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CAPITULO II
Podemos decir que es una prueba ,que emplea el conocimiento que tienen, en
abstracto, personas extraas a las partes, en miras a su inducida aplicacin
concreta para la reconstruccin de hechos a percibir, o deducir tcnicamente, con
relacin y a objeto de su existencia o inexistencia, sus causas, efectos y
modalidades en y para el proceso.
El perito a diferencia del testigo, entra en contacto con los hechos en forma
deliberada a raz de un requerimiento judicial y puede expedirse no solo con
relacin a los hechos pasados, o presentes sino futuros, como por ejemplo en el
caso de establecer el pronstico de la enfermedad en un presunto insano.
42 TKACZUK JOSEFA, Peritacin en Psicologa Forense, Editorial. Depalma , Bs.As. 1994. Pg. 14
43 PALACIO, L. E., Derecho Procesal Civil, Editorial . Abelledo - Perrot, Bs. AS. , t IV, Pg .674.
44 ARAZI, Rolan., La prueba en el proceso civil, Ed., La Roca, Bs. As. Pg. 265.
Alsina sostiene que el dictamen pericial no es prueba sino un medio para la
obtencin de una prueba, desde que solo aporta elementos de juicio para su
valoracin.45
Siguiendo esta lnea de pensamiento en el Cdigo Procesal Italiano de 1942, la
funcin pericial no esta regulada como prueba sino como dice Carnelutti, es un
instituto que se vincula con el oficio judicial, tienen una funcin de asistencia al
juez ms que de comprobacin de hechos controvertidos.
Los requisitos que deben cumplir los peritos a fin de poder cumplir con la funcin,
estn determinados en las disposiciones legales vigentes, los cdigos de
Procedimiento Civil y Comercial y las leyes de ejercicio profesional nacional y
Provincial y el Cdigo Penal.
45 ALSINA, H., Tratado de Derecho Procesal Civil, Ediar, Bs. As. t III, p. 473.
46 C 2CCom.de La Plata, sala III ,12-2-80,Croce de Medinelli, Clara, suc. y otros C/ Medinelli de
Ganzero,Amelia,D.J.B.A.118-367
47 CSJN, 1/)/87, ED, 130-335.
48 CNfed . COnt. Adm., Sala I, 28/2/86, ED, 122-169.
Dentro de los requisitos de la inscripcin, esta la de 5 aos de antigedad en el
ejercicio de la actividad, eso da un piso de experiencia, como pondremos de
relieve en el capitulo siguiente, en comparacin el poder judicial de Neuqun
requiere una antigedad mnima menor a la mencionada, por lo tanto no se puede
contar en muchos casos, con cierto grado de experiencia que en materia de familia
consideramos imprescindible.
Estn sujetos a recusaciones por las mismas causales que los jueces y a
remociones en los supuestos:
Con relacin al momento oportuno para las partes de ofrecer la prueba pericial es
al igual que las dems pruebas: en el proceso ordinario, dentro de los primeros
diez das y en los procesos sumarios y sumarsimos as como en los incidentes,
junto con la demanda y la contestacin.
El art. 459 bis 49, determina que el juez designara un perito nico, salvo cuando
una ley especial establezca un rgimen diferente, como en el caso de la
declaracin de incapacidad o inhabilitacin que la ley de procedimiento requiere de
tres (3) mdicos psiquiatras, este trabajo no se extiende a este tipo de procesos,
ya que estas pericias no son realizadas por psiclogos y adems, manejan
protocolos muy precisos de lo que tiene que contener el dictamen estando sus
exigencias mnimas ya determinado en la ley, como diagnstico, pronstico, fecha
probable de inicio de enfermedad, necesidad de internacin entre otros.
Con relacin a la especialidad del perito, la tendr que determinar el que ofrece la
prueba al momento de hacerlo, como as tambin los puntos de pericia, as lo
exige el art. 460 50 del C.P.C. y C .de Neuqun.
El art. 46151 del C.P.C y C., establece como se designa el perito y determina la
fijacin de los puntos de pericia siendo este artculo muy importante, ya que sobre
la facultad que le otorga al juez para fijar los puntos de pericia es que desarrollare
mi propuesta y donde encontramos gran dificultad por parte de los abogados en la
formulacin de los mismos en la que se espera sea de utilidad la misma.
49 CPC y C. de Neuqun, Art.459 bis: La prueba pericial estar a cargo de un perito nico
designado deoficio por el juez, salvo cuando una ley especial establezca un rgimen distinto.
En los procesos por declaracin de incapacidad y de inhabilitacin, se estar a lo dispuesto por el
articulo 626,inciso 3). En el juicio de nulidad de testamento, el juez podr nombrar de oficio tres (3)
peritos cuando por la importancia y complejidad del asunto lo considere conveniente.
Si los peritos fuesen tres (3), el juez les impartir las directivas sobre el modo de proceder para
realizar las operaciones tendientes a la produccin y presentacin del dictamen. Cada parte tiene la
facultad de designar un consultor tcnico.
50 CPC yC. de Neuqun Art. 460 Al ofrecer la prueba pericial se indicar la especializacin que ha
de tener el perito y se propondrn los puntos de pericia; si la parte ejerciere la facultad de designar
consultor tcnico, deber indicar, en el mismo escrito, su nombre, profesin y domicilio.
La otra parte, al contestar el traslado que se le conferir si se tratare de juicio ordinario, o la
demanda, en los dems casos, podr formular la manifestacin a que se refiere el articulo 478 o, en
su caso, proponer otros puntos que a su juicio deban constituir tambin objeto de prueba, y observar
la procedencia de los mencionados por quien la ofreca; si ejerciere la facultad de designar consultor
tcnico, deber indicar, en el mismo escrito, su nombre, profesin y domicilio.
51 Artculo 461: Determinacin de los puntos de pericia - Plazo.
Contestado el traslado que correspondiere segn al artculo anterior o vencido el plazo para
hacerlo, el juez designar el perito y fijar los puntos de pericia, pudiendo agregar otros o eliminar
los que considere improcedentes o superfluos, y sealar el plazo dentro del cual el perito deber
cumplir su cometido. Si la resolucin no fijare dicho plazo se entender que es de quince (15) dias.
(Conforme Ley 2121 ).
Ante la solicitud de pericia de una de las partes, la otra toma necesariamente sus
posiciones, por lo tanto los puntos de pericia son productos de los requerimientos
que cada parte formule y as cada parte aspirara a que la realizacin de la pericia
favorezca su posicin o al menos no la lesione.
Si se hubiese presentado otros puntos de pericia u observado la procedencia de los propuestos por
la parte que ofreca la prueba, se otorgar traslado a sta. Cuando los litis consortes no concordaren
en la designacin del consultor tcnico de su parte, el Juzgado desinsacular a uno de los
propuestos. (Conforme Ley 2121 )
Los puntos de pericia limitan las acciones del perito, operan recortado y perfilando
la verdad expuesta por las partes, su formulacin conlleva siempre una
intencionalidad de realizacin de una de las posiciones en pugna, estar la
habilidad del profesional y de su experiencia como psiclogo forense no quedar
entrapado en ella, para la cual deber leer no solo la formulacin demandante (
puntos de pericia) en dimensin de contenido manifiesto, sino articulado con la
dimensin latente a efectos de comprender la naturaleza de su presencia en la
causa y la significacin que puede tener su dictamen en relacin a la totalidad de
la sustanciacin de la misma.
La tarea del psiclogo ser la de decir sobre ese sujeto y su verdad atento a todas
las condiciones apuntadas que operaran tanto como los puntos de pericia para
la formulacin de su dictamen siendo estos un buen indicador del estilo de
escucha o lectura de la demanda lo que atravesar determinando a su vez la
modalidad de redaccin del dictamen, as el espacio de los puntos de perica ser
estrecho y el decir del perito necesariamente rebasara ese estrecho perfil. Y ser
tarea del Juez en ese caso valorar lo pertinente o no de los elementos de
valoracin agregados fuera de los puntos de pericia tal como lo faculta su potestad
y el psiclogo sin los condicionamientos estructurales en tanto sepa de su
existencia, operando desde la disciplina de la subjetividad, oir lo que tiene que ori
y dir lo que tiene que decir.
52DEGANO JORGE, Los puntos de Pericia y la funcin psicolgico Forense, El Sujeto y la Ley,
Trabajo publicado en el N 3, ao 3 de la Revista de la asociacin de Psiclogos Forenses de la
republica Argentina (A:P:R:A) Septiembre 1991.
Con relacin a los puntos de perica ofrecidos por los abogados, algunos sealaron
que: muchas veces estos pretenden utilizar a travs de los puntos de pericia, la
evaluacin psicolgica, como modo de afirmar lo que suponen a priori, dando por
sentado cuestiones que no se conocen cabalmente, advirtindose un
desconocimiento de la labor pericial psicolgica, as como escaso asesoramiento
en cuanto a la manera de solicitar lo que se necesita, lo que genera confusin ;
solicitudes confusas con llevan una valoracin a priori de partes, escasa
informacin acerca de los alcances de la evaluacin psicolgica, expectativas
mgicas y desajustadas, confusiones en lo conceptual especifico frente a los dos
estilos de lenguaje ( jurdico- psicolgico); se observa que en muchos casos la
solicitud, viene ya impregnada de un posicionamiento apriorstico de parte, lo que
trasluce, muchas veces en pedido confusos, o de dificultosa o imposible respuesta,
por medio de la pericia, tratando de hacer un uso tendencioso para el beneficio de
alguna de las partes, zona gris entre el discurso jurdico, sin criterios
concensuados, son algunas de las respuestas obtenidas.
En general la doctrina sostiene, que algunos de los requisitos que deben satisfacer
son: Existencia jurdica (que revista las caractersticas un acto procesal), validez (
que la prueba haya sido en forma legal, el cumplimiento de las capacidades del
perito, y que la presentacin del dictamen sea en forma legal), eficacia probatoria
(ser conducente respecto del hecho a probar, que sea imparcial, que el dictamen
este debidamente fundado, conclusiones claras, firmes y en consecuencia lgica
de sus fundamentos).
consultores tcnicos o los letrados, conforme a los artculos 474 y 475, y los dems elementos de
conviccin que la causa ofrezca. (Conforme Ley 2121 )
53 Cfr.DEGANO JORGE, El informe pericial, Trabajo presentado en las Jornadas de Intercambio
Psicologa Forense 10 de Mayo de 1991 Colegio de psiclogos de Santa Fe. Pg. 149
54 CPC yC. Neuqun, Artculo 474: Presentacin del dictamen. El perito presentar su dictamen por
escrito, con copias para las partes. Contendr la explicacin detallada de las operaciones tcnicas
realizadas y de los principios cientficos en que se funde (Conforme Ley 2121 )
55 Artculo 476: Eficacia probatoria del dictamen. Las fuerza probatoria del dictamen pericial ser
estimada por el juez teniendo en cuenta la competencia del perito, los principios cientficos o
tcnicos en que se funda, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica, las
observaciones formuladas por los
56 CFr. Art. 477 del Cdigo de procedimiento Civil y Comercial de Nacin.
57Cfr. URRA PORTILLO J, VAZQUEZ MEZQUITA BLANCA , Confluencia entre psicologa y
Derecho, Manual de Psicologa forense, Siglo Veintiuno de Espaa Editores S.A., Madrid Siglo XXI
pg. 1 al 4
La intervencin no podr circunscribirse a una cuestin diagnstica o de
tratamiento, sino que debe construir la informacin que se solicita (puntos de
pericia).
Los dos tipos que asume el psiclogo forense son: Asesor en el tribunal, asesor en
instituciones. El autor mencionado precedentemente, en esa misma obra seala
Resulta incontestable que el psiclogo forense conlleva aspectos positivos para el
sistema jurdico, tales como: independencia de las partes al litigio, la economa
procesal, la inmediatez, la homogeneizacin de criterios, su especializacin y su
trabajo multidisciplinario.
58 Cfr.
VARELA OSVALDO, H. ALVAREZ HECTOR, SARMIENTO ALFREDO, J. Psicologa Forense,
Abeledo- Perrot, Bs.As. 1993. pg 7.
Perito de parte: Cumple su funcin propuesto por la parte interesada que requiere
asesoramiento.
De la encuesta realizada con los siclogos surgi que los test mas usados son los
proyectivos tanto grficos como verbales, las tcnicas proyectivas, poseen la
ventaja de que el sujeto no puede distorsionarlas, bien porque no sabe cmo
hacerlo o la distorsin se percibe de forma muy obvia. Esto es lo que les hace
especialmente tiles en nuestro mbito.
59 ALVAREZ H., VARELA O., GREIF D., La actividad pericial en la psicologa forense- Ediciones
Eclipse 1992 .pg 12.
60 Cfr. TKACZUCK, JOSEFA, Peritacin en psicologa forense, Ed. Depalma, Bs. As. 1994, pg. 20.
4. La pericia psicolgica en el mbito del derecho de familia
Considero importante los expresado en este tema por Maria Silvia Villaverde 65
cuando analiza los equipos tcnicos en el proceso de Familia de la Provincia de
Buenos Aires, y nos habla sobre la interdisciplina, resaltando las ventajas de
trabajar con equipos interdisciplinarios que asesoren al juez, pero tambin de
manera acertada explica algunos de los peligros que pueden producirse si no se
observa lo siguiente: En la interdisciplinase produce una reelaboracin de los
conceptos, que conmueve toda categora simplificadora que se implante sobre las
personas y sus problemas ello ocurrir en la medida en que los profesionales no
acten reforzando acriticamente las legitimidades de alguna de las disciplinas en
desmedro de las otras participantes (peligros axiolgico y epistemolgico). A esos
peligros cabe agregar aqullos en los que los profesionales, con su accin invaden
roles o funciones de otros operadores, incluso desvan al Juzgador en su funcin
de juzgar, sean por cuestionar sus decisiones, sea por no cumplir en el modo en
que indica, entre otros actos.
En esta misma obra la autora citada, nos dice que la interdisciplina propone un
dialogo argumentado de convicciones y compromete en la bsqueda colectiva de
la verdad, presuponiendo la diversidad y asumiendo la incertidumbre del
resultado el juez aparece en ese espacio asegurando la circulacin de saberes,
que se exponen al otro. En la verificacin de que la verdad a la que se aspira
depende de todos y que el poder se comparte es una de las mayores dificultades
en este tipo de equipos, y cuidar que los roles no se confundan66.
65 VILLAVERDE MARIA Silvia, Los equipos tcnicos en el proceso de familia de la Provincia de Bs.
As.,
Derecho Procesal de Familia I, Revista de Derecho Procesal, Rubinzal-Culzoni, pg. 268
66 Cfr. VILLAVERDE MARIA Silvia, pag 273 Obra citada , pg. 21
La Lic. Graciela Gardiner 67, realiza un anlisis del problema del entrecruzamiento
del discurso, jurdico y el sociolgico, de manera muy interesante y no dice: El
sistema simblico particular del derecho, cumple con la funcin de construir la
verdad jurdica. El saber jurdico no sabe el sentido del acto, sino su relacin con la
norma que lo significa jurdicamente, como colaborara el perito forense en
colaborar en la dilucidacin de la verdad, cuando para la psicologa y la
concepcin freudiana del inconciente la verdad no existe, hay tantas verdades
como aparatos squicos intervienen en el hecho. Como conciliar una ciencia con un
discurso jurdico positivista o no que busca intrnsecamente dilucidar la verdad, con
una para la cual la verdad no existe, el desafo ser elaborar un nuevo discurso,
cuyo objetivo ser redefinir los trminos desde la psicologa sin perder
especificidad y con el objetivo de entenderse.
La pericia psicolgica debe producir un dictamen que diga algo sobre la verdad
subjetiva del sujeto, que pueda poner palabras o significados en el hueco del acto
a veces incomprensible desde la verdad jurdica.68
En el entrecruzamiento del discurso del derecho, sistematizado, universal y el
discurso de la psicologa, singular, se observa la importancia que los psiclogos,
como parte del ltimo, comprendan las caractersticas del discurso del derecho
para poder responder al llamado que desde lo jurdico les realizan en su carcter
de expertos.
Una de las finalidades que tiene la propuesta sobre los puntos de pericia
alternativos elaborada en forma conjunta con los psiclogos del Gabinete
Interdisciplinario es servir de herramienta para los operadores del Juzgado, o para
los abogados del fuero, tiende tambin unificar el lenguaje , como preguntar en
trminos de psicologa forenses determinada cuestin.
67 Cfr. GARDINER GRACIELA, Discurso psicolgico versus discurso jurdico?, Construir Puentes
En
Psicologa Jurdica, JVE Ediciones Bs. AS. 2003 pag. 13 a 17.
68 Ob. Cit. , pag 14
69 GARDINER Graciela, Discurso psicolgico versus discurso jurdico?, Construir Puentes En
Psicologa Jurdica, JVE Ediciones Bs. AS. 2003 Pg. 1 17.
70 Ley Nacional N 23277 Ley del Ejercicio profesional de la psicologa.
3. tica y secreto profesional, su incidencia en el fuero.
Sealamos que el psiclogo forense siempre acta por encargo judicial, es all
cuando se le presentan obligaciones contradictorias con igual apariencia de
intensidad surgiendo el conflicto tico fundado en dos causas una de su profesin
y otra desde su funcin de auxiliar del juez. La funcin jurisdiccional esta
determinada por las leyes atientes y la intervencin del psiclogo debe ser precisa
contra todo reparo tico.
Josefa Tkaczuk analiza los elementos que pueden generan conflictos ticos: