SISTEMA GENERAL DE SOLUCION DE CONFLICTOS DE LEYES

El conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley

aplicable entre un conjunto de normas que estn llamadas a regir un
asunto, al que en virtud de su carcter se hace viable la aplicacin de una
ley extranjera.
1. DOMINIO DE LA NOCIN DE CONFLICTODE LEYES
CARRILLO SALCEDO una fuerte tendencia doctrinal sostiene
que el Derecho Internacional Privado aspira a reglamentar las
consecuencias de Derecho Privado en las relaciones y
situaciones privadas con elementos extranjeros jurdicamente
relevantes.
2. CARACTERSTICAS DE LAS REGLAS QUE RESUELVEN
ELCONFLICTO DE LEYES
CARCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO
Las reglas de conflicto son de carcter bilateral ya que tienden a
reglamentar los conflictos internacionales de derecho privado. Siendo
bilateral la regla de conflicto puede designar como aplicable una ley
nacional o una ley extranjera.
El carcter bilateral de las reglas de conflicto ha sido fuertemente
controvertido por varios autores que defienden su carcter unilateral y
determinan que todo conflicto de normas se resuelve defendiendo la
competencia de la ley del foro en virtud de: las reglas de nacionalidad, las
reglas aplicables a los extranjeros y las reglas que resuelven los conflictos
de jurisdiccin. Cuando la ley del foro no es aplicable la competencia debe
determinarse sobre bases diferentes. La tesis unilateralista ha sido
sostenida en Alemania cuando se elabor el Cdigo Civil por Schwell. Fuere
tomada en Francia por Niboyet y sistematizada posteriormente en Italia por
Quadr, cuyas ideas han sido analizadas y perfeccionadas en ciertos
aspectos por Gothot.
En ltimas, lo que busca el carcter unilateral de la regla de conflicto es
determinar que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teora no
tuvo mucho eco, es importante mencionar que se bifurc en dos rangos:
EL CARCTER UNILATERAL ABSOLUTO.-
Segn el cual cuando no es posible determinar la ley del foro como
aplicable, el Juez simplemente se desinteresa del asunto o se declara
incompetente. Esta resistencia a la competencia de una ley extranjera, poco
a poco fue abandonada incluso para los asuntas concernientes al estatuto
personal. Un ejemplo de este carcter es el caso Patio.
Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas y el
cmulo de normas. El primero se presenta cuando no hay ley aplicable y el
segundo cuando hay varias leyes llamadas a ser aplicadas. Cuando se pone
de presente un cmulo de normas aplicables, el carcter bilateral de la regla
de conflicto adquiere su mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de
la vinculacin que se realiza respecto de los diferentes elementos con los
distintos ordenamiento Jurdicos potencialmente aplicables.
EL CARCTER UNILATERAL LIMITADO.-
Pretende encontrar slo una ley aplicable, siendo excesivamente riguroso.
Por ello,se vio atenuado y en consecuencia determina la ley aplicable
acudiendo al anlisis del conflicto de sistemas y de jurisdicciones, entrando
incluso a considerar La posibilidad del exequtur,siempre que el mismo sea
viable segn la normatividad nacional.
A. CARACTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO
Se dice que el conflicto es internacional cuando involucra las leyes de
Estados independientes. El conflicto debe ser siempre internacional y deben
ver llamadas a aplicarse las legislaciones de por lo menos dos Estados
soberanos. La soberana de los mismos se determina por las reglas del
derecho Internacional pblico, y surge un problema cuando alguno de los
Estados que interviene no se encuentra reconocido. El conflicto de normas
puede en muchas ocasiones resolverse mediante la aplicacin de una ley
extranjera. Sin embargo, tratndose de Estados con sistemas jurdicos
diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las normas
aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de estatuto
personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado federal,
como es el caso de los Estados Unidos de Norteamrica.
B. CARCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO
El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones
jurdicas que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por
tanto, las reglas de dicho conflicto son reglas de derecho privado
CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS
El conflicto internacional si bien es el ejemplo tpico no agota la temtica del
conflicto de leyes, pues el conflicto puede tambin oponer leyes que
pertenecen aun mismo orden jurdico: denominndose entonces conflicto
interno porque se plantea al interior de un Estado o de una unin de
Estados, como es el caso delos Estados federales. Tanto en el conflicto
internacional como en el conflicto interno, el conflicto es sustancialmente el
mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino que utilizan la
misma tcnica jurdica del mtodo conflictual. Sin embargo, la
independencia poltica de los pases cuyas leyes entran en conflicto plantea
problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera
amplitud.
CLASIFICACIN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.-
Aguilar Navarro, siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en:
1.1. CONFLICTOS INTERLOCALES.-
Se producen en los Estados pluriterritoriales (el territorio se toma en su
sentido legal) y adoptan como modalidades:
a- ESTADOS FEDERALES.-
Estados polticamente unitarios, pero jurdicamente en una relativa
descentralizacin por la permanencia de zonas de derecho particular (foral
como en Espaa):
b.ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.-
pero que en funcin de una anexin territorial mantienen provisionalmente
una pluralidad jurdica.
Entre los conflictos interlocales los ms frecuentes, y tambin los ms
importantes, son los conflictos interfederales. Los ejemplos ms saltantes
son los que nos proporcionan EE.UU., Rusia. Suiza. Canad y Austria. En
estos pases cada Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias
leyes. En EE.UU., al lado de los conflictos que se presentan entre la ley de
un Estado y una ley extranjera existe otro Derecho Internacional Privado
hecho nicamente de los conflictos internos que nacen entre las leyes de los
diferentes Estados constitutivos de la unin.
1.2. CONFLICTOS INTERPERSONALES.-
Los conflictos interpersonales tienen una raz tnica, confesional. Los
conflictos interpersonales han tenido en las situaciones coloniales una
especial verificacin, y hoy se presentan con nuevas caractersticas por la
existencia de un Estado que es plurirracial.Los conflictos Interpersonales
acaecen cuando al interior de una misma soberana los diversos grupos
sociales pertenecientes a diferentes etnias, confesiones o razas estn
regidas jurdicamente por distintos derechos. La diferencia esencial entre
estos y los conflictos Interlocales radica en que las leyes en presencia no
rigen en territorios distintos. Histricamente, estos conflictos los
encontramos en la poca de la personalidad de las leyes. Con el
establecimiento del Imperio Otomano este sistema adquiri gran
importancia apoyndose en la distincin entre comunidades musulmanes y
no musulmanas. Ms tarde tuvo vigencia dentro del rgimen colonial y aun
subsiste en los pases donde el estatuto personal est regido por la religin:
los pases de mayora musulmana, la India y. por otras causas, tambin en
los nuevos Estados de frica. Se ha indicado como una especie de
conclusin que los conflictos interpersonales estn ms alejados del
Derecho Internacional Privado que los interlocales. El mecanismo de la
norma de conflicto sigue funcionando, an cuando con normas peculiares.
As, tratndose de los puntos de conexin, hay alguno que carecen de
relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio); en tanto que la
religin y la raza tiene una relevancia determinante, al igual que muy
marcada la autonoma de la voluntad.
SOLUCIN GENERAL DE LOS CONFLICTOSDE LEYES
1. LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL
En el actual estado de evolucin del Derecho Internacional Privado, cada
Estado posee dentro de su legislacin Interna un sistema de normas de
conflicto, aplicable por sus rganos Jurisdiccionales. Estos ltimos, dado el
carcter indirecto y bilateral de la regla de conflicto, estn obligados en
ciertos casos a aplicar una ley material extranjera para resolver el problema
que plantea la designacin de la ley competente, a no ser que medie la
excepcin del orden pblico. MIAJA se pregunta si cada legislador estatal
goza de una facultad omnmoda de reglamentar a su arbitrio los conflictos
de leyes, o si est obligado a respetar en el ejercicio de esta actividad
ciertas normas Impuestas por el Derecho Internacional. A su vez responde
que la opinin mas generalizada, an entre los autores de firmes
convicciones nacionalistas, es que el Estado tiene una obligacin de
carcter general: la de tener un sistema de normas de solucin delos
conflictos de leyes y que sus tribunales no rehsen aplicar este sistema en
los juicios en que Intervengan extranjeros, pues la conducta contrara sera
constitutiva de una denegacin de justicia, determinante de responsabilidad
internacional. En consecuencia, lo nico exigible por el Derecho
Internacional es la existencia de reglas conflictuales y su efectiva aplicacin.
Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene ante todo las
obligaciones que convencionalmente haya asumido. Esto significa amoldar
su legislacin, en esta materia como en todas, a los tratados suscritos y
ratificados. La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos
extremos puede resultar contraria al Derecho Internacional: hiptesis en la
que aun vinculando en el orden interno a sus destinatarios, podra
engendrar una responsabilidad internacional.Sin llegar a este supuesto
agrega Miaja, no basta con que una regla estatal de Derecho Internacional
Privado no se oponga al Derecho Internacional para que pueda estimarse
que ha cumplido con su misin. No se agota esta con la satisfaccin de
necesidades nacionales, sino tambin requiere que el legislador interno o el
Juez, que llena una laguna de su sistema conflictual en la sentencia acte
como si fuera legislador o Juez internacional, con el pensamiento puesto en
que al regular relaciones privadas extranacionales asume una funcin que
va ms all de la que normalmente ejercita dentro de la sociedad estatal ala
que sirve.
3. PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIN DE LA REGLADE
CONFLICTO
El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de
conciliar tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen
Loussouamy Bourel que si bien la proteccin de los intereses nacionales
alcanza suparoxismo con la intervencin del orden pblico. Jams est
ausente de la regla de conflicto y su toma en consideracin se manifiesta,
de una parte, sobre el plano Jurdico y. de la otra, sobre el plano poltico.
PLANO JURDICO.-
Hoy en da se admite unnimemente que en las construcciones los
conceptos jurdicos de cada pas tienen una influencia determinante sobre
las reglas de conflictos de leyes. A partir del momento en que una de las
bases fundamentales sobre las que se funda la bsqueda de las soluciones
de los conflictos de leyes est representada por el examen de la finalidad
social de las leyes y por el anlisis de las instituciones y de los mecanismos
de Derecho interno, es evidente que los intereses nacionales se encuentran
tomados en consideracin.
Sin negar el carcter ineluctable del particularismo, la utilizacin
de un mtodo fundado exclusivamente sobre el anlisis del Derecho
interno sera poco firme, porque este Derecho responde a las
necesidades dela vida nacional y no a las del comercio Internacional.
El anlisis del Derecho interno tiene ciertamente un lugar Importante
en la elaboracin de las reglas de conexin, pero slo proporciona un
elemento de decisin que debe ser completado por otras bases antes
de proceder a la proyeccin del Derecho interno.
PLANO POLTICO.-
Hay que tener en cuenta que si bien en materia de Derecho Civil los
intereses privados ocupan el primer plano y su satisfaccin sirve al
bien comn, esto no excluye su subordinacin eventual a los
intereses polticos. El papel de estos es notorio en materia de
sucesin (supresin del derecho de primogenitura, particin igual). La
poltica que se trata en el Derecho Civil interno es una poltica interior
distinta de la poltica Internacional. Los intereses que motivan las
soluciones de los conflictos de leyes son mltiples: su importancia
vara de acuerdo con las diferentes materias y existe un abanico muy
amplio de procedimientos de localizacin.
4. LOCALIZACIN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO
Una relacin de derecho puede localizarse en funcin de sus
elementos bsicos: sujetos, objeto o fuente jurdica. Segn el mtodo
conflictual, el problema radica en elegir qu ley es la que hay que
aplicar a los estatutos, personal, real o de los actos y hechos
jurdicos, cuando los elementos se ubican en pases distintos o en
sistemas jurdicos diversos, aunque estn sometidos a una misma
soberana como es el caso de los Estados federales.
4.1. LOCALIZACIN JURDICA EN FUNCIN DEL OBJETO DE
LARELACIN DE DERECHO
La primera conexin es la que se realiza en funcin del objeto
corporal, si es que hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho
entre los diferentes Estados es necesario en primer lugar localizarlas,
pues un sistema jurdico rige en un territorio en el cual la fuerza
pblica puede ejercerse. La coercin y la coaccin constituyen
caractersticas bsicas de la norma jurdica. El bien corporal es el
nico de los elementos de la relacin privada internacional que ocupa
un lugar en el espacio. La localizacin de los actos jurdicos o de los
sujetos de derecho es menos natural y fcil. Esta conexin representa
la tpica localizacin objetiva requerida por el orden internacional.
4.2LOCALIZACIN JURIDICA EN FUNCION DE LA FUENTE DL
DEDERECHO
Un segundo elemento de la relacin jurdica que puede servir de base
a su localizacin es la Fuente.
El rgimen de los derechos reales, al cual hicimos referencia en la
localizacin anterior, ofrece una perspectiva distinta que no se
presenta cuando tratamos del derecho de obligaciones, por ser la
obligacin una nocin abstracta que no se localiza material mente
como el objeto del derecho real, sino que se dirige al acto o al hecho
jurdico. Esto explica que procedemos a la localizacin teniendo
encuenta criterios distintos.

Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilcito civil

un punto de vinculacin espacial es el lugar donde se produjo el
hecho generador de la obligacin de indemnizar.
En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener
encuenta que estas no estn necesariamente ligadas a un lugar
determinado, a lo cual habra que aadir adicionalmente la dificultad
de disociar la obligacin de los actos que la engendran, como lo
demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la
localizacin del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones
por l generadas, por constituir la fuente de las mismas
4.3. LOCALIZACIN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIN
DEDERECHO
Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos
patrimoniales(derechos reales y derechos de obligaciones), mientras
que la localizacin fundada en el sujeto de la relacin de derecho se
refiere a relaciones extrapatrimoniales comprendidas en el estatuto
personal que abarca: el estado y capacidad civil de las personas y el
derecho de familia: e incluso para determinados pases, como es el
caso del Per, Alemania, Italia, etc., tambin comprende el derecho
de sucesiones. La localizacin de la persona se puede concebir en
relacin con el atributo de la personalidad de su titular: el domicilio o
la nacionalidad. Nos recuerda BATIFFOL que la divisin del mundo
contemporneo en Estados que conectan el estatuto personal a la ley
nacional y Estados que lo someten a la ley del domicilio es la fuente
ms importante de los conflictos de sistemas. En la Conferencia de
Derecho Internacional Privado de La Haya se ha intentado llegar a
una solucin unitaria: sin embargo, no se ha logrado que ninguna de
las dos concepciones en presencia abandone su posicin por el hecho
de reflejar tal opinin una distinta concepcin en cuanto a la nocin
de Estado y al mtodo de Derecho. El factor preponderante en esta
nocin de estatuto personal es la autoridad de la ley, si la ley peruana
otorga la capacidad de ejercido de los derechos patrimoniales a la
persona que alcanza la mayora de edad de 18 aos, no es admisible
que el menor de edad viaje a un pas donde la mayora de edad se
adquiere a los 16 aos y posteriormente regrese al Per despus de
haber realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El
estado y capacidad de una persona Integrante de una colectividad no
se modifica por un desplazamiento temporal, que es un fenmeno
accidental. Su estatuto personal puede modificarse si el individuo
cambia de domicilio o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.
5. CATEGORAS Y FUNCIONES
Segn BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basndose en la
experiencia histrica hace ver que las conexiones fundamentales
ligadas a la situacin del objeto, lugar del acto u origen de la persona
(a lo cual DELGADO BARRETO agrega el domicilio) corresponden a
necesidades reales. Sin embargo, no siempre su puesta en prctica
puede hacerse de acuerdo con razonamientos deductivos seguros,
particularmente en la situacin limite de las categoras en que ellas
desembocan, en cuyo caso habr que tomar en cuenta otra
consideracin particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes.
Por ejemplo, la conexin por la persona est limitada a las materias
extra patrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el
del contrato, donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo,
violencia e intimidacin) vinculados al proceso de formacin del
contrato, que es materia patrimonial- La consideracin de los fines a
alcanzar se presenta tambin en todos los niveles para suplir e
incluso corregir las insuficiencias del razonamiento deductivo. El
respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las
soluciones aparece en primer plano, manifestando el inters del
Estado en una adecuada aplicacin judicial de su propia ley y de las
leyes extranjeras. A esto habra que aadir los intereses polticos
generales, en la limitada medida en que Intervienen. El inters (bien
comprendido de las partes) se reputa convergente, apareciendo ms
en relieve en la preocupacin del orden jurdico ms eficaz, y donde
tambin el inters general del Estado se encuentra tomado en
cuenta. En fin; se pensar en la armona internacional de las
soluciones que expresa a travs del inters directo del orden
Internacional, un inters no menos cierto de las partes aunque
equvoco en lo referente a que la armona por ella misma, no es
suficiente, si se alcanza por una solucin que sera enfadosa desde
otros puntos de vista-
6. ADAPTACIN
En casos extremos, el principio mismo del mtodo conflictual puede
ser puesto encausa. Dentro de un mismo ordenamiento jurdico, los
contenidos de las diversas reglas casi siempre armonizan unos con
otros. Su pertenencia a un todo organizado hace que estn ligados
por lazos sistemticos que forman un conjunto legislativa .En cambio,
el mtodo conflictual, dado su carcter indirecto, conduce
frecuentemente a la aplicacin de normas de diversos ordenamientos
jurdicos. Sin duda, es normal y aceptable que la aplicacin
combinada de dos leyes produzca un resultado de conjunto diferente
del que derivara de la aplicacin integral de cada una de ellas. Sin
embargo, tambin puede suceder que se llegue a situaciones
contradictorias e injustas que hagan necesario corregir el resultado
de la aplicacin de las reglas de conflicto, y esta es precisamente la
finalidad del proceso de adaptacin. Fue Zittelmann el primero en
reconocer el carcter especfico de estos problemas que podran
surgir en situaciones diferentes.

Para Kegel, el problema de la adaptacin consiste en buscar una

solucin ante una contradiccin de dos o ms regmenes materiales
competentes a un mismo tiempo. Por su estructura este es un
problema de calificacin, ya que en l tambin se trata de interpretar
conceptos sistemticos empleados por las normas de colisin: pero
con la diferencia de que aqu no se trata de normas de colisin de
Derecho Internacional Privado, sino de normas de colisin de
contenidos normativos que son preceptos que determinan si es
posible aplicar conjuntamente reglas positivas de contenido diverso,
llamadas tambin normas de colisin materia limitando la expresin
judicial de competencia por materias. Kegel, en la obra que hemos
citado, da un ejemplo. Un juez alemn tiene que pronunciarse sobre
la sucesin de un padre francs domiciliado en Francia y de su hija
inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un
accidente de aviacin. El padre instituy a su hija heredera directa y a
un amigo como heredero sustituto: por su parte, la hija instituy a su
padre como heredero directo y a una amiga como heredera sustituta.
Tanto el amigo como la amiga reclaman cada cual las dos herencias.
Segn el Derecho alemn, la sucesin se rige por la ley nacional del
causante: en consecuencia, la sucesin del padre se rige por el
Derecho francs y la de la hija por el Derecho Ingls. Ambos derechos
mantienen las presunciones del Derecho Romano: por consiguiente,
slo puede heredar el que sobrevive al causante. Sobre las
presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada
cual: esto es, respecto del padre, el Derecho francs, y de la hija, el
Derecho Ingls. Segn el primero se presume que sobrevive la hija
por ser la menor, y conforme al segundo, el padre por ser varn. Para
solucionar el caso, Kegel propone que el juez alemn aplique su
propio Derecho material que consagra la teora del fallecimiento
simultneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir la herencia del
padre y la amiga la de la hija.

EL artculo 9ode la Convencin Interamericana sobre Normas

Generales deDerecho Internacional Privado de 1979, referido a la
adaptacin, dispone
Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas
armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por
cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas
por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las
exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar
las diversas reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto
su solucin equitativa. Como la adaptacin se resuelve segn el
mtodo sinttico judicial, una norma no puede proceder de otro modo
que el elegido por el artculo 9: esto es, dando pautas muy amplias.
La adaptacin en general es un tema cuya elaboracin doctrinal dista
mucho de estar acabada, y ha sido y seguir siendo objeto de
discusin entre los especialistas, preocupados no solo por determinar
la ley aplicable a las relaciones jurdicas que contienen elementos
extranjeros, sino tambin por procurar una actuacin coordinada y
armoniosa entre distintos los sistemas jurdicos en presencia.