LA LIBERTAD ANTICIPADA EN LA JURISPRUDENCIA SUPREMA

Vctor Jimmy Arbul Martnez1

1. Problema

Determinar la naturaleza jurdica de la Libertad Anticipada y si tiene

aplicacin en casos de ejecucin de sentencia segn el Acuerdo Plenario N 3-
2012-CJ-116 Lima, veinticuatro de enero de dos mil trece publicado el 4 de enero
del 2014.

2. Antecedentes

En un monitoreo de la aplicacin del Cdigo Procesal Penal realizado por el

Equipo Tcnico Institucional se plante como problema a resolver si la conversin
de las penas privativas de libertad tenan alguna relacin con la libertad anticipada
establecida por el artculo 491.3 2 que dice lo siguiente:
3. Los incidentes relativos a la libertad anticipada, fuera de los beneficios
penitenciarios de semilibertad y liberacin condicional y de la medida de
seguridad privativa de libertad, y aquellos en los cuales, por su importancia,
el Juez de la Investigacin Preparatoria lo estime necesario, sern
resueltos en audiencia oral, citando a los rganos de prueba que deben
informar durante el debate.

Un segundo problema formulado desde la Corte de Moquegua fue que

exista una confusin respecto a la "libertad anticipada", pues algunos sostenan

1 Docente de la Facultad de Derecho Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Docente

Academia de la Magistratura. Magister en Derecho UNMSM. Doctorando UNMSM. Juez
Superior de la Corte de Lima.
2 La interrogante surgi en este caso de la Corte de Huaura
que es un beneficio penitenciario creado por la norma procesal y otros
consideraban que ello es una denominacin genrica de figuras preexistentes.

Haciendo una aproximacin tenemos que estando que esta figura se aplica
en el estado de ejecucin de sentencia, podra ser un indicador que se tratara de
un anlogo de beneficio penitenciario.

Surge la interrogante, de describir la forma como se ha venido aplicando, y

tenemos por ejemplo que en la Corte de la Libertad se us esta figura para dar la
libertad a un condenado a quien se le haba convertido la pena condicional en
pena efectiva por incumplimiento de reglas de conducta, en un caso de omisin a
la asistencia familiar. El condenado incumpli con abonar las pensiones
devengadas y luego de disponerse la revocatoria, hizo el pago. Luego ante una
peticin de libertad se le otorg como libertad anticipada, haciendo una conversin
de la pena privativa de libertad a una condicional.

Por qu se hizo esto, pues para tratar de darle contenido a la libertad

anticipada al detectar el juez que exista un vaco de la ley. El juez consider que
tena la obligacin de no dejar de administrar justicia, y mediante la aplicacin de
iura novit curia se propuso darle contenido a la libertad anticipada. Valgan
verdades en el NCPP slo aparece el nombre mas no su naturaleza, los requisitos
para su aplicacin. Puede el juez generar criterios, y darle contenido a esta
figura?, pues fuera de una interpretacin intra sistmica no puede hacerlo, ya que
atenta contra la regla de legalidad procesal, por lo que cualquier decisin se
convierte en arbitraria y va en colisin adems con el principio de separacin de
poderes, fundamento del Estado de Derecho.

2.1. Jurisprudencia constitucional

 En la STC Exp. N. 04961-2011-PHC/TC La Libertad caso de Flix Amrico
Haro Aranguri de fecha 20 de julio de 2012 se trat sobre el instituto de la Libertad
Anticipada siendo los antecedentes los siguientes:

Con fecha 8 de julio de 2011 Flix Amrico Haro Aranguri interpuso demanda
de hbeas corpus contra los jueces integrantes de la Primera Sala Penal de
Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de La Libertad y contra el
representante del Ministerio Pblico alegando la vulneracin de los derechos a la
aplicacin de la ley ms favorable al reo, al debido proceso, a la prohibicin de
revivir procesos fenecidos y del principio de no dejar de administrar justicia
por vaco o deficiencia de la ley.

El 26 de diciembre del 2007 el Cuarto Juzgado de Investigacin Preparatoria

de Trujillo lo conden por el delito contra la fe pblica- falsedad genrica
(Expediente N 3909-2007) a 3 aos, 9 meses, de pena privativa de libertad, con
carcter suspendida bajo reglas de conducta y la pena se hizo luego efectiva por
auto que declar fundada la revocatoria de la pena solicitada por el Ministerio
Pblico. Fue intervenido por tener otro proceso judicial por TID y por esta razn no
pudo registrar su firma que fue la razn de la revocatoria. El 4to JIP y la Sala
declar la improcedencia de la Libertad Anticipada por considerar inexistente la
figura.

Para anticiparnos diremos que el TC declar infundada la demanda y

admiti la existencia de la Libertad Anticipada pero sin mayor desarrollo, en su
noveno considerando que dice:
9. Escuchados los audios de audiencia de la libertad anticipada, no se
llega a la conclusin de que el beneficiado utiliz el pedido de libertad
anticipada como un argumento para impugnar la revocatoria de la libertad
suspendida que qued consentida por no haber sido apelada; siendo que,
el abogado defensor argument que resultaba un imposible jurdico y fsico
cumplir las reglas de conducta impuestas en el proceso que se le sigui
 por el delito contra la fe pblica-falsedad, por haber estado recluido en el
penal de Lurigancho por el delito de trfico ilcito de drogas. Al respecto, el
juez de primera instancia y la Sala emplazada estimaron que la figura de
libertad anticipada no proceda; que la revocacin de la
pena suspendida debi haber sido impugnada en su momento, y que,
adems, debi cumplir la regla de no ausentarse del lugar de su
domicilio sin previa autorizacin del juez y conocimiento del fiscal. Por
consiguiente, este Colegiado considera vlida la argumentacin contenida
en las resoluciones cuestionadas y, por lo tanto, no se ha afectado alguna
garanta procesal constitucional invocados por la defensa del beneficiario,
resultando de aplicacin, a contrario sensu, el artculo 2 del Cdigo
Procesal Constitucional.

2.2. Referencias normativas

Es necesario hurgar en los antecedentes que emple el legislador para

colocar esa institucin. Uno de estos es el Cdigo Procesal Penal para
Iberoamrica que dice sobre la libertad anticipada lo siguiente:

384. Incidentes. El ministerio pblico, el condenado y su defensor

podrn plantear incidentes relativos a la ejecucin o extincin de la pena.
Los resolver el tribunal de ejecucin inmediatamente, previa vista a los
dems intervinientes. Si fuera necesario incorporar elementos de prueba,
el presidente del tribunal, aun de oficio, ordenar una investigacin
sumaria, despus de la cual decidir, previo or a los intervinientes.
Los incidentes relativos a la libertad anticipada y a la rehabilitacin, y
todos aquellos en los cuales, por su importancia, el tribunal lo estime
necesario, sern resueltos en audiencia oral y pblica, citando a los testigos
y peritos que deban informar durante el debate.
 El tribunal decidir por auto fundado y contra l procede el recurso de
casacin, cuya interposicin no suspender la ejecucin de la pena, a
menos que as lo disponga el Tribunal de Casacin.

385. Libertad anticipada. La direccin del establecimiento donde el

condenado cumple pena privativa de libertad, remitir al tribunal de
ejecucin los informes previstos por la ley penal, un mes antes del
cumplimiento del plazo fijado al practicar el cmputo.

El incidente de libertad condicional podr ser promovido por el

condenado, por el defensor o de oficio por el tribunal, en cuyo caso el
presidente del tribunal emplazar a la direccin del establecimiento para
que remita los informes que prevea la ley penal. Cuando lo promueva el
condenado ante la direccin del establecimiento, ella remitir
inmediatamente la solicitud, fijando la fecha en que elevar el informe.
El tribunal podr rechazar sin trmite la solicitud, cuando fuere
manifiestamente improcedente o cuando estime que no transcurri el
tiempo suficiente para que hayan variado las condiciones que motivaron el
rechazo anterior.
Cuando la libertad le fuera otorgada, en el auto se fijarn las condiciones e
instrucciones, segn lo establecido por la ley penal. El liberado, en el acto
de la notificacin, deber prometer que las cumplir y denunciar el modo
como intentar cumplirlas. Fijar domicilio y recibir una copia de la
resolucin.
El tribunal de ejecucin vigilar el cumplimiento de las condiciones
impuestas, las que sern reformables de oficio o a peticin del condenado y
su defensor.

Analizado en su contexto podemos concluir que el cdigo citado considera

como una modalidad de libertad anticipada a la libertad condicional en una
relacin de gnero a especie, es decir la libertad anticipada es un beneficio
 penitenciario de libertad. Por lo que desde esta fuente el problema se embrolla
ms.

2.3. Acuerdo Plenario de Jueces Superiores de Arequipa

El Plenario llevado a cabo en diciembre del 2012 fij como problema el

determinar si la libertad anticipada al no tener regulacin normativa era
improcedente en todos los casos.

Por mayora se consider que el juez no deba dejar de aplicar el derecho y

se estableci que la libertad anticipada es distinta a los beneficios penitenciarios
de libertad condicional o semi libertad. La minora seal que se violaba la regla
de legalidad procesal. La decisin tambin fue analizada en el Acuerdo Plenario
N 3-2012-CJ-116, criticando los jueces supremos a aquella. 3

2.4. Jurisprudencia Suprema

El tratamiento de la llamada Libertad Anticipada fue realizada por Corte

Suprema en la Casacin N 189-2011 y se dijo que al no estar reglada la

3 La Corte Suprema desarroll la crtica as en el considerando 18 () De igual manera, se tiene

que algunos postulan que un supuesto de libertad anticipada, prevista en el artculo 491.3 del
NCPP, se da cuando el autor es condenado a pena suspendida, e ingresa a la ejecucin del
rgimen de prueba, con la obligacin de cumplir con el pago de las pensiones alimenticias,
obligacin que no cumple, pese a los apremios legales del artculo 59 del CP, por lo que se
procede a la revocacin de la suspensin de la pena y se dispone su ingreso al Centro Penal, para
que cumpla con la pena impuesta en la sentencia; sin embargo, con posterioridad a la revocacin
de la suspensin de la pena cumple con pagar las pensiones alimenticias que fueron el motivo de
esta, lo que constituye un argumento vlido para obtener la excarcelacin. Algn otro autor sobre
las bases tericas anteriormente expuestas construye, incluso, supuestos de "revocacin de la
libertad anticipada". 19 Estas conclusiones e interpretaciones, como fluye de lo expuesto en los
pargrafos anteriores, rebasan el mbito propiamente procesal de la norma en cuestin e ingresan
indebidamente al Derecho Penal material. Es pertinente recordar que el Derecho Procesal Penal es
un derecho instrumental respecto del Derecho material, en tanto tiene por finalidad servir a la
aplicacin jurisdiccional de aquel al caso concreto. Decidir, por consiguiente, si procede, de una u
otra forma, un supuesto de "libertad anticipada" que es simplemente una denominacin general
que se circunscribe a definir una competencia precisa y un procedimiento legal cuando la
aplicacin de un instituto de derecho material trae como efecto la libertad del sentenciado
corresponde al propio Derecho Penal material, que concreta el contenido de la decisin judicial.
Libertad anticipada en nuestro ordenamiento jurdico procesal, existe impedimento
normativo para que el juez la otorgue; por tanto, si bien existe la necesidad de
desarrollar respuestas jurdicas a los casos de peticin de libertad anticipada,
consideramos que ello debe ser realizado por el Poder Legislativo, por lo que, no
procede su aplicacin, en tanto no exista regulacin especfica motivada con
fundamentos constitucionales al respecto, que no colisionen con los derechos
constitucionales, referidos al principio de legalidad, de cosa juzgada y de tutela
jurisdiccional efectiva, previstos en el artculo dos, acpite veinticuatro, inciso d) y
el artculo ciento treinta y nueve, incisos dos y tres de la Constitucin Poltica del
Estado, respectivamente; por consiguiente, no se puede pretender distinguir ah
donde la ley no distingue.

La Corte Suprema tambin dict la Casacin 251-2012 4 La Libertad el 26 de

septiembre de 2013 en la que hizo mayores precisiones respecto de la Libertad
Anticipada, estimando que esta constituye una institucin de naturaleza procesal
solo citada en la norma y no desarrollada por el legislador, no siendo correcto
inferir del inciso 3 del artculo 491 del Cdigo Procesal Penal, su estructura,
presupuestos, operatividad y efectos que permitan la aplicacin de esta medida.
En el caso llevado a su conocimiento, se utiliz el pedido de la libertad anticipada
como argumento para impugnar la revocatoria de la suspensin de la ejecucin de
pena que qued consentida por haber sido ejecutoriada. Esta ejecutoria marca las
pautas que ampliadas se recogeran en el Acuerdo Plenario 3-2012.

En la Casacin N 382-20125 La Libertad del 17 de octubre del 2013 se

considera que la conversin de pena es una medida alternativa a la pena privativa
de libertad de corta duracin que efecta el Juez al momento de dictar sentencia y
luego de descartar la procedencia de la suspensin de ejecucin o reserva del fallo
condenatorio. La conversin no puede darse en la etapa de ejecucin de

4 Al tercer considerando la Corte Suprema decidi darle el carcter de vinculante.

5 Se estableci que la regla jurdica contenida en el tercer considerando era
vinculante.
sentencia. La libertad anticipada constituye una institucin de naturaleza procesal
slo citada en la norma y no desarrollada por el legislador, no siendo correcto
inferir del inciso 3 del artculo 491 del Cdigo Procesal Penal, su estructura,
presupuestos, operatividad y efectos que permitan la aplicacin de esta medida. En
el caso planteado, se utiliz el pedido de la libertad anticipada como argumento para
impugnar la revocatoria de la suspensin de la ejecucin de pena que qued
consentida por haber sido ejecutoriada. Se confirm la resolucin de primera
instancia que deneg el pedido. La Corte Suprema tambin dispuso la recaptura
del sentenciado.

La Corte Suprema sustrae a la Liberta Anticipada de institutos vinculados a

beneficios penitenciarios y que es solo de naturaleza instrumental, es un
procedimiento que debe sujetarse a institutos de caracteres sustantivos.

2.5. Acuerdo Plenario N 3-2012/CJ-116

Tiene mayor peso que las anteriores, y es vinculante. En este acuerdo se

ha especificado los supuestos sobre para emplear la Libertad Anticipada. Los
jueces supremos hacen un zanjamiento con la forma como los jueces de
instancias inferiores han venido aplicando la figura. Esta ha sido utilizada para
realizar conversiones de pena y facilitar la libertad (anticipada) de procesados
fuera de los beneficios penitenciarios.

La suprema ha sealado que la Libertad Anticipada contiene una regla de

competencia, ya que el Juez competente es el de investigacin preparatoria,
mientras que los beneficios penitenciarios son vistos por juez unipersonal.

2.5.1. Aplicacin

Sealan los jueces supremos que en la ejecucin de la sentencia es posible

deducir ante el JIP los denominados incidentes de ejecucin que se definen asi:
Son todas aquellas cuestiones, de naturaleza contenciosa, promovidas por las
partes procesales, o de oficio por el juez, que surgen con ocasin de la ejecucin
de una sentencia firme. Sus contenidos son los asuntos especficamente previstos
por la ley u otra controversia relativa a interpretacin o aplicacin del fallo. (Citan a
MANZINI V, 1954: 325].6

El Pleno enfatiza qu es lo que se encuentra fuera del incidente de ejecucin,

estableciendo un lmite para que el juez de investigacin preparatoria no se
exceda o permita que se discuta de materias especficas no previstas por la ley, o
que ya fueron resueltas por la sentencia, o discutir un error en el proceso que ya
concluy con sentencia firme.

Queda fuera del incidente de ejecucin toda materia que haya sido explcita o
implcitamente resuelta por la sentencia que se ejecuta; as como que afecta a
vitia in procedendo, relativo al proceso concluido con la sentencia que viene en
ejecucin; solo corresponde a l cualquier materia que afecte al ttulo de
ejecucin; esto es, la falta del ttulo ejecutivo o la falta, en la sentencia, del
requisito de firmeza.7

Los incidentes pueden ser sobre estos aspectos:

- La ejecucin de la sancin penal

- La reparacin civil y las consecuencias accesorias impuestas en la
sentencia (artculo 488.2 del NCPP).8

6 Sexto considerando. Aspectos generales

7 Ibdem.
8 Ibdem.
 Con mayor precisin los Jueces Supremos dicen que los incidentes de
ejecucin a los que denominan "incidentes de control o supervisin de ejecucin
penal previstos en el Art. 488.2 del NCPP tienen como finalidad:

garantizar la juridicidad y correccin de toda la dinmica en que est

envuelta la ejecucin de la sentencia condenatoria, sea en el mbito de la
sancin penal, como de las consecuencias accesorias y de la reparacin
civil.9

Ponen como ejemplos para fines de ilustracin:

El supuesto incorporado por el artculo 490.3 del NCPP que es el "incidente

de cmputo de la pena privativa de libertad".

Hay la posibilidad de plantear un "incidente de control o supervisin" en los

casos en que sea indispensable definir los mbitos o alcances de la parte
dispositiva de una sentencia

Las oposiciones a decisiones de la autoridad ejecutiva.

Como regla seala que estos incidentes pueden rebasar los supuestos
previstos por lo que nuevamente citando a [MANZINI, V, 1954: 326] sealan que
es posible acudir a la analoga.

2.5.2. Competencia

En el Acuerdo Plenario se delimita claramente la competencia interpretando

el NCPP as:
Desde la configuracin del "procedimiento incidental", la competencia
general para el conocimiento de los "incidentes de ejecucin" corresponde

9 Sptimo considerando
 al JIP. Para el caso de la ejecucin de la sancin penal, establecida en el
Cdigo de Ejecucin Penal en adelante CEP, la competencia
especfica atae al juez penal unipersonal, mientras que lo relativo a los
incidentes de refundicin o acumulacin de penas incumbe al Juzgado
Penal Colegiado (concordancia de los artculos 488.2, 489 y 491.3, 4 y 5
del NCPP).
La Sala Penal Superior solo entiende en apelacin estos incidentes
(conforme: artculo 416.1, literal e, in fine del NCPP causacin de
gravamen irreparable, como regla general, y artculo 491.6 del NCPP;
incidentes de modificacin de sentencia, como regla especfica solo para
esos casos). 10

La Corte Suprema en la lnea de afirmar que la libertad anticipada es procesal, y

que los incidentes de ejecucin pueden ser conocidos por el Juez de Investigacin
Preparatoria, as.

17 Es muy importante dejar sentado que el apartado 3, del artculo 491,

NCPP es una norma procesal. No modifica, crea ni incorpora al
ordenamiento jurdico una institucin de derecho penal material o de
ejecucin penal material, ni a su amparo pueden introducirse
pretorianamente modalidades de modificacin, extincin o exencin de
penas privativas de libertad efectivas, no previstas por la ley penal material
o de ejecucin penal material. El principio de legalidad que informa las tres
reas del Derecho Penal material, procesal y de ejecucin no admite
una actuacin judicial que vulnere el subprincipio de reserva de ley. Se
trata de una norma procesal porque regula materias procesales:
competencia del juez y procedimiento; esto es, por su propio contenido. Su
objeto es el incidente de ejecucin, lo que afecta a los rganos
jurisdiccionales, sujetos procesales, actos procesales y regulacin del
proceso en este caso, del de ejecucin. Esta norma no incide en el

10 Octavo considerando
 contenido de la decisin, sino que establece la procedencia de la misma
(Citan a ASENCIO MELLADO, 1997: 26)

Como podemos ver es esta regla en la que la Corte Suprema fija la

naturaleza de la Libertad Anticipada, que es instrumental.

2.5.3. Ejecucin de la sentencia penal

El Pleno reconoce como regla general la inmutabilidad de la sentencia, el

Cdigo Penal sin embargo establece supuestos de modificacin. Precisa que de
acuerdo al derecho material es posible modificar la cantidad y calidad de la pena y
asi lo seala en el siguiente prrafo:

Reconocer que la sentencia de condena penal debe ejecutarse

cumplidamente y que, sin embargo, existen posibilidades de su
modificacin en el mbito propiamente penal, es admitir que la sancin
penal impuesta no constituye una medida cuantitativa y cualitativamente
inexorable, sino tan solo el fundamento del derecho a castigar y la
limitacin mxima del derecho del ius puniendi, del derecho al castigo
reconocido ya en el proceso penal; declarativo. El juez, dentro de la ley,
tiene la facultad de modificar incluso tanto la cantidad como la calidad de la
pena merecida por ejemplo, para uno u otro supuesto: artculos 48 y 53
del CEP, y artculos 59.3 y 60 del CP; como la medida de seguridad
impuesta, a la que puede darle trmino anticipadamente (artculos 75 y 77
del CP).11

La cosa juzgada tiene como efecto general que las resoluciones judiciales
consentidas no puedan ser modificadas, pues esto va en contra de la seguridad
jurdica, sin embargo existen institutos que en forma limitada por excepcin
permiten algunos cambios, por ejemplo en los casos de normas penales

11 Decimo considerando
posteriores que contengan sanciones ms benignas, y bajo la regla de aplicacin
retroactiva puede discutirse la reduccin de la sancin.

En la medida que estos casos se concentraron en conversiones de penas

efectivas por otra de carcter suspendida la Corte Suprema estableci los errores
que cometan los jueces que aplicaban la libertad anticipada.

20 Por lo dems, en el ejemplo propuesto respecto del cual existen

algunas decisiones judiciales, se advierte un planteamiento no compatible
con las disposiciones legales vigentes de obvio carcter material, as
como con la naturaleza jurdica y los presupuestos que corresponden a la
suspensin de la ejecucin de la pena y la conversin de penas.

Tres son las razones del error en que se incurre:

1. Luego de la revocatoria del rgimen de suspensin de la ejecucin de la

pena, el cumplimiento efectivo y continuo de la pena privativa de libertad no
tiene ninguna posibilidad normativa de ser modificado o reducido (artculos
59, apartado 3, y 60 del CP). La revocatoria es una sancin y no es
integrable con la conversin en otra pena no privativa de libertad, como la
prestacin de servicios a la comunidad o la multa.

2. La conversin de penas es una medida alternativa, cuya funcin en el

derecho nacional y extranjero ha sido siempre evitar que el condenado
ingrese a un centro penal a cumplir la pena privativa de libertad que le fue
impuesta en la sentencia condenatoria, y que, luego, en la misma
sentencia, en atencin sobre todo a su breve duracin, el juez determine
pena no privativa de libertad, y que ser, en definitiva, la pena a cumplir por
el condenado. El incumplimiento de la pena convertida tambin puede dar
lugar a una revocatoria, que determinara la conversin de la pena no
privativa de libertad en la pena privativa de libertad originaria. En este ltimo
caso, nuestra legislacin solo admite un descuento en virtud de la
 denominada "regla del retorno", que regulan los artculos 53 y 54 del CP.
Cabe enfatizar que la conversin de penas tiene un requisito negativo y que
es, justamente, que no es procedente aplicar en el caso concreto la
suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad;
consecuentemente, menos procedente resulta ser que se aplique una
conversin, en caso de revocacin del rgimen de suspensin de la
ejecucin de la pena impuesta.

3. El artculo 491.1 del NCPP diferencia con precisin los incidentes

relativos a revocacin de la conversin de penas y revocacin de la
suspensin de la ejecucin de penas, de aquellos que, incluso, se refieren a
la extincin o vencimiento de la pena, y que podrn estar ms conectados
con una nocin ideogrfica de libertad, anticipada en tanto implicarla un
trmino definitivo pero extraordinario de la pena privativa de libertad que
cumple un condenado.

La Corte Suprema en una postura que compartimos dice que la revocatoria

de una suspensin de la pena por incumplimiento es una sancin. Entendemos
nosotros que no est prevista la revocatoria de la revocatoria porque implica
saltarse el principio de legalidad material, o la conversin de la conversin.

3. Conclusiones

a) La Libertad Anticipada es de naturaleza procesal, y fija la competencia del

JIP en los incidentes de ejecucin.
b) La Corte Suprema ha tenido que hacer una interpretacin sistemtica para
darle contenido a la misma, desde las mismas reglas del Cdigo Procesal
Penal
c) La libertad anticipada, no puede emplearse como instituto sustantivo para
revocar las penas efectivas. Estas tienen su propio curso en los institutos
de los beneficios penitenciarios.