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Paper apresentado na XIII Jornada Brasilcon de Atualizao do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Dias 3 e 4 de outubro de 2013 Rio de Janeiro.
* Estudante de graduao cursando o 10 perodo na Faculdade de Direito da Universidade
Federal do Rio de Janeiro (UFRJ). Bolsista de Iniciao Cientfica na FAPERJ (2012-2013).
Ex-Bolsista de Iniciao Cientfica do CNPQ (2011-2012).
E-mail: chiara.teffe@yahoo.com.br
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1. A PROTEO JURDICA DOS CONSUMIDORES
A ltima metade do sculo XX foi marcada pela forte atuao de movimentos sociais
que buscavam a positivao e a real promoo dos direitos de terceira dimenso, tendo como
base o princpio da igualdade em seu vis material2. Neste sentido, a partir da dcada de 60,
percebeu-se a importncia de se conferir uma tutela especial figura do consumidor e inserir
o Direito do Consumidor no elenco histrico dos Direitos Humanos. Destacam-se importantes
atuaes como a criao de associaes de consumidores nos Estados Unidos, a articulao de
discursos inflamados sobre o Direito do Consumidor e o seu papel no mercado, como aquele
proferido em 1962 pelo presidente norte-americano John F. Kennedy, e a elaborao de
documentos internacionais que visavam proteo daquele que se encontra vulnervel na
relao de consumo.
2
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.569. No que
concerne aos direitos de terceira gerao, o renomado jurista leciona que: Dotados de altssimo teor de
humanismo e universalidade, os direitos da terceira gerao tendem a cristalizar-se neste fim de sculo enquanto
direitos que no se destinam especificamente proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo, ou de um
determinado Estado. Tm primeiro por destinatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua
afirmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta. Os publicistas e juristas j o enumeram
com familiaridade, assinalando-lhe o carter fascinante de coroamento de uma evoluo de trezentos anos na
esteira da concretizao dos direitos fundamentais. Emergiram eles da reflexo sobre temas referentes ao
desenvolvimento, paz, ao meio ambiente, comunicao e ao patrimnio comum da humanidade.
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BENJAMIN, Antnio Herman; MARQUES, Cludia Lima; BESSA; Leonardo Roscoe. Manual de Direito do
Consumidor. 2 Edio. So Paulo. Editora Revista dos Tribunais. 2009. Pg. 26.
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saude e segurana, a promoo de seus interesses econmicos, o fornecimento adequado das
informaes aos consumidores, a educao para o consumo, a disponibilizao de
mecanismos para uma efetiva reparao aos consumidores e a liberdade de se formar grupos
ou organizaes para a defesa dos interesses dos consumidores nos processos que lhes dizem
respeito.4
4
De acordo com a resoluo, os princpios gerais da resoluo eram: 2. Governments should develop,
strengthen or maintain a strong consumer protection policy, taking into account the guidelines set out below. In
so doing, each Government must set its own priorities for the protection of consumers in accordance with the
economic and social circumstances of the country, and the needs of its population, and bearing in mind the costs
and benefits of proposed measures. 3. The legitimate needs which the guidelines are intended to meet are the
following: (a) The protection of consumers from hazards to their health and safety; (b)The promotion and
protection of the economic interests of consumers; (c) Access of consumers to adequate information to enable
them to make informed choices according to individual wishes and needs; (d) Consumer education; (e)
Availability of effective consumer redress; (f) Freedom to form consumer and other relevant groups or
organizations and the opportunity of such organizations to present their views in decision-making processes
affecting them. 4. Governments should provide or maintain adequate infrastructure to develop, implement and
monitor consumer protection policies. Special care should be taken to ensure that measures for consumer
protection are implemented for the benefit of all sectors of the population, particularly the rural population. 5.
All enterprises should obey the relevant laws and regulations of the countries in which they do business. They
should also conform to the appropriate provisions of international standards for consumer protection to which the
competent authorities of the country in question have agreed. (Hereinafter references to international standards in
the guidelines should be viewed in the context of this paragraph.) 6. The potential positive role of universities
and public and private enterprises in research should be considered when developing consumer protection
policies. Disponvel em:<http://www.un.org/documents/ga/res/39/a39r248.htm> Acesso em: 16 de setembro de
2013.
3
2. A TUTELA JURDICA DO CONSUMIDOR: SEU STATUS CONSTITUCIONAL E
A ELABORAO DE UM CDIGO PRPRIO
De acordo com o ministro Herman Benjamin5, no Brasil, somente nos anos 70, os
movimentos em prol do Direito do Consumidor comearam a repercutir intensamente, j que,
antes desse perodo, a conjuntura social e econmica ainda no estaria desenvolvida o
suficiente para propiciar o surgimento do consumerismo.6 O jurista firma que o contexto
teria comeado a mudar com o chamado "milagre econmico", poca em que houve uma
elevada taxa de crescimento econmico, o aumento da urbanizao e o incio da
modernizao de produtos e servios. So marcas deste momento iniciativas legislativas,
como o PL 70-1/1971 sobre a criao do Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, a
criao de associaes em cidades como Curitiba e Porto Alegre, encontros temticos e
rgos especializados na defesa deste novo sujeito de direitos, podendo se mencionar aqui o
PROCON de So Paulo, o primeiro rgo de defesa do consumidor no pas, criado em 1978.7
5
A represso qualquer forma de associativismo, no perodo do regime militar e em ditaduras anteriores,
deixou, portanto, reflexos permanentes na capacidade de organizao e de luta dos consumidores pelos seus
direitos, mesmo os mais elementares. Da que as conquistas dos consumidores, hoje estampadas no texto da
Constituio de 1988 e no prprio CDC, decorrem muito menos do trabalho de um lobby forte, permanente e
efetivo por parte de suas organizaes (ao contrrio do que ocorreu com a questo ambiental) do que de uma
percepo quase que espontnea dos legisladores da problemtica insustentvel do mercado de consumo
brasileiro e de uma certa vontade de introduzir no sistema jurdico tudo aquilo que o regime anterior negava.
(BENJAMIN, Herman V. O cdigo brasileiro de proteo ao consumidor. Artigo disponvel em:
<http://egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/32354-38891-1-PB.pdf> Acesso em 19 de setembro de
2013.)
6
Vale ressaltar que, no Brasil, o incio da preocupao com as relaes de consumo surgiu a partir das dcadas
de 40 e 60, quando foram editadas algumas leis sobre o assunto, dentre as quais pode-se destacar a lei de
economia popular (Lei 1.221/51), a Lei Delegada n. 4/62 e a Constituio Federal de 1967, com a emenda n. 1
de 1969, que cita a defesa do consumidor. Todavia, apenas mais tarde, passou-se a se compreender o consumidor
como um sujeito de direitos e a necessidade da elaborao de um direito especial para a sua tutela, dentro do
direito privado.
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AZEVEDO, Fernando Costa de; KLEE, Antonia Espindola Longoni. Consideraes sobre a proteo dos
consumidores no comrcio eletrnico e o atual processo de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Revista de Direito do Consumidor, v. 22, n. 85, p. 215-216. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, jan./fev. 2013.
OLIVEIRA, Amanda Flvio de. O Sistema Nacional de Defesa do Consumidor Histrico. Revista de Direito
do Consumidor, v. 44, pgs. 97-105. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, out.-dez. 2002.
8
BENJAMIN, Antnio Herman; MARQUES, Cludia Lima; BESSA; Leonardo Roscoe. Manual de Direito do
Consumidor. 2 Edio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2009. Pg. 30.
4
XXXII), o que, em razo de sua localizao topogrfica, coloca-lhe no rol das clusulas
ptreas. De acordo com o disposto pelo legislador, o Estado dever promover a defesa do
consumidor na forma da lei.9 Assim, este sujeito passou a ter a garantia e o direito ao
positiva por parte do Estado, o qual recebeu a obrigao de promover a defesa desse direito e
impedir a interveno de terceiros (particulares).10
9
O cidado-consumidor, ou melhor, a pessoa-consumidor, se projeta na dimenso constitucional, de modo que,
na hiptese de conflito entre o respectivo direito fundamental sobretudo quando traduzido nas situaes
jurdicas existenciais e as exigncias de mercado livre, sua primazia se mostra fora de discusso. MARTINS,
Guilherme Magalhes. A defesa do consumidor como direito fundamental na ordem constitucional. In:
MARTINS, Guilherme Magalhes (coord.). Temas de Direito do Consumidor. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2010. p. 6.
10
O ministro do Superior Tribunal de Justia, Ruy Rosado de Aguiar, em seu voto, lembra as lies do professor
alemo Dieter Grimm que afirma que os direitos fundamentais no se prestam apenas defesa do cidado contra
o Estado (efeito imediato), mas tambm protegem o indivduo nas relaes privadas, produzindo efeitos sobre
terceiros (drittewirkung). Essa eficcia nas relaes de direito privado se d por meio da interpretao das
normas legais, em especial das clusulas gerais. (REsp 235.678, quarta turma, relator: Min. Ruy Rosado de
Aguiar, publicao em 14/02/2000) Em relao eficcia privada ou horizontal dos direitos fundamentais,
destaca o jurista Ingo Sarlet: (...) tambm na esfera privada ocorrem situaes de desigualdade geradas pelo
exerccio de um maior ou menor poder social, razo pela qual no podem ser toleradas discriminaes ou
agresses liberdade individual que atentem contra o contedo em dignidade da pessoa humana dos direitos
fundamentais, zelando-se, de qualquer modo, pelo equilbrio entre estes valores e os princpios da autonomia
privada e da liberdade negocial e geral, que, por sua vez, no podem ser completamente destrudos Ainda nesse
contexto, sustentou-se, acertadamente, que em qualquer caso e independentemente do modo pelo qual se d a
vinculao dos particulares aos direitos fundamentais (isto , se de forma imediata ou mediata), se verifica, entre
as normas constitucionais e o direito privado, no o estabelecimento de um abismo, mas uma relao pautada
por um contnuo fluir, de tal sorte que, ao aplicar-se uma norma de direito privado, tambm se est a aplicar a
prpria Constituio (SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 9. ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2007.p.399-401)
11
COMPARATO, Fbio Konder. A proteo ao consumidor: importante captulo do direito econmico. Revista
Forense, v.255, p.68. Rio de Janeiro: Ed. Forense, jul./set. 1977. Vale observar que, em outras oportunidades,
aparecem na Constituio da Repblica disposies relativas matria do consumidor, de forma mais especfica,
como no art. 24, inciso VIII, que estabelece que compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre e responsabilidade por dano ao consumidor, no art. 150 5 que prev que a lei
5
Na Constituio de 1988, portanto, j possvel perceber a grande preocupao do
legislador com a desigualdade entre os sujeitos envolvidos na relao de consumo, ao
estabelecer um sistema coerente de normas e valores prprios para a defesa do consumidor.
Entende-se, assim, que o mesmo visou assegurar dois importantes corolrios do princpio da
Dignidade da Pessoa Humana: a igualdade e a liberdade.12 Como incremento, ordenou que o
Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, deveria
elaborar um Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 48, ADCT), que deveria pautar-se por
valores diversos daqueles estabelecidos nas leis at ento editadas, como o Cdigo Civil de
1916 e o Cdigo Comercial de 1850, levando em considerao o consumidor como um sujeito
destinatrio de proteo especial por expressa determinao constitucional. Iniciava-se aqui a
reconstruo das bases do Direito Privado brasileiro, por meio do reconhecimento das
relaes especiais entre dois sujeitos diferentes, o consumidor e o fornecedor. 13
determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre
mercadorias e servios, no art. 155, 2, VII, que prev que em relao s operaes e prestaes que destinem
bens e servios a consumidor final localizado em outro Estado, adotar-se-: a) a alquota interestadual, quando o
destinatrio for contribuinte do imposto; b) a alquota interna, quando o destinatrio no for contribuinte dele.
12
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos Pessoa Humana: uma Leitura Civil Constitucional dos Danos
Morais. Rio de Janeiro: Renovar, 4 tiragem, 2009. Pg. 327. Segundo a ilustre jurista, a dignidade encontrar-se-
ia fundada em quatro substratos, estando corporificada no conjunto dos princpios da igualdade, da integridade
psicofsica, da liberdade e da solidariedade.
13
MARQUES, Cludia Lima; MIRAGEM, Bruno. O novo direito privado e a proteo dos vulnerveis. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2012. Pgs. 149-150.
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COMPARATO, Fbio Konder. A proteo do consumidor. Revista de Direito do Consumidor, ano 20, v. 77,
pgs.30-31. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, jan.-mar./2011.
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Seus membros originais eram Ada Pellegrini Grinover (Coordenadora), Daniel Roberto Fink, Jos Geraldo
Brito Filomeno, Kazuo Watanabe e Zelmo Denari. Logo aps sua segunda reunio, Antnio Herman V.
Benjamin foi a ela incorporado. Em seguida, quando se discutia a questo da responsabilidade civil objetiva do
fornecedor, aps a entrega do texto final do "Substitutivo Ministrio Pblico Secretaria de Defesa do
Consumidor", foi convidado Nelson Nery Jnior, que, a partir da, passou a fazer parte da Comisso. Finalmente,
6
O projeto de lei do CDC foi alvo de crticas tanto durante a sua elaborao, quanto
aps a sua entrada em vigor no ordenamento, principalmente por parte de empresrios e
alguns meios de comunicao em massa. Inicialmente, os principais argumentos apresentados
pautavam-se: a) no carter estatizante do projeto, caracterizado pela ausncia de uma filosofia
de defesa do consumidor calcada na realidade do mercado nacional, desprezando, assim,
experincias bem sucedidas de auto-regulamentao; b) no seu carter punitivo, em
detrimento de medidas preventivas; c) na previso da figura de um Estado paternalista, que
tutelaria o consumidor como se ele fosse incapaz de realizar as suas prprias escolhas e de se
defender, interferindo indevidamente nas relaes privadas.
numa ltima fase, aps a apresentao do Projeto Alckmin, foram integrados Comisso Marcelo Gomes Sodr
e Maringela Sarrubbo. (BENJAMIN, Herman V. O cdigo brasileiro de proteo ao consumidor. Pg.10-11.
Artigo disponvel em: <http://egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/32354-38891-1-PB.pdf> Acesso em
19 de setembro de 2013.)
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PASQUALOTTO, Adalberto. Dar a reforma ao Cdigo de Defesa do Consumidor um sopro do vida?.
Revista de Direito do Consumidor. Ano 20, vol.78, abr.-jul./2011.
7
previses relativas responsabilidade civil objetiva dos fornecedores17, publicidade e
oferta18, aos contratos celebrados19, s clusulas abusivas e defesa processual coletiva20.
17
Entende-se que o legislador optou pela responsabilidade objetiva do fornecedor, visando adaptar o direito s
necessidades da economia, distribuindo os riscos inerentes a um mercado de consumo massificado e globalizado,
e reparar integralmente os danos gerados em face do consumidor, facilitando a sua reparao moral e material,
uma vez que a responsabilidade no CDC independe de culpa do fornecedor.
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O legislador tambm se preocupou com a regulao das prticas pr-contratuais que poderiam causar danos ao
consumidor, modificar o seu comportamento (principalmente quando se trata de crianas e idosos) ou induzi-lo
ao erro, fazendo com que o consumidor adquira produtos ou servios equivocadamente ou sem a informao
adequada.
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O microssistema do CDC provocou uma verdadeira relativizao dos princpios da teoria contratual clssica,
pautados na autonomia da vontade e na fora vinculante e obrigatria dos contratos, por meio de normas que
orientam o interprete pela busca da justia e do equilbrio nas relaes contratuais de consumo. Este Cdigo
concretiza, assim, o princpio da funo social do contrato, por meio do qual se condiciona a satisfao dos
direitos/liberdade individuais dos contratantes realizao de interesses coletivos (ideia da solidariedade social
orgnica, prevista na Constituio da Repblica, art. 3, I), pertencentes ao contexto em que esto inseridas essas
relaes jurdico-contratuais. Alm disso, estabeleceu importantes normas sobre a proteo contratual dos
consumidores como a definio legal do contrato de adeso, a no obrigatoriedade do contrato caso no for dada
a oportunidade do consumidor tomar conhecimento prvio do seu contedo ou se for redigido de modo a
dificultar a compreenso de seu sentido e alcance, a regra de interpretao das clusulas contratuais mais
favorvel ao consumidor, a vinculao dos fornecedores s obrigaes assumidas em contratos preliminares, o
direito de arrependimento nos contratos celebrados fora do estabelecimento comercial, a proteo contra as
clusulas contratuais abusivas e a relao de complementariedade entre os prazos de garantia legal e contratual.
(AZEVEDO, Fernando Costa de; KLEE, Antonia Espindola Longoni. Consideraes sobre a proteo dos
consumidores no comrcio eletrnico e o atual processo de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Revista de Direito do Consumidor, v. 22, n. 85, p. 219-223. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, jan./fev. 2013.
20
Diante das transformaes que vinham ocorrendo na tutela processual e da melhor compreenso dos conflitos
de consumo, o legislador tratou de ampliar no CDC a proteo conferida aos direitos do consumidor, conforme a
extenso dos interesses lesionados, se individualmente considerados ou em uma formao coletiva. Para tanto,
desenvolveu um conjunto normativo que, em dilogo com a lei da ao civil pblica (Lei n. 7.347/85), representa
um verdadeiro microssistema de processo coletivo brasileiro. Diante do sucesso desta proposta, o movimento de
atualizao do CDC elaborou novas normas pertinentes s aes coletivas, visando a ampliao do uso desses
mecanismos de acesso justia e a sua maior efetividade no trato das relaes de consumo.
21
BENJAMIN, Antnio Herman; MARQUES, Cludia Lima; BESSA; Leonardo Roscoe. Manual de Direito do
Consumidor. 2 Edio. So Paulo. Editora Revista dos Tribunais. 2009. Pg. 47
8
verdade, o que estaria em jogo seria a tutela da pessoa humana, em uma particular situao de
inferioridade, nas relaes de consumo:
9
econmica e/ou social), o qual necessita de uma proteo constante pelo ordenamento, a
proteo aos direitos coletivos lato sensu e o amplo desenvolvimento e aplicao dos
princpios positivados em seu texto, como o da boa-f objetiva, paradigma significativo na
revoluo no regime jurdico dos contratos, vez que impe comportamento leal e honesto
entre os contratantes.
11
rigor do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para admitir
a aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e consumidores-
empresrios em que fique evidenciada a relao de consumo. - So equiparveis
a consumidor todas as pessoas, determinveis ou no, expostas s prticas
comerciais abusivas. - No se conhece de matria levantada em sede de
embargos de declarao, fora dos limites da lide (inovao recursal). Recurso
especial no conhecido. (STJ. REsp N 476.428 - SC (20020145624-5), Relatora:
Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, Data da Publicao: 09.05.2005)
Nesta tica, vale destacar ainda importantes posicionamentos que foram sumulados
pelo Superior Tribunal de Justia, visando ampla tutela do consumidor e a confirmao da
aplicao do CDC, em diversos mbitos que envolvessem relaes de consumo: a) Smula n
297 - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras.; b) STJ
Smula n 302 abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a
internao hospitalar do segurado.; c) STJ Smula n 321 O Cdigo de Defesa do
Consumidor aplicvel relao jurdica entre a entidade de previdncia privada e seus
12
participantes.; d) STJ Smula n 323 A inscrio de inadimplente pode ser mantida nos
servios de proteo ao crdito por, no mximo, cinco anos.; e) STJ Smula n 359 Cabe
ao rgo mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de
proceder inscrio.; f) STJ Smula n 469 Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor
aos contratos de plano de sade.; g) Smula 477 "A decadncia do artigo 26 do CDC no
aplicvel prestao de contas para obter esclarecimentos sobre cobrana de taxas, tarifas e
encargos bancrios"; h) Smula n 479 As instituies financeiras respondem
objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados
por terceiros no mbito de operaes bancrias.
Desde a edio da lei 8.078/90, a sua redao vem sendo alterada, de forma breve e
pontual, por meio de diversas leis esparsas. Em pesquisa, verificou-se que aproximadamente
11 leis j alteraram e acrescentaram dispositivos ao CDC.26 Isso pode ser compreendido como
uma tentativa do legislador em adaptar o Cdigo s novas demandas decorrentes da recente
evoluo cientfica e tecnolgica, das tcnicas de produo e venda em massa e do
26
Podemos citar as seguintes leis federais responsveis por alterar o CDC: a) Lei 8.656/93 - Estipulou que
apenas o valor cabvel Unio da pena de multa ser revertido ao Fundo de Restituio de Bens Lesados. Nos
demais casos, o valor ser revertido para fundos estaduais ou municipais de proteo ao consumidor; b) Lei
8.703/93 - Determinou que as multas no podero ser inferiores a 200 e no superiores a 3 milhes de vezes o
valor da Unidade Fiscal de Referncia (Ufir), ou a ndice equivalente que venha a substituir; c) Lei 8.884/94 -
Proibiu a elevao sem justa causa do preo de produtos ou servios. Proibiu os fornecedores de recusar a venda
de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento,
ressalvados os casos de intermediao regulados em lei especial; d) Lei 9.008/95 - Exigiu que os prestadores de
servio estipulem prazo para o cumprimento de sua obrigao. Legitimou a defesa coletiva de interesses e
direitos difusos, coletivos e individuais homogneos pelo Ministrio Pblico, pelos entes federados, pelos rgos
da administrao pblica destinados defesa dos interesses e direitos do consumidor, e pelas associaes
legalmente constitudas e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos
pelo CDC. Permitiu a essas mesmas entidades propor, em nome prprio e no interesse das vtimas ou seus
sucessores, ao civil coletiva de responsabilidade pelos danos individualmente sofridos; e) Lei 9.870/99 -
Dispe sobre o valor total das anuidades escolares. Incluiu entre as vedaes dos prestadores de servio aplicar
frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido; f) Lei 9.298/96 - Estabeleceu que
as multas de mora decorrentes de inadimplncia no podero ser superiores a 2% do valor da prestao; g) Lei
11.785/08 - Definiu que os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres
ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo 12, de modo a facilitar sua compreenso
pelo consumidor; h) Lei 11.800/08 - Alterou o CDC para impedir que os fornecedores veiculem publicidade ao
consumidor que aguarda, na linha telefnica, o atendimento de suas solicitaes, quando a chamada for onerosa
ao consumidor que a origina; i) Lei 11.989/09 - Estabeleceu que caractersticas, qualidades, quantidade,
composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, sejam gravadas de forma indelvel
nos produtos refrigerados oferecidos ao consumidor; j) Lei 12.039/09 - Determina que constem, nos documentos
de cobrana de dvida encaminhados ao consumidor, o nome, o endereo e o nmero do CPF ou do CNPJ do
fornecedor do produto ou servio; l) Lei n 12.741/12 - Dispe sobre as medidas de esclarecimento ao
consumidor, de que trata o 5 do artigo 150 da Constituio Federal; altera o inciso III do art. 6 e o inciso IV
do art. 106 da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 - Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em:
<http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/CONSUMIDOR/150279-LEIS-QUE-ALTERARAM-O-
CODIGO-DE-DEFESA-DO-CONSUMIDOR.html>;<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-
2014/2012/Lei/L12741.htm> Acesso em 17 de setembro de 2013.
13
desenvolvimento dos transportes. Ressalta-se que, mesmo diante desse cenrio, at o ano de
2010, no havia ocorrido um movimento amplo de atualizao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, atravs da incluso de temas e instrumentos inditos para promover e efetivar a
tutela do consumidor.
Aps mais de 20 anos da vigncia do CDC, tornou-se mais do que importante
reafirmar o mandamento constitucional de proteo aos consumidores, atravs de meios que
promovam uma positiva modificao da legislao, reconstruindo e orientando tanto a
doutrina quanto a prtica jurdica frente aos atuais desafios da sociedade da informao
globalizada.
14
para a
Vive-se o que vem a ser caracterizado como a sociedade de massa, em que a produo,
a distribuio, a venda e o consumo ocorrem em larga escala e pelos mais variados meios,
seja fsico ou virtual, de forma no personalizada e sem uma necessria base territorial fixa.
Como lembra Bauman27, na ps-modernidade, houve a migrao da sociedade de produtores
estruturada na segurana, estabilidade, ordem e regularidade para a sociedade consumista,
instvel e lquida. Neste ambiente, os consumidores so continuamente chamados a consumir
novos produtos e servios, no havendo mais uma grande preocupao com questes relativas
durabilidade e ao apego emocional. As coisas so produzida e consumidas em massa e de
forma descartvel.
Nesta realidade, so de grande relevncia a elaborao de normas e o desenvolvimento
doutrinrio de temas atuais e polmicos como, por exemplo, o comrcio eletrnico, o
superendividamento do consumidor (pessoa fsica), as regras processuais para as aes
coletivas, o risco do desenvolvimento para a saude e a segurana dos consumidores28 e a
responsabilidade civil dos provedores de internet pelos danos causados pessoa humana, por
meio da venda de dados pessoais e da colocao de contedos ofensivos pelos mesmos e/ou
terceiros.
Os princpios da solidariedade social, da
27
A busca por prazeres individuais articulada pelas mercadorias oferecidas hoje em dia, uma busca guiada e a
todo tempo redirecionada e reorientada por campanhas publicitrias sucessivas, fornece o nico substituto
aceitvel na verdade, bastante necessitado e bem-vindo para a edificante solidariedade dos colegas de
trabalho e para o ardente calor humano de cuidar e ser cuidado pelos mais prximos e queridos, tanto no lar
como na vizinhana. (BAUMAN, Zygmunt. A Vida para o consumo: a transformao das pessoas em
mercadoria. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2008. Pg. 154.)
28
A problemtica do risco do desenvolvimento refere-se aos casos em que empresas lanam no mercado novos
produtos sem defeito cognoscvel, mesmo que testados, e mais tarde, com o desenvolvimento cientfico-
tecnolgico, descobre-se que estes so nocivos saude humana, havendo um defeito capaz de causar danos aos
consumidores. O caso mais famoso o da Talidomida, que vitimou milhares de pessoas em todo o mundo,
provocando malformaes fetais, em razo da ingesto dessa substncia por mulheres grvidas. Mais
informaes no site: <http://www.talidomida.org.br/oque.asp> Acesso em 22 de setembro de 2013.
15
Alm dos assuntos desenvolvidos pela Comisso, como sugere o professor
Pasqualotto, o legislador tambm deveria ter se preocupado com a questo do risco do
desenvolvimento, acrescentando aos artigos 12 e 14, do CDC, um quarto pargrafo, que
previsse, em regra, a responsabilidade civil da empresa, uma vez ocorrido o dano ao
consumidor e demonstrada a sua relao de causalidade com o produto29. Essa previso
tambm atualizaria o CDC frente ao Cdigo Civil, que, no art. 931, no exige o defeito para a
imputao de responsabilidade civil s empresas, bastando a colocao do produto em
circulao no mercado. Esta normatizao seria especialmente importante para os casos
envolvendo usurios de remdios e as vtimas do tabaco. 30
Do mesmo modo, outro tema de grande relevncia a responsabilidade civil dos
provedores de internet no casos de danos aos consumidores. Com a grande avano e
popularizao da internet, nos ltimos anos, diversos conflitos de interesses vm ocorrendo
neste ambiente, como a violao e a apropriao indevida de dados pessoais, a publicao de
fotos e mensagens ofensivas e prticas invasivas de oferta, atravs do envio de anncios a e-
mails pessoais. Em alguns casos, evidenciou-se uma clara relao de consumo entre as partes,
como a relao entre os usurios das redes sociais virtuais e os provedores de hospedagem
responsveis pelas redes, tendo em vista a remunerao indireta oferecida pelos primeiros ao
fornecerem os seus dados e colocarem-se, na prtica, como o pblico alvo das diversas
29
Neste sentido, o enunciado n. 43 da I Jornada de Direito Civil: a responsabilidade civil pelo fato do produto,
prevista no art. 931 do novo CC, tambm inclui os riscos do desenvolvimento.
30
O autor sugere uma soluo bastante interessante para a polmica relativa normatizao do risco do
desenvolvimento no CDC, a estipulao de um prazo limitado de responsabilidade do fornecedor e a
proporcionalidade da indenizao, conforme a magnitude dos danos e as possibilidades econmicas da empresa.
(PASQUALOTTO, Adalberto. Dar a reforma ao Cdigo de Defesa do Consumidor um sopro do vida?. Revista
de Direito do Consumidor. Ano 20, vol.78, abr.-jul./2011.pg.18.)
16
campanhas publicitria desenvolvidas neste meio31. Todavia, mesmo que este entendimento
tenha sido consolidado pelo STJ32, este tema no foi diretamente abordado quando da
atualizao do CDC, deixando a cargo do Marco Civil da Internet (PL 2.126/2011) a
regulamentao especfica sobre a responsabilidade civil do provedor e a tutela do
consumidor usurio que viu os seus direitos serem violados33.
31
Vale ressaltar que de conhecimento pblico que o marketing direcionado promovido nas redes sociais vai
muito alm de banners e links patrocinados, baseia-se no prprio contedo inserido pelos usurios, sendo este o
principal capital a ser explorado pelos intermedirios.
32
STJ. Recurso Especial n. 1.193.764. Relatora: Min. Nancy Andrighi. 2011; Recurso Especial n. 1.308.830.
Relatora: Min. Nancy Andrighi. 2012.
33
Observa-se que parte da doutrina consumerista tambm entende pela aplicao do CDC, nestes casos. Ensina o
professor Bruno Miragem: (...) tendo identificada a relao de consumo mediante remunerao direta ou
indireta do provedor de contedo o que especialmente nas redes sociais se d sob a forma clara de remunerao
indireta restam caracterizadas as condies de incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, e com isso, de
seu regime de responsabilidade pelo fato do servio, nos termos do seu art. 14 (...). Vale ressaltar que, em
relao espcie de risco assumido pelo fornecedor, de forma diversa a nossa tese, o professor Miragem entende
tratar-se de um risco-proveito. (MIRAGEM, Bruno. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor s relaes
entre provedores de contedo da internet e seus consumidores. Revista de Direito do Consumidor. Ano 20, n. 79,
jul-set./2011. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 423).
34
Os ilustres juristas Benjamin, Watanabe e Pelegrini integraram, em 1990, a Comisso original que
elaborou o projeto do atual Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90).
17
deveria ser realizada uma reforma integral do texto e sim uma atualizao pontual que
trouxesse ainda mais avanos em assuntos de alta relevncia social, econmica e poltica.
35
Segundo relatrio, a comisso realizou 37 reunies, 12 reunies ordinrias, 8 audincias pblicas e 17 reunies
tcnicas com os setores interessados, procurando ouvir todos os segmentos atuantes no direito e na defesa do
consumidor, visando dialogar com a sociedade brasileira e desenvolver um trabalho transparente, com boa
tcnica e democrtico. (Relatrio Geral Comisso de juristas de atualizao do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Pg. 27. Disponvel em:<http://www.senado.gov.br/senado/codconsumidor/pdf/
extrato_relatorio_final.pdf> Acesso em 22 de setembro.)
36
Altera a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), para aperfeioar as
disposies gerais do Captulo I do Ttulo I e dispor sobre o comrcio eletrnico.
37
Altera a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), para aperfeioar a
disciplina das aes coletivas.
38
Altera a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), para aperfeioar a
disciplina do crdito ao consumidor e dispor sobre a preveno do superendividamento.
39
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=134468&tp=1> Acesso em 15 de
setembro de 2013.
18
Trata-se de um conjunto de normas estratgico para moldar o Pas que queremos,
para ajudar o acesso a bens e servios, mas tambm ao crdito e s benesses da
economia global. Sucede que o novo Brasil necessita de um Cdigo de Defesa do
Consumidor sempre atualizado e adaptado aos novos desafios tecnolgicos, de
marketing, compatibilizao de mdias, anseios de proteo da privacidade e
segurana no comrcio eletrnico, assim como s novas realidades da economia, de
democratizao do crdito e do acesso a produtos e servios complexos e a
distncia, no mercado brasileiro e global. 40
40
Relatrio Geral Comisso de juristas de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Pgs.19-20.
Disponvel em:<http://www.senado.gov.br/senado/codconsumidor/pdf/extrato_relatorio_final.pdf> Acesso em
22 de setembro.
41
Relatrio Geral Comisso de juristas de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Pg. 21
19
Sobre a dimenso constitucional, Cludia Lima Marques e Bruno Miragem afirmam
que esta exige o estrito alinhamento com a diretriz constitucional-protetiva do CDC, impondo
que as alteraes legislativas se concentrem em novos assuntos, aumentando o rol de
princpios e direitos do consumidor, tendo como base a vulnerabilidade do consumidor, a boa-
f objetiva e a transparncia.42
Esta dimenso estabelece, entre outras previses, a elaborao de novas normas para:
a) prevenir
De acordo com Marques e Miragem, esta dimenso seria inclusiva por prever que a
nova interveno legislativa deveria ser pontual e breve, sempre dialogando com a estrutura
valorativa estabelecida no sistema jurdico nacional. Partiria da preocupao com os novos
42
MARQUES, Cludia Lima Marques; MIRAGEM, Bruno. Anteprojetos de Lei de atualizao do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor. Ano 21, vol. 82, abr.-jun./2012, pgs.331-334.
20
modelos de negcios, os novos consumidores que se inserem no mercado e a incluso de
direitos ao consumidor que no firam ou reduzam o nvel de proteo j alcanado.
seja trazendo normas especiais quanto aos prazos prescricionais e a interao entre
as aes individuais e coletivas, seja revigorando a sua parte instrumental, em
especial no que se refere a aes coletivas, facilitando de forma educativa um
procedimento especial para as aes coletivas (...), valorizando estas aes e suas
decises positivas para os consumidores, assim como o papel da Defensoria Pblica,
do Ministrio Pblico e das Associaes na defesa individual e coletiva dos
44
consumidores, e garantindo o acesso justia.
43
MARQUES, Cludia Lima Marques; MIRAGEM, Bruno. Anteprojetos de Lei de atualizao do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor. Ano 21, vol. 82, abr.-jun./2012, pgs.331-334
44
MARQUES, Cludia Lima Marques; MIRAGEM, Bruno. Anteprojetos de Lei de atualizao do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor. Ano 21, vol. 82, abr.-jun./2012, pg. 333.
21
o CDC uma das leis mais conhecidas e que desperta maior confiana em sua
efetividade; logo um reforo na sua dimenso instrumental e de excelncia implica
na sua aplicao prtica e nos instrumentos que a concretizam, seja prevenindo
conflitos, mediante regras materiais claras e imperativas, seja atravs da
desjudicializao de alguns conflitos, seja na criao de novos instrumentos,
processuais, para-processuais administrativos e penais, assim como de sanes para
danos massificados, que possam assegurar maior efetividade e eficincia ao
microssistema do CDC, em especial nas aes coletivas, to importantes para a
defesa dos consumidores.45
5. CONSIDERAES FINAIS
A partir dos anos 60, o Direito do Consumidor passou a ganhar um maior destaque na
sociedade, vindo a ingressar entre os Direito Fundamentais dos seres humanos. Entretanto,
somente aps a redemocratizao do Brasil que a tutela do consumidor foi concebida dentro
de um sistema coerente de valores e normas prprias e especiais, atravs da previso
Constitucional da necessria proteo ao consumidor e da elaborao do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
45
Relatrio Geral Comisso de juristas de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Pg. 26.
46
Segundo o ministro Herman Benjamin, No perodo anterior ao CDC, o consumidor brasileiro no s carecia
de proteo no plano substantivo, como, ainda, lhe faltava instrumentos processuais adequados para o exerccio
daqueles poucos direitos que, aqui e ali, o ordenamento jurdico tradicional lhe conferia. (BENJAMIN, Herman
V. Op.Cit. p. 32)
22
Da anlise da produo doutrinria e jurisprudencial, aps 1990, inegvel que a
entrada em vigor deste Cdigo proporcionou uma verdadeira modificao na prtica jurdica,
ocorrendo uma maior humanizao e equilbrio nas relaes de consumo, por meio do
reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor e da ampla abrangncia do CDC.
De forma acertada, a doutrina jurdica nacional entende que o atual modelo deve ser
preservado, evitando-se particularismos que descaracterizem a bem sucedida configurao
protetiva desenhada no Cdigo e fragmentaes casusticas que, por meio da edio de leis
posteriores, estabeleam padres de proteo diversificados, conforme a relao jurdica e os
envolvidos.48 A doutrina lembra que, ainda hoje, alguns setores empresariais fazem presso
requerendo a aprovao de leis especiais, na tentativa de buscar imunidade, em relao
adequada e correta aplicao do CDC.49
47
PASQUALOTTO, Adalberto. Dar a reforma ao Cdigo de Defesa do Consumidor um sopro do vida?.
Revista de Direito do Consumidor. Ano 20, vol.78, abr.-jul./2011.pg.14.
48
Em relao caracterizao do CDC, o professor Adalberto Pasqualotto afirma que este Cdigo pode ser
compreendido como um guarda-chuva, por oferecer um modelo de proteo ao consumidor generalista, ou seja,
ele um conjunto de normas gerais, aplicveis ampla gama de relaes de consumo existentes no mercado,
sem se fixar em nenhuma delas em particular. Como um mecanismo de proteo nico o guarda-chuva
deve-se evitar a sua fragmentao, por meio da edio de leis posteriores que revoguem ou alterem disposies
especficas e de grande relevncia para a tutela do consumidor. (PASQUALOTTO, Adalberto. Dar a reforma ao
Cdigo de Defesa do Consumidor um sopro do vida?. Revista de Direito do Consumidor. Ano 20, vol.78, abr.-
jul./2011.pg.13.)
49
Defende-se tambm que, por ser uma lei principiolgica, fruto de um mandamento constitucional, os direitos
inseridos no CDC devem penetrar os dispositivos legais posteriores que regulem as relaes de consumo,
vencendo assim normas que sejam fruto do mero lobby de empresas. (SODRE, Marcelo Gomes. Vinte anos:
riscos sofridos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista do Advogado, So Paulo, v. 31, n. 114, dez. 2011,
pg. 84.)
23
Defesa do Consumidor, reforando-a com clusulas gerais e regras que contemplem as novas
situaes da sociedade de consumo.
Entende-se que, nesta etapa de atualizao do CDC, outros assuntos tambm poderiam
ter sido abordados, uma vez que no receberam a adequada ateno do legislador de 1990, em
virtude do estgio de desenvolvimento social, econmico e tecnolgico do Brasil poca,
como o risco do desenvolvimento para a saude e a segurana do consumidor e a
responsabilidade civil dos provedores de internet nos casos de danos aos consumidores. Por
outro lado, a opo por focar em trs assuntos especficos tambm foi bastante coerente e
produtiva, pois permitiu um estudo mais aprofundado e direcionado sobre as questes e um
maior debate com a sociedade brasileira.
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