CAS.

N 3687-2009 CUZCO

RESUMEN:

Silvia Salas Martnez y Juana Salas Santos presentan demanda en

primera instancia con el objeto de que se deje sin efecto la medida
cautelar y remate del inmueble de su propiedad ubicado en la Calle
Matar nmero 480 del Cusco, inscrito en el asiento nmero 05 de la
Partida nmero 11006552 de los Registros Pblicos del Cusco, ello
debido a que son legtimas propietarias del inmueble que ha sido
embargado ilegalmente por el Banco Santander Central Hispano
sucursal Cusco, como si el bien fuera propiedad de la demandada
Basilia Piedad Salas Martnez, cuando efectivamente junto con la
demandada son copropietarias de los inmuebles nmeros 480 y 488
de la Calle Matar, sin embargo a fin de efectuar construcciones
decidieron de mutuo acuerdo las tres hermanas celebrar una Escritura
Pblica de Permuta de Derechos y Acciones, de fecha treinta y uno de
marzo de mil novecientos noventa y tres, en la que se ha establecido
que el inmueble nmero 480 de la Calle Matar queda a favor de la
demandante y el inmueble nmero 488 de la misma calle a favor de
Basilia Piedad Salas Martnez, es decir que en el inmueble nmero
480 esta ltima no tiene ningn derecho ni accin. Por esta razn
acudieron ante el Cuarto Juzgado Civil del Cusco solicitando su
desafectacin, sin embargo el Juzgado dispuso que mediante la
presente accin se determine la desafectacin.

Se ha expedido sentencia que declara fundada la demanda y ordena

que se levante el embargo en forma de inscripcin trabado sobre el
inmueble materia de la demanda, ello debido a que con la Escritura
Pblica de Permuta de Derechos y Acciones y Porciones Indivisas de
fecha treinta y uno de marzo de mil novecientos noventa y tres, no
inscrita a la fecha del embargo, se demuestra que el inmueble urbano
ubicado en la Calle Matar nmero 480 de la ciudad del Cusco es de
propiedad de Juana Francisca Salas de Santos y Silvia Florentina Salas
Martnez, y que se ha trabado embargo en forma de inscripcin sobre
los derechos y acciones que tendra sobre dicho bien Basilia Piedad
Salas Martnez; que el Banco demandado embarg el inmueble sub
litis en forma de inscripcin creyendo que la demandada era
propietaria de dicho bien, pero que estando acreditado que el
inmueble sub materia es de propiedad de las actoras, debe
ampararse la demanda, pues con el consentimiento de las partes se
perfecciona la transferencia y no con la inscripcin registral

SEGUNDA INSTANCIA

Que, apelada que fue la sentencia de primera instancia, el siete de

agosto de dos mil nueve, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia del Cusco confirma la apelada

RECURSO CASATORIO

Es interpuesto por el banco de crdito sucursal cuzco lo cual es

declarado FUNDADO lo que da paso a que se revoque la sentencia de
vista corriente que declara fundada la demanda, y reformndola se
declare infundada por el siguiente considerando la medida de
embargo en forma de inscripcin que afecta el inmueble materia de la
presente tercera se ha inscrito con fecha nueve de abril de dos mil
dos; en tanto que el derecho de propiedad a favor de las terceristas
es de fecha treinta y uno de marzo de mil novecientos noventa y tres,
y la inscripcin del contrato de Permuta de Derechos y Acciones y
Porciones Indivisas, es de fecha posterior al embargo, es decir del
dieciocho de diciembre de dos mil tres; no obstante, para la
proteccin del dominio, y seguridad jurdica en las transacciones se
requiere su inscripcin, la cual no se ha verificado a la fecha en que
se inscribi la medida cautelar de embargo respecto al inmueble en
controversia

ANALISIS:
En la Casacin N 3687-2009-Cusco, la Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema ha cambiado su criterio resolutivo de tantos aos
sobre el eterno y controversial problema sobre si el embargo inscrito
sobre un inmueble debe mantenerse o levantarse en caso un
propietario con derecho anterior no inscrito plantee una tercera de
propiedad. Aunque con un voto en minora, la sentencia seala que
en estos casos prevalece la propiedad del tercerista, en tanto la
segunda parte del artculo 2022 del Cdigo Civil sera una excepcin
al principio prior tempere potior in jure al que se refiere el artculo
2016 del mismo Cdigo, por lo que cuando concurra un derecho real,
con otro de distinta naturaleza, como es el caso de los embargos,
habrn de aplicarse las reglas de derecho comn, sin que exista
prevalencia del derecho inscrito sobre el derecho que no fue inscrito.

Al respecto, desde hace ya bastante existe una perniciosa

contradiccin resolutiva entre las salas civiles de la Corte Suprema en
las terceras de propiedad sobre inmuebles, que con este nuevo
criterio supremo estara llegando a un punto final. As, por un lado, la
Sala Civil Transitoria suele declarar fundadas las terceras planteadas
por el propietario de derecho no inscrito, argumentndose que al ser
la propiedad un derecho real y el embargo una relacin personal-
obligacin, prevalece la primera en aplicacin de las disposiciones del
Derecho Comn. Ejemplo de ello son las casaciones Ns 964-98-Lima,
06-01-Arequipa y 403-2001-Piura, entre muchas otras. Por el
contrario, la Sala Civil Permanente consistentemente haba rechazado
las terceras sobre el mismo tema, sosteniendo que el embargo
inscrito primaba en aplicacin del principio registral de prioridad y con
aras de dar seguridad al trfico comercial-inmobiliario. A modo
ilustrativo, pueden verse las casaciones Ns 527-2003-Lima, 403-
2001-Piura o 333-2003-Lambayeque.

La contradiccin reseada era evidentemente muy grave, pues los

justiciables se vean enfrentados a una justicia de doble discurso, casi
una moneda al aire (dependiendo de la Sala Suprema que resolviera
el caso) y sobre un tema adems de gran trascendencia socio-
econmica. La Casacin N 3687-2009-CUSCO pondra fin entonces a
esta penosa distorsin aplicativa tan daina, con una toma de
posicin uniformizadora y aparentemente definitiva de la Sala Civil
Permanente Suprema, muy jurdica y de posible corrupcin judicial,
ms all de si se est de acuerdo o no con el criterio interpretativo
adoptado.

Se espera finalmente que la Casacin N 3687-2009-Cusco constituya

una decisin consciente y concluyente (o sea, no aislada ni aparente)
de nuestros magistrados supremos para eliminar la imprediciblidad
jurisprudencial de la controversia "propiedad inmobiliaria no inscrita
vs. Embargo", con el afn de eliminar el ms pesado lastre de
inseguridad resolutiva suprema observando hasta el momento