores italianos, que apare-
cen al mismo tiempo, dedicados al estudio de la prueba, creo
que se enriquece nuestra bibliografa procesal en la zona ms PARTE 1
interesante y menos procedimental de ella. EL PRINCIPIO DISPOSITIVO
Y SUS PRINCIPAlES MANIFESTACIONES
Santiago SENTS MELENDO

16
 1. Dificultades inherentes al estudio del Proceso Civil
en el Derecho Comparado
Existen algunas graves dificultades de carcter objetivo
que se presentan a quien quiere examinar, aunque sea a gran-
des rasgos, los actos caractersticos del Proceso Civil en el
Derecho Comparado; dificultades que se hacen todava ma-
yores para quien quiere intentar una comparacin no limita-
da a los paises de una "familia jurdica" nica, sino extendida
a los sistemas de familias jurdicas diversas 1
Una primera dificultad de carcter objetivo la ofrece la
inexistencia de un Derecho Procesal Civilde la Europa Conti-
nentaF que pueda contraponerse, como un todo unitario, al
common lawprocedure. La contraposicin common law - civillaw es
una abstraccin que slo aproximativamente trata de expresar
una verdad. Desde luego que cada pais europeo tiene un pro-
pio Derecho Procesal y un Cdigo de Derecho Procesal. En

Sobre el concepto de "familia jurdica" cfr., por ejemplo, DAVID, R.,

Lesgrands systmes de droit contemporains (Droit comparf, Paris, 1966,
pp. 14 Y ss.
La misma bien conocida obra de ENGEUvfANN, A. y otros, A History
of Continental CivilProcedure, translated and edited by R. W Millar,
Boston, 1927, es, en realidad, la his toria del Proceso Civil en las
varias naciones de Europa.
I

19 '

- - - - - - - - - MAURO CAPPEU.ETI1---------
Italia existen incluso tres sistemas de Derecho Procesal Civil,
si se quiere tener presentes, junto al Cdigo de Estado italia-
no, en vigor desde 1942, y modificado despus de la guerra,
tambin aquel, bien interesante y nada carente de originalidad,
del Estado de la Ciudad del Vaticano (de 1946)3 y el sistema
procesal de la Repblica de San Marino. En Suiza existen no
menos de veinticinco Cdigos cantonales de procedimiento
civil, promulgados en diversas pocas (a partir del siglo lti-
mo) y todos bien distintos y ms o menos diversos entre s,
adems del Cdigo de procedimiento civil federal de 1947. En
Francia, el Code de procdure civile de 1806 que, al igual que el
Code Civil o Code Napolon, ha dejado sentir durante el siglo
ltimo una fuerte influencia sobre las sucesivas codificaciones
europeas, ha sufrido, especialmente en poca reciente (diciem-
bre de 1958 y octubre de 1965)4, cambios radicales que lo han
diferenciado ulteriormente frente, por ejemplo, a la Lq de en-
juiciamiento civzlvigente en Espaa. En Austria contina estan-
do en vigor la Zivilprozessordnungde 1895, obra genial de Franz
KLEIN, la cual es quiz todava hoy, por las ideas en las que est
Sobre el cual vase BRUUJARD, G., "Le code de procdure civile de
la Cit du Vatican", en Actes du Congres de Droit Canonique,
Cinquentenaire de laFacult de Droit Canonique, Paris, 22-26 avri11947,
Paris, 1949, pp. 181-201. [La traduccin a nuestro idioma de este
Cdigo, por Santiago Sents Melendo, puede encontrarse en la Revista
de Derecho de Derecho Procesal (Argentina)].
Sobre la ms reciente reforma del Proceso Civil francs, vanse: LoBIN,
Y, "Quelques rflexions sur le dcret du 13 octobre 1965 relatif la
mise en tat des causes, en Recueil Da/foz Sirry, 1966, Chr. ~ 15;
AJ'IDRIOU, V, '1uges chargs des mises en tat, et coetera", en Riv.
dir. proc., 1966, pp. 277 Yss.Sobre la reforma de 1958, cfr., por ejemplo,
BLAt'\lc, E., La nouuelleprocdure civi/e apres la rformejudiciaire, Paris, 1959.
20
,
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
inspirada, la obra ms moderna de legislacin procesal civil en
Europa y ha tenido notable influencia sobre algunas legislacio-
nes posteriores. En Alemania -tambin en la Alemania orien-
tal- contina estando en vigor la Zivilprozessordnung de 1877,
modificada por varias novelas sucesivas. As tambin en otros
varios pases: en Dinamarca el Cdigo de Procedimiento es de
1916, en vigencia desde 1919 y con sucesivas modificaciones;
en Noruega elproceso, que hasta 1927 estaba regulado por una
antigua ley de 1687, est regulado ahora por el Cdigo de Pro-
cedimiento Civilde 1915, entrado en vigor doce aos ms tar-
de; en Suecia el proceso, anteriormente regulado por una ley de
1734, est regulado hoy por el Cdigo de 1942, en vigor desde
1948; en Espaa el mismo est todava regulado por la vieja (en
aos y en concepcin) ~ de enjuiciamiento civil de 1881; etc., etc.
Yeso sin hablar de los pases de la Europa oriental, que no nos
podemos permitir silenciaren una investigacin dedicada al pro-
cedimiento civil europeo-continental. En ellos el fenmeno ms
interesante para el comparatista -un fenmeno que, iniciado al
final de la ltima guerra, quiz se ha atenuado, pero no ha cesa-
do en los aos ms recientes- es el de una fuerte convergencia
de las varias legislaciones, que tienden, en lneas generales, a
ajustarse al modelo de la Unin Sovitica' y tambin, por eso
Con esto, naturalmente, no queremos minimizar las diferencias que,
a veces, es posible observar entre el Derecho Procesal Civil de la
a U.R.S.S. y el de algunos pases socialistas como, por ejemplo,
Yugoslavia, cuyo Cdigo de Procedimiento Civil, dictado en 1956,
se separa de modo frecuentemente notable del modelo sovitico.
Cfr. CAPPEllETTI, M., La testimonianza della parte nelsistema dell'oralttd,
n, Milano, 1962, pp. 715-729.
21
 - - - - - - - - - MAURO C A P P E l l E T T I - - - - - - - - -
, "
11
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
11
mismo, a separarse -como veremos mejor en seguida- en malrnente, obra de sntesis realizada sobre la base de dos o IJ
muchos principios fundamentales ya menudo tambin en ins,:. ms ordenamientos ~ grupos de ordenamientos jurdicos.
titutos singulares del que podramos grosso modo definir como Pero todos sabemos que as como no puede haber una obra
l'
el modelo europeo-ocadental, con la formacin, por tanto, tam- I ,11'j
seria de sntesis que no se funde sobre una previa y atenta .(
bin en el plano procesal, de una nueva y autnoma "familia
jurdica" socialista'.
obra de anlisis, la cual, en cada caso particular, no puede I~
hacerse ms que sobre la base de una adecuada experiencia
Una segunda dificultad de carcter objetivo, que se agre- de los varios ordenamientos. La imposibilidad, especialmen- :;
ga, pues, a la sealada multiformidad de los sistemas proce- te en el campo procesal, para un jurista singular, de procu-
t~1
sales europeo-continentales -una multiformidad que, por lo rarse una adecuada experiencia de varios sistemas jurdicos,
dems, se encuentra tambin, aunque quiz menos acentua- es manifiesta y se acenta ulteriormente cuando se trata de ,t
1'1
da, en el mbito de la familia de common /aw-- consiste en la ordenamientos profundamente diversos. A la dificultad de
bien conocida y profunda diferencia que tiene lugar entre los lenguaje se agrega la de los problemas, de los conceptos, de ! :1
las ideas. Problemas que para los juristas pertenecientes a un
::~
sistemas jurdicos, sustanciales y procesales, de los pases de
civillan;, por un lado, y de los pases de common lau; por otro. determinado ordenamiento son vivos y actuales, pueden re- -

No solamente, pues, es extremadamente problemtica la in- presentar meros lugares comunes para los estudiosos de otros
l.. "
dividualizacin de las dos homogneas entidades (civil/aw- pases; conceptos que para unos tienen un significado preci- rlJ~
common /aw) contraponibles, sino, aun admitida tal individua- so, pueden tener un significado incierto o bien uno comple- iI~
lizacin, se tratara, de todos modos, de dos entidades tamente diverso para otros; ideas que unos consideran toda-
a~
va vivas y operantes en el plano de la interpretacin y de la
profundamente diferentes y, por consiguiente, no fcilmen- h~
evolucin del Derecho, pueden aparecer superadas a otros
~
te comparables entre s. Agrguense, adems, las dificulta-
des de carcter subjetivo: quien sea experto en estudio jur- estudiosos; y as sucesivamente. 11
1.' )
dico-comparativo, sabr muy bien cules y cuntos son los Cmo tratar de superar todas estas dificultades? "
peligros de confusin que pueden presentarse en todo in- 't~
tento de comparacin jurdica. Comparacin significa, nor- 2. Los medios para superar tales dificultades "~
La primera serie de dificultades, la que deriva de la mul- ;.~
-~
Sobre la formacin y las caractersticas de tal nueva familia jurdica
tiplicidad y multiformidad de los ordenamientos europeos, ;', ')

cfr., por todos, DAVID, R, Les grands !Js/emes, cit pp. 23 Yss., 149 y ss.; ya sea en el mbito de la Europa occidental, ya sea en el i'~J.
pero vanse tambin las observaciones de GaRLA, G., voz "Diritto mbito de la Europa oriental, puede superarse slo a travs !f~
1:
comparato", en Ene. de! dir., XII, Milano, 1964, pp. 935 Yss. del intento de enuclear, mediante un esfuerzo de sntesis, lo ol~
jI~
22 23 u. )
u."
- - - - - - - - - MAURO C A P P E I 1 . . E T T I - - - - - - - -
que en aquella multiplicidad hay de comn y de unitario.
Veremos, en efecto, que existen o han existido en los
ordenamientos continentales europeos y en general en los
ordenamientos llamados de civil/aw, algunos denominadores co-
munes, los cuales aparecen como evidentes sobre todo a tra-
vs de una investigacin de su evolucin histrica, antigua y
reciente; una investigacin que deber a veces hacernos re-
troceder en los siglos hasta llegar a los que han sido los orge-
nes con frecuencia comunes de los diversos ordenamientos
o de los diversos institutos, no siempre completamente per-
turbados por su evolucin posterior. Esta evolucin, a su
vez, pondrn en claro no tanto algunos puntos comunes de
llegada cuando algunas directrices de desarrollo que son co-
munes a todos aquellos ordenamientos o por lo menos a
uno de los dos grupos (grupo "occidental", grupo "orien-
tal") en que los mismos se pueden dividir hoy.
En cuanto a las dificultades de carcter subjetivo -que,
por lo dems, son las naturales dificultades de toda investiga-
cin comparativa, aun cuando en la comparacin entre civil law
y common /aw, las mismas se encuentran particularmente acen-
tuadas- creo que el mejor modo para superarlas es el de la
experiencia directa y, por consiguiente, tambin el dilogo di-
recto entre los estudiosos y los prcticos de los varios
ordenamientos. Y bajo este aspecto tambin estas pginas, en
cuanto expresan algo de lo que es una directa experiencia de
vida y de estudio jurdico, podrn ser de alguna utilidad. Por lo
dems, como se pondr de relieve tambin en el curso de este
estudio, las diferencias entre civil law y common law no son tan
24
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
abismales como a primera vista podra pensarse. y no slo
esto, sino que las mismas directivas de evolucin, como ve-
remos, son en muchos campos similares o convergentes, y
ciertas diferencias se van atenuando, de manera que se pue-
de hablar de un sistema jurdico en cuanto a muchos aspec-
tos inspirado en principios generales comunes en todos los
pases (de civillaw y common /aw) por lo menos del denomina-
do mundo "occidental".
3. La matriz histrica comn de los ordenamientos
procesales de los pases de la Europa continental
Decamos hace un momento que el modo mejor para
poner en evidencia lo que hay de comn en el Derecho Procesal
de los ordenamientos europeos continentales -por lo menos, o
especialmente, de los ordenamientos de la Europa Occidental-
es someter los principios y los institutos fundamentales a una
investigacin histrica. En efecto, aquellos ordenamientos tie-
nen todos ellos una matriz comn, a la luz de la cual se hace me-
nos dificil comprender su permanente unitariedad sustancial.
Por lo dems, los mismos desarrollos histricos ms recientes,
esto es, los desarrollos que han conducido a las codificaciones
del sigloltimo y especialmente a las de este siglo,y aun cuando
sean desarrollados propios de estados singulares, no carecen,
sin embargo, de una direccin comn y, me atrevera a decir, de
una ideologa comn por la cual, ms o menos evidentemente,
aparecen inspirados todos ellos; de manera que puede afirmar-
se que se tiene no slo una matriz comn, sino adems una
comunidad tendencial en las directrices de desarrollo y de supe-
racin de aquella matriz comn. Es precisamente ste uno de
25
- - - - - - - - - MAURO C A P P E l l . E T l 1 - - - - - - - - -
los ms interesantes fenmenos de la historiaantiguay moder-
na de los ordenamientos procesales europeos: estos,que en los
siglos del nacimiento y de la afirmacin de los varios Estados
nacionales, han manifestado sobre todo una fuerzapor deciras
centrfuga de diferenciacinde la matriz originaria-la matriz de
la que en seguidahablaremos- estn ahora manifestando nue-
vamente en cambio por decir asuna fuerza centrpeta de unifica-
cin que permite entrever directamente,en embrin, la forma-
cin en la Europa occidentalde un unificado"Derecho Proce-
sal europeo'",
Este fenmeno se refleja con gran evidencia inclusoen la
pequea Confederacin suiza, que puede por tanto presentarse
como el primero y ms significativo ejemplo de un fenmeno
que afecta a todo el continente o al menos a la parte "occiden-
tal" del continente europeo. En verdad, si se examinan losvein-
ticinco Cdigos procesales de la Confederacin Helvtica, se
observar que los mismos son hoy, despus de una evolucin
de sigloy medio, mucho menos diversosentre s de lo que pu-
dieran serlo en la primera y an en la segunda mitad del siglo
pasado los primeros Cdigoscantonales en su formulacin ori-
ginaria, comenzando por los dos primerosCdigosradicalmen-
te diversos el uno del otro: el famoso Code de procdure civile de
Ginebra, de 1819, obra tan innovadora de Bellot, fuertemente
inspirada en las ideas de un gran filsofo y jurista ingls, Jeremy
BENTHAM, y el Codice diprocedura civile per la Repubblica eCantone del
Es reciente la publicacin en Alemania de una obra de ANGEL, H.,
con el significado ttulo: Auf dem Wege zueinem europiiischen Prozessrech~
[En vas hacia un Derecho Procesal europeo], Baden-Baden, 1963.
26
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTAClONES--
Tii!n~ de 1820. El mismo Code deprocdure civile francs, por lo
dems, despus de las ms recientes reformas es hoy mucho
menos diverso, por ejemplo, de la Zivilprozessordnung austriaca
de lo que esta ltima pudiera serlo del code francs en la redac-
cin originaria del mismo;y una anlogatendencia,inclusomuy
acentuadatodava, puede verseen la comparacin entre la ZPO
austriacay la alemana,al haber perdido esta ltima, despus de
algunasnovelas de reforma, y especialmentela novela de 1933,
varias de las ms notables caractersticas que originariamente
diferenciaban entre saquellas dos obras legislativas. Lo mismo
puede decirserespecto de los pases escandinavos,cuyasviejas
leyes procesales,en vigor hasta nuestro siglo, han sido sustitui-
das por leyes que por los principios fundamentales en que estn
inspiradas -el principio de oralidad, elprincipiode la librevalora-
cin de laspruebas,etc., etc.-, representanla afirmacin legislati-
va de las mismasidnticas ideasque se encuentran en la base de
los Cdigosaustriaco yalemny, dentro de ciertoslmites alme-
nos, tambin del vigenteCdigo italiano. All donde lasdiferen-
cias son ms profundas, como en Espaa, la doctrina ms mo-
derna y ms avanzada se bate, sin embargo, para eliminarlas, y
considera "anticuados"y"arcaicos" los institutosy las normas en
los cuales aquellas diferencias se expresan" As ocurre tambin
Cfr., por ejemplo, GUASP, j., Derecho Procesal Civil, Madrid, 1956,
p. 379, quien define el interrogatorio formal espaol como un
instituto de "arcaica inspiracin medieval". En el mismo sentido,
vase Eduardo CoUruRE,j., "El juramento previo a la absolucin
de posiciones", en Estudios de Derecho Procesal civil, II, Buenos Aires,
1949, p. 281. Cfr. tambin &CAL-ZMfORA y CASTIUD, N., Proceso,
Autocomposicin y Autodefensa, Mxico, 1947, p. 90.
27
 - - - - - - - - - MAURO CAPPEUETIl---------
en Italia. Tambin aqu la doctrina ms moderna" va luchando,
en efecto, por la abolicin de los institutos arcaicos y hoy en
da decididamente superados, como el interrogatorio formal
"sobre hechos y articulas" de la parte, instituto abolido, preci-
samente, en Francia en el quinto decenio de este siglo, y des-
conocido de los ordenamientos austriaca y alemn, mientras
el mismo permanece todava, y en una forma an ms rgida y
anticuada que en Italia, en el ordenamiento espaol. La misma
doctrina se bate tambin, al mismo tiempo, por la sustitucin
de aquel instituto por un procedimiento probatorio, el inte-
rrogatorio libre o sea la comparutionpersonnel/e de los franceses,
anlogo de un lado a la cross-examination anglosajona, y de otro
lado a la Parteivernehmung introducida en Austria en 1895, Yen
Alemania, en Suecia, en Noruega, en Dinamarca, en Hungra,
en Polonia y en otros lugares, en nuestro siglo.
Este fenmeno tan interesante, que se puede expresar
con el lema de retorno a la unidad, es por lo dems fcilmente
explicable en un mundo como el que vivimos, en el cual las
relaciones jurdicas entre pueblos diversos y entre individuos
y Estados diversos, son cada vez ms felices, ms necesarias
y ms numerosas.
Menos sencilla podra parecer, en cambio, la explica-
cin del hecho de que ya en otros perodos histricos -como
Sobre las imperfecciones del interrogatorio formal regulado por el
Cdigo de Procedimiento Civil italiano, se puede ver, por ejemplo,
LIEBMAN, E. T., Manuale didiritto processuale civile, Il, 1, Milano, 1959,
p.146.
28
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
veremos bien pronto-- se ha verificado en Europa el fen-
meno de la tendencia a la unificacin, en formas anlogas o
quiz directamente ms radicales que aquellas que experi-
mentamos hoy en da. Pero tampoco ello carece de explica-
cin. Es una realidad que el Derecho Procesal, y tambin la
tcnica misma del proceso, no es nunca una cosa arbitraria,
sino una cosa que trae su "metro" de las exigencias prcticas
y culturales de un determinado tiempo. El Derecho Proce-
sal, en suma, PE~~~ <:onsiderar.seL~n cieno sentido, si se nos
permitt:)~tl!e~fQfa,SOlIl<? un. e~ejQ en el que con extrema
fidelidad se reflejan los movimientos del pensamiento, de la .
jilosofa y de la economa en un determinado perodo hist-
rico", En la Europa surgida de la desmembracin del "Sa-
cro Romano Imperio" y de la progresiva formacin de los
nuevos Estados nacionales, formacin prcticamente conclui-
da en el siglo pasado, era natural que debieran sucesivamen-
te acentuarse las tendencias particularistas y diferenciadoras,
tambin en el plano del Derecho y, por consiguiente, el De-
recho Procesal. En la Europa Medieval, en cambio, en la cual
~~
.',},!!) Escriba a este respecto Piero CALAMANDREI: "Aconseja Leonardo
a los pintores, para apreciar mejor las proporciones y las relaciones,
mirar el cuadro reflejado en un espejo; as, en espejo de derecho
sustancial que es e! proceso, resulta posible apreciar ntidamente,
expresada en ese agitado fluctuar de teoras sobre la accin, la crisis
del ordenamiento jurdico contemporneo, y de aquel concepto de
derecho subjetivo que hasta ahora constitua su pilastra central".
CALAMANDREI, P., "La relativir del concetto d'azione", en Studi su!
processo civile, V, Padova, 1947, p. 24, reproducido en CALAMANDREI,
P, Opere Giuridiche (al cuidado de M. CAPPELLETI1) 1, Napoli, 1965,
p.447.
29

- - - - - - - - - MAURO CAPPEllETIl---------
algunos principios e institutos fundamentales y unitarios eran
firmes, sagrados e indiscutidos, como era indiscutida una
fundamental, unitaria concepcin de la vida moral y poltica,
resultaba natural que tambin en el "espejo" del proceso de-
biera reflejarse aquella fundamental unitariedad. Igualmente
es natural, por mucho que pueda agradar o desagradar en el
plano de la lucha de las ideologas y de los poderes polticos,
que en la Europa oriental de hoy hayan bastado pocos aos
despus la ltima postguerra para llevar a cabo una radical
transformacin del Proceso Civil y de sus principios e insti-
tutos, una transformacin debida ms que a nuevas leyes, a
nuevos criterios de vida social -ticos, polticos, econmi-
cos- que han penetrado en aquellos pases. Baste pensar lo
que ha ocurrido en la Alemania oriental, donde la misma ley
procesal, la Zivilprozessordnung de 1877, que est en vigor tam-
bin en la Alemania occidental, encuentra aplicaciones e in-
terpretaciones al mismo tiempo radicalmente diversas que
en la parte occidental de aquel pas.
4. Los principios fundamentales del Proceso Civil en
el Derecho Comparado: el principio dispositivo
Cules son los principios fundamentales, los allgemeine
Rechtsgrundsiitze, que estn o que han estado, en otros pero-
dos histricos, formando la base del Proceso Civil de los
pases europeos? Es esta, precisamente, la pregunta principal
a la que se querra intentar dar una respuesta en estas pgi-
nas, en las cuales no ser posible, en cambio, entrar tambin
en las particularidades de los tipos singulares de proceso y
de los institutos procesales singulares; particularidadeslas cua-
30
f
t
!
t - - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALESMANIFESTACIONES---
f les, por lo dems, no podran ni siquiera ser comprendidas
I
en su pleno significado sin aquella premisa general e
1 introductiva que trataremos de sintetizar aqu.
/
f
, Ciertamente, el primero y ms importante de esos prin-
r
cipios es el que deriva de la naturaleza misma del derecho
sustancial del cual, mediante el proceso, se pide la protec-
cin. Se habla, a este propsito" por la doctrina _europea: de
un "principio dispositivo" (Dispositionsprinzip o
Dispositionsmaxime): el principio o la mxima",d~Ja_disposkin
pe partetl. Pero para comprender este principio fundamental
es necesario un cierto discurso. En efecto, hay que tener pre-
sente que el proceso, lejos de ser en s mismo, ~~_5)_!!a
cosa que un instrywkDto; ~s el instrumento excogitado al
objeto de componer las litis garantizando la efectividad -la
observancia, y la reintegracin para el caso de inobservan-
cia- del derecho sustanci~JLa necesidad de este instrumen-
to est postulada por todos los ordenamientos de los pue-
blos civilizados. Significa que los pueblos han renunciado a
confiar a la fuerza y a la venganza la proteccin o reintegra-
cin de los derechos subjetivos sustanciales para confiarla,
11
Vanse, por ejemplo, CARNACINI, T., ''Tutela giurisdizionalee tecnica
del processo", en Studi in onore di Enrico Redenti, II, Milano, 1951,
pp. 695YSS.; GMEZ ORBANE]A, E., / HERCE QUEMADA, E., Derecho
Procesal Civil 5, Madrid, 1962, pp. 191 Y SS.; GULDENER, M.,
Schweizensches Zivilprozessrecht 2, Zrich, 1958, pp. 125YSS.; PETSCHEK,
G. / STAGEL, E, Derosterreiibiscbe Zivilprozess, Wien, 1963, pp. 222 Y
SS.; L. ROSENBERG, Lehrbuch des deutscben Zivilprozessrechts 9, Mnchen
u. Berlin, 1961, pp. 294 Y SS.; VIZIOZ, H., Etudes de procdure,
Bordeaux, 1956, pp. 441 Yss.
31
 _ _ _ _ _- - - - MAURO C A P P E l l E T I 1 - - - - - - - - -
en cambio, a un sujeto imparcial, el juez, que opera en un
procedimiento dispuesto y ordenado por las normas y por
las costumbres. Pero este carcter de lnnstrumentalidad del
Derecho Procesal, y de la instrumentalidad, por consiguiente,
de la tcnica misma del proceso, implica una consecuencia
importante: lo mismo que cualquiera otro instrumento, as
tambin aquel instrumento que es el Derecho Procesal,J2ara
ser eficaz o sea para conseguir cumpij!~~j!Zlne!l~su fina-
lidad, debe adaptarse a la particular naturaleza del propio
objeto. En otras palabras, debe asumir aguellas~~fg!~~sj'
valerse de aquellos institutos que so..n..1Qs roSljdn~Q~~ara
el objeto de la "arapta del derecho sustancial.
Pero as como el derecho sustancial puede tener diversa
naturaleza, as tambin el Dere~ho Procesal, precisamente por
su carcter instrumental, debe saber adaptarse a aquella di----__ .
versa naturaleza. La demostracin ms prxima en el tiem-
po, por no decir tambin en el espacio, es aquella a la que se
ha aludido ya, y que hace referencia a los pases del este eu-
ropeo, en su comparacin con el mundo denominado "occi-
dental". La caracterstica esencial de los sistemas jurdicos
comunistas es la abolicin, en principio, de la propiedad pri-
vada: en otras palabras, la abolicin del carcter privado de
los derechos sustanciales patrimoniales, reales y personales.
Cualquier texto jurdico "ortodoxo" de aquellos pases, lo dice
opertis verbis. La misma divisin bipartita del derecho en pbli-
co y privado no sera otra cosa -cito de un conocido procesalista
polaco, Marian W AIllGURSKI- que "un resultado del sistema
econmico-social de los Estados capitalsticos, apoyado so-
bre la propiedad privada, y un resultado, por consiguiente,
32
'T'
- - EL PRINCIPIO DISPOSmVo y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
del correspondiente criterio tradicional que distingue los in-
tereses tutelados por el derecho en intereses colectivos e in-
tereses individuales't",
El Derecho Civil sustancial, o sea aquel derecho sus-
tancial sobre el cual operan los tribunales civiles, contina en
cambiosiendo, para nosotros los "occidentales", en princi-
pio -excepcin hecha de ciertos sectores del mismo, como
de algunos aspectos del derecho de familia o del derecho del
trabajo, agrario, industrial- un derecho privado. El mismo crea,
por consiguiente, derechos subjetivos privados, esto es, deja-
dos a la libre disponibilidad del individuo, el cual puede dispo-
ner de ellos en modo diverso: enajenndolos, transfirindo-
los por donacin o por sucesin, renunciando a ellos, etc.
No ocurre ya as, repito, en los .ordenamientos comunistas:~ -
en los cuales -y cito, esta vez, a otro procesalista de la Euro-
pa oriental, WIadislaw SIEDLECKI-t~el Derecho Civil no es el
derecho privado que sirve para la tutela de los intereses indi-
viduales de la persona singular'~~Pues bien: este cambio
profundo de la naturaleza del derecho sustancial (cambio que
me limito a constatar, sin querer expresar en modo alguno
aqu sobre l ningn juicio de valor, ya que no sera ste el
lugar a propsito para ello, ha comportado tambin un pro-
fundo cambio de Derecho Procesal. Ha sido un cambio abso-
12 W ALLIGURSKI, M., "Garantien fr die Erforschung der Wahrheit
im Zivilprozess", en Rechtswissenschaftlicher Informationsdienst, 1954,
col. 84.
13 SIEDLECKI, W, "Die Beweislast im polnischen Zivilprozess", en
Rechtswissenschaftlicher Informationsdienst, 1954, cols. 54, 57 Y ss.
33
 - - - - - - - - - MAURO CAPPEll.ETn - - - - - - - - -
lutamente lgico y necesario, dada aquella premisa; tan lgico
y necesario que en la Alemania oriental, por ejemplo, el mis-
-mo se ha verificado aun sin producirse-u.n cambio del Cdigo
de Procedimiento Civil (como he dicho ya, la Zivilprozessordnung
de 1877 ha continuado all en vigor hasta hoy).
5. (continuacin) Las consecuencias procesales del
carcter pblico o privado del derecho sustancial
Cules son las consecuencias procesales necesarias y l-
gicas de la naturaleza, respectivamente, privadao pblica del
derecho sustancial?
Estas consecuencias se reflejan, obviamente, en espe-
cial sobre los poderes, respectivamente, de las partes de un
lado, y del juez o quiz de otro rgano pblico que ser,
normalmente, el Ministerio Pblico (Staatsanwa/~ ministre
publi0 publicprosecutor) de otro lado.
r Si el derecho sustancial tiene naturaleza privada, enton-
Ices figuras como la del Ministerio Pblico son, obviamente,
[anmalas en un proceso que tenga por fin la tutela de aquel
lderecho. Aquellas figuras son plenamente comprensibles,en
cambio, alldonde se trate de tutelar mediante el proceso de-
[rechos e intereses de orden pblico. Lo mismo ha de decirse
len cuanto a los poderes del juez, los cuales sern usualmente
[tanto ms penetrantes cuanto ms acentuada seala naturaleza
:publicstica del derecho sustancialmentededucido en juicio.
........
En los pases de la Europa oriental, y en general en lospa-
ses comunistas, elProceso Civil ha puestode manifiesto un fen-
meno que no es nuevoen lahistoria--el mismosehabamanifes-
tadoya, por ejemplo, en laPrusiade Federico el Grande-: estoes,
34
- - EL PRINCIPIO DISPOSI,TIVO y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
el fenmeno de su progresiva "penalizacin" (Poena/isierung des
Zivilprozesses, lahan denominadoprecisamente los juristas alema-
nes), en virtud de la cualel mismo ha venido a asumircada vez
ms acentuadamente lasmismas caractersticas o caractersticas
anlogas a las del proceso penal", Este ltimoes,precisamente,
instrumento de tutela de situaciones jurdicas no privadas sino
eminentemente pblicas, siendode inters pblico (al menos se-
gn las concepciones modernas) yno de inters meramentepri-
vado, lacondenadelcriminal ylaabsolucin delinocente.
Este fenmeno esextrao, en general, a laEuropa occiden-
talya susordenamientos procesales. Habindose conservado en
lneas generales elcarcter privado delDerecho Civil-quedando
a salvo, como repito, algunos sectores delmismo, en los cuales la
coloracinpublicstica se ha idosucesivamente acentuando, como
elderechode trabajo, elde losseguros, etc.-, tambinelproceso
ha conservado ciertas caractersticas comunes. Estas caractersti-
cas no slorepresentan un primeroeimportantsimo denomina-
dor comn, que se encuentra en la base de todos los sistemas
procesales europeo-occidentales ycontribuye a mantenera ellos
una ciertaunitariedad; sino que representan adems un fuerte
elemento de semejanza entre estos sistemas y los sistemas
civilprocesalsticos delospases de common /aw. Las mismas repre-
14 Cfr., por ejemplo, WAll.IGURSKI, Garantien, cit., col. 90 ("[...] se quita
as de en medio la principal razn de ser de una reglamentacin del
Proceso Civil diversa de la de los otros tipos de proceso''). Cfr.
tambin el jurista sovitico B. Porov, citado por KOREVAAR, J. D.,
"La preuve en droit sovitique", en Recueils de la Socitflan Bodin,
La Preste, vol. XIX, Periode contemporaine, Bruxelles; 1963, p. 337,
texto y nota 1.
35
- - - - - - - - - MAURO CAPPELLETl1---------
sentan, al mismo tiempo, un fuerte elemento de divergenciade
los sistemas procesales "occidentales" (europeos y no europeos)
respecto de los sistemas del mundo comunista.
6. (Continuacin). Las principales manifestaciones del
principio dispositivo (el principio de la demanda:
el principio de la excepcin; ne eatjudex ultrapetita
partium; el principio de la impugnacin privada de
la sentencia; el principio de la disponibilidad privada
del proceso
Examinemos muy atentamente este elemento, respecti-
vamente, de semejanza y de divergencia. Cmo se manifies-
ta el mismo, en particular, en los varios ordenamientos pro-
cesales de la Europa occidental? En qu reglas tcnicas se
manifiesta, en suma, el denominado "principio dispositivo"?
El mismo se manifiesta en toda una serie de reglas y de
ulteriores principios,de los cuales recordar solamente los prin-
cipales:
a) Ante todo, el juez no puede, por regla fundamental,
instaurar ex o(ficio un proceso!.nemo iudex sine actore; wo kein
KJger ist, da ist auch kein Richler) [donde no hay demandante,
no hay juez]~fr., por ejemplo, el arto 2907 del Cdigo Civil y
el arto 99 del Cdigo de Procedimiento Civil italiano". La
15 En cuanto a Francia vase, por ejemplo, NORMAND, J., Lejuge et le
Itige, Paris, 1965, pp. 43 Y ss., y, antes GLASSON, E. / TISSIER, A.,
Trait tborique et pratique d'organisation judiciaire, de comptence et de
procdure civile, l, Paris, 1925, 189, pp. 464 Y ss.; en cuanto a
Alemania, BLOMEYER, A., Zivilprozessrecht, Berlin-Gttingen-
Heidelberg, 1963, pp. 63 Yss.
36
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
doctrina procesalistica habla, a este respecto, de un "princi-
pi9J_eJ~.demanda", entendindose precisamente con estT
regla por la cual un pmcesQ 00 se eotjeoae instaurado si no
J2.ay una demanda inicial proRuesta por la part~. Ms propia-
mente sin embargo, se debera hablar de un principio de la
demanda "privada". En efecto, tambin en el proceso penal
denominado de tipo acusatorio, contrapuesto al proceso pe-
nal denominado inquisitorio, tiene vigencia el principio de la
demanda; pero con esta diferencia: que la demanda puede
ser propuesta aqu (o quiz debe ser propuesta) por una par-
te pblica, la cual acciona, por tanto, no al objeto de pedir y
obtener la tutela jurisdiccional de un derecho o inters suyo
propio (privado o personal) sino de un inters pblico que
trasciende de los sujetos singulares y alcanza a la colectividad
misma organizada o sea al Estado.
Es precisamente aqu, en este principio de la demanda
(privada),donde se manifiesta de manera ms profunda de un
lado la fundamental unitariedad de los diversos ordenamientos
civilprocesalisticos de la Europa occidental, y su analoga o se-
mejanza con los ordenamientos civilprocesalisticos de los pa-
ses de common law; y de otro lado su diferencia respecto de los
ordenamientos de la Europa oriental. En efecto, en estos lti-
mos no solamente han sido extraordinariamente ampliados (de
tal modo que hoy en da son casi ilimitados: vase el arto 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil de la principal entre las Rep-
blicas soviticas, la Repblica Socialista Federativa Sovitica
Rusa, aprobado en 1964; y todava antes, en el mismo sentido
el arto 2 del Cdigo de Procedimiento Civil de la misma Rep-
blica, aprobado en 1923) los poderes de accin y de interven-
37
- - - - - - - - - MAURO CAPPELLEm - - - - - - - -
cin, en los procesos civiles,de ciertas "partes pblicas" org-
nica y funcionalmente similares al Ministerio Pblico francs
e italiano y al Staatsanwalt alemn; pero a los mismos rganos
judiciales les corresponde, en ciertas categoras de casos, el
poder de ponerse en funcin sin necesidad de la demanda p-
blica ni privada. Esto ocurre, por ejemplo, en la Unin Sovi-
tica respecto del proceso ejecutivo: no slo la accin civil eje-
cutiva, que en los pases de la Europa occidental puede ejerci-
tarse normalmente contra el deudor, solamente a iniciativa del
acreedor, puede ser ejercitada, en cambio, tambin por la
Procuracin del Estado (Ministerio pblico) sin instancia ni
participacin del acreedor"; sino tambin sin la iniciativa de la
Procuracin del Estado, o sea de la "parte pblica", la ejecu-
cin forzada puede ser en algunos casos indicados por la ley,
promovida de oficio por el competente tribunal", La concep-
cin que constituye la base de sta, que a los ojos del jurista
occidental es ciertamente una fuerte anomala, resulta por lo
dems muy simple: dado que tambin los derechos de crdito
no corresponden ya al individuo en cuanto tal, sino a l en
cuanto miembro de un determinado grupo social, se niega
entonces que el acreedor sea libre de ejecutar o de no ejercitar
aquellos derechos segn le plazca. El est forzado a ejercitarlo,
del mismo modo que un empleado pblico est forzado a desen-
volver sus propias funciones y, si no las desenvuelve, ser el
16
As dispone, en efecto, el arto 351, apartado 3 de Cdigo de
Procedimiento Civil de la Repblica Socialista Federativa Sovitica
de Rusia.
17
Vase el arto 340, apartado 3 del Cdigo de Procedimiento Civil
de la R.S.ES.R.
38
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
propio Estado el que a travs de sus rganos intervendr y
sustituir al empleado negligente. En otras palabras, todo ciu-
- - dadano, en esta concepcin integralstica, es considerado siem-
pre, en un cierto sentido, como un funcionario pblico en el
mbito de la "organizacin socialista"; y sus actos, aun aque-
llos que en la concepcin "occidental" tienen naturaleza abso-
lutamente individual y privada, son legitimas slo en cuanto
se inserten en las finalidades (de planificacin econmica, etc.)
de la organizacin misma 18.
Pero donde, por el contrario, como en los pases del
mundo "occidental", el derecho privado contina encontran-
do reconocimiento en cuanto tal, es del todo lgico y hasta
necesario que tenga vigencia, en cambio, el principio de la de-
manda privada. Si tengo un derecho de crdito, as como pue-
do libremente perderlo o renunciar a l, as debo tambin ser
libre de pedir o de no pedir, segn lo prefiera, su tutela en
juicio. El da en que un rgano pblico pudiera imponerle, en
cambio, su voluntad, o sustituir mi voluntad por la suya, en-
tonces tambin el carcter privado (Y, por eso, disponible) de mi
derecho de crdito, desaparecera y yo me encontrara en la
misma posicin de un funcionario pblico que se ve forzado a
ejercitar los derechos del rgano que l personifica.
18
Son interesantes a este respecto las observaciones hechas por
STOyAt'lOVITCH, K., Le rgime a la propriet en URS.S., Paris, 1962,
pp. 252 Yss., quien pone de relieve que el contenido del derecho
individual de propiedad no es definible en abstracto, ni siquiera
siguiendo las normas de leyy los lmites establecidos por ellas,puesto
que en este campo tiene fundamental importancia el inters de clase,
tal como se interpreta por los jueces soviticos en sus decisiones.
39
 . . . . . . ; . . . . - - - - - - - - MAURO CAPPEllETII - - - - - - - - -
b) El mismo principio que vale la demanda del actor
vale tambin -es casi intil decirlo- para la demanda
("contrademanda") del demandado.
Distinciones muysutiles se deberanhacer, en cambio, en
cuanto ~las "excepciones" deldemandado, que son cosadiver-
sa de sus contra-demandas o demandas reconvencionales. Me
bastararecordar a este respecto, que, desde la pocadelDere-
choitaliano-cannico ycomn, ladoctrina procesalistica ha acos-
.tumbrado distinguir entre excepciones en sentido propio
/ (~ception~s iurjs) y excepciones en sentido impropio (exc{ptiones
~ lactz). Las primeras son aquellas respecto de las cuales vale la regla
dequeeljuez no puedetenerlas encuentasinlainstancia departe;
las segundas, en cambio, aquellas de las cuales el juezpued.e o
debe tenerlas en cuentaaun de oficio". Lasrazones de estadis-
o?tincin son muycomplejas yprofundas: en partecorresponde a
la historia de los institutos, yen parte a las finalidades mismas
del Proceso Civil. Por ejemplo, en muchos paises es una tradi-
cin secular aquella en virtudde lacualla prescripcin no pue-
de hacersevalerpor el juez de oficio, sino solamenteen virtud
de excepcin de la parte interesada. "Les juges -dispone, por
ejemplo, el arto 2223 del code civil francs- ne peuvent pas
suppler d'office lemoyen rsultant de laprescription" [Los jue-
ceso pueden suplirde oficio elmedioresultante de laprescrip-
cin); e igualmenteel Cdigo Civil italiano, despus de haber
dicho en el arto 2934que losderechosdisponibles (o seapriva-
19 Una cierta analoga puede verse en la distincin alemana entre
Einreden y Einwendungen, por lo menos segn la terminologa del
BGB. Cfr. LENT, F. / JAUERNIG, O., Zivilprozessrechi3, Mnchen u.
Berln, 1966, pp. 129-130.
40
- - EL PRINCIPIO msrosrnvo y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
dos)seextinguen "por prescripcin, cuandoeltitular no losejer-
citapor eltiempodeterminadopor laley",adviertedespusen
el arto 2938que "el juezno puede sealarde oficio la prescrip-
cin no opuesta" o sea no excepcionada por el demandado".
Deriva, en cambio, segnuna concepcin autorizadamente sos-
tenida por la doctrina europea, de las finalidades mismas del
Proceso Civil, laconsecuencia dequeeljuezdebe teneren cuenta
tambin de oficio elpagoefectuado delcrdito sobre elcual hay
una controversia; en efecto, siel juezcondenase aldemandado
apagaralactorunasumaqueeldemandado (o sucausante) haba
pagadoya, en tal casoelproceso se transformarla, de un instru-
mento de tutelade derechos existentes, en un instrumento de
creacinde nuevos derechos", Todo esto se expresadiciendo
que, mientras el pago es un hecho que ipso iure (o sea ope legis)
extingue el derechode crdito, laprescripcin es,en cambio, un
hechoque produceaquella extincin solamenteope exceptionis: en
virtud de laexcepcin planteadapor la parte. Fenmenos an-
logossepuedenencontrartambin enlos ordenamientosde los
pases de common lau: por ejemplo, tambinen tales paises lapres-
cripcin (statufe ofJimitations) no puede ser tomada en conside-
racinde oficio por la corte, sinoque puede ser planteadasola-
mente por laparte interesada", Es aqu evidenteen cambio, de
20 Cfr. Tambin el 222, apartado 10 , de la BGB alemana yel respectivo
comentario en Palandt Brgerliches Gesetzbuch2S, Mnchen u. Berln,
1966, sub 222, 1.
21 Cfr. CmoVENDA, G., Istituzioni di dintto processuale civil;, 1, Napoli,
1935, p. 312; ID., "Sulla 'eccezione"', en Saggi di dintto processuale
civile, 1, Roma, 1930, pp. 149 Yss., 153 y ss.
22 Cfr. FLEMING JAMES JR., Civil Proadure, Boston-Toronto, 1965, p. 145.
41
 - - - - - - - - - MAURO CAPPELLETTI---------
nuevo el contraste con los sistemasde la Europa oriental: por
ejemplo,la jurisprudenciade la Alemaniaoriental ha decidido
repetidamente que laprescripcin puedehacerse valerpor eljuez
aun de oficio", y en talsentido dispone expresamenteel arto 82
del Cdigo Civil de la Repblica Socialista Federativa Sovitica
de Rusia, dictado,aligual que elCdigode ProcedimientoCivil,
en 1934.
c)Una tercera manifestacin del"prinpiodispositivo" o sea,
como se ha visto, de lanaturaleza privada-disponible delderecho
sustancial, es laregla en virtud de lacualel juez no solamente no
puedeinstaurar un proceso exofftcio (principio de lademanda), sino
/ que tampoco puede dictarprovidencias que V3}W ms all4 de lar
J lmitesde lademanda(ni de laexcepcin iuris). Todo estolo expre-
samuyclaramente, por e~io, elCdigo de Procedimiento Ci-
vilitaliano que, en el art~contiene el siguiente precepto:"el
juezdebe pronunciarsobre toda lademanday no ms all de los
lmites de ella". Tambinstaes una regla vlida, en general, para
elProceso Civil de todos lospases europeo-occidentales, ycier-
tamentetambinparalospases de common law. En ningunode es-
tos pases, como regla general, es lcito al juez civil condenar al
demandado a pagaralactor un resarcimiento de mil dlares siel
actor Se ha limitado a pretender quinientos. La condena a pagar
mil dlares estara viciada, en efecto, por ultrapeticin: lamisma sera
lesiva de la regla secular, expresada por elantiguo aforismo ne eat
judexultrapetitapartium.
23 Vanse al respecto las decisiones jurisprudenciales y opiniones
doctrinales que aparecen en PfUHL, E., Die soujetsche ZivilprozessordnJlng
JI. ibrEinjlJlss auf den soujetzonalen Zivilprozess, Berlin, 1955, pp. 148Yss.
42
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
Como esta regla est estrechamente vinculadaa las otras
dos, de las que anteriormente se ha hablado (elprincipio de la
demanda privaday el principio de la excepcin), no ser una
sorpresa constatarque tambin esta tercera reglano encuentra
ya, en cambio, aceptacinen el Proceso Civil de los pases de L;t
Europa oriental. Tomemostodava en examenel"Grazhdanskij
Prozessual'nyj Kodeks" (Cdigode Procedimiento Civil) de la
Repblica Socialista Federativa Soviticade Rusia (R.S.ES.R.),
promulgado el 11 de junio de 1964 y en vigor desde el 10 de
octubre del mismoao:Cdigo elcualpermanece,en gran par-
te, en el surco trazado por la ley procesal precedentemente en
vigor, aprobada en 1923,la cual sirvi de modelo a los otros
sucesivos Cdigos de procedimiento civil de todas las repbli-
casde laURSS, y sobre la cualse ha ido modelando rpidamen-
te en la postguerra la legislacin procesal de los otros Estados
de la Europa orientaly en general del mundo comunista. Pues
bien:veremos, por ejemplo, que el arto 195 del Cdigo de Pro-
cedimientoCivil ruso,dispone precisamenteque "en relacin a
las circunstancias comprobadas en el curso de la causa, eltribu-
nalpuede sobrepasar los lmites de las demandaspresentadasporelactor,
sielloes necesario paraladefensa de los derechos y de los inte-
reses legtimos de lasinstituciones estatales, de lasempresas,de
las factoras colectivas y de las otras cooperativas, o de los ciu-
dadanos'?", Ren DAVID ha escrito,a este respecto, que en Ru-
sia "los tribunales civiles requeridos por las partes o por el
Ministerio Pblico no se limitan a or los argumentos de las
24 Anlogaera la disposicin del arto 179 del Cdigo de Procedimiento
Civil ruso de 1923.
43
 - - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTACIONES--
- - - - - - - - - MAURO CAPPEU.ETTI - - - - - - - - -

partes y a decidir sobre sus demandas; conocen del conjunto est vinculado normalmente a decidir dentro de los lmites de la
del negocio, que se esfuerzan en aclarar en beneficio de las _ impugnacin misma: principio ste que repite en la fase de
partes, y pueden incluso, si es del caso, decidir ultrapetita"25. - las impugnaciones aqrrela regla ne eatjudexultra petita partium)
que hace poco hemos examinado.
e) Una quinta regla que deriva del principio de la dispo-
De nuevo hay aqu, en cambio, como repito, una profun-
sicin de parte y que se extiende a todos los sistemas proce-
da diferencia con los sistemas de la Europa oriental. Si toma-
sales civiles de la Europa occidental y de los pases de common
mos el Cdigo ruso vemos, en efecto, que aquel que debe con-
law diferencindolos, en cambio, de los sistemas procesales
siderarse el principal medio de impugnacin de las sentencias
de la Europa oriental, es aquella en virtud de la cual, una vez
y que puede, bajo ciertos aspectos estructurales, asemejarse al
dictada una providencia judicial, solamente las partes intere-
juicio de casacin francs e italiano o a la revisin (Revisin)
sadas en ello, o en algn caso los terceros (privados) tambin
alemana, presenta, sin embargo, una reglamuy diversa de aque-
interesados, pueden impugnar aquella providencia, mientras,
llas a las que nosotros estamos habituados. El arte 294 del
en cambio, el poder de impugnacin ~o puede nunca ejerci-
Cdigo de Procedimiento Civil de la R.S.ES.R. dispone, en
tarse de oficio por el juez, ni siquiera por un juez superior ni
efecto, que "al tratarse la causa en el proceso de casacin, el
por el rgano judicial supremo de un determinado ordena-
tribunal sobre la base de los actos de la causa y de los ulterio-
miento jurdico. Vale, en suma, en cuanto a la fase de las
res materiales presentados por las partes y por las otras per-
impugnaciones, un principio anlogo al de la demanda (pri-
sonas que participan en la causa controlan si la decisin del
vada): y tambin en los casos en los cuales, excepcionalmen-
tribunal de primer grado es conforme a la ley y a los hechos,
te, es posible la impugnacin por parte de un rgano pblico
ya sea relativamente a las partes impugnadas de la sentencia) ya sea
--como ocurre, por ejemplo, en Italia en cuanto a las causas
relativamente a laspartes no impugnadas) como tambin en relacin a
matrimoniales, en las cuales se contempla un fuerte inters
laspersonas que no han impugnado"26. Hay adems, junto al jui-
pblico y no solamente un inters privado-, tambin en es-
cio de casacin, otros dos medios de impugnacin a los cua-
tos casos el rgano pblico al cual corresponde el poder de
impugnacin no puede, sin embargo, identificarse nunca con
el rgano judicial mismo. Adems, siempre en el plano de las 26 El arto 245 del Cdigo de Procedimiento Civil ruso de 1923 dispona
impugnaciones, es principio general de los ordenamientos t que "el Tribunal Superior [competente para decidir sobre la
occidentales aquel segn el cual el juez de la impugnacin
!
J
i-
impugnacin], al tratar del recurso, no est vinculado a los motivos
de censura aducidos por el recurrente, sino que est incluso siempre
obligado a proveer de propia iniciativa a una revisin integral de la
causa aun con respecto a los extremos de la sentencia no impugnados,
25 Cfr. DAVID, R. / HAZARD, J. N., Le Droit Sovitique, t 1; Les donnes
y esto tambin frente a las partes que no hayan interpuesto recurso".
fondamentales du droit sovitique, por R. DAVID, Paris, 1954, p. 210.

44
l 45
 ~
- r"
- - - - - - - - - MAURO CAPPELLETI1---------
les puede directamente recurrir de propia iniciativa el Ministe-
rio Pblico o directamente el mismo rgano judicial. El pri-
mero es un medio anlogo a la revocacin.realiana
(Wiederaufnahme des Vefabrens alemana y austriaca; requte civile
francesa); ya este respecto la leyrusa (Cdigo de Procedimiento
Civil de la R.S.ES.R.,arts. 333 initio y 334) dispone que la reno-
vacin "por descubrimiento de nuevas circunstancias de he-
cho" pueden pedirla, adems de las partes, tambin el Minis-
terio Pblico adscripto al tribunal que ha emitido la sentencia",
El segundo es una especie de "nuevo examen" o de "control",
efectuado por parte de los tribunales supremos locales o de la
misma Suprema Corte Federal, de las sentencias aun civiles
pasadas en cosa juzgada, a fin de ver si las sentencia as im-
pugnadas son "conformes a la ley y alos hechos" (art. 327 del
Cdigo de Procedimiento Civil de la R.S.ES.R.; cfr. el arto 254,
b, del Cdigo ruso de 1923, que prevea tal "control" para las
sentencias que hubiesen perpetrado "una violacin particular-
mente grave de las leyesvigentes o bien de los intereses del Es-
tado, de los obreros y de los campesinos o de las masas traba-
jadoras''). Este "nuevo examen" no puede tener lugar nunca a
instancia de los sujetos privados, sino siempre a instancia del
Ministerio Pblico o de los rganos judiciales, como el presi-
dente de una Suprema Corte de la Repblica federada o el Pre-
sidente de la Suprema Corte Federal (art. 320 del Cdigo de
Procedimiento Civil de la R.S.ES.R.; arto 254 del Cdigo de
27
El art 252 initjo delCOO. de Proc. Civ. rusode 1923 dispona que larevo-
cacin por el descubrimiento de nuevas circunstancias de hecho, adems
de por las partes y por el Ministerio Pblico, pudiera pedirse tambin, de
oficio, por lospresidentes de ciertos tribunales civiles superiores.
46
l
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFE.5TACIONES--
1923). Es interesante sealar adems que, lo mismo que res-
pecto de la casacin, as tambin respecto de este ltimo me- .
dio extraordinario de impugnacin, la ley establece que el tri-
bunal desarrolla su "control", "ya sea sobre los extremos im-
pugnados de la sentencia, ya sea sobre aquellos no impugna-
dos y con eficacia tambin respecto de las personas no men-
cionadas en el acto de impugnacin" (art, 327 del Cdigo de
Procedimiento Civil de 1964).
f) Una sexta y ltima regla procesal que, a nuestro en-
tender, deriva por su naturaleza particular (privada y, por con-
siguiente, disponible) del derecho sustancial, ~e manifiesta en
el poder de las partes de poner fin, sin que se deba necesa-
riamente lle~ar a una sentencia sino mediante una franraccin
privada, al proceso inicia<ill:....Tambin esta regla encuentra di-
versa disciplina pero, en trminos generales, reconocimiento
comn en los ordenamientos de la Europa occidental, as como
en los pases del common law.
De nuevo la diferencia es radical, en cambio, respecto
de los ordenamientos de la Europa oriental. El arto 34, 3
apartado, del Cdigo-modelo, o sea del Cdigo de la Rep-
blica Socialista Federativa Sovitica de Rusia dispone que, una
vez instaurado el proceso, "el tribunal no aceptar la renun-
cia a la accin por parte del actor, o el reconocimiento de la
accin por parte del demandado, y no aprobar la concilia-
cin amigable de las partes, si tales actos violan la ley o los
derechos y los intereses legtimos de quienquiera que sea"28.
28 Sustancialmente anlogo era el art 2 del Cdigo de 1923 a tenordel cual,
unavezinstaurado elproceso, siunaparterenunciaba a losderechos a ella
correspondientes o a la tutela jurisdiccional de losmismos, el tribunal de-
badecidir discrecionalmente si talrenuncia deba seraceptada o no.
47
 r
- - - - - - - - - MAURO CAPPEllETn - - - - - - - - -
7. (Continuacin). Conclusiones sobre el principio
dispositivo: la contraposicin. entre los sistemas
procesales del mundo "occidental" y los-de la
familia jurdica socialista
Se puede concluir as esta primera parte de nuestro estu-
dio. Al principio de estas pginas nos habamos planteado la
cuestin de s es posible hablar de un Derecho Procesal Civil
de los pases de base romanstica -civillaw-- susceptible de poder
ser considerado unitariamente, as como poda ser
unitariamente considerado el Derecho Procesal Civil del ius
commune hasta la poca de las codificaciones modernas. El pri-
mer resultado al que hemos llegado en esta parte de nuestra
investigacin ha sido el de la enucleacin de una serie muy
importante de reglas comunes no slo a los procesos civilesde la
Europa occidental, sino tambin a los de los pases de common
law 29 y diversos en cambio de las reglas que sobre el tema
29
Sobre las afinidades, fundamentales, entre sistemas de civil law y
sistemas de eommon law, afinidades que son mucho mayores de lo
que aun la investigacin superficial podra parecer, cfr. tambin
COUTURE, E. J., "La garanzia costituzionale del 'dovuto processo
legale"', en Riv. dir. proe., 1954,1, p. 99i.f Cfr. tambin, con referencia
particular al Derecho Procesal, SERENI, A P., "L'assistenza giudiziaria
internazionale in materia civile con speciale riferimento alle relazioni
italo-statunitensi, en Riv. trim. dir: e proe. eiv., 1961, p. 757 ("las
diversidades en materia procesal entre la civil law y la common law
tienden a atenuarse considerablemente"); y particularmente las
incisivas, importantes observaciones de Millar, R. W, ''The ld
Regime and the New in Civil Procedure", en New York University
LawQuarter!J Review, XIV (1936-37), especialmente a p. 223, donde
el autor resume las razones por las cuales "a continental jurist of
today, observing the civil procedure of the Anglo-American
48
- - EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y SUS PRINCIPALES MANIFESTAClONES--
rigen, desde tiempo reciente, en varios pases de la Europa
oriental, o sea en los pases de sistema comunista. Todas estas
reglas comunes, que se expresan o se reflejan en una multitud
de institutos -desde la citacin a las impugnaciones, desde la
contra-demanda a las excepciones, a la conciliacin, etc.- traen
su razn de ser, como se ha visto, de la naturaleza (pn'vada, o
bien noya privada) del derecho sustancial respecto del cual el
juez est obligado a desenvolver su funcin. La presencia de
tales reglas y caractersticas fundamentales hace asumir al Pro-
ceso Civil de los pases de Europa occidental aquella misma
naturaleza no inquisitoria, que es propia tambin del Proceso
Civil de los pases de common law. Errneamente, por tanto,
algunos juristas de estos pases" afirman que el Proceso Civil
europeo-continental es un inquisitory system of litigation (sistema
inquisitorio de litigacin) y lo contraponen a su sistema, defi-
nido por ellos como un contentious o adversary system of litigation
(sistemacontencioso de litigacin)". La verdad es que no puede
jurisdictions, would find the contrast ro his own system decidedly
less pronounced than that which was encountered by bis predecessor
of a century ago" ["un jurista continental de hoy, al observar el
procedimiento civilde las jurisdicciones angloamericanas, descubrira
que el contraste con su propio sistema es decididamente menos
pronunciado de lo que lo hall su predecesor un siglo atrs'}
30
Por ejemplo, McCoRMICK, CH. T., Handbook of tbe Law of Evidenee,
Sr. Paul, Minn., 1954, p. 12.
31
Vase sobre el tema tambin infra, parte II, 15-16 Y18. Sobre el
adversary system of litiga/ion vanse, entre tantos, CONRAD, E.c., Modern
Trial Evidenee, Sr. Paul, Minn., 1956, vol. 1, p. V Y vol. II, p. 334;
MaRGAN, E. M., Basie Problems of Eudence; Philadelphia, Pa., 1961,
pp. 65 Yss.
49
 i
MAURO CAPPEllETTI

definirse correctamente como inquisitorio un sistema en el

cual estn vigentes las reglasy normas que hemos tomado en
exams'en esta primera parte de nuestra investigacin; o sea
un sistema inspirado en el principio dispositivo porque es preci-
samente la exacta contraposicin del principio inquisitorio 32.

PARTE II
PUBLICIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACIN

32
De inquisitoriedad se acostumbra hablar en un sentido que
considero impropio, o sea para indicar un tipo de proceso en el
cual el juez, aunque vinculado a la voluntad de las partes por lo que
concierne a las demandas, las excepciones y las impugnaciones, tiene
poderes de iniciativa oficial en materia de pruebas. A nuestro
entender es oportuno, en cambio, distinguir netamente la hiptesis
en que tales iniciativas probatorias oficiales estn limitadas a las
demandas-excepciones de parte, y la hiptesis, que configura un
tipo de proceso propiamente inquisitorio, en que las mismas estn,
en cambio, desvinculadas de taleslimites. Vase tambin infra, parte Il,
18; Y cfr. nuestros estudios Testimonianza de/la parte, cit., passim,
especialmente en el vol. 1, pp. 301 Y ss. (all la toma de posicin
contra la diversa concepcin de LIEBMAN, E. T., "Fondamento del
principio dispositivo", en Riv. dir. proc., 1960, pp. 551 Y ss.), e
"Iniziative probatorie del giudice e basi pregiuridiche della struttura
del processo", en Riv. dir. proc., 1967, pp. 407 Yss.

50
 8. La publicizacin del Proceso Civil
Todaslascaractersticas y lasnormas de que se ha hablado
en laparte precedenteencuentran-es conveniente repetirlo- su
fundamentoen el hecho de que elDerecho Procesales un dere-
cho instrumental, un instrumentoque debe adecuarse alaparticu-
larnaturaleza delobjeto (el derecho sustancial) respecto delcual
debeoperar.
Un derecho subjetivo es privado cuando se deja a la libre
disposicin del sujeto privado: y hemos visto que todo ordena-
miento jurdicoque reconozca aquellalibertad, de disposicin
respecto de los derechos sustanciales, debe continuar recono-
cindola tambinrespectodelderechode acciny de excepcin,
alderecho de impugnacin,alderecho de composicin amiga-
ble de la litis, etc.
Pero en esta segunda parte de nuestra investigacin debe-
mos examinar ahora un ulterior importante fenmeno, elcual ha
sidodefinido por muchosprocesalistas europeos con la frmula
"publicizacin delDerechoProcesal". Es precisamente sobreesta
idea-la ideao principio de que el Derecho procesal es un der~
ciJopbljco, aunque sea udinstrumento de n neJa de derechos po-,
vados 1_ sobre laque deberemosahora poner nuestraatencin.

Cfr. por tantos, MOREL, R., Trait lmentaire de procdure avile", Paris,
1949, pp. 6 Yss.

53
 1
MAURO CAPPELLETI1
9. Conciliabilidad del principio dispositivo con el
carcter pblico-indisponible del Derecho
- Procesal: planteamiento del problema
La idea, en s, es muy simple; igualmente simple (pero
quiz tambin igualmente importante) que la del principio
dispositivo, ya antes examinada. Significa que el Proceso
Civil, aun siendo un instrumento dirigido a la tutela de
derechos (normalmente) privados, representa, sin embar-
go, al mismo tiempo, tambin una funcin pblica del
Estado. Tratndose de una funcin pblica -al igual que
las funciones legislativas y administrativas- hay que con-
siderar que el Estado mismo, y no solamente las partes
privadas, est interesado en un ordenado, rpido, orgni-
co, imparcial ejercicio de aquella funcin; en suma, en rea-
lizar e imponer el mejor posible entre los modos de llevar
a cabo aquella funcin. / rrollo del proceso, sobre la tcnica procesal, sobre las reglas,
La consecuencia prctica ms evidente de esta idea es
la siguiente: que las partes privadas, aun siendo libres de dis-
poner de los derechos sustanciales deducidos en juicio, o sea
~~~ I
del objeto del proceso} no son libres, sin embargo (o, por lo
menos, no son completamente libres) de disponer a su gusto
tambin del proceso mismo, o sea del instrumento procesal.
En otras palabras, las mismas no son libres de determinar a
su gusto el modo cmo el proceso debe desenvolverse.
Pero cmo puede conciliarse esta idea con la anterior-
mente examinada de la party disposition? No est el principio
dispositivo en contraste con el principio del carcter pblico,
y por consiguiente indisponible, del Derecho Procesal?
54
PUBLICIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACiN - - - _
10.EI Proceso Civil como "sache der parteien"y el
principio de la escritura: referencias histricas
La importancia de estas preguntas resulta evidente a
quien lleve adelante la investigacin sobre las grandes lineas
de la historia moderna del Derecho Procesal Civil en Euro-
pa. Todava en la primera mitad del siglo pasado, en todos
los pases europeos los sistemas procesales civiles considera-
ban el proceso como "cosa de las partes", Sache der Parteien ",
Esto significaba no solamente respeto del carcter privado
de los derechos subjetivos deducidos en juicio, o sea del po-
der monopolistico de las partes con respecto al oo/eto del pro-
ceso, y no solamente, por tanto, respecto de aquellas reglas
de las cuales hemos hablado en la primera parte de nuestro
estudio; sino que significaba tambin algo ms. Esto es, sig-
nificaba tambin seoro de las partes privadas sobre el desa-
en suma, que fijan los trminos, las modalidades del proce-
so. No slo dependia de la libre iniciativa de la parte privada
iniciar un proceso (principio de la demanda de parte), de in-
terponer las excepciones en sentido propio, de determinar
los lmites de la sentencia (ne eatjudex ultra petita partium), de
impugnar la sentencia misma y, finalmente, de componer la
litis mediante un acuerdo privado; sino que de la voluntad de
las partes privadas dependan adems, en gran medida, tam-
Sobre el proceso como Sache der Parteien, vase CAPPELLEITI, M.,
La testimonianza de/la parte ne!sistema de/I'oralita, 1, Milano, 1962, pp. 142-
143, 217,307,321,323-325,403-404, 536 Y all amplias referencias.
55
 MAURO CAPPEllETI1
bin las modalidades formales, temporales, etc., del desarro-
llo del proceso. La ley permita a las partes prolongar un
r - - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOCIAUZACIN - - - - -
proceso en el tiempo, casi a su gusto; ningn poder corres-
ponda, en principio, al juez, de intervenir al objeto de abre-
viar y acelerar las mismas', Las irregularidades formales de-
ban, por regla general, ser excepcionadas en el proceso por
la parte interesada, sin poder alguno del juez -digamos de
nuevo-- de sealarlas de oficio, aunque fuese al solo fin de
invitar a las partes interesadas a ponerles remedio. La volun-
tad de las partes poda dar vida, casi sin lmites, a acuerdos
probatorios, tales incluso que vinculasen al juez a poner como
base de la sentencia hechos manifiestamente no acaecidos o
imposibles; y as sucesivamente se discurra. Toda especie de
poder judicial, en suma, era desconocida o por lo menos es-
taba muy atenuada; el juez deba permanecer totalmente ex-
trao al proceso; el proceso -repito-- era "cosa de las par-
tes", se desarrollaba exclusivamente entre las partes; el juez
estaba no solamente por encima sino fuera de la arena. La
consecuencia ms importante de ello era la escasa importan-
cia de las audiencias: el proceso se desarrollaba entre las par-
tes (es decir, normalmente, entre los abogados de las partes),
sin la presencia del juez. El juez era llamado solamente a
uzgar, al final del proceso; y la base sobre la cual l deba
poyar su sentencia est constituida por los escritos que las
artes (tambin, normalmente, los abogados de las partes)
Vanse, a este respecto, las crticas de MENGER, A., Il diritto civile e
il proletariato (traduccin italiana de G. OBEROSLER), Torino, 1894,
pp. 24 Y ss.
56
se haban "cambiado" entre ellos en el curso del proceso. El
temor de que el juez, al entrar "en la a~na" terminase por
perder su imparcialidad, era tan grandeque incluso las prue-
bas eran asumidas con frecuencia en ausencia del juez, el
cual, por consiguiente, no tomaba conocimiento directo de
ellas, sino solamente indirecto, a travs de los protocolos o
"verbales" (actas) escritos, redactados por secretarios o por
otros sujetos destinados a ello",
Esto ocurra, como he dicho, todava en la primera mi-
tad del siglo pasado prcticamente en todos los sistemas pro-
cesales europeos. Solamente en ~l sistema francs la audien-
cfia oral haba comenzado en aquella poca a asumir una re-
lativa importancia'; ciertamente una importancia limitada, pero
mayor que en los sistemas alemn, austriaco, italiano, espa-
ol, as como en los sistemas escandinavos, etc., siempre de
aquella poca. Se tena, en todos los sitios, el triunfo de lo
que la ms avanzada doctrina europea del siglo XIX y aun
de nuestro siglo, ha combatido tenazmente: el principio de la
escritura} "Schriftlichkeitsprinzip", o sea el sistema o principio
segn el cual el juez deba juzgar solamente sobre la base de
los escritos, sin entrar nunca en contacto directo ~ por consi-
guiente, ora~ con las partes, con los testigos, con los peritos.
La escritura se consideraba casi como un escudo del juez
contra las tentaciones y los peligros de la parcialidad. La mis-
CHIOVENDA, G., Istituzioni di diritto processuale civiltl, 1, Napoli, 1936,
pp. 127-128.
Cfr. por ejemplo, KAPLAN, B., "Civil Procedure: Reflections on the
Comparison of Systems", en Buffalo Law Review, 1960, p. 416.
57
 MAURO CAPPElLETIl
ma era, en realidad, la barrera, el diafragma que separaba al
juez del proceso y de aquellos que del proceso son los ver-
daderos protagonistas privados: sobre todo, las partes y los
testigos.
No se creaque el sistema de laescritura, elSchriftlichkJitsprin~
era una novedad en la Europa de la primera mitad del siglo
pasado. Todo lo contrario! Tena una vejez de siglos. Aun
siendo absolutamente extrao al proceso romano clsico, se
haba ido afirmando, en efecto, en el proceso justiniano y
despus, sobre todo, en el proceso italiano-cannico del me-
dioevo; y de aquel proceso se haba extendido despus a to-
dos los pases de la Europa continental" e incluso a Inglate-
rra al menos por lo que se refiere al proceso de las cortes de
equi!J (pero no en cuanto al de las cortes de common Jaw, don-
de el instituto del jurado ha impuesto siempre la exigencia
de la oralidad).
Nos hemos referido ya al hecho de que en los primeros
siglos siguientes al ao 1000 de Cristo, en toda la Europa
continental Phoetr un ius commune tanto sustancial como pro-
cesal. La elaboracin de este "derecho comn" se debi so-
bre todo a la gran doctrina jurdica de los siglos XI-XIV que
floreci en las primeras universidades jurdicas italianas, es-
Vase, con referencia al proceso italiano, BIONDI, B, "Interno
alla romanit del processo civile moderno, en Bullettino dell'lstituto
di Diritto Romano, 1934, pp. 391 Yss.; con referencia al proceso
alemn, ENGELMANN, A., Dertiimiscbe Civilprozess, Breslau, 1891,
83 pp. 84-85.
58
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOCIALIZACIN - - _
pecialmente en la Universidad de Bolonia', Ahora bien: uno
de los aspectos fundamentales del sistema procesal comn a
los pases europeos de aquella poca, fue precisamente el
mtodo o principio de la escritura. Es ciertamente un mto-
do anticuado para nosotros, que vivimos en pleno siglo XX.
Impedir al juez ver, cara a cara, y hablar con las partes y con
los testigos, y sobre todo orles hablat significa para noso-
tros sustraer al juez una de las ms importantes y quiz la
ms importante,gua para descubrir la verdad, para formarse
una justa conviccin respecto del caso.. Por otra parte, no se
puede negar que el contacto directo del juez con las partes (y
con sus defensores) y con los testigos lleva consigo una cier-
ta dosis de riesgo para la imparcialidad u objetividad del juez.
A las razones objetivas y "sin rostro" de la verdad y de la
justicia, podra l ser inducido a anteponer aquellas otras,
conscientes o inconscientes, de la simpata o antipata hacia
una parte en dao o a favor de la otra; o podra quiz incli-
narse a preferir las razones de la parte culta a las de la parte
inculta; o las de la parte noble a la parte plebeya; y as suce-
sivamente discurriendo. El moderno "sistema de la oralidad",
en el cual las partes, los defensores Yiostestigus hablan, ms
que escriben, al juez en la audiencia pblica, y en el cual, por
tanto, la audiencia viene a constituir el momento ms impor-
tante (y tambin el ms dramtico) del proceso, presupone,
Cfr. ENGELMANN, A. Y otros, A History o/ Continental Civil
Procedure, translated and edited by Millar, R. W, Bastan, 1927,
pp. 438 Yss.; CAPPELLEITI, M., / MERRYMAN, J. H. / PERILLO, J.
M., The Italian Legal System. An Introduction, Stanford, California,
1967, pp. 13 Y ss., 16 y ss.
59
 MAURO CAPPELLEm
como ha escrito un agudo jurista austriaco (Gustav DEMEIlUS)
a fines del siglo ltimo, ,un magnus iudex: un "gran" juez o
por lo menos un juez hbil, inteligente, sobre todo honesto.
La razn histrico-sociolgica del triunfo, en el medioevo,
del sistema de la escritura. ha de verse probablemente en la
falta, precisamente. en aquellos tiempos, de una "gran" ma-
gistraturas. Lo deja comprender con bastante claridad preci-
samente la famosa decretal del Pa a Inocencio II . del ao
1216, esto es, aquella decretal que ha sena a o el definitivo
triunfo del principio de la escritura en el proceso cannico.
".
En ella se dice que el principio de la escritura, en base al cual
todo acto procesal deba resultar por escrito y el juez no poda
juzgar ms que sobre la base de los escritos (acta, o sea acta
smpta), estaba dirigido a proteger a las partes "contra falsam
assertionem iniquijudicis"; contra la iniquidad y la falsedad, en
suma, del juez deshonesto".
11. El movimiento doctrinal y legislativo a favor de la
oralidad
Pero as como el "principio de la escritura" ha consti-
tuido un factor de profunda semejanza de los sistemas pro-
cesales de toda la Europa continental desde los primeros si-
glos posteriores al ao 1000 despus de Cristo hasta todo el
siglo XVIII, as tambin, a partir del siglo pasado podemos
Sobre el punto, vase SALVIOU, G., "Storia della procedura civile e
criminale, en el tratado de Stona deldiritto italiano, dirigido por
P. DEL GIUDICE, vol. III, parte 11, Milano, 1927,p. 406.
<) Decretales GREGORll IX, liber 11, tt. XIX, de probationibus, cap. XI.
60
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOCIAUZACIN - - - - -
ver en toda la Europa un movimiento general de la mejor
doctrina, dirigido a combatir aquel principio a favor de un
sistema procesal oral.
Es muy significativo el hecho de que aquel movimiento
doctrinal haya surgido de una ms profunda atencin de los
estudiosos hacia el proceso clsico romano (obsrvese que
las Instituciones de GAYO han sido descubiertas precisamente
al comienzo del siglo pasado, exactamente en 1816, en Verona,
por el Cardenal Angelo Mai). Tal proceso termin por ser
considerado como un modelo para la realizacin de un nue-
vo sistema procesal oral. Pero, naturalmente, los estudios no
hacen otra cosa que reflejar las exigencias prcticas de un
determinado perodo histrico; y las exigencias prcticas del
siglo pasado eran precisamente aquellas que nacan de una
cada vez ms viva conciencia de los graves defectos del pro-
ceso"comn" (o de un proceso todava fuertemente radica-
do en el proceso comn) o sea del proceso escrito y de la
conviccin de que era necesario reformar aquel sistema para
tener una mejor administracin de la justicia.
Las grandes etapas de este importantsimo movimiento
de reforma estn constituidas por el Cdigo de Procedimiento
Civil de Hannover de 1850, elaborado por Gerhard Adolf
WILHELM LEONHARDT, y sobre todo, despus, por el @igo
d~ ProceclimientQ Civil (Zivilprozessordnun~ alemn de 1877,
en vigor desde 1879 hasta nuestros das (aunque sea con
varias y profundas modificaciones), y por el Cdigo de Pro-
cedimiento austriaco de 1825,. en vigor desde 1898 hasta
nuestros das (tambin l con algunas sucesivas modificacio-
61
 MAURO CAPPELLETII
nes, de no radical importancia). Todas estas leyes y las que
en ellas se han inspirado sucesivamente encontraron su idea
central y determinante precisamente en d principio de la oralidad,
aun cuando despus la realizacin de este principio pueda
haber sido en concreto no siempre idntica ni integral en los
diversos pases.
Naturalmente, la realizacin del principio de la oralidad
comportaba 4n radical abandono del viejo sistema Q sea del
d~nominado "proceso comn"; y esto significaba evidente-
mente una profunda ruptura de aquella unidad que haba naci-
do en los siglos del medioevo y que, al menos en parte, ha-
ba sobrevivido hasta todo el siglo XVIII. Pero puesto que el
siglo pasado ha sido uno predominantemente inspirado, al
menos en Europa, en movimientos ideolgicos y polticos
nacionales y nacionalsticos, la ruptura de aquella unidad co-
rresponda perfectamente tambin a la dominante tendencia
ideolgica y poltica de la poca.
Por otra parte, como ya se ha tenido ocasin de sea-
lar, la ruptura de la vieja unidad, debida a los nuevos Cdi-
gos y leyes procesales inspirados en criterios radicalmente
nuevos se ha ido convirtiendo sucesivamente en un fenme-
no de tal manera difundido y de tal manera general en Euro-
pa que se puede sostener hoy en da que, a travs de aquella
ruptura, se ha ido formando una nueva tendencia hacia una
nueva unidad. Quiere decir que las legislaciones nacionales
que sucesivamente acogieron el sistema procesal oral fueron
siendo cada vez ms numerosas, de manera que hoy en da
puede afirmarse que representan la gran mayora de los sis-
62
- - - - - - ~UBUCIZACIN, ORAUDAD, SOClAUZACIN - - - _
temas nacionales europeos. En el principio de la oralidad se
inspiraron, en efecto, ms o menos terminantemente, ade-
ms de los dos Cdigos,..alemn y austriaco, ya recordados,
todos los Cdigos europeos de nuestro siglo, desde el Cdi-
go hngaro de 1 de enero de 1911, principalmente elabora-
do por Alejandro PLSZ, al dans, en vigor desde 1919, al
noruego, en vigor desde 1927, al polaco entrado en vigor el
1 de enero de 1933, al yugoslavo de 13 de julio de 1929,
entrado en vigor entre el 1933 y el 1934 (casi literalmente
modelado sobre el Cdigo austriaco), para llegar a las leyes
ms recientes, como el Cdigo federal suizo de 1947 y el
Cdigo sueco en vigor desde el 1 de enero de 1948, as
como las leyes procesales de los pases socialistas de Europa,
basadas tambin ellas fuertemente en el criterio de la rela-
cin inmediata y oral del juez con las partes y los otros suje-
tos del proceso.
De ello deriva que en todos estos Cdigos se tiene aho-
ra una audiencia pblica, una Hauptverhandlung (la sudebnoe
zasedanie de los Cdigos de Procedimiento Civil soviticos),
que es -como el trial de los pases de common law- la parte
central y fundamental del proceso. En ella, el juez o el cole-
gio juzgador viene a encontrarse en inmediato) directo contacto
con las partes y sus abogados y con los testigos. Slo en
cuanto al Proceso Civil espaol, sera probablemente muy
aventurado hablar todava hoy de una aceptacin de la idea
de la oralidad; y tambin en cuanto a los procesos italiano y
francs se debe admitir que la idea se encuentra en ellos slo
imperfecta y muy parcialmente realizada. Pero tambin en
estos pases, a juzgar por los esfuerzos de la doctrina ms
63
 MAURO CAPPEll.ETII
moderna y avanzada, hay que pensar que el movimiento de
reforma est destinado a prevalecer.
12.Proceso oral y funcin de la escritura en el proceso:
la aproximacin de la tcnica procesal moderna
en las tres familias de civillaw, de common lawy
de derecho socialista
Ciertamente, oralidad no significa,-ni siquieraen los pa-
ses donde la idea es acogidade la manera ms corriente, abo-
licintotal de la escrituracomo instrumento de comunicacin
entre los sujetos, privados y pblicos, del proceso. Oralidad
significa solamente, como vengo repitiendo, que el proceso
culminaen una audienciaoral,en la cualel juezoye oralmente
a los testigos y eventualmentetambin a las partes 10. Pero esta
~ audiencia oraL lo mismo en los pases europeos que en los
Estados Unidos de Amrica Q en Inglaterra, debe ir precedida
normalmente y preparada por una fase pre-tria~ yen esta fase
es absolutamente normal que el instrumento principal. de co-
municacin no sea la palabrapronunciada de yiya voz~ino la
escritura.As como en lapre-trialphasis del proceso americano
\0 Sobre este concepto de "oralidad" vanse, entre otros, CHIOVENDA,
G., "Su! rapporto tra le forme del proeedimento e la funzione della
prova (l'oralit e la prova), en Saggi di diritto processuale civile, de
G. CHIOVENDA, n, Roma, 1931, p. 208; COUTURE, E.]., "Las reglas
de la sana crtica en la apreciacin de la prueba testimonial", en
Estudios de Derecho Procesal Civi~ I1,BuenosAires,1942,p. 202;WAill, A.,
"Mndlichkeit und Schriftlichkeit" en Vortriige ber die Reichs-
Civilprocessordnung, Bonn, 1879, p. 1; CAPPEll.Em, La testimonianza
della parte, 1, cit. pp. 15 Y ss., 103 Y ss., 187 y SS., con amplias
referencias bibliogrficas.
64
- - - - - PUBLICIZACIN, ORAUDAD, SOCIAUZACIN ~--
O ingls, las partes se intercambian o deposita~ en el tribunal
d~ pleadings escritos,as en los procesos austriaco,alemn, sui-
zo,italiano, sovitico, etc.,la audiencia oral de debate est pre-
cedida por una fase instructoria o preparatoria en la cual las
partes presentan los escritos y contra-escritos en que se pre-
sentan los escritosy contra-escritos en que se precisan los tr-
minos de hecho y de derecho de la litis.
Comoseve, tambin aqulasemejanza entreelprocedimien-
"
to europeo moderno y elde los pases del common lawes bastante
acentuada. Naturalmente, se trata de una semejanza de fondo,
mientras en losaspectos particulares yen losinstitutos singulares
lasdiferencias son,en cambio, muchsimas y a menudo radicales,
pero,naturalmente, no pueden sertomadasen examenanaltico
en estas pginas. Por ejemplo, el trial americano, y no obstante
recientes reformas, esttodava muchomsrigidamente vincula- ..
do a los pleadings de lo que lo pueda estar la mndliche
Hauptverhandlung [debate principal oral] de losprocesosaustriaco
y alemn: lafase pre-trialconserva, en suma, muchomsen elpro-
~
ceso norteamericano que en elproceso de algunos pases euro-
peos,aquel carcter formaly hastaformalstico que erapropiode
lavieja litis-contestatio delprocesoitaliano-cannico comn.Y tam-
binentrelasvarias naciones europeas, incluso europeo-occiden-
tales, lasdiferencias son grandes y numerosas sise dirige lavistaa
losaspectos particulares. Pinsese, por ejemplo, que la fase pre-trial
comprende enItalia, adiferencia deAustria, deAlemania ydeotros
varios pases, tambinla asuncinde laspruebas,la cualnormal-
mente tiene lugartambin oralmente, pero ante uno solo de los
tres miembros del tribunal. Pero ste es ciertamente un grave
defectodelsistema italiano, porque es daro que laoralidad debe-
65
 MAURO CAPPEllETI1
ra realizarse no solamente frente aunosino ms bien frente atodos .
los medios delrganojuzgador; mientras en cambio en elsiste-
maitaliano (y, con-notables diferencias ydentrode ciertos lifes,
tambin en el sistema francs), ocurre queaquellos miembros, los
cuales no han asistido a laasuncin de las pruebas, terminarn por
deber juzgar, ms bienque sobre la basede una conviccin for-
madaen elcontacto directo conlostestigos ylosotrosmedios de
prueba,sobrelabasedelo quea ellos referir, por escrito u oral-
mente, el"juezinstructor" enItalia, eljuge charg de suivre laprocdure
o eljuge des mises en taten Francia".
Pero apartelasmuchas diferencias en cuanto a los aspec-
tos particulares, quedasiempre el hecho de que el movimiento
reformador queseviene verificando desde hacealmenos unsiglo
en numerosospases europeostiende donde quieraque seaha-
ciauna direccin comn, que es la de realizar un sistemaprocesal
oralen lugar deescrito. Y esimportante paranosotros aqu, sobre
todo, destacarel hecho de que este fenmeno puede conside-
rarse como un factor ulterior de aproximacin entre los siste-
mas modernos de la Europa continental y los anglosajones",
Adems, a diferencia de lo que se ha dicho respectodel princi-
pio dispositivo (supra, parte 1), no se tiene aqu un factor de
11
En juge des mises en tat ha sustituido, despus de la reforma de octu-
bre de 1965, al juge charg de suiure laprocdure en algunos tribunales
franceses.
12
Cfr. SERENI, A. P., "L'assistenza giudiziaria internazionale in mate-
ria civile con speciale riferimento alle relazioni italo-starunitensi",
en Riv. trim. dir. eproc. du, 1961, p. 757: "La adopcin, aunque sea
parcial, de los principios de concentracin e inmediacin del pro-
ceso en varios sistemas procesales de la civillaw, por un lado, y por
66
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOCIAUZACIN - - - - -
diferenciacin entrelossistemas occidentales de civily de common
law, de un lado, ylos sistemas de la Europa oriental (comunis-
tas) de otro lado. Porqueincluso, bajo ciertosaspectos, la ten-
dencia hacia la oralidad puedeconsiderarse en estosltimos sis-
temastodava msacentuada que en los otros pases europeos;
y es ciertamente mucho ms acentuada'", que,por ejemplo, en
Francia, o en Italia, sinhablaryadel sistema procesalespaol.
13.Proceso oral y poderes judiciales de direccin y de
control formal del proceso: oralidad y publicizacin
Pero volvamos ahora a la idea de la "publicizacin" del
Proceso Civil.
Esta idea est vinculada, hasta cierto punto, a la de la
oralidad. Si el proceso, o almenos laparte cuhninantedel mis-
el otro, la modificacin del sistema de los pleadings y la institucin
de la prttTialpbasis, por lo menos en el procedimiento federal esta-
dounidense, tienden a crear una notable aproximacin entre los
dos tipos de proceso".
13
Como ha destacado, por ejemplo, DAVID, en DAVID, R. / HAZARD,
J. N., Le droit sovitique, t. 1: Les dones fondamentales du droit soviti1ue
por DAVID, R., Paris, 1954, p. 208. Vase, a tal respecto, lo que
dispone el art 146, segundo apartado, de Cdigo de Procedimiento
Civil de la R.S.f.S.R., de 1964 ("las causas civiles se discuten
oralmente") yel art, 4 del Cdigo de Procedimiento Civil yugoslavo
de 1956 ("El tribunal decide normalmente la causa en base a una
sustanciacin oral, no interrumpida y pblica). La vigente
Constitucin checoslovaca, por ejemplo, dispone explcitamente la
publicidad y oralidad de las audiencias judiciales: "Las audiencias
de todos los tribunales son, de ordinario, orales y pblicas; pueden
desarrollarse a puerta cerrada solamente en los casos dispuestos
por la ley" (art. 103, apartado 2); anlogamente dispone el
arto 111 de la Constitucin de la U.R.S.S.
67
 l - - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOClAUZACIN - - - - - -
MAURO CAPPELLETI1
mo, ha de desarrollarse a presencia del juez; en suma, si el juez
debe ser una persona delproceso no solamente una persona
(o un colegio de personas) qu juzga al final del proceso, en-
tonces es tambin necesario que al juez le correspondan cier-
19s poderes de direccin y de control,del proceso mismo o por ~-.....
menos d,l debate pblico del triaL -
Cualquier jurista europeo que asista a un trial en las Cor-
tes inglesas quedar impresionado por el extraordinario res-
peto y deferencia hacia la Corte de los abogados, de las par-
tes y de los testigos. El juez ingls, aun sin entrar "en la are-
na", aun permaneciendo "por encima de la arena", controla
y dirige con gran autoridad y con poderes excepcionalmen-
te vastos, y a menudo ampliamente discrecionales, el desa-
rrollo formal del debate". En este el grado de "publicizacin"
14 OOGERS, PrincipIes of Pleading and Practice in Civil .Actions in tbe High
Court of [ustice, 19th ed. by HARWOOO, G. F., London, 1966, pp. 12,
59,257,273 YSS.; cfr. Tambin GORLA, G., "Procedimenti sommari
nel diritto anglo-americano", en Riv. dir. proc., 1967, pp. 60-61. Vase
sin embargo COHN, E., "Zur Ideologie des Zivilprozessrechts", en
Erinnerungsgabe fr Max Griinhut, Marburg, 1965, pp. 42 Y SS.; quien
niega el fundamento de la difundida "leyenda" de la "desptica
direccin procesal del proceso" por parte del juez ingls; sin
embargo, la argumentacin de COHN parece aqu quiz ms polmica
que fundada, aun cuando es verdad que de sus poderes de master y
el juez ingls no hacen uso frecuente en muchos procesos, y esto
sobre todo en virtud de un bien ordenado, eficientsimo sistema de
poderes y de deberes recprocos de las partes que hace por lo general
superflua la directa intervencin del juez; cfr. sobre el tema, el propio
COHN, "Zur Wahrheitspflicht und AufkEirungspflicht der Parteien
im deutschen und englischen Zivilprozessrecht", en Festschriftr
Fritz ton Hippel, Tbingen, 1967, especialmente a pp. 59-61.
68
que la oralidad pretende. Hemos visto ya que el sistema de la
escritura naci por la desconfianza en la imparcialidad y equi-
dad del juez: pues bien, el sistema de la oralidad pretende, en
cambio, Rara poder funcionar adecuada y suficientemente, un
juez que tenga los poderes, y sepa usar imparcial y hhlmerse
los poderes, de direccin y control del proceso y en particular
..-del debate;,lo cual no tendra sentido comn si no fuese orde-
nado, rpido, "concentrado". Si se examina, por ejemplo, el sis-
tema de Derecho Procesal Civil austriaco tal como surgi de
la ZPO de 1895, y se lo compara con el sistema austriaco ante-
rior al del Cdigo, se ver que en el nuevo sistema el juez civil
ha dejado de estar "fuera" del proceso, y que sus poderes de
direccin y de control estn, por tanto, notablemente aumen-
tados. Un aumento similar de los poderes del juez no exista,
todava, en la ZPO alemana de 1877, pero esto se ha sealado
bien pronto como un grave defecto, a causa del cual se haca
muy difcil una realizacin coherente del principio de la oralidad
tambin auspiciada en aquel Cdigo; pero aquel defecto ha sido
eliminado en las modificaciones que se han sucedido especial-
mente en el curso de nuestro siglo", Tambin las recientes
reformas francesas de 1958 y de 1965 han aumentado los
poderes de direccin y de control del juez, aunque, quiz, un
tanto inorgnicamente. Amplios poderes de direccin y de
control corresponden al juez civil suizo tanto en base a la gran
mayora de los Cdigos cantonales como en base al nuevo
15 Vanse ROSENBERG, L. / SCHMIOT, R. Ylos otros autores citados en
nuestra Testimonianza de/faparte nelsistema dell'ora/itd, II, Milano, 1962,
pp. 536-540.
69
 MAURO CAPPELLETII - - - - - - - -
Cdigo de Procedimiento Civil federal: en las numerosas le-
gislaciones de Suiza es, pues, evidente el fenmeno -que se ha
ido manifestando en escala ms amplia, en toda Europa- de
un aumento de los poderes del juez y,respectivamente, de una
cierta limitacin de los poderes procesales de las partes.
14.Publicizacin del proceso y publicizacin de los
hechos del proceso: solucin del problema plan-
teado en el 9 supra
Es este, precisamente, el fenmeno de la "publicizacin"
del Proceso Civil que se haca necesario considerar aqu. Pero
esto era necesario tambin y sobre todo para poner en guardia
contra el peligro de confundir la publicizacin, de la que aqu
hemos hablado y que se refiere exclusivamente al Poder Judi-
cial de direccin y de control del proceso (judicialpower lo direct
theproceedings') [facultad judicial para dirigir el procedimiento]
con la mucho ms radical publicizacin, que comprende tam-
bin elderecho sustancial y, por consiwente~Lbjetodel proceso,
y que incide, pues, .sobre el "principio dispositivo" (cfr. supra,
parte 1). Hemos estudiado ya, en la parte anterior, este fen-
meno (y hemos visto que el mismo no aparece en los vigentes
sistemas de la Europa occidental, mientras representa, en cam-
bio, uno de los rasgos caractersticos fundamentales del Pro-
ceso Civil de los pases socialistas); no es del caso, por consi-
guiente, volver sobre cosas ya dichas. Basta subrayar aqu el
hecho de que los poderes judiciales de direccin y control del
proceso no implican necesariamente, sin ms, tambin un po-
der del juez de violar el principio dispositivo, ni los consiguientes
principios de demanda y de la excepcin de parte, etc. En los
70
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOClAUZACIN - - - - - -
sistemas europeos occidentales, los poderes de direccin y
control del juez tienen, en suma, de igual manera que tienen
por ejemplo, en Inglaterra, carcter meramenteformal (y de ah
que se hable, precisamente, en una ''jormelle Prozessleitung''),
esto es, se refieren solamente al desarrollo tcnico y formal del
proceso; los mismo no permiten nunca, sin embargo, al juez
sobreponer su propia voluntad a la de las partes en la determi-
nacin del objeto material delproceso, la cual se deja, pues, comple-
tamente a la voluntad monopolstica de las partes privadas; en
lo cual consiste, precisamente, el principio dispositivo entendi-
do propiamente.
15.Inquisitoriedad del proceso y examen de los testi-
gos y de las partes por obra del juez o de los de-
fensores
Tambin esta segunda parte de nuestra investigacin
podra concluirse por eso con la renovada observacin de
que sera inexacto definir los sistemas procesales de la Eu-
ropa occidental como inquisitorios (vase supra, parte 1, 7).
En efecto, no se puede definir como inquisitorio un siste-
ma slo por el hecho de que los amplios poderes de direc-
cin y control del proceso correspondan al rgano judicial;
en otro caso habra que considerar que es ms inquisitorio
el sistema ingls, por ejemplo, que el italiano, dado que pa-
rece cierto que al juez ingls le corresponden, en la direc-
cin formal del proceso, poderes mayores y autoridad mu-
cho mayor que al juez civil italiano, y poderes probable-
mente no menores que al juez francs, aun despus de las
recientes reformas de 1958 y de 1965.
71
 MAURO CAPPEllETIl
Hay que admitir, sin embargo, que una reserva debe
hacerse al menos por lo que se refiere a los dos aspectos del
problema de la "publicizacin" y, por consiguiente, de los
poderes procesales del oficio judicial.
El primer aspecto, que pasaremos inmediatamente a exa-
minar, es el que concierne al interrogatorio de los testigos y
de las partes. El segundo aspecto, del cual trataremos en los
tres pargrafos siguientes, se refiere a la que ha sido denomi-
nada la "socializacin" del Proceso Civil as como, en parti-
cular, a la asuncin ex officio de las pruebas.
En el Proceso Civil ingls y norteamericano, tratndose
del examen de los testigos y de las partes, el juez aun tenien-
do el poder de formular preguntas, hace normalmente un
!-!O muy limitado de tal poder: en suma, el interrogatorio es
...
llevado predominantemente por los abogados, con la tcnica
de la examination y cross-examination. En cambio en los pases
europeo-continentales la regla es que las preguntas son for-
r:nuladas por el juez y slo previa autorizacin del juez las
partes o los defensores de las partes, que asisten al interro-
gatorio, pueden formular preguntas singulares. Es sta una
de las diferencias ms marcadas entre un trial ingls y ameri-
cano y una audiencia oral de sustanciacin (mndliche
Verhandlung) [debate oral] austriaca o alemana y de otros pa-
ses europeos. Tambin en Italia es normalmente el juez ins-
tructor el que formula las preguntas a los testigos, y
similarmente ocurre en Francia.
Sin embargo, esta diferencia que impresiona profunda-
mente al practitioner ingls o americano que asiste a un debate
72
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOClAUZACIN - - - - - -
en Europa, de igual manera que impresiona profundamente
al abogado europeo que asiste a un tnal ingls o a~ericano,
es una diferencia menos profunda de lo que a primera vista
puede parecer. En efecto, tambin en los sistemas procesales
civiles de la Europa occidental (pero no as en los de la Eu-
ropa oriental), el juez formula las preguntas ex officioJ pero
estas preguntas deben permanecer siempre dentro de los l-
mites de la "res iniudicium deduaa", o sea dentro de los lmites
del objeto del proceso y de los hechos relevantes respecto
del objeto del proceso; y hemos visto ya que el objeto del
proceso depende de la monopoltica voluntad de las partes.
Veamos, por ejemplo, lo que sucede en el proceso italiano.
Ante todo, depende como regla general de la libre iniciativa
de las partes el pedir la asuncin de una prueba testimonial e
indicar los sujetos que podrn ser interrogados como testi-
gos; en efecto, el juez no puede, de ordinario, asumir de ofi-
cio la prueba testimonial. Pero de las partes depende tam-
bin la indicacin especfica de los hechos singulares s<;>bre
los cuales los testigos, indicados por ellas, debern ser inte-
rrogados. Es verdad que el interrogatorio lo har despus el
juez; pero este deber limitarse a interrogar a los testigos
sobre aquellos hechos que las partes han indicado anteriormen-
te. Nada de inquisicin! La razn de este sistema debe verse
histricamente en el temor de que las preguntas, si son for-
muladas por las partes mismas o por los defensores, pueden
ser sugestivas, y capaces en suma de impresionar al testigo o
de perturbar su serenidad y objetividad. Es esta la principal
razn por la que se ha preferido, y por muchos juristas euro-
peos se prefiere hoy todava, el mtodo de confiar el interro-
73
 MAURO CAPPEllETI1
gatorio al juez, quien evitar toda pregunta capciosa, sugesti-
va y parcial. La crtica que se puede hacer a este mtodo es,
en todo caso, la de ser demasiado poco penetrante y, en cier-
to sentido, demasiado poco "inquisitorio", si es verdad que
este trmino viene del latn inquirire, que quiere decir buscar.
Puesto que las partes (y sus defensores) conocen las ms de
las veces las circunstancias de hecho mucho mejor de lo que
las pueda conocer el juez en el inicio del examen de los tes-
tigos, es muy probable que las partes y sus defensores, esti-
mulados tambin por el inters personal, estn en grado de
obtener del examen frutos mucho mayores de los que los
que pueden derivar de un interrogatorio conducido por el
juez. Antes de la Revolucin francesa, cuando en Francia y
en otros lugares de Europa el interrogatorio de los testigos
no slo era o poda ser conducido por el juez (o por otros
oficiales pblicos) sino que era o poda ser conducido en se-
creto, entonces s que podan existir graves peligros de
inquisitoriedad. No as hoy, puesto que el interrogatorio tie-
ne lugar pblicamente, en la audiencia pblica o por lo me-
nos en presencia de las partes y de los defensores, que pue-
den sealar y oponer cualquier irregularidad.
16.Igualdad formal e igualdad sustancial de las par-
tes en el proceso: la "democratizacin" o "sociali-
zacin" del Proces Civil y su relacin con el prin-
cipio dispositivo
Con todo esto no se quiere negar que en ciertos aspec-
tos del procedimiento civil de la Europa continental, se pue-
de encontrar algn fundamento a la tesis que ve en ella un
74
i
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACIN - - _
sistema menos contentious o sea, en cierto sentido ms
"inquisitorio" que los sistemas de los pas.es de common law.
Al menos en la fase pre-trial, que en el ordenamiento ingls
se desarrolla bajo la direccin del Master, las partes tienen en
Inglaterra, y todava ms en Norteamrica, una mayor liber-
tad de movimientos que, por ejemplo, en los procesos
austriaco o alemn: baste recordar el hecho de que dentro de
ciertos lmites las partes pueden, si estn de acuerdo, prolon-
gar los trminos, lo que normalmente no podran hacer en
Austria ni en otros lugares16. Adems, el Proceso Civil ingls
y americano asume un carcter ms "contentious", ms
"litigatory", tambin por el hecho de que existen ciertos ins-
titutos (interrogatones, ete.), en virtud de los cuales el abogado
de la parte puede invitar o directamente constreir a la otra
parte, o a los testigos de la otra parte, a encontrarse con l, a
menudo en su despacho, para ser interrogados antes del trial.
Esta y semejantes posibilidades contribuyen ciertamente a dar
al Proceso Civil anglosajn, y especialmente al americano, un
aspecto ms dramtico, ms "litigatorio"; la funcin de las
partes y de sus defensores asume un aspecto ms intuitivo y
ms dinmico: es una verdadera y propia lucha entre las par-
tes (y entre los defensores), en la cual presumiblemente tiene
gran importancia la habilidad personal de las partes y sobre
todo de los defensores.
16 ABEL, P. / BRESCH, M., "Grundsatze des osterreichischen und
englischen Zivilprozesses in vergleichender Darstellung", en la
FestschnJt zur Fnjzigjahifeier der osterreichiscben Zivilprozessordnung,
1898-1948, Wien, 1948, p. 8.
75

MAURO CAPPEU.ETI1
El proceso ingls, y sobre todo el norteamericano, con-
serva en suma un aspecto ms individualslico -y esto tambin
en el trial, obviamente; basta pensar que la examination es pre-
cisamente conducida de manera preferente por los abogados
en una especie de juego dialctico- que el de los pases de la
Europa continental o al menos de alguno de estos pases, y
aludo sobre todo al sistema austriaco ya aquellos que estn
ms prximos a l. En el sistema austriaco, nacido con la
Zivilprozessordnung de 1895, se ha tratado de atenuar aquel
aspecto individualistico (sin abolir, sin embargo, como ya se
ha dicho, el principio dispositivo Ylos otros principios que
de l derivan). Se ha hablado, a este respecto, ms que de
una "publicizacin",de una "democratizacin" o directamente
de una "socializacin" del Proceso Civil; en el sentido de
que se ha tratado de hacer efectiva la igualdad de las partes,
atenuando las consecuencias que podran derivar del hecho
de que una parte y su counsel sean menos hbiles, menos gi-
les, menos astutos que la parte adversaria y su defensor. ''After
a11, the fruits of victory should go, not to the party with the
better lawyer or the more diligent investigator, but to the
party with the better cause" [a fin de cuentas, los frutos de la
victoria deberan corresponder, no a la parte que cuente con
el mejor abogado o con el investigador ms diligente, sino a
la parte que sostenga la causa ms justa]17.
17 WHITEHEAD, R., citado por BODIN, H. S., "Marshalling the
Evidence", en Selected Wrtings on the L..aw 01 Evidence and Trial (edited
by FRYER, W T., Sto Paul, Minn., 1957,p. 12 en nota).
76
- - - - - - PUBUCIZACIN, ORALIDAD, SOCIAliZACIN - - - - - -
Tambin este, por lo dems, es un intento antiguo, por-
que ya en el proceso romano;y tambin en algunos tipos de
procesos "sumarios" medievales, se ha tratado de atribuir al
juez ciertos poderes que tenan la finalidad de "suplir" a la
incapacidad ya las pautas y errores de las partes o de los de-
fensores: adstlpplendum defectum advocatorum. La preocupacin
de Franz KLEIN era declaradamente la de crear un Proceso
Civil en el cual la parte menos hbil, menos culta; menos rica
(Y, por consiguiente, menos en grado de pagar un hbil defen-
sor), se encontrase, sin embargo, en pie de efectiva y no sola-
mente formal igualdad con el adversario. Los institutos del
patrocinio gratuito para los pobres, que naturalmente existen
tambin en los pases europeos, no bastan a aquel fin; no bas-
tan para ello ni en Europa ni en Amrica, donde un conocido
jurista ha escrito recientemente que el ms importante mensa-
je que el estudioso de Derecho Comparado tiene el cometido
de difundir en los Estados Unidos es que "even in the most
dictatorialcountry of the civil-Iaw orbit, the 'little man', in many
ways, has had access to the judge and justice more readily and
more effectively than in this country" [hasta en el pas ms
dictatorial de la rbita del Derecho Civil, el "hombre peque-
o" ha tenido, de muchas maneras, un acceso ms rpido al
juez y a la justicia que en este pas]".
18 As A. A. EHRENZWEIG, en la recensin a SCHLESINGER, R. B., en Tbe
Yale Law[oumal, 69 (1959-60), p. 363. Se han manifestado, sin embar-
go, en los Estados Unidos, en los aos ms recientes, algunos notables
desarrollos en estamateria. Cfr.especialmente Gideon v. Wainutright, 372,
U.S. 335(1963); Notas, ''Effeetive Assistance of Counsel For theIndigent
Defendant", en Harvard IJ1w Review, 78 (1964-65), pp. 1434Yss.
77

MAURO CAPPELLEm
Varias normas e institutos del Cdigo austriaco y hoy, por
ejemplo, tambin delCdigo federal suizo, seinspiran enaquel fin
que,en cambio, ha permanecido extrao en principio, hasta aho-
ra,alalegislacin procesal espaola y tambin, en parte, alaitalia-
na y alafrancesa: estoes, el fin de hacer efectiva la igualdad de laspartes
en elProcesoCivil y evitar aellas en loposible elriesgo de sucum-
bir a causa de irreguiaridades formales de suconducta procesalo
a causa de dificultades o "trampas" tcnicas delproceso. Sepuede
pensar, por ejemplo, en elart, 3,apartado2,delCdigo federal
suizo, en el cualse establece que "el juezno puedeir msall de
las conclusiones de las partes, nipuede fundar su juicio sobrehe-
chosdiversos de los que han sidoalegados (porlas partes) en su
instancia. Sinembargo, debellamar laatencin delas partes sobre
las lagunas de susconclusiones einvitarlas a especificar de mane-
ra completalos hechos y las pruebas necesarias parahacer que
resulte laverdad. A estefin, eljuezpuede, en cualquier estado de
lacausa, convocar einterrogar a las partespersonalmente". Esta
disposicin del Cdigo suizo es de excepcional inters porque
expresa con granclaridad, de un lado-en lapremisa-elprincipio
de que el juez est vinculado a permanecer en el mbito de las
conclusiones y de los hechosalegados por las partes (principio
dispositivo), ydeotro ladoelprincipio deque, sinembargo, eljuez
puede, e incluso debe, advertir a lapartelas irregularidades o de-
ficiencias de susconclusiones yalegaciones; en suma, puedeejer-
citar aquella funcin supletoria o auxiliar, "richterliches
Erganzungsamt" [funcin complementadora deljuez] de lacual
se ha hablado ms arriba. En otros trminos, el juez no es sola-
mente un rbitro que vigila laobservancia de las "reglas del jue-
go", sinoqueesun sujeto quepuedey debeintervenir activamen-
78
PUBLlCIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACIN - - - - -
te a finde evitar que una parte pierdalalitis a causade su escasa
habilidad, yno en virtudde su falta de razones vlidas. A esteres-
pecto, yquiz con unacierta exageradO, Franz I<LEIN ha habla-
do delProceso Civil comode una Woh!fahrtseinrichtung [institucin
de beneficencia]", o sea de un instituto dirigido a promover el
bienestar colectivo; y se ha hablado consiguientemente de una
funcin asistencialy tambin de una "materie/le Prozessleitung" [di-
reccin materialdelproceso] deljuez. En unlibro escrito algn dece-
niodespus delaentrada envigordelCdigoaustriaco, K1.EIN ha
afirmado"que respectode todo lo que se refiere alEstado,exis-
ten fundamentalmente tres "puntosdevista": eldelaautoridad do-
minante, eldelindividuo singular yelde lacolectividad; y segn el
puntodevista predominante, tambin losinstitutos asumen unaco-
loracin diversa. Individualiz, por consiguiente, en lahistoria del
Derecho Procesal Civil tres tipos de sistemas: unprimer tipo--el or-
denamiento procesal autoritario, dominado por laexclusiva consi-
deracin del "punto devista" de laautoridad dominante-quepue-
de contemplarse, por ejemplo, en el proceso tardo-romano y
justiniano; un segundo tipo, inspirado en una ideologa individua-
lstica, quesepuedeveren eltardoproceso comn (proceso "co-
mn"alemn, austriaco, ete., hastalas codificaciones delsiglo pa-
sado) y tambinen elprocesofrancs e italiano hastala pocaen
que elautor escriba; y finalmente un tercertipo, que es elque el
propio K1.EIN ha elaborado, yqueha sidoadoptadoprecisamente
19 KLEIN, E, Zeit und Geistesstrijmungen im Prozesse, 1901, reimpresin
1958 al cuidado de WOLF, E., Frankfurt a. M., pp. 25,26, 29.
20 KLEIN, E/ ENGEL, E, DerZivilprozess Oesterreichs, Mannheim-Berlin-
Leipzig, 1927, pp. 186 Yss.
79
 MAURO CAPPEllETIl
por ellegislador austriaco en 1895. Este ltimo tipo est inspira-
do, segn la frmula de 'KLElN, en el "pun.!.o de vista colectivo".
Pero nosotros hemos visto -y es importante recordarlo
de nuevo- que el Cdigo austriaco lo mismo que el federal
suizo Yotros hoy en vigor en la Europa occidental, aun cuan-
do acogen este ltimo "punto de vista", no lo llevan, sin em-
bargo, hasta el extremo de renegar del principio dispositivo, o
sea del seoro de las partes privadas en la determinacin de
las conclusiones y de los hechos sobre los cuales el juez debe
juzgar, y por consiguiente en la determinacin del objeto del
proceso. Es cierto que, como se ha dicho, el juez puede hacer
presente a la parte que en sus conclusiones o en sus alegacio-
nes hay alguna laguna o irregularidad e invitarla a poner reme-
dio a aquellas lagunas e irregularidades. Pero se trata siempre
y solamente de una mera invitacin, dirigida simplemente a ayu-
dara la parte que, por inhabilidad o por alguna otra razn ha
cado en error, pero no entendida nunca como dirigida a obli-
garla, a comportarse de un determinado modo, ni a sustituir la
voluntad del juez a la libre disposicin de la parte en todo lo
que se refiere a la determinacin del objeto de juicio.
17.(Continuacin). Analoga con los desarrollos del
Proceso Civil socialista
Esta tendencia hacia la "socializacin" del Proceso Civil,
que, como hemos visto en el pargrafo anterior, constituye una
caracterstica de las leyes procesales de algunos pases de la Eu-
ropa occidental-comenzando, sobre todo, por Austria- repre-
senta naturalmente una de las ideas centrales de todos los siste-
mas procesales pertenecientes a la familia jurdicasocialista.
80
PUBLICIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACIN _
Procedamos a examinar, por ejemplo, el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil de la Repblica Socialista Federativa Soviti-
-ca de Rusia, de 1964. El arto 33, 3 apartado de tal Cdigo
establece que "las partes tienen iguales derechos procesales?",
pero para comprender plenamente la importancia de tal nor-
ma es necesario relacionarla con otra disposicin de aquel
Cdigo, contenida en el arto 14, 2 apartado, en la que se
impone al tribunal el "deber de explicar a las personas que
toman parte en la causa sus derechos y sus deberes, adver-
tirles las consecuencias del cumplimiento o de la falta de cum-
plimiento de actos procesales y de colaborar con dichas per-
sonas en la realizacin de sus derechos'<"
As como se ha podido notar a propsito de la
publicizacin y de la oralidad del proceso, tambin la tenden-
21 Una disposicin similar se contiene, por ejemplo, en el art 18 del
Cdigo de Procedimiento Civil checoslovaco de diciembre de 1963
(en vigor desde el 10 de abril de 1964).
22 Una disposicin aniloga se contiene en el art 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil checoslovaco; en el art, 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil polaco del 17 de noviembre de 1964, en vigor
desde ello de enero de 1965; en el arto 10 del Cdigo de
Procedimiento Civil yugoslavo de 8 de diciembre de 1956, en vigor
desde 1957. Para un anlisis del deber judicial a que se refiere el arto 14,
1 segundo prrafo, del Cdigo de Procedimiento Civil ruso, cfr.
J
SHCHAKARJAN, M. S., en Nauchno-praktichesk!i kommentarij k GPK
RSFSR, al cuidado de KAwsTRATOVA, R. F. Y PUCHINSKIJ. V. K.,
Moskva, 1965, p. 30 (obligacin del juez de indicar a las partes de
qu pruebas se considera necesaria la presentacin; de emitir ex
officio las providencias cautelares oportunas para asegurar la ejecucin
de la sentencia pronunciada; de informar a las partes de su derecho
de comprometer en rbitros la litis, etc.).
81

MAURO CAPPELLEm
cia hacia la "socializacin" del Proceso Civil representa, pues,
una direccin comn tanto de los pases de la Europa occi-
dental, o por los menos a numerosos de ellos, como a los de
la Europa oriental; direccin no del todo extraa tampoco a
los sistemas jurdicos de common lau, especialmente en ciertas
de sus evoluciones ms recientes23, aun cuando en stos, es-
pecialmente en Amrica, el carcter individualstico del pro-
ceso sigue estando, sin embargo, fuertemente arraigado.
Subsiste naturalmente, sin embargo, en este campo, una
diferencia de grados muy fuerte entre los sistemas occiden-
tales y los de la Europa oriental, en los cuales es mucho ms
pronunciada la acentuacin de cada tipo de poder judicial de
iniciativa, con la finalidad de garantizar la efectiva paridad de
las partes Yla "socializacin" del proceso.
18. Iniciativas probatorias del juez e inquisitoriedad
del proceso
Un campo en el cual los poderes del juez civil, en algu-
nos sistemas europeo-occidentales, asumen una amplitud que
23 Por ejemplo, el instituto del patrocinio gratuito para la parte pobre
parece haberse desarrollado en Inglaterra en un grado muy superior
queen cualquier pas delaEuropaoccidental. En Inglaterra yen Gales,
en 1964, de 179,966 procedimientos ante la High Court of Justice, no
menos de 48,935 partes tuvieron el beneficio del legal aid (cfr. Judicial
Statistics, England and Wales, CivilJudicial Statistics, London,1965, pp. 3 y
50; sobre el kgal aid en Inglaterra, cfr. tambin MARsH, N. S., "Aid and
the Rule of Law.: A Comparative Outlineof me Problem", en Journal
of tbe International Commission ofJurists, 1959-1960, p.115). Algn reciente
movimiento en este sector se puede observar tambin en los Estados
Unidos de Amrica: cfr. supra, nota 18.
82
PUBLlCIZACIN, ORALIDAD, SOCIAUZACIN - - - - - -
a los juristas de common law les puede parecer quiz tambin
excesiva, es el de la asuncin de las pruebas.
En Italia, el juez no puede asumir ex officio la prueba
testimonial ni la documental, pero puede disponer de oficio
una inspeccin de lugares y puede ordenar una peritacin;
en Austria, incluso la prueba testimonial puede ser dispuesta
por el juez sin instancia de parte y as tambin en Francia
despus de la reforma del 22 de diciembre de 1958 y lo mis-
mo debe decirse en cuanto al Proceso Civil suizo en base al
Cdigo federal de 4 de diciembre de 1947 (art. 37). Esto
produce asombro a muchos juristas anglo-americanos, aun
cuando autores como WIGMORE 24 Me CRMIeK25 afirman
tambin en los Estados Unidos un poder judicial de llamar
testigos sin instancia de parte: tesis esta que ha sido siempre,
en verdad, escasamente seguida por la jurisprudencia norte-
americana en materia civil, y ha sido desmentida por la Court
of appeal inglesa".
Obsrvese, sin embargo, una vez ms, que el juez
austriaco, suizo y de los otros pases de la Europa occidental,
aun cuando puede disponer de oficio un medio de prueba, no
lo puede hacer, sin embargo, ms que al objeto de indagar si
los hechos, espontneamente, libremente alegadosporlaspartes, son
24 WIGMORE, J.H., A Treatise on the Anglo-American System of Evidence in
Trials at Common Law, Boston, 1940, IX, pp. 268-269.
25 McCoRMICK, Handbook, cito p. 14.
26 Como puedeleerseen PHIPSON, S. L., On Evidence, 10th ed. by ARGYLE,
MICHAEL V, London, 1963, pp. 606-607.
83
 '[
MAURO CAPPELLEm
verdaderos. No puede, en cambio -a diferencia de los jueces
de los pases de derecho socialista- disponer exofficio medios
de prueba al objeto de descubrir hechos jurdicos diversos de
los alegados por las partes: no puede, por ejemplo, llevar a
cabo de oficio investigaciones al objeto de descubrir si un de-
recho del actor ha prescrito ya, a menos que la prescripcin
haya sido espontneamente hecha valer por el demandado.
Como ya se ha explicado (supra, parte 1), es pues la consecuen-
cia de aquel principio de la excepcin de parte que es a su vez
expresin del principio dispositivo. Por eso, como ya se ha
insistido, nos parece que, propiamente hablando, no es exac-
to referirse a un "inquisitory system of litigation" [sistema
inquisitorio de litigacin] dado que el principio inquisitorio
es precisamente, hablando tcnica y propiamente, lo contra-
rio o sea la negacin de principio dispositivo, que contina,
en cambio, siendo vlido en el procedimiento civil de la Eu-
ropa occidental. Agrguese, finalmente, que en la prctica,
es ms bien poco frecuente asumir pruebas de oficio, dado
que es raro y anormal que la parte que alega un hecho favo-
rable a ella no pida tambin la asuncin de los medios de
prueba dirigidos a demostrar su verdad.
19. "Moralizacin" del Proceso Civil: el deber de verdad
de las partes
Un ltimo aspecto de la "publicizacin" o como tam-
bin se ha dicho, de la "moralizacin" del Proceso Civil en
algunos pases de la Europa occidental-aspecto que corres-
ponde tambin a otros anlogos, si bien ms acentuados, de-
27
sarrollos de los pases de derecho socialista - se refiere a la
84
- - - - - - PUBLICIZACIN, ORALIDAD, SOCIALIZACIN - - - - - -
introduccin de un ."~~ber de lealtad y de probidad" de las
partes y de sus defensores en el proceso, y en particular a la
introduccin de un deber de verdad: esto es, el deber de la parte
r.s de su defensor), de no alegar hechos que sepa que son falsos,
y de no n~arhechos (alegados por el adversario) que sepa son
verdaderos",
Un deber de este gnero era conocido en el proceso cl-
sico romano, y todava en el medioevo sobrevivan ciertos ins-
titutos (como el iusiurandum ca/umniae)29, que estaban dirigidos
a impedir a la parte comportarse de mala fe respecto del ad-
versario. En el proceso italiano-cannico y comn, aquellos
institutos terminaron, sin embargo, por perder en gran parte
el antiguo vigor.
La doctrina procesalstica europea del siglo pasado, y to-
dava la de nuestro siglo, ha discutido ampliamente el proble-
ma de la oportunidad de introducir en las nuevas leyes proce-
Cfr., por ejemplo, el art 3, pargrafo 1, Cd. Proc. Civ. polaco, el
27
art 101, primer apartado, Cd. Civ. checoslovaco; el art 8 Cd.
Proc, Civ. yugoslavo; el art 30, segundo apartado, del Cd. Proc.
Civ. de la R.S.ES.R. (que sin embargo, habla genricamente de un
deber de buena fe).
28 Sobre el ms amplio significado del deber de verdad en el proceso
socialista, en el cual tal deber se concibe como un instrumento para
alcanzar la exigencia esencial de la "verdad objetiva" (infm, parte
III, 27), cfr. nuestro estudio "Interrogatorio deBa parte e principi
generali nel processo civile della Germania Orientale e deU'Unione
Sovitica", en Riv. dir. proc., 1959, pp. 45, 51 Yss., Yreferencias que
all se hacen.
29 Sobre el iugurandum calumniae, vase, por ejemplo, WETZEIL, G. w.,
System des ordentlichen Civilprozesscj3, Leipzig, 1878, pp. 312 Yss.
85
 MAURO CAPPELLETIl
sales un deber de buena fe, y especialmente un deber de ver-
dad. Procesalistas de gr~fama y valor como, en Alemania,
Adolf WACH 30 y Richard SCHMIDT 31, o como Piero
CALAMANDREI 32y Enrico REDENTI 33 en la doctrina italianade
este siglo, han combatido el deber de verdad, considerndolo
un instituto inquisitorio y contrario a lalibre disposicinde las
partes, un "instrumento de tortura moral" contra la parte en
el Proceso Civil. Pero hoy en da, la doctrina europea tiende,
predominantemente, a considerar esta concepcin como un
reflejo procesa! de la ideologa individualstica, del "laissez
faire";y tiende, consiguientemente,a afirmarla oportunidad y
lamoralidad de un deber de verdad de laspartes en el Proceso
Civil, y su conciliabilidad con el principio dispositivo'",
30 WACH, A., Grundfragen und Reform des Zivilprozesses, Berlin, 1914,
pp. 31 Yss.
31 SCHMIDT, R., "Die Lge im Prozess", en Deutscbe [uristen-Zeitung,
1909, col. 39 y ss.; ID., Eine Replik zur Frage der Prozesslge, ibidem,
cols. 255 y ss.
32 CALAMANDREI, P, "Sul progetto preliminare Solmi", en Studi ss!
processo civile, IV, Padova, 1939,pp. 116 Yss., 148 y ss., especialmente
a pp. 168 Y ss., Yahora en Opere Ciuridiebe, de P CALAMANDREI (al
cuidado de M. CAPPEUETIl), 1, Napoli, 1966, pp. 306 YSS., 332 Y
SS., especialmente a pp. 350 YSS.; ID. "Il processo come giuoco", en
Studisu!processo civile, VI, Padova, 1957, pp. 64-66 Yahora en Opere
giuridiche, 1, cit., pp. 556-558.
33 REDENTI, E., "L'Umanit nel nuovo processo civile", en Riv. dir.
proc. du, 1941, parte 1, pp. 30 Yss.
34 Cfr., entre tantos, ALCAL-ZAMORA y CASTILLO, N., Proceso,
AutocomposicinyAutodefensa, Mxico, 1947, pp. 211 Yss., Yen cuanto
a la mejor doctrina latinoamericana, ya COUTIlRE, E. j., El deber de
decir la verdad en juicio civi4 Montevideo, 1938.
86
PUBUCIZACIN, ORAUDAD, SOCIAUZACIN _
En efecto, ya el..Qi.digo austriaco de 1895 afirm ex.pli-
citamente, y fue el primero entre las modernas leyes proce-
-sales europeas, la existencia de un deber de verdad, y 10 mis-
mo ha ocurrido, por obra de una modificacin de 1933, en
el Cdigo alemn. Tambin el Cdigo federal suizo afirma
explcitamente dicho deber; mientras el Cdigo italiano se
limita a hablar genricamente de un "d~ber d lealtad y de
probidad" (ar t 88). Nada dicen a! respecto, en cambio, las
leyes procesales espaola y francesa.
Es interesante, de todas maneras, observar que, espe-
cialmente en el Proceso Civilingls, pero tambin en el nor-
teamericano, no slo existe un deber de las partes de decir la
verdad, sino que este deber est sancionado con penas y ga-
rantas mucho ms precisas y ms severas que en Austria,
Alemania, en Suiza y en otros lugares de la Europa occiden-
tal", Este deber de verdad existe, en efecto, tanto en los pre-
triaJinterrogatories de las partes, como en las examinations y aoss-
examinations de las partes y aun, todava, cuando se trata de
affidavit of documents, etc.
35 Cfr., COHN, Zur Wabrheitspflicht undAujk/rungspflicht der Parteien im
. deutschen undenglischen Zivilprozessrecht, cit. pp. 41 Y ss., 49 y ss., 56 y
SS.; ABEL-BRESCH, Grundsitze des listen: Und englischen Zivilprozesses,
cit. p. 14.
87
 20.La oralidad y las pruebas; influencia del jurado
sobre el sistema ingls de las pruebas
En esta tercera parte del presente trabajo tomaremos
en examen comparativo algunas caractersticas fundamenta-
les del sistema de las pruebas. Continuaremos utilizando el
mtodo adoptado hasta ahora: esto es, el de tratar de indivi-
dualizar en los varios sistemas nacionales europeos (vistos
en su desarrollo histrico), lo que hay, o lo que en otras po-
cas ha habido, de anlogo o de comn} poniendo adems expli-
cita o implcitamente en relacin, en sus analogas o en sus
diferencias esenciales, los sistemas europeo-continentales con
los sistemas de los pases de common law y con los de la fami-
lia jurdica socialista. Hemos visto en la parte precedente que
el principio de la oralidad y los de la inmediacin de la rela-
cin entre el juez y los sujetos del proceso y de la atribucin
al juez de poderes de direccin y control de la fase oral del
proceso mismo -que derivan de aquel de la oralidad- no
slo caracterizan los ms modernos sistemas procesales de
los paises de la Europa continental (tambin oriental), sino
que se encuentran tambin en los sistemas procesales de los
pases de common law. En estos pases, incluso, los principios
de la oralidad, de la inmediacin y de la concentracin han

91

MAURO CAPPELLETI1
encontrado aceptacin en el procedimiento de las Courts of
Common Law (de manera diversa en las Courts of Equity),
mucho antes, y todava hoy encuentran realizacin de mane-
ra mucho ms acentuada que en la Europa continentaF. La
razn de ello debe verse principalmente en el instituto del
jurado. Como es sabido, en Inglaterra, hasta las profundas
reformas procesales de la segunda mitad del siglo pasado",
tambin los procesos civiles y no solamente los penales, cul-
minaban normalmente en un tria! en el cual participaba el
jurado compuesto de jueces no juristas. La que era la regla
hasta la segunda mitad del siglo pasado, se ha convertido
hoy en la excepcin en Inglaterra, donde desde hace varios
decenios se ha hecho cada vez ms rara la participacin del
jurado en el trial en materia civil'; lo contrario ocurre, sin
embargo, en los Estados Unidos de Amrica, donde las par-
tes han conservado normalmente y hacen frecuente uso del
Derecho constitucional de ser juzgadas por el jurado tam-
bin en materia civil". Tambin en Inglaterra, sin embargo,
no slo en N orteamrica, el sistema procesal conserva en
Cfr. COHN, E. j., "Zur Wahrheitspflicht und Aufklarungspflieht der
Parteien im deutschen und englischen Zivilprozessreeht", en
Feslschriftfr FrilZ ion Hippel, Tbingen, 1967, pp. 44, 46, 52, 59.
Reformas efectuadas sobre todo por el Judicalure Act, de 1873, por
el cual se atribuy al actor el poder de pedir o no el jurado en los
procesos civiles ante la High Court. Cfr. ARCHER, P., TbeQueen's Court,
London, 1956, pp. 170 Yss.
Cfr. JACKSON, R.M., The Machinery of [ustiie in EnglanJ, Cambridge,
1964, p. 68.
4 Vase, por ejemplo, JOINER, CH. W, Civil Jusliee and the JU1), New
Jersey, 1962, pp. 58-59.
92
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS ------
gran parte las caractersticas que han sido originariamente la
consecuencia del instituto del jurado. Estas caractersticas se
resumen, sobre toao, en los principios de la oralidad y de la
inmediacin y, como veremos inmediatamente, tambin en
el sistema de admisin-asuncin y de valoracin de las prue-
bas: o sea, en el sistema probatorio.
Se ha de pensar en el hecho de que los jurados eran, al
menos en tiempos ms remotos, por lo general incapaces de
leer y de escribir. Era por eso materialmente imposible para
ellos decidir el proceso sobre la base de los escritos, como
hacan, en cambio, en aquellos siglos los jueces-juristas de
las Cortes de Europa continental. Resultaba pues para ellos,
materialmente necesario que el proceso culminase en una
audiencia de debate oral, en la cual las partes y los terceros
compareciesen personalmente a exponer los hechos y las ra-
zones ante el jurado. Por ejemplo, el instituto de la
exav.anatian y crou-exawjnation oral de los testigos en el tria!
es un antiguo instituto de las Courts of Common Lau; y es
precisamente uno de los varios institutos que se han mode-
lado sobre la base de las exigencias particulares de un "trial
by jury". Aquel instituto ha representado durante siglos el
ncleo central del proceso (civil penal) de las Cortes de Common
Law 5: mientras, por el contrario, en la Europa coorioeotallos
Absolutamente diversos, es importante recordarlo, eran los
caracteres del proceso ante las Courts 01 Equis, en las cuales
dominaba, en cambio, el principio de la escritura. Vase GRESLEY,
R.N., A Treatise on the Lawof Evidence in tbe Courts of Equi~ London,
1836, pp. 43 y ss., 50 Y ss., 69 y ss.
93

MAURO CAPPEllETI1
testigos.erau examipaQgs en ss;rretg por.personas diversas del
juez -sujetos denominados de diversa manera: actuarius,
notarius, cancellarius, etc.-, y el juez decida, por consiguiente,
como se ha dicho ya, sobre la base de los protocolos o acta
redactados por escrito por aquellos sujetos".
Basta esto para comprender lo estrechamente ligado que
est el sistema probatorio a los principios,respectivamente,de la
escritura o de la oralidad,y de la mediacin o inmediacin. Pero
es precisamente sobre este estrecho vnculo sobre el que se hace
necesario todava llevar ms a fondo nuestra investigacin.
21.El principio de la escritura y el sistema de la prueba
legal en el derecho comn
Cul ha sido el sistema probatorio que ha nacido, como
lgica expresin de los principios de la mediacin y de la
escritura, en el procedimiento del ius commune de la Europa
continental, desde el medioevo hasta el final del siglo XVIII
y todava ms adelante?
El sistema probatorio que ha nacido en ese procedi-
miento, y que ha sido tambin elaborado con gran fineza 'de
anlisis ya por las escuelas jurdicas especialmente italianas
de los siglos XI-~ era un "~istema probatorio legal': elsis-
tema de la prueba legal El iuez no entraba en contacto ~o,
Exactamente del mismo modo decida el juez anglosajn en el
(;
proceso ante las Courts of Equiry: vase la nota anterior; adde,
WIGMORE, J. H., A Treatise on the Anglo-American System of Evidence
in Trials at Common Lzw 3, 1, Boston, 1940, p. 15.
94
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
"inmediato", con las partes ni, en particular, con las puwhas.
(testigos, cosas, lugares), $1 causa de la de~confjaoza -como
se ha vi~ (supra, parte segunda, 10)- en la oportunidad o
equidad de semejante contacto directo e inmediato. Se prefe-
ra que al juez le llegase solamente el eco atenuado e imper-
sonal de los escritos, redactados en el momento del examen
de los testigos, as como el de la inspeccin de lugares, etc.
Pero la misma desconfianza dominaba tambin la valoracin
de las pruebas. Se tenda a evitar todo subjetivismo, cual-
quier "arbitrariedad", y por eso toda posibilidad para el juez
de valorar libremente, de "pesar", en suma las pruebas. Se ela-
bor, por tanto, un sistema en el cual las pruebas no tanto
Qeban ser pesada~ cuanto. ms bien, cantar/4c por el Wez; un
sistema de "valoracin numrica" o "aritmtica:: y por tanto
absolutamente "mecnica" de las pruebas. Dos testigos ha-
can prueba "plena", vinculante por consiguiente para el juez,
siempre que se tratase de testigos que reunieran determinadas
caractersticas apriorsticamente establecidas por la ley. Las
mujeres, o no eran admitidas a testimoniar, o bien, en caso de
serlo, eran valoradas en la mitad o un tercio o menos todava
que los testigos varones. Lo mismo se deca en cuanto al tes-
timonio de los "siervos". El testimonio de testigos no nobles
valamenos que el testimonio de testigos nobles o de eclesis-
ticos; con toda una escala aritmtica de valores segn el grado
de nobleza o segn la jerarqua eclesistica. Anloga concep-
cin regulaba la valoracin del testimonio del rico que era pre-
ferido al del pobre. El testimonio de un solo testigo no tena
fuerza probatoria alguna (testis unus testis nullus), salvo que
se tratase de un cardenal o directa y personalmente del
95

MAURO CAPPEILEm
Papa? El testimonio de la parte no era admitido ms que
bajo la forma del juramento decisorio vinculante para el juez.
y as se segua discurriendo. --
22.Justificacin histrica y carcter originariamente
progresivo del sistema de la prueba legal en el de-
recho medieval
Este sistema, que hoy nos parece tan extrao y hasta
injusto y tan poco racional, era, por el contrario, del todo
conforme a las exigencias del sistema procesal "escrito" y
"mediato". En efecto, puesto que el juez no entraba en con-
tacto directo, con las fuentes de prueba, y en particular con
la "reina de las pruebas" o sea con la prueba testimonial, era
del todo lgico que debieran escapar a su valoracin todos
aquellos elementos de carcter psicolgico y subjetivo, que
tanta importancia asumen, en cambio, en la concepcin mo-
derna de la "libre" valoracin de la prueba testimonial, como
tambin en la concepcin, que hoy en da se va perftlando,
de una valoracin "cientftca" de dicha prueba (infra) 29).
Ea1.ta~i.de....c.erteza,_YacilaciQnes, cQntradiccin~.._YJ:antos otros
mati~~sicolgicosde las deposiciQn.~S "~le lQ.~!,~~t:!gQs, no
podan -_yi@;1enJ~I~fl~ar~~~p 10.Jpos~~.sqjtosQ.~ .los"pro-
toco10s" o actas, que se extendan por sujetos a los cuales el
proceso era extrao y desconocido. Estos y tantos otros ele-
mentos de valoracin -retractaciones, careos de varios testi-
Como puede leerse, por ejemplo, en CUJACIUS, en su Commento a las
Decreta/es Gregorii IX, lib. 1I, tt. XX, De testibus et attestationibus,
cap. XX"VlII.
96
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
gas entre ellos, etc.-, que son tan frecuentes y no menos
importantes en un sistema en el cual los testigos son exami-
nados en la audiencia pblica ante el rgano juzgador, esta-
ban en cambio destinados a ser poco frecuentes y de escasa
importancia en un sistema en el cual el examen de los testigos
tena lugar no con la libre y dctil y penetrante tcnica del
examen libre y directo, de la examination y aoss-examination, sino
con la rgida tcnica formal de las preguntas (quaestionesJ articult)
que se preparaban anticipadamente por escrito y exiga res-
puestas escritas o, como quiera que fuese, dictadas en el "acto".
Por otra parte, el sistema de la prueba legal era perfec-
tamente <;:onforme a la tendencia general de} pensamiento de
aquella poca. Recurdese que estamos en la poca del pen-
samiento "t;scolsEfo" y de ~a filosofa aristotlico-toITstica,
una poca a la cual son caras las abstracciones apriorsticas,
una poca bien lejana, todava, de aquel "mtodo experimen-
tal" en el cual se dar la preferencia a la directa observacin
de los hechos ms bien que a la deduccin de "verdades"
absolutas y apriori.
As, una verdad apriori era (o se entenda, en aquel tiem-
po, que lo fuese) aquella de que el noble estaba ms vincula-
do que el no noble a decir la verdad, puesto que --como
puede leerse en una vieja fuente espaola'i- "parece que guar-
dar ms de caer en vergenza por s y por su linaje"; o
Cfr. COUTURE, E.]., "Las reglas de la sana crtica en la apreciacin
de la prueba testimonial", en Estudios de Derecho Procesal Civil, Il,
Buenos Aires, p. 198.
97

MAURO CAPPEllETII - - - - - - - -
aquella de que era ms verosmil la veridicidad del rico que
la del pobre, "pues el pobre puede mentir por codicia o por
promesa"; o aquella, todava, de que era ms de creer el va-
rn que la mujer, "porque tiene el seso ms cierto y ms
firme etc. Aunque las ms modernas investig~ciones en tema
de psicologa del testimonio, que han florecido con notable
xito sobre todo a partir del final del siglo ltimo, hayan des-
truido el fundamento de algunas de aquellas pretendidas "ver-
dades"9 -parece, por ejemplo, que el testimonio de la mujer
es, como trmino medio, ms fiel que el del hombre-, algu-
nas de las "verdades" sobre las cuales se apoyaba el sistema
"numrico" de la prueba legal son validas todava hoy, al
menos con indicios de probabilidad: todava hoy, por ejemplo,
en trminos generales y de principio, es ms probable que la
verdad est "en boca" de varios testigos, ms bien que en
boca de uno solo (in ore duorum vel trium stat ven"tas) [en la
boca de dos o de tres est la verdad]. Recordar que todava
hoy puede leerse en la Constitucin norteamericana una dis-
posicin que prohbe ciertas condenas sobre la hase del tes-
timonio de un solo testigo". No obstante esto, a lo que el
pensamiento moderno se rebela, es a la "absolutizacin" de
Cfr., por ejemplo, ALTAVIILA, E., Psicologiagiudiziaria4, I, Torino, 1955,
pp. 70 Y SS., Yautores all citados.
10 Constitucin de los Estados Unidos, Art. m, Seco 3, 1: "[...] No
person shall be convicted of treason unless on the testimony of
two witnesses to the same oven act, or on confession in open court"
[(...) nadie ser condenado por traicin sin el testimonio de dos
testigos sobre ese acto manifiesto, o sin confesin en audiencia
pblica].
98
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
aquellas "verdades", El pensamiento moderno puede admi-
tir que sea una vlida mxima de expenenda la de que cuatro
ojosven ms que dos; pero niega el carcter absoluto de tal
mxima de experiencia, o se niega que se trate, ms bien que
de una mera mxima de experiencia (que en el caso concreto
puede manifestarse como no correcta), de una verdad abso-
luta e inderogable, vinculante, por consiguiente, para el juez.
Absolutamente diversa era, en cambio, la manifestacin del
pensamiento medieval. Pinsese, por ejemplo, en el hecho de
que la mxima que exclua el valor probatorio del testimonio
de un solo testigo se consideraba directamente como una
verdad sagrada, sancionada por algunos textos del Viejo y
del Nuevo Testamento 11,
Hay que guardarse, sin embargo, del error de juzgar de
manera totalmente negativa el sistema de la prueba legal. Ha-
biendo llegado a ser absolutamente superado, arcaico y refu-
table en tiempos cercanos a nosotros, el mismo alcanz, sin
embargo, originariamente en Europa un aspecto netamente
modernizador y fuertemente progresivo, En efecto, vjno_
,sustitui!z!adualmente alprecedep.te sistema de lo~_ qEelos y
de las ordalas 12, en el cual la "verdad" quedaba confiada al
11
Cfr., por ejemplo, Deuteronomio, 19, 15: ''No har uno solo testimonio
contra nadie, cualquiera que sea su delito y fechora; sino que todo
se apoyar en la palabra de dos o tres testigos". Cfr. tambin el
Evangelio de SanJuan, 8, 13.
12
Cfr. VAN CAENEGEM, R. C, "The Law of Evidence in the Twelfth
Century: Intellectual Background and European Perspective", en
Proceedings of tbe Second lntemational Congress of Medieval Canon Law,
Gent, 1966, pp. 307-310.
99
 MAURO CAPPEI.l..ETI1
~ego de la fuerza. de la. suene y d~persticin. Los pro-
gresos de la cultura, tambin de la jurdica, no pueden pro-
ducirs'ms que de manera gradual: natura nonjacit saltus Va
naturaleza no da saltos]; y lo mismo vale en cuanto a la civi-
lidad del hombre. Pretender que, del sistema de las ordalas,
se pudiese pasar inmediatamente a un sistema en el cual los
jueces -que son, tambin ellos, hombres, y hombres de su
tiempo- estuviesen investidos del delicado cometido de va-
lorar los matices psicolgicos de una declaracin, habra sido
pretender demasiado. El paso a travs del sistema mecnico
y apriorstico de la prueba legal, era necesario. Representaba
ya un grandsimo progreso del cual la Europa continental
debe estar agradecida al proceso italiano-cannico, del mis-
mo modo que Inglaterra debe estar agradecida al instituto
del jurado que, tambin l "replaced battle, the ordeal, and
compurgation as a method of proof" [reemplaz la batalla,
la ardilla y la compurgacin como mtodo de prueba]".
23.EI sistema de la prueba le2"al en las courts ol
common Jaw: no reglas de valoracin sino reglas
de exclusin
De las abstracciones apriorsticas y de las
absolutizacones, que el jurista moderno observa en el siste-
ma de la prueba legal, qued en cambio, al menos en parte,
inmune el sistema probatorio de las Courts of Common Law
inglesas,gracias sobre todo, como ya se ha dicho, al instituto
13 OSBOR..t'l, P. G., A tonase Law Diitionary", London, 1964, pp. 179,
voz "Jury".
100
I
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
del jurado. No solamente este instituto impona un mtodo
procesal oral, y por consiguiente el contacto directo e inmediato
entre juez (y jurado) de un lado y fuentes de prueba (en par-
ticular los testigos) del otro lado, sino que esta oralidad e
inmediacin hicieron tambin menos fcil la penetracin de
reglas de valoracin "numrica" y "abstracta" de las prue-
bas. N o digo que una penetracin de aquellas reglas no se
haya tenido nunca; pero la misma se ha manifestado en In-
glaterra con algn siglo de retraso respecto de los sistemas
probatorios de la Europa continental, y cuando se ha mani-
festado lo ha sido solamente en forma parcial y limitada y de
ms breve duracin. A ella se opona, ms que ninguna otra
cosa, el propio buen sentido y el espritu de independencia
de los jueces populares que reivindicaban su libertad en el
juicio de los hechos a ellos confiados.
En las Cortes inglesas de Common Law, ms bien que
bajo forma de reglas legales y vinculantes de valoracin de
las pruebas ya asumidas, el sistema de la prueba legal se ha
manifestado, sin embargo, bajo forma de~4( /imitadora,( de
la admisin de ciertas pruebas 14. U
vez,.a.dmidacy.asumida
la-pruebaera biendifcil.impedir .3Lbue.o sentido ya1esp-
E!lll.et~il1dependeQc;jade Jos jurados, sacar libremente~
_ella las conclusjopes Ms fcil era, en cambio, prescribir
apriorsticamente toda una serie de f~fIS.ioflJ1.ryrulesy.ge
disqualifications, o sea de inadmisibilidades: por ejemplo, la
14 Vase, por ejemplo MILLAR, R.W, CivilProcedure of the T'rial Court in
Historical Perspective, New York, 1952, pp. 22-23.
101 I
~
j
 MAURO CAPPELLETI1
inadmisibilidad del testimonio de la parte o de los "terce-
ros interesados?", etc.
Este sistema de di-stlualiJications puede considelarse_ ac-
~te superado en Inglaterra y tambin cn.las.Esrados
'yg}~g~=de Amrica, aunque sobrevivan, especialmente en
Amrica, varios residuos arcaicos del mismo.
Es precisamente al estudio del hundimiento de este sis-
tema y del correspondiente (y todava ms rgido y ms rigu-
roso) "sistema de la prueba legal" en el procedimiento civil
europeo continental, al que queremos dedicar las pginas si-
guientes de esta parte del presente trabajo.
24.EI hundimiento dd sistema de la prueba legal en
la Europa continental: la legislacin de la Revolu-
cin francesa y el code de procdure civile
Tal fenmeno se ha manifestado, respectivamente, en los
pases de Common Lawy en los de la Europa continental, sobre
todo a partir del final del siglo :A.'VIII. Puede aparecer, en efec-
to, casi increble, y sin embargo, es cierto que, hace menos de
dos siglos, el sistema apriorstico y medieval de la prueba legaly
de las exclusionary rules estaba todava en pleno vigor en todos
los sitios y que en muchos pases europeos el mismo ha cado
mucho ms recientemente o bien no ha cado an del todo.
El fenmeno, verdaderamente revolucionario, comen-
z a manifestarse en el sistema francs. En Francia, todava
15 Cfr. CROSS, R., Evidence, London, 1958, p. 169.
102
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - _
en la obra de un gran jurista del siglo XYIII "POItURIl. puede
leerse, por ejemplo, que "le tmoignage d'un Sel tmoin ne
peut faire preuve, quelque digne de foi qu'il soit, et en quelque
dignit qu'il soit constitu" ["el testimonio de un solo testigo
no puede hacer prueba, por digno de fe que l sea y en cual-
quier dignidad que est constituido"], mientras, por otra par-
te, el testimonio de dos tmoins irreprochables constitua prueba
legal, o sea prueba plena, vinculante para el juez". Siempre
en la poca de POTHIER, en vsperas de la Revolu<:igfrafl,ce-
~tena valor todava en Francia la regla de que "le
tmoignage de deux hommes quivaudrait a celui de trois
femmes" ["el testimonio de dos hombres equivaldra al de
tres mujeres"] etc. Desde hada siglos haba penetrado, en
suma, y perduraba tambin en Francia, lo mismo que en el
resto de Europa, el sistema de la prueba legal y en particular
el mtodo de valoracin apriorstica y cuantitativa de los tes-
tigos; haba penetrado o juntamente con los otros institutos
y mtodos del proceso cannico y comn. Y es significativo
el hecho de que ni siquiera en la gran obra de POTHIER pue-
da encontrarse todava una toma de posicin crtica contra
aquel sistema.
Sin embargo, la crtica no deba tardar. Pero esta crti-
ca, ms que en la obra de juristas, puede encontrarse en los
escritos <k DO juristas, o sea en los escritos de hombres
que queran pensar a la luz de la razn y del buen sentido
16 Vase POTHIER, R.]., "Trait des Obligations", 818 Y 819, en
Oeull1'es, de POTIfIER, R. j., 1,Bruxelles, 1829 (nueva edicin al cuidado
de M. DUPIN), p. 246.
103
 MAURO CAPPEllEm
- - - - - - LA LIBRE VM..ORACIN DE LAS PRUEBAS - - - _
ms bien que sobre la base de los viejos esquemas de una
Pero la legislacin revolucionaria no se detuvo en aquel
lgica apriorstica y formal. El mismo buen sentido, que
punto. La misma fue ms all, y quiso reformar adems del
nada decir a los juristas romanos de la poca clsica que
mtodo de valoracin tambin el de asuncin de la prueba tes-
"non ad multitudinem testium respici oportet, sed ad
timonial. Entre los varios factores del proceso cannico y
sinceram testimoniorum fidem" [no es menester que se
comn, que penetraron tambin en Francia, estaba en ver-
considere la multitud de los testigos, sino la fe sincera de
dad el denominado "principe du secret de l'enqute", en
los testimonios] puede encontrarse, por ejemplo, en la crti-
base al cual la prueba testimonial era asumida en secreto. Aho-
ca de VOLTAIRE contra el mtodo de los reproches, crtica
que l concluira exclamando: "c'est aux juges a peser la
ra bien: la ley del 7 de frucndor del ao nI
~uprimiQJlq!lel
mtodo, disponiendo que "les tmoins seraient entendus a
valeur du tmoignage" ["es a los ju~ a quienes corres-:
l'audience publique en prsence des parties" ["Jos testigos se-
.J2Q.Ude pesar el yalUJ: d<:l testiwQnio"]17, una exclamacin
r~Qs en la audiepcia pblipl, tu presencia d~las partes'l
similar a la que suele atribuirse nada menos que a Napolen,
el cual no llegaba a comprender, justamente, que. el testi- No todas las conquistas de la legislacin revolucionaria
monio de dos bergantes pudiera valer ms que el de un quedaron, sin embargo, como defmitivas. El Code de procdure
hombre honrado". r;iviJe de 1806 debe considerarse, en muchos de esos aspec-
tos, como una obra conservadora'", Aquel Cdigo mantuvo,
El hu~n~enticl comenz a abrirse camino en Fraocia
sin embargo, la abolicin del mtodo de valoracin numrica
con la kgislacin emanada al tiempo de la Revolucin. Cay,
y formalistica de la prueba testimonial; y ha sido quiz preci-
por obra de aquella legislacin, el mtodo de la valoracin
samente ste su mrito ms grande, en virtud del cual la ley
numrica de los testigos, tanto en los procesos civiles como
procesal civil debe colocarse, en toda la primera mitad del
en los penales; y ciertamente no carece de fundamento la
siglo XIX, a la vanguardia de las leyes de los pases euro-
opinin de quienes ven un vnculo entre la cada de aquel
peos. Se ha de pensar que aquel mtodo de valoracin nu-
mtodo y la introduccin, tambin en Francia, del sistema
mrica y apriorstica ha perdurado, en Alemania, hasta la
del jurado, al menos en el proceso penal.
Zivilprozessordnung de 1877, en Austria, hasta la
Zivilprozessordnung de 1895, y hasta nuestro siglo en algunos
17 VOLTAIRE, "Prix de la justice et de l'humanit", arto 22, 4, en DE
VOLTAIRE, E M. A., Oeuvrescompletes, vol. 29, imprmerie de la Socit 19
littraire-tipographique [sin lugar de edicin], 1785, p. 337. Cfr. en tal sentido tambin COFu'lU, G., Le droitfranfais} t. II: Principes
18 La frase de NAPOLEN se lee en GORPHE, E, L'apprciation des preuves ettendentes dudroitfranfais} sous la direction de R. DAVID, Pars, 1960,
enjustice. Essai d'une mthode technique, Paris, 1947, p. 35. p. 257, nota 1; DAVID, R. / DE VRIES, H. P., The French Legal System,
New York, 1958, p. 13.

104
105
 MAURO CAPPEllEm
otros ordenamientos, comprendidos los de los pases escan-
dinavos. En el Cdigo francs se inspiraba, en la primera
mitad del siglo XIX, la ms progresiva doctrina de otros pa-
ses, deseosa de ms moderna reforma. Queda, sin embargo,
el hecho de que la codificacin napolenica no logr superar
completamente el sistema de la prueba legal; y es sta una de
las razones por la cual ya en la segunda mitad del siglo pasa-
do, y despus sobre todo en nuestro siglo especialmente has-
ta las ms recientes leyes francesas de reforma, la que fue
originariamente la legislacin ms avanzada y ms moderna
ha venido a encontrarse superada, en cambio, por las legisla-
ciones de otros pases europeos. Como ha observado aguda-
mente Roscoe POUND, parece como si este retardo haya cons-
tituido el precio pagado por la legislacin francesa por haber
sido la primera en colocarse en el camino de las reformas",
En efecto, es verdad, como repetimos, que la codifica-
cin napolenica no ha acogido ya el mtodo de valoracin
numrica de los testigos. Pero en cuanto al mtodo de asun-
cin de la prueba testimonial, esta codificacin ha dado un
grave paso atrs respecto de la legislacin de la Revolucin.
No se ha vuelto, completamente, al "principe du secret de
l'enqute" pero tampoco se ha confirmado el mtodo mo-
derno introducido por la ley del 7 fructidor del ao IlI, la
cual, como se ha visto, dispona que los testigos deban ser
interrogados en la audiencia pblica, ante una corte juzgadora
20 POUND, R. / PLUCKNEIT, TH. F. T., Readings on the History and System
of tbe Common LAW 3, Rochester, 1927, p. 170, en nota.
106
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS _
que poda encontrarse as en contacto directo e inmediato
con los testigos (principio de la inmediacin). Por el contra-
rio, el mtodo acogido por el Cdigo de 1806 fue el siguien-
te: se admiti la presencia de las partes a la asuncin de la
prueba, pero sin que esta asuncin debiese tener lugar en la
audiencia pblica, confindose en cambio a unMe-eommisair~._ ..
Este juge-eommisaire redactaba por escrito una relacin de las
deposiciones, y de este modo, como lamentaba, por ejemplo,
21
BONNIER , alrededor de la mitad del siglo pasado, ocurra
que la ~orte deba emitir despus su decisin sobr~ la base
de .aquellas relaciones escritas,carentes de vida: de c~t de
"fisQooma" Solamente con la reciente reforma de diciem-
bre de 195B.~~.ha trat~do ge c:;liminar en Francia, al menos
en parte, este inconveniente, que ya BONNIER condenaba un
siglo antes como un residuo de concepciones superadas (cfr.
e! arto 255 modificado del Code de procdure civile).
Otros graves residuos del mtodo medieval de la prue-
ba legal haban quedado, por lo dems, en la codificacin
francesa. Se puede pensar en el interrogatorio fQrW(31 (interro-
gatoire surfaits el articles) de las partes, un instituto que tiene
su origen en la itJltao,a!ia/Jn:.JJIuiion,s del proceso cannico y
comn~y que ha sido suprimido solamente en 1942 por una
ley confirmada en 1945: una ley que al viejo instituto "for-
mal" sustitua la dctil e informal comparution personne/le} o sea
un instituto muy similar a la moderna Parteivernehmung
21 BONNIER, E., Jments de procdure civJe, Paris, 1853, pp. 230, 241,
243 Yss.
107
 'i'" .~..
,e
MAURO CAPPELLEm
austriaca, alemana y suiza y a la examination of tbe parties as
uitnesses [examen de las partes como testigos] de las cortes
inglesas y norteamericanas. Pinsese tambin en el instituto
del juramento decisorio de la parte, que existe an hoy en
Francia como medio de prueba legal, vinculante para el juer,
as como todava hoy existe en Espaa" y en Italia", En
estos dos pases, por lo dems, incluso el instituto del inte-
rrogatorio formal contina existiendo no obstante las crti-
cas de la ms moderna doctrina. En Austria, en Alemania,
en el procedimiento federal suizo, el movimiento de reforma
y de modernizacin ha tenido, en cambio, mucho mayor xi-
to: no slo no existe un "interrogatorio formal", sino que el
mismo juramento decisorio ha sido suprimido (en Austria
desde 1895; y en Alemania en 1933, en una reforma de la
Zivilprozessordnung) proyectada ya en 1931 y desde haca mu-
cho tiempo auspiciada por la predominante doctrina de aquel
pas). Tambin en casi todos los otros pases europeos (tanto
orientales como occidentales), el mismo movimiento de re-
forma ha realizado ya sus objetivos principales: juramento
decisorio e interrogatorio formal han sido suprimidos en casi
todos los sitios y sustituidos por un instituto anlogo a la
Parleivernehmung o a la examination of tbe parry as witness: lo que
ha ocurrido en Hungra desde 1911, en Dinamarca en 1919,
en Noruega en 1927, en Polonia en 1933 y casi simultnea-
22 Cfr. los arts. 1361 y 1363 del Code Civil
23 Cfr. el arto 1236 del Cdigo Civil espaol.
24 Cfr. el art. 2738 del Cdigo Civil y el art 239, primer apartado, del
Cdigo de Procedimiento Civil italiano,
108
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
mente en Yugoslavia, y ms recientemente en Suecia (en 1948)
yen Finlandia (en 1949). En Rusia, toda clase de juramento
-aun el ("promisorio") de lo~testigos- fue abolido como
contrario a los principios de la Revolucin, por uno de los
primeros decretos de 19125 yen general, como veremos me-
jor, todo residuo del viejo sistema de la prueba legal ha cado
all, tambin como consecuencia de la incompatibilidad de
aquel sistema con el principio, considerado fundamental por
la doctrina comunista, de que el juez civildebe aun de oficio,
y sin limitarse siquiera a las alegaciones de las partes, no con-
tentarse con una verdad "formal" sino buscar la "verdad
material" (injra) 27). Finalmente, aun en Grecia, donde,
como en Italia, en Francia yen Espaa, sobrevive el instituto
del juramento decisorio, un proyecto gubernativo de 1960
prev su reforma al menos parcial.
25.Supresin del sistema de los reproches
Histricamente el ms importante, y probablemente
tambin el ms grave r~siduo dbl sistema d'-.la prueba l~al
en la codificacin napolenica estuvo representada, sin em-
bargo, por el sistema de losdenominadosreproc.k~f esto es,
un sistema muy similar a las varias disqua/ifications existentes
en el sistema probatorio ingls y, en general, en los pases del
Common Law. En base a aquel sistema, toda una serie de tes-
tigos -denominadosJmoins reprochabLes- podian ser recusa-
dos por la parte interesada en ello. Entraban en la vasta cate-
25 Precisamente, por el decreto dictado el 22 de noviembre [5 de
diciembre] de 1917 por el Soviet de los Comisarios del Pueblo.
109

MAURO CAPPELLEm
gora de los "tmoins reprochables" los parientes de una de las
partes o del cnyuge de una de las partes, as como perso-
nas que hubieran "bebido o comido con la parte", los ser-
vidores y domsticos de las partes, las personas en estado
de acusacin o ya condenadas a penas aflictivas o
infamantes, etc. Aunque la ley no lo dijera expresamente, la
jurisprudencia y la doctrina francesa" estaban adems de
acuerdo en considerar que fuesen recusables tambin quie-
nes, aun sin ser parientes, afines, servidores, etc. de la par-
te, se encontraran, comoquiera que fuese, en una situacin
de cointers con una de las partes respecto del resultado
del juicio: tambin aqu, como se ve, era evidente la analo-
ga con la vieja disqualification de las interested persons en el
ordenamiento ingls y norteamericano, de las que hablare-
mos en seguida. La razn de ser de estas disqualifications del
Derecho francs deba verse, obviamente, en el temor de
que tales testigos fuesen inducidos a seguir ms bien las
sugerencias del inters que las de la verdad. A la descon-
fianza en la viridicidad de los testigos se aada obviamen-
te, sin embargo, tambin la desconfianza en la capacidad
del juez de "pesar" y apreciar convenientemente, concreta-
ente, caso por caso el valor del testimonio de aquellos
sujetos. Segn el viejo mtodo apriorstico-deductivo y es-
olstico, el legislador francs prefera establecer en abs-
racto qu categoras de sujetos deban y podan ser exclui-
26 En ese sentido, BONNIER, lments, cit., pp. 248, 252; GUSSON, E.
/ TISSIER, A., Trait Tborique et Practique d'Organisation Judiciaire, de
Comptence etde Proidure Civile 3, Paris, 1926, p. 776 Yall otras citas.
110
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
das del testimonio, sin dejar al juez posibilidad alguna de
apreciacin libre y concreta, esto es, ejercitable segn las
concretas circunstancias del caso.
Naturalmente, no poda faltar, en la doctrina francesa
ms moderna y ms avanzada, la crtica de un semejante re-
siduo de una concepcin anticuada. Hemos recordado ya la
crtica ante litteram, esto es, anterior a la codificacin misma,
de VOLTAIRE, guien auspiciaba un ordenamiento en el cual
a
"Tout homme, quel qu'il soit, peut tre recu tmoigner.
L'imbecillit, la parent, la domesticit, l'infamie mrne,
n' ernpchent pas qu'on ait pu bien voir et bien entendre. e'est
aux juges apeser la valeur du tmoignage" [':tQ_ hombr~-o'l
~~n~uiera "que s~al Ptlede .ser admitido a testimoniar. La
imbecilidad, el parentesco, la domesticidad, la infamia mis-
ma, no impide que se haya podido ver y or bien. Es a los
jueces a quienes corresponde pesar el valor del testimonio"]",
Recordar todava aqu, a ttulo de ejemplo, la crtica, muy
aguda, que un conocido jurista francs, Jt~!iIER, formul
contra el sistema de los reproches 28. Recordaba, ante todo,
cunto ms prudente era en la materia la legislacin clsica
romana, la cual, lejos de renunciar al testimonio de "tan gran
nmero de testigos", frente a las razones que podan hacer
sospechosa la sinceridad de los testigos, ~C=!!J.~ndaba im;-
121emente al juez ejercitar con el mximo escrpulo s~ PQder
de apreciacin: testium fides diligenter examinanda est [la fe que
27
Vase la nota 17 supra.
28
BONNIER, lments, cit., pp. 247 Yss.
111
 MAURO CAPPEllETI1
merecen los testigos ha de ser diligentemente examinada].
Continuaba aquel autor recordando que, en el procedimien-
to medieval, se ha preferido prohibir al juez tener en cuenta --
el testimonio del tmoin reproch. Esto era bastante lgico y
coherente, como reconoca BONNIER, ~{l el sistema medieval
~.la pr!J~b~lkgal, en el cual el valor deJas Qruebas era conta-
do en lugar de pesado; dado que en aquel sistema se parta de
la idea de que era necesario y suficiente el testimonio de un
determinado nmero de testigos, era lgico que se descarta-
se a priori aquellos testigos que pudieran considerarse, en
abstracto, sospechosos. "Pero hoy -conclua textualmente el
autor- puesto que ha sido suprimido ya el mtodo de la va-
loracin numrica de la prueba testimonial, y puesto que, en
suma, el testimonio es actualmente pesado y no contado, no
hay ya ningn motivo para rechazar apriori el testimonio de
ciertos sujetos". La teoriade losre,pmcb.a. conclua por tanto
y justamente BONNIER "n'est plus des lors qu'un vestige de
doctrines surannes" ["00 es )ka ms Que un vestigio d~
ttitlas aatcuadas"), no es otra cosa ya que el arcaico residuo
de concepciones superadas en contradiccin manifiesta con
el espritu del Derecho vigente.
La crtica de BONNIER se remonta aproximadamente a
hace un siglo y no ha sido ciertamente la primera en la larga
serie de los ataques formulados por la doctrina jurdica fran-
cesa contra el sistema de los reproches. Pues bien: hace slo
muy pocos aos aquel sistema estaba todava en Francia. Ha
sido abolido tan solo con la reforma de diciembre de 1958.
Tngase presente, por otra parte, que la misma reforma de
1958 no ha abolido el art. 268 del Cdigo de 1806 (hoyart.
112
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS _
262, apartado 10 del Cdigo modificado); est, por consi-
guiente, todava hoy excluido en Francia el testimonio de los
parientes en linea directa de una de las partes as como del
cnyuge, aunque est divorciado. Tngase tambin presente
que un sistema anlogo al que sobrevive en Francia aun des-
pus de la reforma de 1958, contina teniendo vigencia en
Italia, a tenor de los artculos 246 y 247 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil de 1942. Estos artculos prohben, en efec-
to, el testimonio de las personas que tengan en la causa un
inters que podra legitimar su intervencin en el juicio, as
como el del cnyuge y el de los parientes en linea recta de las
partes. Aun cuando esta admisin pueda ser poco agradable,
se debe aceptar que el Cdigo italiano, si bien tcnicamente
muy apreciable bajo otros puntos de vista, no ha demostra-
do ciertamente inspirarse en una concepcin moderna en
materia de pruebas.
Lo contrario debe decirse en cuanto a otros Cdigos.
Nada existe, por ejemplo, que pueda parangonarse al viejo
sistema francs de los reproches, ni en el Cdigo federal suizo
de 1947, ni en la Zivilprozessordnung austriaca de 1895, y tam-
poco en la Zivilprozessordnung alemana de 1877.
26.EI hundimiento del sistema de las exclusionary
rules en el Proceso Civil ingls y norteamericano:
analoga con los movimientos de reforma de la
Europa continental
Me he querido detener ms bien ampliamente sobre el
tema de los tmoins reprochables tambin porque precisamente
este tema puede poner en claro un nuevo e interesante pun-
j 113

MAURO CAPPELLETIl
to de coincidencia entre los desenvolvimientos histricos mo-
dernos de la legislacin europea continental en materia de
pruebas y los desenvolvimientos histricos modernos d<rla
legislacin de los pases de Common Law.
Como he dicho, el mtodo apriorstico Ydeductivo de la
pruebalegal se haba traducido, en el procedimiento de las Cor-
tes de Common Law, ms bien que en reglas abstractas Y
vinculantes en materia de valoracin de las pruebas, en reglas en
materia de qdmsin de las pruebas mismas: las denominadas
exclusionao rules y las disfJ.ualiJcations. Estaba excluido,por ejem-
plo, el testimonio de la parte; estaba igualmente excluido el tes-
timonio del cnyuge de la parte; se exclua adems el testimonio
de quienquiera que tuviese un ftnancial interest 19 en el resultado
de la causa y, finalmente, se exclua tambin el testimonio de los
sujelDs condenados o acusados por ciertos delitos".
El ms grande y ms vigoroso .crtico de aquel sistema
fue en Inglaterra, como es sabido,jeremas BENT!!4M, espe-
cialmente en su "Tratado sobre las pruebas" "publicado pri-
mero, alrededor de 1820, en la famosa traduccin francesa
pe DUMONT y aproximadamente diez aos ms tarde en la
lengua original. El hecho mismo de que la publicacin de la
traduccin francesa debiese preceder a la publicacin en in-
29
"Those who had a pecuniary or proprietary interest in the outcome
of the proceedings" [Los que tenan un inters pecuniario o
patrimonial en el resultado del procedimiento] segn la definicin
de CROSS, Evidence, cit., p. 169.
30 Cfr. CROSS, op. y loe. ult. cit.
114
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
gls, no carece quiz de significado. La crtica de BENTHAM
poda probablemente parecer, originariamente, menos revo-
lucionaria en Frarrcia o en Blgica que en Inglaterra.
Dicho est, sin embargo, que la "conservadora" Ingla-
terra ha sido despus mucho ms veloz que cualquier otro
pas europeo en cambiar radicalmente e incluso, sin exagera-
cin, en revolucionar su sistema procesal, tambin y sobre
todo en materia de pruebas. Las ideas de BENTHAM no tar-
daron en abrirse camino y en constituir, a partir de 1830
aproximadamente, la base de una importante serie de leyes
de reforma, que culminaron en las reformas llevadas a cabo
alrededor de mediados de siglo y de las cuales hablaremos
inmediatamente. Ha sido aquella una grande e importante
poca en la historia de la legislacin inglesa y como ha escri-
to Albert V. DICEY, "la opinin legislativa dominante" de
aquella poca ha sido precisamente "la aceptacin general
del benthamismo'?". Es intil decir que la escuela denomi-
nada "utilitarstica", que ha arrancado del pensamiento
bethamiano, era nada favorable a las viejas abstracciones y a
los apriorismos formalsticos que inspiraban la lgica esco-
lstica y que estaban formando la base del sistema de la prue-
ba legal y de aquella expresin del mismo representada por
el sistema de las disqualifications y de las exclusionary rules.
Pero aun prescindiendo de los trabajos de BENTHAM y de.
SJ:lS ms directos secuaces, la literatura jurdica inglesa de los
31
DICEY, A. V, citado por POUND / PLUCKNETI, Readings on the History,
cit., p. 238.
115
 MAURO CAPPEU.ETIl
aos inmediatamente siguientes a 1830 es extremadamente in-
teresante a los ojos.del historiador y del comparatista. En ella
puede verse con excepcional claridad toda la semejanza que
exista entre los problemas que se debatan y los desarrollos
histricos que se estaban preparando en la Europa continental,
y los problemas que, casi contemporneamente, se debatan y
los desarrollos histricos que se preparaban en Inglaterra. He-
mos recordado hace poco la crtica llevada a cabo alrededor de
la mitad del siglo ltimo en Francia por BONNIER contra la doc-
trina de los reproches. Pues bien, anlogas criticas y anlogas ra-
zones se adujeron, en Inglaterra y en los Estados Unidos de
Amrica, por la doctrina ms avanzada, contra el sistema de las
exclusionary rules. Hemos recordado tambin (supra, parte II) que
en la doctrina ms avanzada de muchos pases europeos conti-
nentales la idea dominante estaba representada, en el siglo lti-
mo y todava en nuestro siglo,por el "principio de inmediacin
y de oralidad". Pues bien, igualmente aqu la analoga con el
pensamiento jurdicoingls es derechamente sorprendente. Ten-
go a mano un interesante opsculo publicado en Londres, en
1834, por Arthur lames IOHNES32. En ese opsculo el autor
individualizaba el fundamento de los ms graves defectos del
procedimiento ineq.uitJ --el procedimiento que, como ya se ha
recordado, haba estado ms fuertemente influenciado por el
proceso italiano-cannico y comn- precisamente en la faltade
inmediacin y de oralidad Lamentaba sobre todo el hecho de que,
en el proceso in equity, la prueba testimonial fuese escrita en
32 ]OHNES, A. J., Suggestions jor a Rejorm of the Court 01 Cbanier
Union of the Jurisdietions of Equity and Law, London, 1834.
116
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
lugar de oral, ya porque las preguntas (questions) deban ser pre-
viamente formuladas por escrito, ya porque las respuestas se
reciban y protocolizaban por un rgano (los examiners o los
commissioners) diverso del juez que haba de decidir, de manera
que ste haba de decidir sobre la base de aquellos protocolos
escritos, sin entrar en contacto con el testigo. El testigo, como
lamentaba JOHNES, "instead of being examined in open court
by hostile counsel, and without time to prepare himself" [en
vez de ser examinado en audienciapblicapor un abogado hostil,
y sin tiempo para prepararse] era interrogado por escrito, de
manera que ''he has leisureto exett his cunning on the fabrication
of a false and fraudulent reply,which is eventua1ly cast into due
technical form by his counsel" [tiene ocio para ejercer su astucia
en la confeccin de una respuesta falsa y fraudulenta, que es
vertida finalmente en la debida forma tcnica por su aboga-
dop3. Parece verdaderamente leer uno de los muchos escritos,
aparecidos en Francia en el siglo ltimo y aun en el nuestro, a
favor de la comparulionpersonnelle y como crtica del interrogatore
surails etarticles; o bien uno de los muchos escritos aparecidos
en Austria a fines del siglo pasado o en Alemania hasta el cuarto
decenio de nuestro siglo a favor de la Parteivernehmung (toma de
declaracin a la parte) yen crtica del juramento decisorio. Des-
de luego que un anlogo movimiento de pensamiento se estaba
verificando tanto en el continente como en Inglaterra y en los
Estados Unidos de Amrica; un movimiento que, en el mundo
anglosajn, estaba dirigido a obtener la introduccin, tambin
I!J a
33 JOHNES, Suggestions, cir., p. 90.
117
 MAURO CAPPEllETI1
en el proceso inequiti, del instituto de la dctil y penetrante libre
examinatiotLde los testigos y de las partes in open court, o sea se-
gn los cnones de la inmediacin y de la oralidad; y la abolicin
de toda una serie de exclusionary rules tanto en el proceso inequiti
como (y sobre todo) en el de las Courls of Common Lau:
Estos resultados, como se ha sealado ya, se alcanzaron
en Inglaterra y, aunque de manera menos integral, tambin en
Norteamrica (o por lo menos en varios Estados de la Fede-
racin norteamericana), alrededor de la mitad del siglo pasa-
do; mucho antes, por consiguiente, que en el continente euro-
peo. Las leyes ms importantes sobre el tema fueron: el "Lord
Denman's Act" de 1843 (Statu/e 6 7 Victoria, chapter 85), el
cual abola la disquaification de las "personas interesadas", aun
manteniendo firme, sin embargo, la prohibicin del testimo-
nio de la parte o del cnyuge de la parte; el "Country Courts
Act" (9 10 Victoria, chapter 95) de 1846, que dispona que en
los procedimientos ante las Country Courts todos los sujetos,
comprendidas las partes y los cnyuges de las partes, pudie-
ran considerarse competen: witnesses y, como tales, sujetos a la
tross-examination, "in open court"; el "Lord Brougham's Act" de
1851, que extenda a "todas las cortes" la reforma llevada a
cabo, limitadamente a las Country Courts, por la ley de 1846, o
sea dispona que tambin las partes en causa pudieran ser
"competent and compellable witnesses" [testigos competen-
tes y compelibles]. Puede recordarse adems, aunque no se
refiera propiamente a Inglaterra, la denominada "Evidence
(Scotland) Act" de 1853, la cual tambin en cuanto al sistema
procesal escocs dispona que "toda parte", as como "el ma-
rido o la mujer de toda parte", pudiera considerarse "competent
118
LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS _
witness" (testigo competente) en "cualquier accin o Proceso
Civil en Escocia". Recordar finalmente la "Chancery Amend-
ment Act" de 1852, y sobre todo la "Supreme Court of Judica-
ture Act" de 1873; con esta ltima ley vena a caer definitiva-
mente la vieja y criticable equi!Jpractice de laChancery Court, de
asumir la prueba testimonial por escrito mediante la examiners
en lugar de viva toce in open court. Como regla general, a partir
de 1873 la prueba testimonial deba, pues, asumirse siempre
tambin en los procedimientos llevados a cabo ante la Chancery
Divisin, oralmente en la audiencia de debate (oraljy in open courl),
con la tcnica de la examination y eross-examina/ion: segn los
cnones, por consiguiente, de la ms rigurosa inmediacin y
oralidad 34.
27.La libre valoracin de las.9.weba s en la familia
, ,.jurdica soci.~~!a: el principio de la verdad objetiva
en la filosofia legal marxista-leninista
La evolucin jurdica de los pases de la Europa oriental
ha sido, hasta aquel radical cambio poltico, econmico, ideo-
Igco, que tuvo su inicio en la revolucin de octubre, anloga
en sus grandes lneas a la de los paises centro-occidentales del
continente europeo. Tambin en el oriente europeo, pues, hasta
la segunda dcada (Unin Sovitica) o hasta la mitad de nues-
tro siglo, se pueden encontrar aquellas mismas tendencias evo-
lutivas de las cuales se ha hablado en los pargrafos preceden-
tes. Con posterioridad, sin embargo, se ha ido creando una
34 Vase, sobre este punto BE5T, W M., Tbe Principies of tbe Law of
Evidence, iz- ed. by PHIPSON, S. L., London, 1922, p. 102.
119
 MAURO CAPPEIJ...ElTI
fuerte separacin tanto en el campo del derecho sustancial,
como en el del Derecho Procesal entre el grupo de los pases
de rgimen socialista y los occidentales (cfr.,sobre todo, supra,
parte 1), con la consiguiente formacin, en opinin de mu-
chos estudiosos, de una nueva y autnoma "familia jurdica"
socialista.
Tambin en el campo de las pruebas civiles se pueden
encontrar ciertamente notables diferenciaciones entre el de-
recho occidental y el socialista. Hay, sin embargo, en este
campo, tambin fundamentales elementos de semejanza, de
manera que en conjunto puede decirse que las diferencias
son ms de acentuacin que de direccin evolutiva, ms de
justificacin ideolgica que de resultados concretos.
En particular, la abolicin del sistema de la prueba legal
-ya sea como sistema de reglas de valoracin o como siste-
ma de reglas de exclusin- ha sido ms completa todava en
los pases socialistas que en los pases occidentales; toda huella
del viejo sistema ha sido alli completamente suprimida". La
justificacin ideolgica de ello debe verse principalmente en
lo que he afirmado como uno de los principios esenciales
del proceso, tanto civil como penal, de los pases de derecho
socialista: esto es, el principio segn el cual la funcin del
proceso no es slo la de la tutela de los derechos e intereses
de los individuos sino tambin, y en primer trmino, la de-
fensa del Estado socialista y del rgimen social instaurado
35
Sobre la supresin, desde 1917, del juramento en Rusia, vase ya
supra, 24, texto y nota 25.
120
LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS _
con la revolucin obrera'". El abandono radical de todo for-
malismo en el sistema de las pruebas, y la afirmacin, por el
36
Cfr., por ejemplo, el texto del art, 2, primer apartado, de la ley
federal sovitica del 8 de diciembre de 1961 que contiene los
"Principios fundamentales del Proceso Civil de la u.R.S.S. y de las
Repblicas federadas", a tenor del cual "el procedimiento civil
sovitico tiene como cometido el examen correcto y rpido y la
resolucin de las causas civiles al objeto de proteger el rgimen
social y poltico de la Unin Sovitica, el sistema socialista de la
economa y la propiedad socialista, etc.". Cfr. tambin el art. 97,
primer apartado de la nueva Constitucin checoslovaca (texto
francs en Bulle/in de droit tchcoslovaque, 1960, pp. 115 Y ss.): "Les
tribunaux et la procurarure protegent l'tat socialiste, son rgime
social, ainsi que les droits et les intrets legitimes des citoyens et des
organisations du peuple travailleur" ["Los tribunales y la procuracin
protegen al Estado socialista, a su rgimen social, as como los
derechos y los intereses legtimos de los ciudadanos y de las
organizaciones del pueblo trabajador'l Cfr. tambin el arto 2, letra
a, de la ley federal sovitica de 25 de diciembre de 1958 sobre el
ordenamiento judicial; el art 2, apartados 10 y 2 de la ley de 2 de
octubre de 1952 de la Repblica Democrtica Alemana; el arto 2 de
la ley polaca de 1928, modificada por la ley del 20 de julio de 1950,
sobre el ordenamiento judicial. En doctrina pueden verse, por
ejemplo, KLEJNMAN, A. E, Grazhdanskij prozess europejskikh stran
narodnoj demokratiz: Moskva, 1960, pp. 5 Yss.; GWIAZDOMORSKI, J. I
CIESLAK, M., "La preuve judiciaire dans les pays socialisres al'poque
contemporaine", en Reculs de la Socit [ean Bodin, XIX: La preuve,
Bruxelles, 1963, pp. 65 Yss. ("L'ide que le procs ne doit pas tre
considr comme une institution servant -du moins exclusivement-
ala protection des intrts de droit civil, constitue un des principes
fondamentaux de la doctrine socialiste de procdure civile" ["La
idea de que el Proceso Civil no debe ser considerado como una
institucin que sirva -al menos exclusivamente- para la proteccin
de los intereses de Derecho Civil constituye uno de los principios
fundamentales de la doctrina socialista de procedimiento civil"]).
121

MAURO CAPPELLETI1
contrario, del principio de la "verdad obietiva", han sido con-
s~cueneia directa de esta concepcin del proceso. Segn el
priCipio de la verdad objetiva, cuya importancia es conside-
rada tal que la Constitucin checoslovaca de 1260 la ha pro-
clamado expresamente37, el iuez est obligado a eXWJinar Wo
todos los aspectos la realidad de los hechos Que constituyen
la base de la litis entre las partes. No debindose limitar el
juez socialista a una pura funcin de composicin de litis
entre particulares, sino debiendo l dar cumplimiento, ante
todo, a aquella funcin ms amplia de defensa social de que
se ha hablado, es natural que sea inconcebible cualquier
diafragma preconstituido entre aquel juez y las pruebas, cual-
quier vnculo legal a su bsqueda de los hechos y a su valo-
racin de las resultancias probatorias.
A la radical abolicin de todo residuo del sistema de la
prueba legal-aun de aquellos residuos que han subsistido, en
cambio, en numerosos pases del mundo occidental- ha contri-
buido probablemente, por lo dems, en los pases de la Europa
oriental tambin otra caracterstica del ordenamiento procesal
37 Art. 103 de la Constitucin checoslovaca: "Les tribunaux conduisent
la procdure de telle sorte que soit tabli l'tat rel des cboses, a
partir de quoi ils delibrent" ["Los tribunales conducirn el
procedimiento de tal suerte que se establezca el estado real de las
cosas acerca de las cuales ellos deliberan'l Cfr. al respecto STAJGR,
E, "Les tribunaux et la procurature aux termes de la nouvelle
Constitution", en Bu//etin de droit teMeos/ovaque, 1960, p. 113. En
general sobre el principio de la verdad objetiva en el proceso de los
pases socialistas, cfr., por ejemplo, GWIAZDOMORSKI / CIESLAK,
La preuve, cit, pp. 69 Yss.
122
LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
socialista: aludo al proclamado carcter "popular" y electivo de
los jueces, una gran parte de los cuales ejercen su funcin ju-
dicial "en marge de leur ernploi'l". Tambin en los pases de
Common Law, como se ha visto, el instituto del jurado -si bien
no ha impedido y hasta ha favorecido la formacin del sistema
de las exclusionary rules- ha obstaculizado la penetracin del sis-
tema de valoracin formal y legal de las pruebas. En los pases
socialistas, mientras de un lado la penetracin de un sistema de
exclusions se encuentra impedido por el principio de la ilimitada
investigacin, aun oficial, de la verdad objetiva; de otro lado,
toda regla de valoracin legal estara adems en contradiccin
con aquella que se afirma como la caracterstica fundamental
del ordenamiento judicial,o sea su "carcter popular". En efec-
to, sera poco lgico colocar junto al juez togado jueces legos
populares si despus, en uno de los momentos ms importan-
tes del proceso, o sea en la valoracin de las pruebas, intervi-
niese una norma de ley para determinar abstracta e
inderogablemente elvalor de la prueba. Los jueceslegos se veran
de este modo privados de la posibilidad de aportar a la solucin
y a la apreciacin de las cuestiones de hecho de la causa su
personal experiencia y directo conocimiento del ambiente, en
que viven y operan las partes y los testigos". Finalmente, tam-
38 Cfr., por tantos, KEJZLAR, K., "L'ligibilit des juges l'un des prncipes
fondamentaux de la justice populaire", en Bulletin de droit tcbcoslotaque;
1961, pp. 52 Yss., 57. La caracterstica es comn a todos los pases
de la familia socialista; cfr., por ejemplo, el arto 103 de la Constitu-
cin sovitica.
39 Una caracterstica del ordenamiento procesal socialista consiste precisa-
mente en la comunidad de extraccin de los jueceslaicos y de las partes.
123
 MAURO CAPPEILETTI
bin la atmsfera de recproca confianza en que -siempre en
conexin con el carcterpopular y electivo de los jueces y con
la acentuada publicidad''" y proclamada"educatividad" de los
procesos" -se requiere que se desarrollen, en los paises so-
cialistas, las relaciones entre ciudadanos y jueces, justificaul-
teriormente la total supresin de todo residuo de las pruebas
legales, si es verdad que stas presuponen) como se ha visto
(supra) 21; parte Il, 10), una cierta desconfianza en la ca-
pacidadde librediscernimiento de lainoportunidad y peligro-
sidad de un contacto demasiado directo e inmediato entre el
juez, las partes y los testigos.
Nos limitaremos a hacerreferencia, finalmente, a la que a
algunoleha parecido--equivocadamente, a nuestro entender-
una importante diferencia entre el derechode las pruebas civi-
lesde los sistemas socialistas, y elde los sistemas occidentales.
Sereconoce, en verdad, laanalogia delmovimiento que ha con-
ducido, en uno y otro grupo de pases, a la desaparicin (ms o
menos integral) del sistema de laspruebaslegales. Pero se con-
sidera, sin embargo, que elprincipio de la libre conviccin judi-
cial se manifiesta de diversa manera en el derecho socialista,
40
Cfr. Jupra, parte Il, nota 13.
41
Sobre la "funcin educativa" del proceso en el derecho socialista
cfr., por ejemplo, el arto 3 de la ley federal sovitica sobre el ordena-
miento judicial, votada el 5 de diciembre de 1958: "Con su activi-
dad el tribunal educa a los ciudadanos de la Unin Sovitica en el
espritu de dedicacin a la patria y a la causa del comunismo, en el
espritu de la estricta y firme observancia de las leyes soviticas,
etc."; cfr. tambin el arto 1 del Cdigo de Procedimiento Civil
checoslovaco.
124
- - - - - - LA UBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS - _
donde lavaloracin delaprueba es,ciertamente) libreen elsen-
tido de que la leyno le impone al juez deducir determinadas
consecuencias de ciertos mediosde prueBa, pero no "libera"de
la misma manera de la valoracin llevada a cabo por el juez
occidental. En el proceso socialista) en efecto -se afirma-, la
sonviccindel juezdebe formarse adbjrindQse a aquel m~
do de conocimientode la realidad que es ofrecido por elmate:
ri?lismo histrico talcorpg es entendidopor el marxismo-len
nismo; de ah que el juez debe hacerse guiar no slo por su
conciencia y experiencia~inosobre toga por los principios de
l~.dialctica marxista42 A nuestro juicio, estamos aqu, sin em-
bargo, tpicamente frentea unade aquellas diferenciaciones pu-
ramente ideolgicas) a las cuales no corresponde, en realidad,
una concretayapreciable diferencia de resultados.
28.Consideraciones retrospectivas sobre la valoracin
de las pruebas
Hemos visto que las transformaciones de los diversos
sistemas probatorios, tanto en el mundo de civillaw como en
el de common law, han estado profundamente vinculadas a las
42 Cfr. DEN11, V "L'evoluzione del diritto delle prove nei processi
civili contemporanei", en Riv. dir. proc., 1965, pp. 32-33;
GWIAZDOMORSkcl / CmsL\K, Lzpreuvejudiciair~ cit, p. 86; HAzARn,J N. /
SHAPJRO, 1., The Soviet Legal Sy.rtem, Dobbs Ferry, N.Y, 1962,
p. 114; GINSBURG, G., Objectivc Trutb andtbeJudicial Process inAmerican
[ourna! of Comparatve Law, 1961, pp. 53 Y ss.; TRUSOV, A. 1., Osnoty
teoriti sudcbnikh dokazatel'stv, Moskva, 1960, pp. 8 Yss., especialmente
pp. 11-12, donde el autor niega que, en material de derecho de
pruebas, sea suficiente la aplicacin de la sola lgica formal, separada
del conocimiento de la gnoseologa marxista-leninista.
125
 MAURO CAPPELLEm
transformaciones de la tcnica del proceso; de donde los
principios de la escritura y de la oralidad, de la mediacin y
de la inmediacin, de la diluicin y de la concentracin del
proceso, que hemos examinado en la parte precedente de
nuestro estudio, se han ido representando continuamente
tambin en esta tercera parte del mismo. Pero lo que nos
urge aqu subrayar es el hecho de que en la base de estos
principios, como tambin en la base de las diversas caracte-
rsticas de los contrapuestos sistemas probatorios, estn siem-
pre las variantes exigencias, materiales e ideales, que consti-
tuyen lo que podramos llamar el clima jurdico de un deter-
minado pas y de una determinada era. Y si las variantes son,
de pas a pas, con frecuencia muy numerosas, falta todava
la constatacin de que el clima jurdico tiende a manifestar,
en las diversas pocas, caractersticas, planteamientos y ten-
dencias evolutivas comunes a los pases de una misma fami-
lia jurdica, cuando no tambin a los de varias familias diver-
sas, llegadas a una anloga fase de civilizacin econmica y
cultural. Al sistema continental de la valoracin legal corres-
pondi, en los pases de la familia de common law, el rgido
sistema de las exclusiones: fundados ambos sobre una cierta
concepcin formalstica y apriorstica de la bsqueda de la
verdad, sobre una cierta desconfianza en los jueces y, ms en
general, en la capacidad del hombre de establecer la verdad
con mtodos concretos, empricos, inductivos. Casi al mis-
mo tiempo se ha producido despus, en ambas familias jur-
dicas de civillaw y de common law, la supresin de aquellos
sistemas en un progresivo movimiento que ha tenido, donde
quiera que sea, una comn base racional, siendo la expresin
126
- - - - - - LA LIBRE VALORACIN DE LAS PRUEBAS _
de la lenta pero progresiva penetracin, tambin en el proce-
so, de aquel mtodo concreto, realistico, inductivo, experi-
mental de investigacin, el cual-lar encontrado sus primeras
grandes afirmaciones en el pensamiento de hombres como
GALll..EO y BACON, y que ha sealado la gran "revolucin del
pensamiento" que distingue la edad moderna del medioevo.
y si, finalmente, nos ha ocurrido sealar que aquel movi-
miento de reforma del derecho de las pruebas, que en mu-
chos pases del mundo occidental no se ha llevado todava
completamente a cabo pero tiende hacia su cumplimiento,
ha encontrado en cambio, por particulares razones tambin
polticas y filosficas, su ms completa afirmacin en los
pases de la nueva familia socialista, esto significa que ha ido
emergiendo as, no obstante las diferencias de grado y de
fundamentos ideolgicos, otra importante analOga de desa-
rrollo, otro "trend" comn, esta vez, a todas las principales
familias jurdicas de nuestra poca.
Naturalmente, no se pretende negar con esto las pro-
fundas y permanentes diferenciaciones: no aquellas, de fun-
damento predominantemente tcnico e histrico, entre las
dos grandes familias del mundo occidental; y mucho menos
las que, tambin en el campo de las pruebas, se han ido for-
mando -no obstante una tendencial analoga de desarrollo--
en el seno de la nueva familia socialista. Estas ltimas dife-
rencias son, a nuestro juicio, estrictamente conexas con aque-
llas otras que hemos puesto de relieve en la primera parte de
este estudio ( 4-7) y que concluyen prcticamente en la
supresin, o por lo menos en una fuerte atenuacin del prin-
cipio dispositivo en el Proceso Civil socialista. Tal supresin
127
 "-.
MAURO CAPPEILF.TI1
comporta, en el campo de las pruebas, que el juez socialista
no solamente pueda disponer, sin lmites, de oficio de los
varios'medios de pruebas -un poder que, se ha visto,est
difundido tambin en varios pases occidentales, como en
Austria y en Suiza y, con algunas limitaciones, en Francia, en
Alemania y en otros lugares (supra, parte 11, 18)-, sino que
...
sus iniciativas probatorias pueden ir, adems, ms all de los
hechos jurdicos alegados en juicio por las partes, ms all,
I
por consiguiente, de la causa petendi, a la cual queda en cam-
bio vinculado, en un proceso de tipo dispositivo, el juez occi-
dental", Pero tal diferenciacin del sistema socialista de las
pruebas se reconecta, como repito, a las diferenciaciones ya
enucleadas por nosotros en la primera parte de este estudio;
y est basada, por consiguiente, como all se ha visto, sobre
razones polticas, econmicas, filosficas, del todo diversas
de aquellas que constituyen la base de la evolucin que ha
conducido a la afirmacin del principio de la libre aprecia-
cin judicial de las pruebas, al cual se ha dedicado, en cam-
bio, esta tercera parte de nuestra investigacin.
29.Hacia una valoracin "cientfica" de las pruebas?
Cerrando esta investigacin comparativa sobre el tema
de la libre valoracin de las pruebas, queremos hacer refe-
rencia todava a un nuevo e interesante movimiento de pen-
43 Cfr. Para ulteriores desarrollos sobre el tema nuestro estudio
"Interrogatorio della parte e principi generali nel processo civile
della Germania Orientale e dell'Unione Sovitica", en Riv. dir: proc;
1959, pp. 39 YSS., especialmente a pp. 42 Yss., 50 y ss.
l/.H
- - - - - - LA UBRE VALORACiN DE LAS PRUEBAS - - - - - -
sarniento y de transformacin que, segn varios signos, hoy
en da se va dibujando en distintos pases.
-
Aludo a la evolucin del mtodo de la "libre valora-
cin"almtodo que podramos definir de la"valoracin cien-
tfica" de las pruebas: cientfica en cuanto est basada sobre
la utilizacin de instrumentos y de datos cientficos -fsicos,
qumicos, biolgicos, etc.- de la investigacin, mediante los
cuales se considera, o se espera, poder ms tarde o ms tem-
prano"medir" cientficamente la exactitud de la percepcin
de los testigos, la precisin de sus recuerdos, su veridicidad y
sinceridad; poder superar, en suma, mediante criterios de
medida objetivos, los peligros y las posibles arbitrariedades
de la valoracin subjetiva por parte del juez.
Se podra pensar que se trata, en un cierto sentido, de
un retorno al viejo sistema matemtico y mecnico de valo-
racin. Nada ms equivocado. Libre valoracin no significa,
en efecto, ni ha querido significar nuncavaloracin arbitraria.
Por ejemplo, en Italia, la Corte de Casacin, aun cuando su
funcin est limitada al control de los errores de derecho,
admite poder examinar una sentencia en la hiptesis de que
la motivacin de ella no demuestre "que el juezde mrito ha
deducido la propia conviccin de la valoracin de todas las
resultancias de la investigacin desplegada y ha dado cumpli-
miento al deber de explicar las razones que lo han inducido
a preferir una versin diversa de la sostenida por la parte".
44 Casacin civil, Seccin Hl, 10 de diciembre de 1959, n. 3515, DAL
MORO / LUCCHEITA, en La Settimana de/la CaIJa~one, 1960, col. 27.
1?Q
 MAURO CAPPEU.E'ITl - - - - - - - -

Ubre valoracin significa valoracin basada sobre la obser-

vacin concreta de los hechos probatorios, y no vinculada a
premisas abstractas y a verdades apriorsticamente fijadas por - -
la ley. Si despus, en el ejercicio de esa libre valoracin, se
pueden o se podrn emplear tambin mtodos e instrumen-
tos cientficos, estopodrprobablemente reducir ulteriormen-
te las posibilidades de error del juez; pero se permanecer,
sin embargo, siempre en el mbito de una valoracin con-
creta y racional; y la separacin del viejo mtodo de la prue-
ba legal ser, en todo caso, ulteriormente profundizada con
ventaja.
J,
PARTE IV
RESULTADOS y CONCLUSIONES
DE LA INVESTIGACIN
J,

'1.

1,

/1

J')

l.

1-,
I

).
I

)
130 I I
 30.Sntesis de los resultados alcanzados en las partes
precedentes
Acaso no ser intil resumir al llegar a este punto los
principales resultados de la presente investigacin, la cual no
quiere ser otra cosa que la rudimentaria y provisoria premisa
y la preparacin de ms profundas investigaciones futuras'.

En la primera parte de este estudio hemos individualizado

en algunos principios que constituyen el fundamento de todos
los sistemas procesales civilesde la Europa occidental as como
tambin de los pases de Common Lau: una especie de denomi-
nador comn de todos aquellos ordenamientos. Dichos princi-

En efecto, como ya se ha sealado (parte 1, nota*), el ensayo publi-

cado aqu ha constituido el primer ncleo para ulteriores investiga-
ciones actualmente en curso en el Instituto de Derecho Compara-
do de la Universidad de Florencia, organizadas sobre base indivi-
dual y de quipe. A varios investigadores, tambin extranjeros, se les
han confiado -en el mbito de los temas tratados en este ensayo
as como de cualquier otro tema de gran relevancia en el terreno
comparativo (como el de las garantas constitucionales del proce-
so)- cometidos de investigacin limitados al derecho de los pases
singulares (U.s.A., Inglaterra, Francia, Alemania, U.R.S.S., Checos-
lovaquia); y los materiales publicables sern recogidos en artculos
de revistas y en "cuadernos" del Instituto.

133
 MAURO CAPPEllEl11
pios, que conducen a la idea de la party disposition
(DispositionsmaXime), no tienen nada de nuevo pero se pueden
encontrar ya en vigur, por ejemplo, en el proceso clsico roma-
no y despus en el proceso italiano-cannico y comn. Pero
puesto que ellos son la consecuencia del carcter privado, y por
eso disponible, del objeto del proceso, los mismos aparecen en
cambio atenuados, o derechamente abolidos, en los procesos
civilesde los pases de la Europa oriental, despus de la reciente
atenuacin o (al menos tendencial y potencial) abolicin, en es-
tos pases, del carcter privado de los derechos subjetivos.
En la segunda parte de nuestro estudio hemos conduci-
do, en cambio, la investigacin sobre algunos principios que
conciernen no ya al objeto sino mejor a la forma y a la tcnica
interna del proceso: oralidad y escritura; inmediacin y media-
cin de la relacin entre el juez, las partes y los testigos; direc-
cin del proceso sustrada o confiada al juez; "publicizacin"
y "moralizacin" o, finalmente, "socializacin" del proceso
(fenmeno este ltimo, que como se ha visto es independiente
de aquel, mucho ms radical, que podramos llamar de la
socialistizacin o sea de la publicizacin del derecho sustancial
con la abolicin del iusprivatum) fenmeno que, en el campo
procesal, se refleja precisamente en la supresin del principio
dispositivo). Hemos visto que, a este respecto, un mtodo co-
mn a los varios pases europeos se ha elaborado por la gran
doctrina que floreci en torno a las primeras universidades
italianas, en los siglos XI-XIV Yse difundi despus, prctica-
mente, por toda la Europa continental y, por lo que se refiere
a las Cortes de Equi!J, tambin en Inglaterra (para no hablar
de Escocia, donde el ius commune, sustancial y procesal, ha pe-
134
- - - - REsULTADOS y CONCWSIONES DE LA INVESTIGACIN - -_ _
netrado mucho ms ampliamente). Este mtodo comn, esta
"ius commune-procedure" ha sobrevivido, al menos en parte, du-
rante todo el siglo XVIII, y en muchos pases durante todo el
siglo XIX y hasta, puede decirse, los primeros decenios del
siglo XX. La misma estaba fundada sobre los principios de la
escritura, de la mediacin, y de la completa inactividad y
neutralidad del juez al cual deba sustraerse toda direccin del
proceso, considerado como "cosa de las partes". El proceso
"comn" alemn y austriaco anterior a las Zivilprozessordnugen
de 1877 y de 1895 estaba fundado todava sobre aquellos prin-
cipios de los cuales haba comenzado (pero apenas) a separar-
se el Code deprocdure civile francs de 1806.
Una gran revolucin, primero en la doctrina, y despus
tambin en las legislaciones, se produjo, sin embargo, en el
siglo pasado y est todava en curso en nuestro siglo. La mis-
ma ha querido introducir, en casi todos los pases europeos,
un nuevo tipo de procedimiento civil, el cual, en muchos de
sus aspectos, viene a aproximarse sensiblemente al Common
lawprocedure que se ha desarrollado siempre en torno a la idea
de un trialoral y concentrado. En este nuevo tipo de procedi-
miento, la parte central y culminante del proceso -la
Hauptverhandlun~es, precisamente, oral; el juez entra en con-
tacto directo con las partes y con las otras pruebas o fuentes
de prueba, especialmente con los testigos (inmediacin); au-
mentan, ms o menos radicalmente, los poderes del juez en la
direccin formal del proceso (formelle Prozessleitung) tambin al
objeto de obtener aquella concentracin que es condicin ne-
cesaria del tria!' En algunos sistemas nacionales, comenzando
por el austriaco de 1895 para llegar al federal suizo de 1947, se
135
 MAURO CAPPEllETII
confa al juez tambin un poder que se denomina direccin
material del proceso (materielle Prozessleitung); esto significaque
el juez, aun estando vinculado a juzgar sobre demanda y den-
tro de los lmites de la demanda de las partes (nejudexjudicel ex
officio; ne eatjudex ultrapetitapartium), puede, sin embargo, to-
mar ciertas iniciativas que tienen por lo general carcter auxi-
liar; puede asumir, por ejemplo, de oficio ciertas pruebas al
objeto de indagar sobre la verdad de los hechos alegados por
una parte, o bien puede hacer presente a una parte que su
demanda no est motivada regularmente, o que podra for-
mularse una excepcin, y as sucesivamente.
Tal movimiento revolucionario de reforma no poda de-
jar de reflejarse, obviamente, tambin en el campo de las prue-
bas. Aqu se ha tenido el fenmeno del hundimiento, ms o
menos completo, del sistema escolstico de la prueba legal,
con el consiguiente surgimiento de los principios de la libre
valoracin judicial de las pruebas, y de la relacin directa e
inmediata entre el juez y las fuentes de prueba (partes, testi-
gos, cosas). Tambin este fenmeno ha encontrado apoyo,
con sorprendente analoga de manifestaciones, en el mundo
denominado anglosajn, donde toda una serie de anticuadas
y apriorsticas rules of exclusions ha sido suprimida, mientras
la ms moderna doctrina contina la propia crtica corrosiva
contra las no pocas reglas residuales'.
2 Cfr., por ejemplo, el interesante estudio de LOEVlNGER, L., "Facts,
Evidence, and Legal Proof", en HENSON, R. D., (ed.), Landmarks
of Law. High/ights of Legal Opinin, Bastan, 1960, pp. 422-441.
136
- - - - REsULTADOS y CONCLUSIONES DE LA INVESTIGACIN - - -
Finalmente, en la familia jurdica socialista, surgida en
los ltimos decenios sobre la base de sistemas de tronco
romanstico, si bien es profunda la diferenciacin que ha pe-
netrado bajo el perfil de la disponibilidad de las partes res-
pecto del objeto del proceso (supra, parte 1), en cuanto a los
otros aspectos, la diferencia es de grado ms que de calidad.
31.Conclusiones finales
La conclusin que puede sacarse de esta investigacin
puede ir, quiz, ms all de una simple consideracin com-
parativa referida a determinados ordenamientos o familias
de ordenamientos jurdicos, y puede afectar al tema mismo
de los cometidos, de las posibilidades y de los mtodos de
trabajo de una moderna investigacin de Derecho Compara-
do. La extraordinaria analogia de problemas y de movimien-
tos legislativos, que en el curso de los dos ltimos siglos se
ha verificado en el campo del Derecho Procesal en los varios
pases de la Europa continental y en los de common law es en
verdad la consecuencia, de un lado, de la analogia de las pro-
fundas transformaciones y de las renovadas exigencias eco-
nmicas y sociales del mundo moderno, y de otro lado de
un anlogo movimiento del pensamiento que, abandonados
finalmente los cnones escolsticos de la lgica apriorstica y
formal, ha introducido las normas de la investigacin experi-
mental e inductiva tambin en los varios sistemas procesales
y probatorios. En el mundo de hoy, todo movimiento vlido
de pensamiento, toda concepcin que afectivamente refleja
las renovadas exigencias sociales, tiende, todava ms de lo
que pudiera ocurrir en otros tiempos, a echar por tierra los
137
 ~AURO CAPPELLETTI
- - - - RESULTADOS y CONCLUSIONES DE LA INVESTIGACIN - -_ _

limites de los singulares pases o naciones ya asumir un al- las diferencias entre los varios sistemas jurdicos [...] se refie-
. canee tendencialmente universal. En suma, hay una profun- ren en gran parte a elementos de detalle; que detrs y ms all
da e irresistible tendencia hacia la unidad, y esta tendencia se de estos aspectos de detalle, hay elementos comunes y puntos
refleja necesariamente tambin en el mundo del derecho y de contacto; que tales elementos pueden ser identificados; y
de sus sustitutos. Hemos visto esta tendencia en el estudio que debera ser posible formular estos elementos en trminos
de varios principios fundamentales de la tcnica del proceso normativos, sin incurrir en meras enunciaciones genricas"3.
y la hemos encontrado de nuevo en el estudio del sistema de
Se podra aadir tambin que, en un mundo en el cual bon
las pruebas. Los cometidos de toda investigacin comparati-
gr malgr~ la pacfica coexistencia de los pueblos se hace cada
va vienen a ser, por tanto, cada vez ms amplios, se hace
vez ms necesaria, precisamente la bsqueda de aquellos ele-
necesario el esfuerzo de abarcar panoramas histricos y le-
mentos comunes y de semejanza debera constituir la premisa
gislativos siempre ms extensos, de encontrar en mundos cada
terica y la gua prctica ms seguras en todo racional movi-
vez ms abiertos, elementos de analoga y de unidad.
miento de reforma de los Cdigos y de las leyes procesales.
Incluso en los desenvolvimientos recientes del procedi-
miento de algunos pases de Europa oriental, junto a algunas
profundas diferenciaciones, que no hemos dejado' de subrayar,
de los desenvolvimientos del procedimiento en los pases de la
Europa occidental y en los pases de Common Law, pueden
encontrarse tambin importantes elementos de semejanza. Un
movimiento de "publicizacin" y, como ha sido tambin defi-
nido por muchos juristas, de "socializacin" o "democratiza-
cin" del Proceso Civil, se ha verificado, en efecto, tambin en
varios pases del mundo occidental. Y comn, tanto a los pa-.
ses comunistas como a los occidentales, ha sido el movimien-
to dirigido a realizar los principios de la oralidad, de la inme-
diacin, de la libre valoracin de las pruebas.
Parecen en suma ampliamente aceptables las considera-
ciones de un comparatista americano, Rudolf B. SCHLESINGER, SCIlLESINGER, Rudalf B., "The Cornmon Core of Legal Systems: An
conocido tambin en Italia por sus importantes estudios so- EmergngSubjectof Comparative Study", en )(X!h Century Comparative
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151
 NDICE ALFABTICO DE MATERIAS

A Admisin de ciertas pruebas.

Abogados. Contacto directo e
inmediato con las partes y sus...:
63. Vase Defensor.
Abolicin
- del carcter privado de los
derechos sustanciales patri-
moniales: 32.
- de la propiedad privada: 32.
- del sistema de la prueba le-
gal: 120, 122.
Accin
- Reconocimiento de la... por
parte del demandado: 47.
- Renuncia a la... por parte del
actor: 47.
Actas. Protocolos o...: 96.
Acta saipta: 60.
Actor. Renuncia a la accin por
parte deL.: 47.
Actuarius: 94.
Ad supplendum defectum aduo-
catorum: 77.
Reglas limitado ras de la...: 101.
Vase Prueba.
Alemania: 28, 117, 128, 133.
- Oriental: 21.
Zivilprozessordnung de 1877
ha continuado en vigencia
en...: 30,34.
- Zivilprozessordnung de 1877:
21, 105.
AIlgemeine Rechtsgrundseitze: 30.
Anlisis. Obra de...: 23.
Angelo Mai. CardenaL.: 61.
Arena: Vase Juez.
- Juez fuera de la...: 56.
- Juez ingls sin entrar en la...:
68.
Articles. Interrogatoire sur faits
et...: 107, 117. Vase Artculos,
Testigo.
Articuli: 97.
Artculos. Interrogativos formal
sobre los hechos y...: 28. Vase

153
 - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
MAURO CAPPEllETTI

.Articles, Testigo. Blgica: 115. - - Contraposicin...: 19. Civil del ius commune hasta la
Asuncin. V ase Prueba. Bellot: 26. - - Diferencias entre... y com- poca de las...: 48.
- ex officio de las pruebas: 72.- Beneficencia. Proceso Civil mon law no son abismales: - napolenica. Vase Cede
- de la prueba testimonial. Co- como institucin de...: 79. 24. Napo!on, Napolen.
dificacin napolenica mto- BENTHAM: 26, 115. - - Diferenciacin entre los sis- - napolenica: mtodo de asun-
Benthamismo. Aceptacin ge- temas occidentales de... y de cin de la prueba testimonial:
do de...: 106.
- de las pruebas. Fase pretria/...: neral deL.: 115. common law, de un lado, y los 106.
Bergantes. Testimonio de dos...: sistemas de la Europa - el siglo ltimo yespecialmen-
65.
104. oriental (comunista), de te las de este siglo: 25.
Audiencia
- Escasa importancia de las...: 56. Bolonia. Universidad de...: 59. otro lado: 67. Cdigo
_ judiciales. Constitucin che- Bonnier: 112, 116. - - Diversidades en materia - de procedimiento austriaco
coslovaca dispone explcita- procesal entre la .. y la de 1895: 61.
mente la publicidad y oralidad e common law tiende a - de procedimiento de 1916, en
Cancellarius: 94. atenuarse: 48. vigencia desde 1919. Dina-
de las...: 67.
Cardenal - - Ordenamientos de... deno- marca...: 21.
- oral: 64.
de sustanciacin. Diferencias - Angelo Mai: 61. minados comunes: 24. - del Estado italiano: 20.
entre un tria! ingls o ameri- - Testimonio de un solo testi- - - Sistema jurdicos, sustan- - del Estado de la Ciudad del
cano y una... (mnd!ichen go salvo que se tratase de un... ciales y procesales, de los Vaticano: 20.
Verhand!ung) [debate oral] o directa y personalmente del pases de...: 22. - federal suizo de 1947: 63, 113.
austriaca o alemana y de Papa: 95. Clase. Inters de...: 39. - de procedimiento civil de
otros Pases europeos: 72. Casacin. Juicio de...: 45. Code Hannover de 1850: 61.
- pblica: 63. Causas civiles se discuten oral- - civil: 20, 21. - hngaro de 10 de enero de
- - Testigos sern odos en mente: 67. - Napolen. Vase Codificacin 1911: 63.
la...: 105. Ciudad del Vaticano.Cdigo del napolenica, Napolen: - de procedimiento civil de
Austria: 80, 117, 128. Estado de la...: 20. - el procdure civile francs de 1915 en vigor desde 1927.
- Panteioemebmung introducida Civil lau: 1806:20,27,105,135. Noruega...: 21.
en... en 1895: 28. Afinidades fundamentales - de procdure civile de Ginebra, - polaco entrado en vigor ello
Zivilprozessordnung de 1895: entre sistemas de... y siste- de 1819: 26. de enero de 1933: 63.
20. mas de common !aw: 48. Codice di procedura civile per la - de procedimiento civil sovi-
- - Aproximacin de la tcnica Repubb!ica e Cantone del Tisino, tico. Sudebnoe zasedanie de
B procesal moderna en las tres de 1820: 26. los...: 63.
BACON: 127. familias de la... de la common Codificacin - sueco de 1942 en vigor desde
Batalla: 100. lawydederechosocialista: 64. - modernas. Derecho Procesal el 10 de enero de 1948: 63.

154 155
 MAURO CAPPEILETI1 - - - - - - - - - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

cantonales de procedimiento - Sistemas jurdicos, sustan- - checoslovaca dispone explci- Cortes

civil. Suiza, no menos de vein-
ticinco...: 20.
- de procedimiento civil fede-
ral de 1947. Suiza...: 20.
- yugoslavo de 13 de julio de
1929: 63.
Commissioners: 117.
Common law
- - Afinidades fundamentales
entre sistemas de civillaw y
sistemas de...: 48.
Aproximacin de la tcni-
ca procesal moderna en las
tres familias de civillau; de...
y de derecho socialista: 64.
civillaw. Contraposicin...: 19.
Diferencias entre civillaw y...
no son abismales: 24.
Diferenciacin entre los sis-
temasoccidentales de civillaw
y de... de un lado y los siste-
mas de la Europa oriental
(comunista)de otro lado:67.
Diversidades en materia
procesal entre la civil law y
la... tienden a atenuarse: 48.
Familia de...: 22.
Inglaterra proceso de las
cortes de...: 58.
- - procedure: 19, 135.
- - Proceso (civil y penal) de las
Cortes de...: 93.
ciales y procesales de los
Pases de...: 22.
- - Trial de los Pases de...: 63.
Comparacin: Vase Derecho
Comparado:
- obra de sntesis: 23.
- entre la ZPO austriaca y la ale-
mana: 27.
Comparatista: 21. Vase Dere-
cho Comparado.
Comparution personelle: 107, 117.
- - Interrogatorio libre o sea
la... de los franceses: 28.
Competent witness [testigo com-
petente]: 118. Vase Testigo, Tes-
timonio.
Compurgacin: 100.
Comunidad de extraccin de los
jueceslaicos y de las partes: 123.
Vase JueiJ Parte.
Concentracin. Principios de...
e inmediacin del proceso: 66.
Condenas sobre la base del tes-
timonio de un solo testigo.
Constitucin norteamericana,
una disposicin que prohbe
ciertas...: 98. Vase Testigo.
Confederacin Suiza o Helvti-
ca: 26. Vase Suiza.
Consejo de Leonardo a los pin-
tores: 29.
Constitucin
tamente la publicidad y
oralidad de las audiencias ju-
diciales: 67.
- norteamericana: disposicin
que prohbe ciertas condenas
sobre la base del testimonio
de un solo testigo: 98.
Contacto directo del juez con
las partes y con sus defenso-
res: 59. Vase Abogado, Defen-
sor, JueiJ Partes.
- oral.Juez, contacto directo (y,
por consiguiente...) con las
partes: 57.
Contentious o aduersary system of
litigation: 49.
Contrademanda: 40.
Control
- formal del proceso. Proceso
oral y poderes judiciales de di-
reccin y de...: 67.
- del juez. Reformas francesas
de 1958 y de 1965 han au-
mentado los poderes de direc-
cin y de...: 69.
- Nuevo examen o...: 46.
- del proceso. Sistema de la
oralidad pretende un juez que
tenga los poderes de direccin
y...: 69.
Conviccin. Principio de la li-
bre...: 124.
- de common lau: Inglaterra, pro-
ceso de las...: 58.
- de common law. Proceso (civil
y penal) de las...: 93.
- de Equi!J: 134.
- - Inglaterra, proceso de las...:
58.
Cosa de las partes. Proceso
como...: 55.
Courts of Common Law: 93, 118.
Procedimiento de las...:
92.
Sistema de la prueba le-
gal en las...: 100.
- - - inglesas. Sistema proba-
torio de las...: 100.
- 01 equiry. Proceso ante las...:
92, 93, 94.
Cros~examination:72,87,93,97,
118. Vase Examination, Libre.
- - anglosajona: 28.
- - in open court: 118.
CH
Checoslovaquia: 133.
D
Debate
- oral. Diferencia entre un trial
ingls o americano y una au-
diencia oral de sustanciacin
(mndlichen Verhandlung) [...]

156 157
 MAURO CAPPELLEITI - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

austriaca o alemana y de
otros Pases europeos: 72.
principal oral. Miindliche
Hauptverhandlung [...]: 65.
Deber
- de lealtady de probidad: 85,87.
- de verdad: un instituto inqui-
sitorio y contrario a la libre dis-
posicin de las partes: 86.
de verdad: un instrumento de
tortura moral: 86.
Declaracin a la parte. Toma
de...: 117.
Defectos del proceso comn.
Conciencia de los graves...: 61.
Defensor. Vase Abogado.
- Contacto directo del juez con
las partes y con sus...: 59.
- Examen de los testigos y de
las partes por obra del juez o
de los...: 71.
Demanda
- Principio de la...: 37.
- privada. Principio de la...: 37.
- Providencias que vayan ms
all de los lmites de la...: 42.
- Tribunal puede sobrepasar
los limites de las...: 43.
Demandado. Reconocimiento
de la accin por parte deL.: 47.
DEMEUus, Gustav: 60.
Democratizacin. Movimiento
de...: 138.
Denominadores comunes.
Ordenamientos de civillaw...: 24.
Derecho
- civil: 33.
- comparado. Estudio del Pro-
ceso Civil en eL.: 19. Vase
Comparacin.
Moderna investigacin
de...: 137.
Principios fundamentales
del Proceso Civilen eL.: 30.
- comn. Principio de la escri-
tura yel sistema de la prue-
ba legal en eL.: 94.
- Divisin bipartita del... en
pblico y en privado: 32.
- individual de propiedad. Con-
tenido deL.: 39.
- medieval. Sistema de la prue-
ba legal en eL.: 96.
- procesal civil. Historia del...
tipos de sistemas: 79.
- Inexistencia de un... de la
Europa continental: 19.
- Italia, tres sistemas de...:
20.
del ius commune hasta la
poca de las codificacio-
nes: 48.
Conciliabilidad del princi-
pio dispositivo con el carc-
ter pblico indisponible
deL.: 54.
no es nunca una cosa arbi-
traria: 29.
- - es un derecho instrumen-
tal: 53.
- - espejo en el que se reflejan
los movimientos del pensa-
miento, de la filosofa y de
la economa: 29.
Instrumentalidad deL.: 32.
unificado europeo: 26.
- de pruebas no es suficiente la
aplicacin de la sola lgica
formal separada del conoci-
miento de la gnoseologa
marxista leninista: 125.
- socialista. Aproximacin de la
tcnica procesal moderna en
las tres familias de civillaw, de
common law y de...: 64.
- - Funcin educativa del pro-
ceso en eL.: 124.
- sustancial: 53.
- - Consecuencias procesales
del carcter pblico o pri-
vado deL.: 34.
- - patrimoniales. Abolicin
del carcter privado de
los...: 32.
- de trabajo de los seguros: 35.
Descubrimiento de nuevas cir-
cunstancias de hecho. Revoca-
cin por...: 46.
Desmembracin del Sacro Ro-
mano Imperio. Europa surgi-
da de la...: 29.
Deuteronomio: uno sola_Re har
testimonio: 99. Vase Testigo,
Testimonio.
Diferenciacin. Fuerza centr-
fuga de...: 26.
Dinamarca: 28, 108.
- Cdigo de procedimiento: 21.
Direccin
- y control formal del proce-
so. Proceso oral y poderes ju-
diciales de...: 67.
- Ycontrol del juez. Reformas
francesas de 1958 y de 1965
han aumentado los poderes
de...: 69.
- y control del proceso. Siste-
ma de la oralidad pretende
un juez que tenga los pode-
res de...: 69.
- desptica procesal del proce-
so. Leyenda de la...: 68.
- formal del proceso: 135.
- material del proceso: 79, 136.
Disponibilidad privada del pro-
ceso. Principio de la...: 36.
Disposicin
- libre de las partes. Deber de
verdad, un instituto inquisi-
torio y contrario a la...: 86.
- que prohbe ciertas conde-
nas sobre la base del testimo-

158 159
 MAURO CAPPEli.ETII - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

nio de un solo testigo. Cons-
titucin norteamericana...: 98.
Dispositionsmaxime: 31, 134.
Disposition party. Vase Par!J.
Dispositionspn'nzip: 31. Vase
Prindpio Dispositivo.
Doctrina
- ms moderna: Espaa, Italia:
27.
- de los reproches: 116. Vase
Reproche.
Disqualifications: 101, 102.
Duelos: 99.
Dumont: 114.
E mente sobre la base de los...: 57.
Eclesisticos. Testimonio de Escritura. Vase Oralidad.
testigos nobles o de...: 95. Va- - Principio de la...: 55.
se Testigo, Testimonio.
Economa. Derecho Procesal,
espejo en el que se reflejan los
movimientos del pensamiento,
de la filosofa y de la...:29.
Educatividad de los procesos:
124.
Einreden: 40.
Einwendungen: 40.
Enjuiciamiento civiL Espaa,
Ley de...: 20, 21.
Enqutte. Principe du secret de
v...: 105.
Epoca de las codificaciones.
Derecho Procesal Civil del ius
commune hasta la...: 48.
Equidad del juez. Sistema de la
escritura naci por la descon-
fianza en la imparcialidad y...:
69. Vase Juez.
Equity
- Cortes de...: 134.
- Inglaterra, proceso de las cor-
tes de...: 58.
- practice de la Chanxery Court:
119.
- Proceso in...: 116, 118.
Error del juez. Posibilidades
de...: 130. Vase Juez.
Escritos. Juez deba juzgar sola-
- Principio de la... factor de
profunda semejanza de los
sistemas procesales de toda la
Europa continental: 60.
Principio de la... y el sistema
de la prueba legal en el dere-
cho comn: 94.
- Proceso oral y funcin de la...
en el proceso: 64.
Sistema de la... naci por la
desconfianza en la impar-
cialidad y equidad del juez:
69.
- Triunfo del principio de la...
en el proceso cannico: 60.
Espaa: 109.
- doctrina ms moderna: 127.
- Ley de enjuiciarlento civil:
20, 21.
Estado. Vase Cdigo.
- de la Ciudad del Vaticano.
Cdigo deL.: 20.
- italiano. Cdigo deL.: 20.
- nacionales. Nuevos...: 29.
Estados Unidos: Vase Norte
Amrica, U S. A.
- - poder judicial de llamar
testigos sin instancia de
parte: 83.
Este europeo. Pases deL.. en su
comparacin con el mundo de-
nominado occidental: 32. Va-
se Europa.
Estudio jurdico-comparativo.
Experto en...: 22.
Europa
- continentaL Hundimiento del
sistema de la prueba legal en
la...: 102.
- - Inexistencia de un Derecho
Procesal Civil de la...: 19.
- - Matriz histrica comn de
los ordenamientos procesa-
les de los Pases de la...: 25.
- - Movimiento de reforma de
la...: 113.
Principio de la escritura fac-
tor de profunda semejanza
de los sistemas procesales
de toda la...: 60.
Procedimiento del ius
commune de la...: 94.
los testigos eran examina-
dos en secreto por perso-
nas diversas del juez: 94.
- Leyes procesales de los pa-
ses socialistas de...: 63.
Medieval: 29.
Occidental: 23.
- Juez austriaco, suizo y de
otros Pases de la... puede
disponer de oficio un me-
dio de prueba: 83.
- Oriental: 23. Vase Este euro-
peo.
(comunista). Diferencia-
cin entre los sistemas oc-
cidentales de civil y de
common law de un lado y los
sistemas de la... de otro
lado: 67.
de hoy: 30.
- - Pases de la...: 21.
- surgida de la desmembracin
del Sacro Romano Imperio:
29.
- tendencia a la unificacin: 29.
Evangelio de San Juan: 99.
Examen
- Nuevo ... o control: 46.
- de los testigos y de las partes

160 161
 MAURO CAPPEllETIl - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

por obra del juez o de los de- Falsedad. Iniquidad y...: 60. Francia: 109, 115, 128, 133. - del proceso. Publicizacin del
fensores: 71. Faits et articles. Interrogatoire sur - el Code de procdure civile de proceso y publicizacin de
1Sxamination:72, 87,93, 97,119. ...: 107,117. VaseArticles,Ar- 1806: 2Q..- los...: 70.
Vase Cross-examination, Libre ttulos, Testigos. Fuerza - Revocacin por descubri-
examination. Familia - centrfuga de diferenciacin: miento de nuevas circunstan-
- of tbe parry as witness: 108. - de civil law, de common law y 26. cias de...: 46.
Examiners: 117, 119. de derecho socialista.Aproxi- - centrpeta de unificacin: 26. Historia del Derecho Procesal
Excepciones: 40. macin de la tcnica procesal Civil; tipos de sistemas: 79.
- juris: 42. moderna en las tres...: 64. G Hombre
- Principio de la...: 36. - de common lau: 22. GAliLEo: 127. - pequeo: 77.
GAYO. Instituciones de...: 61. - Testimonio de dos... equival-
- en sentido impropio (excep- - jurdica: 19.
Ginebra. Code de procdure civile dra al de tres mujeres: 103.
tiones [acti}: 40. socialista: 22
de... de 1819: 26. Vase Testigo, Testimonio.
- en sentido propio (exceptio- - Libre valoracin de las
Gnoseologa marxista-leninista. Hundimiento
nesijuris): 40. pruebas en la...: 119.
Derecho de pruebas no es sufi- - del sistema de las exclusionary
Exceptiones'facti. Excepciones en - Principio dispositivo,
ciente la aplicacin de la sola rules en el Proceso Civil in-
sentido impropio (...): 40. contraposicin entre los
lgica formal separada del co- gls y norteamericano: 113.
- iuris. Excepciones en sentido sistemas procesales del Vase Rules.
propio (...): 40. nocimiento de la...: 125. Vase
mundo occidental y los - del sistema de la prueba legal
Exclusionary rules: 101, 102, 114, de la...: 48.
Filosofa.
Grado de nobleza: 95. en la Europa continental: 102.
115,118,123. Vase Rules. Fase pre-trial: 64. Vase Prueba legaL
Gran juez: 60. Vase Jue~
- - Hundimiento del sistema - - asuncin de las pruebas: 65. Hungra: 28, 108.
Magnus viudeiJ Medioevo.
de las... en el Proceso Civil - - bajo la direccin del Mas-
Grecia: 109.
ingls y norteamericano: ter: 75 1
Grupo
113. Filosofa Ideologa individualstica: 79.
- occidental: 24.
Exclusiones. Sistema de las...: - Derecho Procesal, espejo en Igualdad de las partes: 74, 78.
- oriental: 24.
126. el que se reflejan los movi- Imparcialidad
Experiencia. Mxima de...: 99. mientos del pensamiento, de - y equidad del juez. Sistema de
H
Experto en estudio jurdico- la .. y de la economa: 29. la escritura naci por la des-
Hannover. Cdigo de procedi-
comparativo: 22. - legal marxista-leninista. Prin- miento civil de... de 1850: 61. confianza en la...: 69.
cipio de la verdad objetiva en Hauptverhandlung. 63, 135. Impugnacin
F la...: 119. Vase Gnoseologa. Hecho - Poder de...: 44.
Facultad judicial para dirigir el Filandia: 109. y artculos. Interrogatorio - privada de la sentencia. Prin-
procedimiento: 70. Formelle Prozessleitung: 71,135. formal sobre ...: 28. cipio de la...:36.

162 163

MAURO CAPPELLEm
Indicios de probabilidad: 98.
Inglaterra: 115, 117, 133.
- conservadora: 115.
patrocinio gratuito: 82.
- proceso de las cortes de
common lau: 58. Vase Common
lau:
- proceso de las cortes de equity:
58.
Iniciativas probatorias del juez
e inquisitoriedad del proceso:
82.
Iniquidad y falsedad: 60.
Inmediacin: 116, 119.
- Principios de concentracin
e... del proceso: 66.
- Principio de la...de la relacin
entre el juez y los otros suje-
tos del proceso: 91.
In ore duotto te! trium stat ventas:
98. Vase Testigo)"
Inquirire:
Inquisicin: Nada de ... 1: 73.
Inquisitoriedad: 50, 71.
- del proceso. Iniciativas pro-
batorias del juez e...: 82.
Inquisitorio: 67. Vase Sistema
inquisitorio.
Inspeccin de lugares. Italia,
juez puede disponer de oficio
una ... y puede ordenar una
peritacin: 83.
Instancia de parte. Estados
164
Unidos, poder judicialde llamar
testigos sin...: 83. _
Instituciones de Gayo: 61.
Instituto
- inquisitorio. Deber de verdad,
un... y contrario a la libre dis-
posicin de las partes: 86.
- del jurado: 100. Vase Jurado.
- - exigencia de la oralidad: 58.
Instrurnentalidad
- del Derecho Procesal: 32.
- de la tcnica misma del pro-
ceso: 32.
Instrumento
- Proceso es un...: 31.
- de tortura moral. Deber de
verdad, un...: 86.
Inters de clase: 39.
lnterested persons: 110.
Interrogatio perpositiones: 107.
Interrogatoire surfaits et articles:
107, 117.
Interrogatorio
- formal: 109.
- - espaol: 27.
- - sobre hechos y artculos:
28.
- italiano: 27.
libre o sea la comparution
personnelle de los franceses: 28.
- de los testigos y de las partes:
72.
- de los testigos en secreto: 74.
_ _- - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
Investigacin Juego. Reglas del ...: 78.
Juez: 63. Vase Magnus iudex,
- futuras: 133.
moderna de-Derecho Compa- Jude.
rado: 137. _ austriaco, suizo y de los otros
_ Resultados y conclusiones de Pases de la Europa occiden-
la...: 131. tal puede disponer de oficio
Italia de un medio de prueba: 83.
_ doctrina ms moderna: 27. _ Carcter popular y electivo de
_ normalmente es el juez ins- los...: 123.
tructor el que formula las pre- - civil fuera del proceso: 69.
guntas a los testigos: 72. _ Contacto directo del... con las
juez puede disponer de ofi- partes y con susdefensores: 59.
cio una inspeccin de lugares _ contacto directo (y por consi-
y puede ordenar una
guiente, oral) con las partes:
peritacin: 83.
57.
- juez no puede asumir exofftcio
deba juzgar solamente sobre
la prueba testimonial ni do-
la base de los escritos: 57.
cumental: 83. Vase Documen-
to} Testigo} Testimonio. - deshonesto: 60.
_ tres sistemas de Derecho Pro- _ Europa continental los testi-
cesal Civil: 20. gos eran examinados en se-
Ius creto por personas diversas
- commune-procedure: 135. deL.: 94.
- commune tanto sustancial _ Examen de los testigos y de
como procesal: 58. las partes por obra del... o de
Iusjurandum calumniae: 85. los defensores: 71.
Justicia. Razones objetivas y fuera de la arena: 56.
"sin rostro" de la verdad y de - Funcin complementadora
la...: 59. deL.: 78.
Gran...: 60.
J hbil, inteligente, sobre todo
Jerarqua eclesistica: 95. honesto: 60.
Judicial power to direet the - su imparcialidad: 57.
proceeding. 70.
165
 _ _ _ _ _ _ _ NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
MAURO CAPPEll.Em - - - - - - - -

Lenguaje. Dificultad de...: 23. Magnus tsudex: Vase Juez. 60.

inquisitoriedad del proceso: - Reformas francesas de 1958
LENIN. Vase Filosofa legal mar- Mai, Angelo, Cardenal: 61.
82. y de 1965 han aumentado los
xista-leninista} Gnoseologia marxis- MARX. Vase Filosofa legal mar-
- instructor: 66. poderes <k-direccin y con-
ta-leninista. xista-leninista} Gnoseologa marxis-
- - Italia es normalmente el... trol deL.: 69.
Leonardo. Consejo de... a los ta-leninista. 125.
el que formula las pregun- - Sistema de la escritura naci
pintores: 29. Marxismo-leninismo: 125.
tas a los testigos: 72. por la desconfianza en la im-
Ley Master. Fase pre-trial bajo la di-
- Italia... puede disponer de parcialidad y equidad deL.: 69.
_ de enjuiciamiento civil. Espa- reccin deL.: 75.
oficio una inspeccin de lu- - socialista: 127.
a...: 20, 2l. Materia procesal. Diversidades
gares y puede ordenar una - Suiza, aumento de los pode-
_ procesales de los Pases socia- en... entre la civil law y la common
peritacin: 83. res deL.: 70.
listas de Europa: 63. law tienden a atenuarse: 48.
- Italia... no puede asumir ex Jude: Vase Juez:
Libre examination de los testi- Materialismo histrico: 175.
officio la prueba testimonial ni - commisaire: 107.
gos y de las partes in open court: Matriz histrica comn de los
la documental: 83. - charg de suiore la procdure: 66.
118. ordenamientos procesales de
- inteligente. Juez hbil .. sobre - des mises en tat: 66.
Litigacin los pases de la Europa conti-
todo honesto: 60. Juicio de casacin: 45.
_ Sistema contencioso de ...: nental: 25.
- laicos. Comunidadde exttaeein Jurado
49. Matene/le Prozessleitung. 79, 136.
de los... y de las partes: 123. - influencia deL. sobre el sis-
_ Sistema inquisitorio de ...: Mxima de experiencia: 99.
- O bligacin deL. de emitir ex tema del ingls de las prue-
Medio de prueba. Juez
officio las providencias bas: 9l. 84.
Litis-contestalio del proceso ita- austriaco, suizo y de los otros
cautelares oportunas: 81. - Instituto deL.: 93, 100, 123.
liano y comn: 65. Pases de Europa occidental
- Obligacin del .. de indicar a - - deL. exigencia de la
Lgica formal. Derecho de puede disponer de oficio un...:
las partes de qu pruebas se oralidad: 58.
pruebas no es suficiente la apli- 83. Vase Prueba.
considera necesaria la presen- Juramento
cacin de la sola... separada del Medioevo
tacin: 81. - decisorio: 108,
conocimiento de la gnoseologa - falta de una gran magistratu-
- que tenga los poderes de di- - promisorio de los testigos fue
marxista-leninista: 125. ra: 60. Vase Gran JueZJ iudex,
reccin y control del proce- abolido: 109.
so. Sistema de oralidad pre- Lugares. Italia, juez puede dis- Juez
poner de oficio una inspeccin - Proceso italiano-cannico
tende un...: 69. K
de ... y puede ordenar una del...: 58.
- Posibilidades de error deL.:
peritacin: 83. Mtodo. Vase Prueba.
130. KLEIN, Franz: 20, 77, 79.
M _ de asuncin de la prueba tes-
- Principio de la inmediacin de L
Magistratura. Medioevo: falta timonial. Codificacin
la relacin entre el... y los Lealtad. Deber de .., y de pro-
de una gran ...: 60. napolenica...: 106.
otros sujetos del proceso: 91. bidad: 85, 87.

167
166

MAURO CAPPEllETTI
- experimental: 97.
- de la libre valoracin. Evolu-.
cin-del... al mtodo que po-
driamos definirde lavaloracin
cientfica de las pruebas: 129.
Ministere public. 34.
Ministerio pblico: 34.
Modelo
- europeo-occidental: 22.
- de la Unin Sovitica: 21.
Moralizacin: 134.
- del Proceso Civil: 84.
Movimiento
- de democratizacin: 138.
- doctrinal y legislativo a favor
de la oralidad: 60.
- de publicizacin: 138.
- de reforma de la Europa con-
tinental: 113.
- de socializacin: 138.
Mujer: 95, 98.
- Testimonio de la...: 98.
- Testimonio de dos hombres
equivaldra al de tres...: 103.
Multiformidad de los ordena-
mientos europeos. Multiplici-
dad y...: 23.
Multiplicidad y multiformidad
de los ordenamientos europeos:
23.
Mndliche Hauptverhandlung [de-
bate principal oral]: 65.
Mndliche Verhandlung. Diferen-
168
cias entre un trial ingls o ame-
ricano y una audiencia oral de
sustanciacin-(...) [debate oral] mana y las...: 27.
austriaca o alemana y de otros
Pases europeos: 72.
Mundo
- occidental: 25.
- denominado occidental. Pa-
ses del Este europeo en su
comparacin con el...: 32.
- occidental. Principio disposi-
tivo, contraposicin entre los
sistemas procesales del...y los
de la familia socialista: 48.
N Obra
Napolen: 104. Vase Code
Napolon, Codificacin Napole-
ntca.
Natura non [aat saltas: 100.
Ne cat iudex ultra petita partium:
36,42,45, 55, 136.
Ne iudex judicet ex ojjicio: 136.
Nemo iudex sine actore: 36.
Noble: 97.
- Testigos no...: 95. Vase Tes-
tigo.
Nobleza. Grado de...: 95.
Norteamrica. Vase Estados
Unidos} U S. A.
Noruega: 28, 108.
- Cdigo de procedimiento ci-
vil de 1915: 21.
_ - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
_ Movimiento doctrinal y legis-
Notanus: 94.
Novelas de reforma. ZPO ale- lativo a favor de la...: 60.
_ Principio de la...: 91.
Ncleo comn de los varios sis- _ Proceso Civil espaol: es
aventurado hablar de la...: 63.
temas jurdicos: 138.
- Ylas pruebas: 91.
_ Y publicizaein: 67.
o
Objeto del proceso: 54, 71. _ Publicizacin que la... preten-
Obligacin de: 68.
_ Sistema de la... pretende un
_ del juez de emitir ex offtcio las
providencias cautelares opor- juez que tenga los poderes de
direccin y control del pro-
tunas: 81.
_ del juez de indicar a las par- ceso: 69. Vase Juez
Ordala: 99, 100.
tes de qu pruebas se consi-
Ordenamiento
dera la presentacin: 81.
- de civil lau, denominadores
- de anlisis: 23. comunes: 25.
_ europeos. Multiplicidad Y
_ conservadora. Code de proc-
multiformidad de los...: 23.
durecivilede 1806, una...: 105.
procesal autoritario: 79.
- de sntesis: 23
- de sntesis. Comparacin...: _ procesales. Matriz histrica
comn de los... de los pases
23.
Oralidad: 50, 116, 119. Vase de Europa continental: 25.
_ de los pueblos civilizados: 31.
Escritura.
_ Constitucin checoslovaca
p
dispone explcitamente la pu-
blicidad y... de las audiencias Pas
- de civil/aw. Sistemas jurdicos,
judiciales: 67.
_ imperfecta y muy parcialmen- sustanciales y procesales de
los...: 22. Vase Civil/aw.
te realizada. Procesos italia-
_ de common lau: Sistemas jurdi-
no y francs...: 63.
_ Instituto del jurado, exigen- cos sustanciales y procesalesde
los...: 22. Vase Common lau:
cia de la...: 58. Vase Jurado.
169
 MAURO CAPPELLEm _ - - - - - - NmCE ALFABTICO DE MATERIAS

Trial de los...: 63.
- escandinavos: 27.
del Este europeo, en su com-
paracin con el mundo deno-
minado occidental: 32.
- de Europa Continental. Ma-
triz histrica comn de los
ordenamientos procesales de
los...: 25.
- de la Europa occidental. Juez
austriaco, suizo yde los otros...
puede disponer de oficio un
medie de prueba: 83.
- de la Europa oriental: 21.
- socialista de Europa. Leyes
procesales de los...: 63.
Pago: 41.
Papa. Testimonio de un solo
testigo salvo que se tratase de
un Cardenal o directa y perso-
nalmente deL.: 95. Vase Testi-
go) Testimonio.
Parte
- Comunidad de extraccin de
los jueces laicos y de las...:
123.
- Contacto directo del juez con
las... y sus defensores: 59,63.
- culta: 59
Deber de verdad de las...: 84.
Deber de verdad, un instituto
inquisitorio y contrario a la li-
bre disposicin de las...: 86.
- Toma de declaracin de la...:
117.
Examen de los testigos y de
las... por obra del juez o de
los defensores: 71.
- menos hbil, menos culta,
menos rica: 77.
- Igualdad formal e igualdad
sustancial de las... en el pro-
ceso: 78.
- inculta: 59.
- Interrogatorio de los testigos
y de las...: 72.
- Juez: contacto directo (y por
consiguienteoral)con las...: 57.
- Juramento de la...: 108.
- libre examinatton de los testi-
gos y de las... in open court: 118.
- noble: 59.
Obligacin del juez de indi-
car a las... de qu pruebas se
considera necesaria la presen-
tacin: 81.
- plebeya: 59.
- privadas. Seoro de las... so-
bre la tcnica procesal y el
desarrollo del proceso: 55.
- Proceso como cosa de las...:
55.
- Proteger a las... contra falsam
assertionem iniqui judicis: 60.
- pblicas: 38.
Parteivernehmung. 107, 108, 117.
_ introducida en Austria en - de direccin y control del pro-
1895: 28. ceso. Sistema de la oralidad
Parry disposition: 54, 134. pretende un juez que tenga
Patrocinio gratuito. Inglaterra...: 82. los...: 69.
Penalizacin. Proceso Civil, su - de impugnacin: 44.
progresiva...: 35. - judicial de llamar testigos sin
Pensamiento. Revolucin deL.: instancia de parte. Estados
127. Unidos...: 83.
Peritacin. Italia, juez puede - del juez. Suiza: aumento de
disponer de oficio una inspec- los...: 70.
cin de lugares y puede orde- Poenalisierung des Zivilprozesses:
nar una...: 83. 35.
Personas diversas del juez. Eu- Poionia: 28, 108.
ropa continental los testigos Positiones. Interrogatioper...:107.
eran examinados en secreto Preguntas
por...: 94. - sugestivas: 73
Pintores. Consejo de Leonardo - a los testigos. Italia es normal-
a los...: 29. mente el juez instructor el
Pleadings. que formula las...: 72.
- escritos: 65. Prescripcin: 40, 41.
- Modificacin del sistema de Presentacin. Obligacin del
los... y la institucin de la pre- juez de indicar a las partes de
tria' phasis: 67. qu pruebas se considera nece-
PLSZ, Alejandro: 63.
saria la...: 81.
Pobre: 98.
Pre-tnal
_ Testimonio del rico que era
- Fase... bajo la direccin del
preferido al del ..: 95.
master. 75.
Pobreza: Vase Patrocinio gratuito.
- interrogatories: 87.
Poderes
- phasis: 64.
- de direccin y control del
- Modificacin del sistema de
juez. Reformas francesas de
los pleadings y la institucin
1958 y de 1965 han aumen-
de la...: 67.
tado los...: 69.

170 171
 ~."1f

MAURO CAPPELLErn - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

Principe du secret de Venqute:
105.
-t>rincipio
- de concentracin e inmedia-
cin del proceso: 66.
- de la libre conviccin: 124.
- de la demanda: 37.
- de la demanda privada: 37.
- de la disponibilidad privada - de la verdad objetiva: 122.
del proceso: 36.
- dispositivo: 1, 30, 36, 67, 70.
Vase Dispositionspnnzjp.
- - Conciliabilidad del... con el Probidad. Deber de lealtad y
carcterpblico-indisponible de...: 85, 87.
del Derecho Procesal: 54.
contraposicin entre los sis-
temas procesales del mun-
do occidental y los de la fa-
milia jurdica socialista: 48.
Renegar deL.: 80.
Supresin deL.: 134.
- de la escritura: 55, 57.
factor de profunda seme-
janza de los sistemas pro-
cesales de toda la Europa
continental: 60.
- - y el sistema de la prueba
legal en el derecho comn:
94.
- - Triunfo del... en el proceso
cannico: 60.
- de la excepcin: 36.
- fundamentales del Proceso - en las Courts of Equity: 92.
Civil en el Derecho Compa-
rado: 30.
- de la inmediacin, de la rela-
cin del juez y los otros suje-
tos del proceso: 91.
- de la impugnacin privada de
la sentencia: 36.
- de la oralidad: 91.
- - objetiva en la filosofa legal
marxista-leninista: 119.
Probabilidad. Indicios de...: 98.
Procedimiento
- austriaco. Cdigo de ... de
1895: 61.
- civil europeo-continental: 21.
- - federal de 1947. Suiza, C-
digo de...: 20.
- - Cdigo de... de Hannover
de 1850: 61.
Noruega, Cdigo de ... de
1915:21.
sovitico. Sudebnoe zasedanie
de los Cdigos de...: 63.
Suiza, no menos de veinti-
cinco Cdigos cantonales
de...: 20.
- de las Courts of Common Law:
92.
- Dinamarca, Cdigo de ... de
1916: 21.
- in equity: 116.
- Facultad judicial para dirigir
el ..: 70.
- del ius commune de la Europa
continental: 94.
Proceso
- cannico. Triunfo del princi-
pio de la escritura en eL.: 60.
- civil espaol, es aventurado
hablar de la oralidad: 63.
Estudio del... en el Dere-
cho Comparado: 19.
francs. Reforma deL.: 20.
- ingls. Hundimiento del sis-
tema de las exclusionary rules
en el... y norteamericano: 113.
Vase Rules.
- - como institucin de bene-
ficencia: 79.
- - Moralizacin deL.: 84.
- - Naturaleza no inquisitoria
deL.: 49.
norteamericano. Hundi-
miento del sistema de las
exclusionary rules en el Pro-
ceso Civil ingls y...: 113.
Principios fundamentales
del... en el Derecho Com-
parado:
su progresiva penalizacin:
30.
- - y penal de las Cortes de
Common Law: 93.
- - Publicizacin deL.: 53, 67.
- - como Sache der Parteien: 55.
- socialista. Desarrollos del...: 80.
- - Socializacin deL.: 72.
- comn: 62.
Conciencia de los graves
defectos deL.: 61.
- - tardo: 79.
- de las cortes de common /aw.
Inglaterra...: 58.
- ante las Courts of Equity: 58,
93,94.
- como "cosa de las partes": 55.
- Direccin formal deL.: 135.
- Direccin material deL.: 79,
136.
- Educatividad de los...: 124.
- ejecutivo. Unin Sovitica...:
38.
- in equity: 117.
frnces. Proceso italiano y ... ;
oralidad imperfecta y muy
parcialmente realizada: 63.
Funcin educativa del... en el
derecho socialista: 124.
Igualdad formal e igualdad
sustancial de las partes en
eL.: 74.
- ingls y norteamericano ms
individualismo: 76.
Iniciativasprobatorias del juez
e inquisitoriedad deL.: 82.

172 173

MAURO CAPPELLElTI
- Inspirado en el punto de vis-
ta colectivo: 80.
Instrumentalidad de la tcni-
ca misma deL..: 32.
- es un instrumento: 31.
- italiano-cannico del medio-
evo: 58.
- italiano y comn. Litis-
contestatio deL.: 65.
- italiano y frnces; oralidad
imperfecta y muy parcialmen-
te realizada: 63.
- Juez civil fuera del ..: 69.
- justiniano: 58.
- Leyenda de la desptica direc-
cin procesal deL..: 68.
- Modalidades formales y tem-
porales del desarrollo del...: 56.
- norteamericano. Proceso ingls
y... ms individualistico: 76.
- Objeto deL.: 54, 71.
- oral y funcin de la escritura
en el proceso: 64.
- - y poderes judiciales de di-
reccin y de control formal
del proceso: 67.
- penal inquisitorio: 37.
- - de tipo acusatorio: 37.
- Principios de concentracin e
inmediacin deL.: 66.
de la disponibilidad priva-
da deL..: 36.
de la inmediacin de la re-
174
~1
lacin entre el juez y los
otros sujetos deL.: 91.
- oral y poderes judiciales de
direccin y de control for-
mal deL.: 67.
- Publicizacin del proceso y
publicizacin de los hechos
del...: 70.
- romano clsico: 58.
- Seoro de las partes privadas
sobre el desarrollo deL.: 55.
- Sistema de la oralidad preten-
de un juez que tenga los po-
deres de direccin y control
deL.: 69.
Propiedad
- Contenido del derecho indi-
vidual de...: 39.
- privada. Abolicin de la...: 32.
Protocolos o actas: 96.
Providencia:
- cautelares oportunas. Obliga-
cin del juez de emitir ex
officio las...: 81.
- que vayan ms all de los li-
mites de la demanda: 42.
Prueba
- Asuncin exofftcio de las...: 72.
- Consideraciones retrospecti-
vas sobre la valoracin de
las...: 125.
- Derecho de... No es suficien-
te la aplicacin de la sola l-
- - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
gica formal separada del co-
nocimiento de la gnoseologa
marxista-leninista: 125.
- Desconfianza en la valoracin
de las...: 95.
- Diferenciacin del sistema
socialista de las...: 128.
- documental. Italia, juez no
puede asumir exoJficio la prue-
ba testimonial ni la...: 83.
- Estudio del sistema de las...:
138.
- Evolucin del mtodo de la
libre valoracin al mtodo que
podramos definir de la valo-
racin cientfica de las...: 129.
- Fase pre-triaf, asuncin de
las...: 65.
- Hacia una valoracin cient-
fica de las...?: 128.
- Influencia del jurado sobre el
sistema ingls de las...: 91.
- Juez austriaco, suizo y de
otros Pases de Europa occi-
dental puede disponer de ofi-
cio un medio de...: 83.
legal.Abolicin del sistema de
la...: 120.
- - Desaparicin del sistema de
las...: 124.
- - Error de juzgar de manera
totalmente negativa el sis-
tema de la...: 99.
- - Hundimiento del sistema
de la... en la Europa conti-
nental: 102.
- Principio de la escritura y
el sistema de la... en el de-
recho comn: 94.
Sistema de la : 94, 102.
- - Sistema de la en las Courts
of Common Law: 100.
- - Sistema de la ... en el dere-
cho medieval: 96.
- Libre valoracin de las...: 89.
- - - de las... en la familia jur-
dica socialista: 119.
- Obligacin del juez de indicar
a las partes de qu... se consi-
dera necesaria la presentacin:
- Oralidad y las...: 91.
- Reglas limitadoras de la ad-
misin de ciertas...: 101.
- testimonial asumida en secre-
to: 105.
- - Codificacin napolenica;
mtodo de asuncin de la...:
106.
Italia, juez no puede asumir
exofficio la... ni la documen-
tal: 83.
- Valoracin arbitraria de las...:
129.
- Viejo sistema matemtico y
mecnico de valoracin de
las...: 129.
175

MAURO CAPPELLETIl
Publie prosecutor: 34.
Publicidad: 124.
- de oralidad de las audiencias
judiciales. Constitucin che-
coslovaca dispone explcita-
mente la...: 67.
Publicizacin: 50, 134.
- de los hechos del proceso.
Plublicizacin del proceso y...:
70.
- Movimiento de...: 138.
- Oralidad y...: 67.
- que la oralidad pretende: 69.
- del Proceso Civil: 53,67.
- - y plublicizacin de los he-
chos del proceso: 70.
Pueblos civilizados. Ordena-
mientos de los...: 31.
Q circunstancias de hecho: 46.
Quaestiones: 97.
R Rico: 98.
Reconocimiento de la accin
por parte del demandado: 47.
Reforma
- francesas de 1958 Y de 1965
han aumentado los poderes
de direccin y control de juez:
69.
- Movimientos de... de la Eu-
ropa continental: 113.
- ZPO alemana y las Novelas
de...: 27.
176
1
Regla
- del juego: 78.
- limitado ras de la admisin de
ciertas pruebas: 101.
Relacin entre el juez y los otros
sujetos del proceso. Principio de
inmediacin de la...: 91.
Renuncia a la accin por parte
del actor: 47.
Reproche
- Doctrina de los...: 116.
- Supresin del sistema de
los...: 109.
Repblica de San Marino. Sis-
tema procesal de la...: 20.
Requte civile francesa: 46.
Res injudicium deducta: 73.
Revocacin
- por descubrimiento de nuevas
Revolucin del pensamiento:
127.
- Testimonio del... que era pre-
ferido al del pobre: 95.
RJtles of exclusions. Anticuadas y
apriorsticas... : 136. Vase
Exclusionary rules.
Rusia: 109.
S de...: 23.
Sacro Romano Imperio. Euro-
pa surgida de la desmembracin
del...: 29.
- - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -
Sache der Parteien. Proceso Civil - de civillaw. Afinidades funda-
como...: 55. mentales entre... y sistemas de
San Juan. Evangelio de...: 99:-- common law: 48.Vase CivillaUJ,
San Marino. Sistema procesal de Common law.
la Repblica de...: 20. - contencioso de litigacin: 49.
Sana crtica: Vase Conviccin. - continental de la valoracin
Principio de la libre conviccin. legal: 126.
Schriftlvchkeitsprinzip: 58. - de Derecho Procesal Civil.
Secret de Venqute. Principe duo ..: Italia; tres...: 20.
105. - de la escritura naci por la
Secreto desconfianza en la imparcia-
- Interrogatorio de los testigos lidad y equidad del juez: 69.
en ...: 74. - de la Europa oriental (comu-
- Prueba testimonial asumida nista). Diferenciacin entre
en...: 105. los sistemas occidentales de
Seguros. Derecho de trabajo de civil y de common law, de un
los...: 35. lado, y los...: 67.
Sentencia. Principio de la irn- - de las exclusiones: 126.
pugnacinprivada de la...: 36. - de las exclusionary rules. Hun-
Seoro de las partes privadas dimiento del... en el Proceso
sobre la tcnica procesal y el de- Civil ingls y norteamericano:
sarrollo del proceso: 55. 113. Vase Rules.
Siervos. Testimonio de los...: 95. - Historia del Derecho Proce-
Vase Testigo} Testimonio. sal Civil, tipos de...: 79.
Siglo - ingls de las pruebas. Influen-
- Codificaciones del siglo lti- cia del jurado sobre el ..: 91.
mo y especialmente las de - inquisitorio de litigacin: 84.
este...: 25. Vase Inquisitorio.
Sntesis. Comparacin, obra - jurdicos. Ncleo comn de
varios...: 138.
Sistema sustanciales y procesales, de
- apriorstico y medioeval de la los Pases de civillaw: 22.
prueba legal: 102.
177
 MAURO CAPPELLETIl - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

sustanciales y procesales de
los Pases de common lau: 22.
- matemtico. Viejo... y mecni-
co de valoracin de las prue-
bas: 129.
- medio de la prueba legal. Sis-
tema apriorstico y...: 102.
- occidentales de civil y de
common law. Diferenciacin
entre los... de un lado, y los
sistemas de la Europa orien-
tal (comunista), de otro lado:
67.
- de la oralidad pretende un
juez que tenga los poderes de
direccin y control del pro-
ceso: 69.
- de los pleadings. Modificacin
del... y la institucin de la pre-
trial phasis: 67.
- probatorio de las Courts of
Common Law inglesas: 100.
- - legal: 94.
- procesales de toda la Europa
continental. Principio de la es-
critura factor de profunda se-
mejanza de los...: 60.
del mundo occidental. Prin-
cipio dispositivo, contrapo-
sicin entre los... y los de la
familia jurdicasocialista: 48.
de la Repblica de San Ma-
rino: 20.
- de las pruebas. Estudio deL.:
138.
- - legal: 94.
- Abolicin deL.: 120, 122.
- en las Courts of Common
Law: 100.
- en el derecho comn.
Principio de la escritura
y eL.: 94.
- en el derecho medieval:
96.
- Desaparicin deL.: 124.
- Error de juzgar de mane-
ra totalmente negativa
eL.: 99.
Hundimiento del... en la
Europa continental: 102.
de los reproches. Supresin
deL.: 109. Vase Reproches.
- socialista de las pruebas. Di-
ferenciacin del ..: 128. Va-
se Derecho Socialista, Sistema so-
cialista, Socialismo.
Socializacin: 50, 134.
- Movimiento de...: 138.
- del Proceso Civil: 72, 80.
Staatsamualt: 34, 38.
Sudebnoe zasedanie de los Cdi-
gos de procedimiento civil so-
viticos: 63.
Suecia: 28, 109.
- Cdigo de 1942: 21.
Suiza: 128. Vase Confederacin.
- aumento de los poderes del
juez: 69.
- Cdigo de procedimiento ci-
vil federal de1947: 20.
- no menos de veinticinco C-
digos cantonales de procedi-
miento civil: 20.
Sujetos del proceso. Principio
de inmediacin de la relacin
entre el juez y los otros...: 91.
Sustanciacin. Diferencias en-
tre un !nalingls o americano y
una audiencia oral de ...
(miindliche Verhandlung) [debate
oral] austriaca o alemana y de
otros Pases europeos: 72.
T preguntas a los...: 72.
Tcnica
- procesal moderna. Aproxima-
cin de la... en las tres fami-
lias de civillaw, de common law
y de derecho socialista: 64.
- procesal. Seoro de las par-
tes privadas sobre la...: 55.
- del proceso. Instrumentalidad
de la...: 32.
Tmoin. Vase Testigo.
- irreprochables. Testimonio de
los...: 103.
- reprochables: 109, 113.
- reproche: 112.
Testigo. Vase Tmoin.
- competente. Competent witness
[...]: 118.
- Constitucin norteamericana,
una disposicin que prohbe
ciertas condenas sobre la base
del testimonio de un solo...: 98.
- Estados Unidos, poder judi-
cial de llamar... sin instancia
de parte: 83.
- Europa continental los... eran
examinados en secreto por
personas diversas del juez:94.
- Examen de los .., y de las par-
tes por obra del juez o de los
defensores: 71.
- Italia es normalmente el juez
instructor, el que formula las
- Interrogatorio de los... y de
las partes: 72. Vase Articles,
Artculo..
- Interrogatorio de los... en
secreto: 74.
- Juramento promisorio de
los... fue abolido: 109.
- Libre examination de los .. y
de las partes in open court: 118.
- Multitud de los...: 103. Vase
In ore duorum.
- no nobles: 95.
- nobles. Testimonio de... o de
eclesisticos: 95.

178 179
 MAURO CAPPEllEm - - - - - - - NDICE ALFABTICO DE MATERIAS - - - - - - -

- sern odos en la audiencia directa y personalmente del - de los Pases de common law: valoracin al mtodo que po-
pblica: 105. Papa: 95. 63. dramos definir de la...: 129.
- Testimonio de un solo...: 103. Testiumfu/es diligentes examinanil Tribunal puede sobrepasar los - legal. Sistema continental de
Vase Deuteronomio. est: 111. lmites de las demandas: 43. la...: 126.
- Testimonio de un solo... sal- Tipo Triunfo del principio de la es- - libre. Evolucin del mtodo
vo que se tratase de un Car- - acusatorio. Proceso penal critura en el proceso cannico: de la... al mtodo que podra-
denal o directa y personal- de...: 37. 60. Vase Escritura, Oralidad. mos definir de la valoracin
mente del Papa: 95. - de sistemas. Historia del De- cientfica de las pruebas: 129.
- Valoracin numrica de los...: recho Procesal CiviL.: 79. U - - de las pruebas: 124.
1 104. Tortura moral. Deber de ver- Ultrapeticin: 42. - - de las pruebas en la familia
I - varones: 95. dad, un instrumento de...: 86. Ultra petita: 44. jurdica socialista: 119.
Testimonio Trabajo. Derecho de... de los Unidad. Retorno a la...: 28. - numrica o aritmtica: 95.
I
- de dos bergantes: 104. seguros: 35. Unificacin - - de los testigos: 104.
1
- Deuteronomio: uno solo no Transaccin privada: 47. _ Europa, tendencia a la...: 29. - de las pruebas. Consideracio-
1 _ Fuerza centrpeta de...: 26. nes retrospectivas sobre la...:
har ...: 99. Trampas: 78.
-
- Fe sincera de los...: 104. Trial Unin Sovitica. 133. Vase 124.
j - de dos hombres equivaldraal - americano: 65. U. RS.5. - - Viejo sistema matemtico y
1 de tres mujeres: 103. - - Diferencias entre un tria! in- __ Modelo de la...: 21. mecnico de la...: 129.
- de la mujer: 98. gls o... y una audiencia oral _ _ proceso ejecutivo: 38. Varn: 98.
- Psicologa deL.: 98. de sustanciacin (mndliche Universidad Vaticano. Cdigo del Estado de
- Del rico que era preferido al VerhandlunlJ [debate oral] _ de Bolonia: 59. la Ciudad deL...: 20.
del pobre: 95. austraca o alemana y de _ italianas: 59, 1 3 4 . 1 Verdades: 98.
1 U.R.S.S.: 133. Vase Unin 50- - absolutas ya priori: 97.
- de los siervos: 95. otros Pases europeos: 72.
1 - de dos tmoinsirreprochables: 103. - by jury: 91 vitica. - Deber de... un instituto inqui-
I - de testigos nobles o de ecle- - concentrado. Trial oral y ... : U.S.A.: 133. Vase Estados Uni- sitorio y contrario a lalibre dis-
1 sisticos: 95. 135. dos, Norte Amrica. posicin de las partes: 86.
1 - de un solo testigo: 10l - ingls o americano. Diferen- - Deber de... un instrumento
- de un solo testigo. Constitucin cias entre un... y una audien- V de tortura moral: 86.
l
I norteamericana una disposi- cia oral de sustanciacin Valoracin. Vase Prueba. - Deber de... de las partes: 84.
cin que prolube ciertas con- (mndliche Verhandlung) [deba- - aritmtica de las pruebas. Va- - objetiva en la filosofa legal
il marxista-leninista. Principio
denas sobre la base del...: 98. te oral] austraca o alemana y loracin numrica o...: 95.
~ - de un solo testigo, salvo que de otros Pases europeos: 72. - cientfica de las pruebas. Evo- de la...: 119.
il l. se tratase de un Cardenal o - oral y concentrado: 135. lucin del mtodo de la libre - - Principio de la...: 122.
~
11,
180 181
i
 MAURO CAPPEllEm

- a priori. Verdades absolutas z

y...: 97.
- Razones objetivas y "sin ros- ZivilprozeWJTdnllng alemana de
tro" de la... y de la justicia: 59. 1877: 105.
Verona: 61. Zivilprozessordnllng de 1877 ha
VOLTAlRE: 111. continuado en vigencia en Ale-
mania Oriental: 30.
W Zivilprozessordnung austriaca de
Wederallfnahme des Vetfabrens 1895: 20, 27. 105.
alemana y austriaca: 46. Zivilprozcssordnungen de 1877 y
Woh!fahrtscinriehlllng. 79. de 1895: 135.
Wo kein KJdger ist, da istaueh hin ZPO alemana. Comparacin
Riehter. 36. entre la ZPO austriaca y la...:
y 27. EL PROCESO CIVIL EN EL DERECHO
ZPO alemana y las Novelas de COMPARADO de Piero Calamandrei se termin
Yugoslavia: 21, 109. reforma: 27. de imprimir en la ciudad de Lima) en julio de 2006

182