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La seora Rsula Benilda Jaramillo ingres al Hospital Militar remitida por la IPS
UNIMAP, con un diagnstico de cncer, el cual se profiri con base en el anlisis
de las muestras extradas a la paciente y que daban cuenta de la presencia de un
carcinoma maligno en uno de sus senos. La paciente fue internada para
tratamiento con quimioterapia y radioterapia y las muestras fueron remitidas al
laboratorio de patologa para confirmacin del diagnstico, sin embargo, antes de
conocer los resultados, se le practic ciruga consistente en la ablacin de uno de
sus senos y posteriormente los estudios clnicos concluyeron que no tena cncer
porque las masas extradas en la biopsia no eran malignas. () En el sub judice,
el dao consiste en lesin causada a la seora Rsula Benilda Jaramillo
Benavides, como consecuencia de la mastectoma realizada en su seno derecho,
lo cual se comprob con la historia clnica del Hospital Militar Central.
Es conveniente precisar que como slo una de las partes impugn la decisin, se
dar aplicacin al artculo 357 del C. de P.C. segn el cual, la apelacin se
entiende interpuesta en lo desfavorable al apelante y, por lo tanto el superior
limitar su estudio a dichos argumentos y no podr enmendar la providencia en la
parte que no fue objeto de recurso, con estricta observancia del principio de no
reformatio in pejus. () Acerca de la pretensin de indemnizacin por dao a la
vida conyugal debe sealarse, que ste fue solicitado como un dao autnomo,
pero su reconocimiento fue subsumido por el fallador de la instancia en el
concepto general de dao fisiolgico e indemnizado con una suma equivalente a
100 SMMLV, hecho que no puede ser modificado en esta instancia, teniendo en
cuenta que no puede hacerse ms gravosa la situacin del apelante en virtud de la
no reformatio in pejus.
Del anlisis de las pruebas obrantes en el proceso emerge con claridad que el
Hospital Militar no cumpli con el protocolo establecido, en este caso, para una
paciente que fue remitida desde otra entidad y aunque se envi la muestra para
que en el rea de patologa se verificaran los resultados del primer examen
practicado, no se obtuvo previamente la confirmacin del resultado antes de
proceder a aplicar el tratamiento con quimioterapia y a realizar la mastectoma
radical del seno afectado con el tumor, tal como lo seal el dictamen pericial
practicado por el Instituto de Medicina Legal en el que se resalt que en la historia
clnica no consta que el Hospital Militar haya verificado el diagnstico inicial. En
ese orden de ideas, la falla del servicio se presenta por la omisin de utilizar los
medios diagnsticos aconsejados por los protocolos mdicos, tendientes a
verificar la enfermedad sufrida por la paciente, antes de iniciar el tratamiento
correspondiente.
CONSEJO DE ESTADO
SECCION TERCERA
SUBSECCION C
I. ANTECEDENTES
1.1. La demanda
6. La parte demandada deber cancelar las costas del proceso incluidas las
agencias en derecho.
1.1.2. Hechos
13. De acuerdo con los informes, el tumor no era maligno, ni haba presencia de
un carcinoma y que por lo tanto la ciruga por la cual se le extirp el seno fue
innecesaria, lo cual constituye una falla en el servicio que le ha causado perjuicios
a los demandantes.
Se orden pagar por concepto de perjuicios morales 100 salarios mnimos legales
mensuales vigentes para cada uno de los demandantes. Se concedieron tambin
a la paciente y a su esposo por concepto de perjuicio fisiolgico (dao a la vida de
relacin) el equivalente a 100 salarios mnimos legales mensuales vigentes,
tambin para cada uno de ellos (fls. 66 a 86).
En criterio del apelante, de acuerdo con la historia clnica, la paciente fue atendida
y se le proporcion el tratamiento mdico adecuado para su enfermedad ya que
vena remitida desde la ciudad de Mocoa por la IPS UNIMAP con diagnstico
confirmado de histopatologa de cncer de seno derecho estadio III con estudio
anatomopatolgico de la firma Patlogos Asociados, quienes sealaron que se
recibieron tres masas en formol o bloques de parafina, con biopsias tomadas a la
paciente, con las que se confirm el diagnstico de carcinoma, pero al Hospital
slo se remiti una de las muestras, que luego tambin fue analizada en otras
instituciones, pero de las otras dos muestras nada se conoce.
Para el impugnante debe advertirse que las otras dos muestras de las masas
extradas a la paciente nunca fueron analizadas y es posible que all se encontrara
presencia de la enfermedad, pero extraamente ellas no se remitieron para
estudio, por lo cual no puede afirmarse con certeza que la paciente no tuviera la
patologa diagnosticada.
II. CONSIDERACIONES
Esta Sala es competente de conformidad con lo establecido en el artculo 129 del
Cdigo Contencioso Administrativo, modificado por el artculo 37 de la Ley 446 de
1998 y el artculo 13 del Acuerdo 58 de 1999 del Consejo de Estado para decidir
el recurso de apelacin formulado por la parte demandada, contra la sentencia
proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Tercera, Sala
de descongestin el 24 de febrero de 2004, en proceso con vocacin de segunda
instancia ante esta Corporacin, por razn de la cuanta1.
11
La pretensin mayor es de 4000 gramos oro, y para la poca de presentacin de la demanda el valor del
gramo oro era de $18038,53 para un total de $72.154.120 y la mayor cuanta era de $26.390.000.
2
Consejo de Estado; Seccin Tercera; Sentencia del 13 de agosto de 2008; Exp. 17042; C.P. Enrique Gil Botero.
con el servicio. Es decir, que las actuaciones de los funcionarios slo
comprometen el patrimonio de las entidades pblicas cuando las mismas tienen
algn nexo o vnculo con el servicio pblico. 3
En primer lugar es conveniente precisar que como slo una de las partes impugn
la decisin, se dar aplicacin al artculo 357 del C. de P.C. segn el cual, la
apelacin se entiende interpuesta en lo desfavorable al apelante y, por lo tanto el
superior limitar su estudio a dichos argumentos y no podr enmendar la
providencia en la parte que no fue objeto de recurso, con estricta observancia del
principio de no reformatio in pejus.
La seora Rsula Benilda Jaramillo ingres al Hospital Militar remitida por la IPS
UNIMAP, con un diagnstico de cncer, el cual se profiri con base en el anlisis
de las muestras extradas a la paciente y que daban cuenta de la presencia de un
carcinoma maligno en uno de sus senos.
1. Acta de Comit de Auditora Mdica del Hospital Militar Central No. 009/2000,
del 10 octubre del 2000, donde se concluye que "el manejo de la paciente
RSULA BENILDA JARAMILLO BENAVIDES, de acuerdo a los protocolos para
el manejo del carcinoma de seno, no se omitieron ninguno de los pasos y por lo
tanto no se considera que se haya presentado impericia, omisin, negligencia en
el manejo de la paciente(fls 28 a 30, c. ppal).
3
Consejo de Estado; Seccin Tercera; sentencia del 16 de septiembre de 1999; Exp.10922
C.P. Ricardo Hoyos Duque.
2. Registro civil de matrimonio de Rodolfo Azarias Gmez Daz y Rsula Benilda
Jaramillo Benavides y registros civiles de nacimiento de Judith Isabel y Nehira
Andrea Gmez Jaramillo (fls. 1 a 3, c. pruebas).
8. Copia del informe de patologa del Hospital Militar Central realizado sobre el
producto de la mastectoma radical modificada con el siguiente diagnstico:
ANTECEDENTE DE CARCINOMA CANALICULAR INFILTRANTE LESION
RESIDUAL CON CAMBIOS POR QUIMIOTERAPIA CONDICIN
FIBROQUISTICA CON COMPONENTE QUISTICO DE ADENOSIS, DUCTOS
DILATADOS Y METAPLASIA APOCRINA PIEL DE AREOLA Y PEZON, BORDE
PROFUNDO, GRASA SUBESAPULAR Y GRASA INTERPECTORAL. NEGATIVO
PARA TUMOR. 26 GANGLIOS DISECADOS NEGATIVOS PARA TUMOR CON
HIPERPLASIA FOLICULAR REACTIVA Y SINUHISTIOCITARIA (FL,. 24 y 24
Vto. C. pruebas).
2.7. El dao
2.8. La Imputacin
Como tales recursos son limitados, el Estado debe establecer las prestaciones que
constituyen las necesidades ms imperiosas en salud de la poblacin y, a partir de
esta base, ampliar la cobertura en dos sentidos: en relacin con el acceso de toda
la poblacin, de acuerdo con el principio de universalidad; y, en relacin con la
suficiencia, adecuacin permanente, y ampliacin de los contenidos prestacionales
de los planes de salud, de acuerdo con el principio de progresividad[8].
4
Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia de febrero 18 de 2010; rad. 18524; C.P. Enrique Gil Botero.
prestacin de servicios de salud conforme a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad (resalta la Sala)5.
El servicio de salud fue definido como servicio pblico esencial y su prestacin por
parte de entidades pblicas o estatales constituye un ejercicio de funcin
administrativa orientada a satisfacer el inters general.
5
Corte Constitucional, Sentencia T-454 de mayo 13 de 2008. M.P. Jaime Crdoba Trivio.
Estudio histo-patolgico, incluida la inmunohistoqumica
Revisin de la patologa (categora 2a) (9) como segunda opinin en casos
considerados y en centro especializado
Estudio de receptores del tumor (RE/RP) (categora 1) (9)
Resonancia magntica nuclear cuando est indicada (vase tabla de
indicaciones) 6 Subrayas fuera de texto.
Ahora bien, del anlisis de las pruebas obrantes en el proceso emerge con
claridad que el Hospital Militar no cumpli con el protocolo establecido, en este
caso, para una paciente que fue remitida desde otra entidad y aunque se envi la
muestra para que en el rea de patologa se verificaran los resultados del primer
examen practicado, no se obtuvo previamente la confirmacin del resultado antes
de proceder a aplicar el tratamiento con quimioterapia y a realizar la mastectoma
radical del seno afectado con el tumor, tal como lo seal el dictamen pericial
practicado por el Instituto de medicina legal en el que se resalt que en la historia
clnica no consta que el Hospital Militar haya verificado el diagnstico inicial. En
ese orden de ideas, la falla del servicio se presenta por la omisin de utilizar los
medios diagnsticos aconsejados por los protocolos mdicos, tendientes a
verificar la enfermedad sufrida por la paciente, antes de iniciar el tratamiento
correspondiente.
6
Protocolos de manejo del paciente con Cncer; Ministerio de la Proteccin Social e Instituto Nacional de
Cancerologa Versin ao 2009.
7
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, Sentencia de julio 22 de 2010, rad. 41001
2103 004 2000 00042 01. M.P. Pedro Octavio Munar Cadena
En efecto, la importancia del diagnstico radica en que a partir del mismo se
plantea el tratamiento a seguir, de manera que una equivocacin cometida en
esta etapa, la mayora de las veces tiene como consecuencia tambin un error en
el tratamiento, por lo tanto, se incurre en falla del servicio cuando la entidad no
agota los recursos cientficos y tcnicos a su alcance para establecer un
diagnstico definitivo, comoquiera que en algunos casos el diagnstico no puede
arrojar resultados exactos, se hace necesario practicar estudios y exmenes
complementarios, los cuales en el sub judice fueron omitidos.
Por otra parte, segn las pruebas allegadas al proceso, la muestra referenciada
con el nmero 5250/98 fue remitida al Instituto Nacional de Cancerologa y a la
Fundacin Santa Fe, quienes luego de realizar las pruebas pertinentes
concluyeron que no exista un carcinoma, ya que el material analizado no era
maligno y ese resultado fue luego corroborado con el estudio efectuado sobre la
glndula mamaria extirpada en donde el mismo Hospital Militar conceptu que era
negativo para tumor.
De esta manera se evidencia que la entidad mdica cometi un error ya que aplic
un tratamiento y practic una ciruga a una paciente en la que le extirp uno de
sus rganos, para despus encontrar que no tena la enfermedad que le haba
sido diagnosticada.
Sobre este punto se observa, que de acuerdo con la historia clnica, el dato
obtenido en el examen preoperatorio sobre el tumor de 2x2 cms., no era
confirmado y por tanto no se conoca con precisin el tamao de la lesin primaria,
pero en lugar de revisar el diagnstico y comprobar el resultado de los exmenes,
se opt por estadificarlo como TxNOMO (Tumor Primario que no puede ser
evaluado, sin metstasis a los ganglios linfticos regionales y sin metstasis a
distancia) y fue homologado a estado IIIB, y a partir de ese momento se procedi
a aplicar el tratamiento establecido en el protocolo.
Por otra parte, acerca del argumento planteado en el recurso de apelacin segn
el cual, se tomaron dos muestras ms que no fueron analizadas, porque en el
informe aparece que se recibieron tres masas en formol o bloques de parafina con
biopsias tomadas a la paciente y en el hospital se analiz una, con la que se
descart el diagnstico de carcinoma, pero las otras dos no fueron entregadas por
la paciente para su anlisis, de manera que no existe certeza sobre el diagnstico
definitivo porque es probable que los signos de la enfermedad estuvieran
presentes en las otras dos muestras no entregadas.
Por lo tanto, con fundamento en el principio de reparacin integral (art. 16 ley 446
de 1998), la Sala decretar medidas de rehabilitacin8 con la finalidad de
restablecer el ncleo esencial de los derechos fundamentales lesionados y con el
8
Rehabilitacin, comprende la financiacin de la atencin mdica y psicolgica o siquiatrica o de
los servicios sociales, juridicos o de otra indole Sentencia de febrero 20 de 2008, rad 16996, C.P.
ENRIQUE GIL BOTERO
propsito de que una situacin como la descrita en la sentencia no se vuelva a
repetir, para lo cual ordenar que el Hospital Militar Central que a su costa,
ordene la prctica de exmenes, anlisis y las cirugas necesarias para la
reconstruccin fsica del seno de la seora Rsula Jaramillo Bentez, as como los
tratamientos de rehabilitacin fsica y sicolgica requeridos por la lesionada.
FALLA
PRIMERO Declarar que el Hospital Militar Central es responsable por las lesiones
causadas a la seora Rsula Jaramillo, de acuerdo con lo expuesto en las
consideraciones.