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pgina inicial Processo e Procedimento O importante contestar

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Tera-feira, 16 de maio de 2017

ISSN 1983-392X

mais migalhas colunas correspondentes catlogo de escritrios apoiadores fomentadores

quentes Acordo feito por sindicato sem conhecimento dos trabalhadores nulo

Processo e Procedimento
por Jorge Amaury Maia Nunes e Guilherme Pupe da Nbrega

O importante contestar
tera-feira, 15 de setembro de 2015

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Jorge Amaury Maia Nunes

O novo Cdigo de Processo Civil j sofre algumas srias ameaas de no entrar em vigor em 18 de
maro do ano que vem, dada a existncia de projeto de lei que prorroga o fim do seu perodo de
vacatio para as calendas, como tem sido insistentemente preconizado por parcela do Judicirio. Sem
embargo disso, i.e., enquanto no se concretiza o atentado de 11 de setembro contra o processo civil
brasileiro, discutamos o tratamento dispensado contestao no novo Cdigo, sempre com o intuito
de condensar o mximo de informaes com o mnimo de palavras, ainda que com o evidente risco
de lavrar na seara da superficialidade acadmica.

O Cdigo de 2015 inovou no tratamento da matria. O antigo art. 297 do Cdigo de 1973 cuidava da
possibilidade de oferecer contestao, exceo e reconveno. Agora, de exceo (instrumental)
no mais se cuida e a reconveno, tratada no art. 343, passou a ser parte integrante da prpria
contestao. A ideia que ilumina o novo cdigo a concentrao das defesas possveis na
contestao, consagrando o princpio da eventualidade, com a eliminao de penduricalhos e de
interminveis incidentes que as excees instrumentais causavam.

Cabe observar que, com o deslocamento da audincia de conciliao e mediao para momento
anterior oferta da contestao, em procedimento tcnico superior quele determinado pelo Cdigo
de 1973, foi necessrio descer a mincias com relao ao prazo para contestar. Antes de tudo, no
deve ser olvidado que o prazo ser sempre contado em dias teis, por fora do disposto no art. 219
deste cdigo. Depois, deve ter-se em mente que o prazo, no procedimento comum, de 15 dias,
ressalvada a concesso em dobro para: Ministrio Pblico; Unio, Estados, Distrito Federal,
Municpios, respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; Defensoria Pblica (e entidades
com ela conveniadas que prestam assistncia jurdica gratuita) e escritrios de prtica jurdica de
faculdades de Direito reconhecidas por lei.

Alm disso, cabe atentar para o termo inicial do prazo. Deveras, dadas as mltiplas possibilidades
existentes na fase processual que antecede a contestao, o legislador optou pela cautela: em uma
primeira hiptese, admitiu que a audincia de que trata o art. 334 (i) ocorra em uma nica sesso; (ii)
ocorra em mais de uma sesso; (iii) designada, haja o no-comparecimento de qualquer das partes,
ou, em todas as hipteses at ento versadas, as partes no cheguem soluo do litgio. Nessas
circunstncias, a data da ltima audincia frustrada marca o termo inicial do prazo para contestar.

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Incide aqui a antiga regra, renovada no art. 224, de que deve ser excludo o dia do incio e includo o
dia do vencimento.

J se viu que o autor pode, na petio inicial, indicar seu desinteresse na realizao da audincia de
conciliao ou mediao. necessrio, entretanto, que haja, tambm, o desinteresse do ru (ou de
todos os litisconsortes, se for o caso), que deve formular pedido de cancelamento, na forma do inciso
II do art. 335. Se essa a hiptese, o termo inicial do prazo para contestar ser a data da realizao
do protocolo desse pedido.

Se no se tratar de hiptese em que deva realizar-se a audincia de conciliao ou mediao,

porque, por exemplo, a matria no comporta autocomposio, o termo inicial do prazo obedece ao
disposto no art. 231 do CPC, a saber: a data da juntada do AR aos autos; a data da juntada do
mandado de citao devidamente cumprido; ou a data da prpria citao quando esta se der por ato
do escrivo ou do chefe de secretaria.

H duas consideraes adicionais a fazer, relativamente ao prazo para contestar, na hiptese de

existncia de litisconsrcio passivo. A primeira relativa ao fato de que o novo Cdigo quebra a
tradio do prazo comum para a contestao dos litisconsortes passivos: agora, em havendo
manifestao de desinteresse na realizao da audincia de conciliao ou mediao por parte de
todos os litisconsortes passivos, o termo inicial do prazo para contestar ser individual e contado da
data da apresentao do respectivo pedido de cancelamento da audincia. A segunda, que repete
parcialmente a regra do pargrafo nico do art. 298 do CPC de 1973: se no cabe autocomposio e
o autor desiste da ao em relao ao ru que ainda no foi citado, o prazo para resposta comea a
fluir da data da intimao da deciso que homologar a desistncia. Nessa hiptese, o prazo comum
para todos os litisconsortes remanescentes, aplicando-se, se for o caso, a dobra de que trata o art.
229 deste Cdigo, ressalvados, por expressa disposio de lei, os processos eletrnicos.

O novo Cdigo de Processo Civil determina (art. 343) que a contestao e a reconveno sejam
oferecidas na mesma pea processual. Agora, entretanto, somente ser tratado da contestao, que
continua regida, at com maior vigor, pela regra da eventualidade.

Na contestao, h possibilidade de oferecer defesa direta e indireta. Na defesa direta, o ru

responde e nega a pretenso exercida pelo autor no seu ncleo, por exemplo: no contratei ou
peguei dinheiro emprestado com a parte autora, isto , ele nega o motivo da demanda, refuta a
causa de pedir remota e a prxima, ou nega a qualificao que foi dada pelo autor na petio inicial.
A qualificao em tela diz respeito compreenso jurdica do fato supostamente ocorrido, ou de
como enquadr-lo no mundo jurdico. Em outras palavras, o fato simples, em si, pode ter ocorrido,
mas a configurao dada a ele pelo autor no se ajusta ao direito porque, no entendimento do ru, a
premissa maior que deve incidir outra, no aquela eleita pelo pretenso legitimado ativo. Assim, no
exemplo acima, o ru pode requalificar a entrega material dos valores pecunirios; no h discusso
sobre o fato de que houve a entrega de dinheiro do autor ao ru. O autor alega haver emprestado e o
ru, entretanto, alega ter havido doao. O mesmo fato, entrega de numerrio, pode ser qualificado
de mais de uma forma, gerando consequncias diversas no mundo jurdico.

Na defesa indireta, o ru admite o fato alegado pelo autor, mas ope outro capaz de impedir a
consequncia pretendida pelo adversrio. Por exemplo, alega que a dvida no est vencida, que foi
novada, que possui recibo de quitao, que a pretenso est prescrita, etc. Pode ser percebido que
os exemplos enunciados so pertinentes ao pedido mediato, ao bem da vida perseguido. A defesa
indireta, sob essa tica, consiste na alegao de fatos impeditivos, modificativos e extintivos do
direito do autor.

Alm das defesas diretas e indiretas demrito, h outras que so de natureza meramente
processual. A respeito dessas, a doutrina costuma dizer que se trata de defesas indiretas
processuais. Cabe lembrar que as defesas contra o processo so lanadas na prpria contestao,
em forma de preliminar, e constam no rol do artigo 337. Essas preliminares pertencem a duas
ordens distintas. Umas so peremptrias (do latim perimere) e sua alegao tende a extinguir o
processo. Outras, de natureza dilatria, no tm essa virtualidade; apenas visam correo do rumo
processual. Exemplo da primeira a alegao de coisa julgada. Exemplo da segunda a alegao
de conexo de causas e de incompetncia do juzo.

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Em primeiro plano, cabe ao ru alegar inexistncia ou nulidade de citao. Citao inexistente a

citao que falta, a que no foi realizada, ou foi realizada por quem no detinha poderes para
realiz-la (o filho de um juiz, por exemplo, que no seja agente do Estado), ou feita a pessoa diversa
daquela indicada para receb-la, ou que indique processo de contedo diverso daquele de onde se
extraiu a ordem, etc. Citao nula a citao existente, porm no formulada na conformidade de
seu figurino legal, estabelecido a partir do artigo 238 do Cdigo de Processo Civil, como por
exemplo, a citao que feita ao cnjuge do morto exatamente no dia do bito, em ofensa ao
disposto no artigo 244, II, do Cdigo de Processo Civil.

A inexistncia ou nulidade de citao podem e devem ser arguidas pelo ru, comparecendo
espontaneamente para faz-lo. Dessa data, ento, comear a fluir o prazo para contestar (art. 239,
1). Nesse caso, o ru pode apresentar toda defesa que tiver, juntamente com a alegao de
inexistncia ou nulidade, circunstncia em que, se o magistrado reconhecer efetivamente um desses
dois eventos, proclamar a tempestividade do ato praticado pelo ru. Caso contrrio, este ser
considerado revel.

Pelo inciso II do art. 337, se o ru tiver razes para crer que a ao foi aviada perante juzo
incompetente (tanto faz seja incompetncia absoluta ou relativa), dever discutir a matria antes de
ingressar na questo meritria. Advirta-se, entretanto, que, se no alegar em preliminar a
incompetncia absoluta, poder faz-lo posteriormente, at porque a admisso desse tipo de
incompetncia ato que o magistrado pode praticar de ofcio. Diferentemente, se no alegar a
incompetncia relativa, neste momento processual, esta ser automaticamente prorrogada, na forma
do disposto no art. 65 do Cdigo.

Os arts. 291 e seguintes do Cdigo de Processo Civil tratam das regras de fixao do valor da causa,
que deve ser lanado tanto na petio inicial quanto na reconveno. Ressalvado ao juiz o poder de
corrigir esse valor de ofcio, na contestao e de forma preliminar que o ru deve arguir a
incorreo do valor causa atribudo pelo adversrio, sob pena de precluso.

Sobre a inpcia da inicial, de que cogita o art. 337, IV, convm alguma detena. A petio inepta
quando contm vcios relativos ao libelo, isto , relativos ao pedido ou causa de pedir quais sejam:
se a inicial no possuir pedido ou causa de pedir; o pedido for indeterminado (salvo se a lei autorizar
a formulao de pedido dessa natureza) da narrao dos fatos no decorrer logicamente a
concluso; ou contiver pedidos incompatveis entre si.

Se lhe falta pedido, o Estado-Juiz est impedido de acionar os mecanismos prprios da jurisdio.
Com efeito, lio antiga ensina que nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte
ou o interessado a requerer, nos caos e formas legais. Ademais, o art. 141 dispe que o juiz decidir
o mrito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado conhecer de questes no suscitadas,
a cujo respeito a lei exige iniciativa das partes. Esse fragmento legal firma a convico de que vigora,
no direito brasileiro, o princpio da disponibilidade da demanda, no sendo possvel ao magistrado (i)
saber qual o bem da vida que o autor pretende obter por meio da interveno estatal; (ii) substituir-se
ao autor para o fim de suprir a omisso e formular pedido em seu lugar. Ora, se assim , no
havendo pedido formulado, impossvel ao magistrado acatar a petio inicial a que falte uma de suas
partes fundamentais. O mesmo deve ser dito em relao ausncia de causa petendi. O Direito
Processual Civil brasileiro no admite que um eventual sujeito de direitos venha a juzo formular
pedido sem indicar quais as razes jurdicas que o autorizam a tanto. necessrio que o autor
indique, para que o pleito para que o pleito possua as mnimas condies de exame, o fato
constitutivo de seu direito e, se for o caso, da obrigao do ru.

Assim tambm, necessrio que a parte formule pedido certo e determinado. Para a doutrina
prevalecente, formular pedido determinado faz-lo indicando o bem da vida da forma mais precisa
possvel, extremando-o de quaisquer outros. Formular pedido certo formular pedido que no deixa
margem a dvida quanto ao que se pretende, seja em termos de qualidade, seja em termos de
extenso, seja em termos de quantidade. Diversamente, acreditamos que pedido certo o pedido
formulado de forma expressa, sem a utilizao de formas vagas, genricas e destitudas de sentido
exato. E o pedido deve ser expresso justamente porque no se admitem pedidos implcitos,
ressalvadas as excees indicadas no prprio Cdigo de Processo Civil. Como consequncia, para
ns, a determinao do pedido engloba todas as caractersticas relativas certeza e determinao
indicadas nas anteriores lies doutrinrias.

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A hiptese prevista no inciso III do 1 do art. 330 dispe sobre a inpcia da petio inicial naquelas
situaes em que da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso. A questo que se
coloca nesse dispositivo tem pertinncia com uma espcie de congruncia endgena da petio
inicial. O discurso da pea de ingresso assume uma forma de (= apresentado como se fosse)
silogismo em que o autor apresenta (a) os fatos, premissa menor, (b) a regra jurdica que deve incidir
no caso concreto, premissa maior, e (c) o pedido, que a concluso e que tem de ser absolutamente
compatvel com a subsuno de uma premissa na outra. Se no h essa compatibilidade lgica, o
magistrado no tem como determinar o prosseguimento do feito, porque, a rigor, se trata de uma de
duas coisas: (i) ou de pedido sem a correspondente causa petendi; ou de (ii) causa de pedir sem
pedido, hipteses j mencionadas no inciso I do mesmo pargrafo.

Considerando que o novo cdigo no cuidou da impossibilidade jurdica do pedido, a ltima hiptese
de inpcia consiste no fato de a petio inicial apresentar pedidos que so incompatveis entre si.
Vale um registro importante a esse respeito. A incompatibilidade de pedidos de que aqui se cuida
somente a que decorre da chamada cumulao prpria. Dizendo de outra forma, se se tratar de
cumulao imprpria, seja alternativa, seja eventual, no haver inpcia da inicial por
incompatibilidade de pedidos. O raciocnio da doutrina claro quanto ao tema: ocorre inpcia da
inicial que contm pedidos incompatveis entre si na cumulao simples, porque o autor formulou
dois pedidos, quer obter provimento em relao aos dois pedidos, mas a simples leitura da petio
permite verificar que o simples acolhimento de um deles implica a automtica frustrao, excluso,
do outro. Por exemplo, o autor pede a anulao de um testamento e, tambm, que lhe seja entregue
um legado, decorrente do prprio testamento que quer ver anulado. H evidente incompatibilidade
absoluta entre esses dois pedidos. Diversamente ocorre com relao cumulao imprpria. Nesse
caso, apesar de o autor haver formulado mais de um pedido, sua pretenso obter apenas um
deles; ento, a questo da incompatibilidade entre pedidos no se pe.

Os incisos IV, V, VI e VII do art. 337, tratam de litispendncia, coisa julgada e perempo, conhecidos
pressupostos processuais litisingresso impedientes, na escorreita definio adotada pelo professor
CELSO NEVES, so defesas preliminares que encontram definio no prprio Cdigo de Processo
Civil: (i) quanto perempo, diz o artigo 486, 3: Se o autor der causa, por trs vezes, a sentena
fundada em abandono da causa, no poder propor nova ao contra o ru com o mesmo objeto,
ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. A perempo,
assim, a sano processual que decorre do abandono da causa pelo autor, quando esse tipo de
conduta omissiva tiver ensejado, por trs vezes anteriores, a extino do processo sem resoluo de
mrito.

Quanto litispendncia e coisa julgada, o prprio artigo 337 traz os elementos necessrios
conceituao. O 1o desse dispositivo identifica a ocorrncia de litispendncia ou de coisa julgada,
quando se reproduz ao anteriormente ajuizada, esclarecendo que uma ao ser idntica outra
quando possuir as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Na litispendncia,
repete-se ao que ainda est em curso. Na coisa julgada, diz o 4 do artigo sob comentrio,
repete-se ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado. Aqui, por certo, o legislador
andou mal das pernas e disse mais do que deveria ter dito: enunciou conceito que compreende
tambm a coisa julgada formal, e no s a coisa julgada material. Ora, somente a coisa julgada
material (vale dizer, a coisa julgada a que se submete a sentena que resolveu o mrito) funciona
como preliminar peremptria. A coisa julgada formal no obsta a que o autor promova nova ao
com a mesma pretenso de direito material.

A conexo, preliminar de natureza dilatria, tambm tem definio legal, prevista no artigo 55 do
Cdigo: reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o pedido ou a causa de
pedir. Se realmente a hiptese for de conexo, porque um dos dois elementos comum s duas
demandas propostas, esse evento, em tese, pode provocar o deslocamento da competncia ao juzo
prevento, ou seja, aquele perante o qual foi feito o registro ou da distribuio da inicial em primeiro
lugar, conforme disposto no art. 59 do CPC.

Incapacidade de parte, defeito de representao, ou falta de autorizao de que trata o inciso IX so

defeitos relativos a pressupostos processuais subjetivos. Aqui, esto abrangidas tanto as questes
relativas capacidade de ser parte, a de estar em juzo (artigo 70 e seguintes do CPC) como
tambm a capacidade postulatria (advogado impedido de advogar, ou advogado excludo dos

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quadros da OAB).

A lei 9.307, de 23/9/96, alterada pela lei 13.129, de 26/5/15, institui a arbitragem, que pode ser eleita
pelas partes previamente, como forma de soluo de conflitos relativos a direitos disponveis. A
conveno de arbitragem tanto pode estar presente na forma de uma clusula compromissria por
meio da qual as partes comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que eventualmente
possam vir a surgir relativamente ao contrato em que lavrada a referida clusula; como na forma de
um compromisso arbitral que o ajuste por meio do qual as partes submetem um litgio arbitragem
de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.

Se houver o ajuste pela conveno de arbitragem, as partes no podero promover uma ao a

respeito daquilo que seria objeto da arbitragem (ver, entretanto, a parte final deste comentrio), a no
ser que questionem a prpria existncia ou validade da conveno ou a nulidade da sentena
arbitral, na forma do artigo 32 da lei de regncia.

No que concerne ao inciso XI, ausncia de legitimidade ou de interesse processual, o Cdigo

manteve duas das trs anteriores condies da ao a cuja ausncia apelidava de carncia de ao.
A terceira era a possibilidade jurdica do pedido, que no foi mantida pelo novo CPC. Nesses casos,
o juiz deve extinguir o processo sem resoluo de mrito, a teor do disposto no artigo 485, VI, do
mesmo Cdigo. Em breves palavras, o Cdigo tentou romper com a teoria do trinmio desenvolvida
por LIEBMAN e abraada pelo Cdigo de 1973, mas no teve coragem suficiente para tanto.
Faltou-lhe pulso para proclamar, por exemplo, que legitimidade sempre uma questo de mrito e
que no possui contedo processual.

Falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar. Trata-se, aqui, de
impedimentos processuais de que cogitam, por exemplo, os arts. 83 e 92 do Cdigo de Processo
Civil. No primeiro caso, se um estrangeiro sem bens no Brasil promove, por exemplo, milionria ao
indenizatria contra a Petrobrs e vem a ser vencido na demanda, consectrio natural disso arcar
com os nus da sucumbncia e pagar os honorrios dos advogados. Para que a execuo no seja
infrutfera, h de ter sido respeitado o artigo 83 do CPC que impe o dever de prestar cauo
suficiente ao pagamento das custas e os honorrios. No segundo caso, dispe o artigo 92: Quando,
a requerimento do ru, o juiz proferir sentena sem resolver o mrito, o autor no poder propor de
novo a ao, sem pagar ou depositar em cartrio as despesas e os honorrios em que foi
condenado.

A impugnao gratuidade da justia era realizada em petio autnoma, que deveria ser apensada
ao processo, na forma da Lei n 1.060, de 1950. Referida lei teve a grande maioria dos seus artigos
revogada pelo CPC atual (art. 1072) e seu contedo material incorporado ao Cdigo, nos arts. 98 a
102. Dentro da filosofia implantada pelo novo Cdigo, no mais se cuida de incidente processual e
sim de mera preliminar de contestao.

Quanto ao tema de arguio de preliminares, cabe o registro final de que, salvo a conveno de
arbitragem (e a ausncia de alegao da conveno, neste momento, implica renncia ao juzo
arbitral) e a incompetncia relativa, todas as matrias enunciadas nos incisos deste artigo so de
ordem pblica e, de conseguinte, podem ser conhecidas de ofcio pelo magistrado.

Boa inovao aparece no art. 338 do novo CPC. Deveras, o Cdigo de 1973 regulava, nos arts. 62 e
seguintes, uma figura de interveno de terceiros denominada nomeao autoria, por meio da qual
o ru em ao reivindicatria ou indenizatria buscava sua excluso do processo (extromisso),
efetuando, para tanto, a indicao do nome daquele que julgava ser o verdadeiro legitimado passivo.
Ainda que no fosse a parte passiva legtima, a lei atribua ao ru original o dever de nomear a
pessoa em nome de quem detivesse a coisa demandada ou houvesse praticado o ato.

Essa figura de interveno de terceiros foi excluda do novo Cdigo e, em seu lugar, foi institudo o
procedimento de que cuidam os arts. 338 e 339 do Cdigo de 2015. bem de ver que, na nova
regncia, no se trata de extromisso apenas em ao reivindicatria ou indenizatria. A conduta
cabe, agora, em qualquer tipo de ao em que o ru, ao mesmo tempo (i) no se considere
legitimado passivo; e, (ii) tendo conhecimento da pessoa que realmente pode ostentar essa
qualidade, faa a devida indicao nos autos do processo.

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Presente essa situao, o magistrado dever abrir prazo de quinze dias para que o autor, se
entender que deve aceitar a indicao (e pode no o fazer), altere a petio inicial com a substituio
do polo passivo. Se assim ocorrer, ao autor ser imposto o pagamento das despesas do ru excludo
e dos honorrios de seu procurador.

Como j antecipado, o novo Cdigo houve por bem eliminar as chamadas excees instrumentais,
dentre as quais a de incompetncia relativa. Pelo novo modelo, tanto a incompetncia absoluta como
a relativa devem ser suscitadas como preliminar. Se for o caso (normalmente hiptese de
incompetncia de foro), a contestao poder ter seu protocolo realizado no foro do domiclio do ru,
sob comunicao imediata ao at ento juiz da causa (que dever decidir sobre sua prpria
competncia para continuar ou no na direo do processo), de preferncia por meio eletrnico.
Cabe anotar que, no foro do domiclio do ru, pode no haver, ainda, nenhum juiz vinculado ao feito
(por exemplo, nos casos de citao pelo correio). Nessa hiptese, a contestao ser submetida a
livre distribuio, apenas para que o juzo proceda a sua remessa ao juzo em que iniciado o
processo.

Se a citao ocorrer por meio de carta precatria, j ter havido distribuio ao juzo deprecado.
Nessa hiptese, ser conveniente que o magistrado determine que se aguarde o prazo para
contestar. Uma vez juntada a contestao, com a alegao de incompetncia, determinar sua
remessa ao juzo deprecante. Se reconhecida a incompetncia do juzo, os autos devero retornar
ao foro em oferecida originariamente a contestao, hiptese em que prevento ser o juzo
deprecado ou aquele ao qual a contestao foi distribuda.

Delicada a hiptese de que cuida o 3. Nela, supe-se que, ao momento da alegao da

preliminar de incompetncia, exista uma audincia de conciliao ou mediao designada e no
realizada. Ora, j se viu que o prazo para contestar (e, evidentemente, oferecer em preliminar, a
alegao de incompetncia) flui aps a realizao da audincia antes referida ou do reconhecimento
de sua inviabilidade. Assim, em tese, ao momento da contestao, no poderia ocorrer a hiptese
descrita no pargrafo em referncia. Como no se deve admitir a hiptese de um fragmento legal
reger de um conjunto vazio, o que se pode admitir que algum, citado na forma do art. 334 para
comparecer a uma audincia de conciliao ou mediao por ato de juiz que repute incompetente,
antecipe em muito a oferta da contestao, que ser apresentada antes do dies a quo para contestar,
com amparo no 4 do art. 218, que considera tempestivo o ato processual praticado antes do termo
inicial do prazo. uma soluo que procura dar utilidade ao texto e ao pargrafo seguinte que, aps
a definio do juzo competente, defere a este a designao de nova data para a realizao da
audincia de conciliao ou mediao.

No se deve perder de vista, entretanto, que a soluo preconizada frustra os objetivos do Cdigo,
com relao ao procedimento comum, que justamente trazer a audincia em destaque para
momento anterior oferta da contestao e cristalizao dos rancores entre partes.

Na defesa substancial ou de mrito, o ru deve lanar mo tanto das defesas diretas quanto das
indiretas, isto , tanto poder negar a ocorrncia do fato, quanto poder requalific-lo. Poder admitir
o fato com a exata qualificao atribuda pelo autor, mas apresentar outros, que tenham aptido para
obstar a consequncia jurdica pretendida na inicial, por terem natureza impeditiva, modificativa ou
extintiva do direito do autor.

Bem de ver que o ato de contestar implica a necessidade, imposta pelo ordenamento processual,
de que o ru se manifeste especificamente sobre os fatos agitados na petio inicial. Se assim no o
fizer, poder ocorrer a presuno de veracidade da verso apresentada pelo autor na petio inicial.

Assim somente no ocorrer se no for admissvel a seu respeito a confisso, como, por exemplo,
nas hipteses previstas no art. 392 do CPC que preconiza no valer como confisso a admisso, em
juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis. Ora, se no vale a confisso feita de modo
expresso, perante o juiz do feito, com muito mais razo no caber a presuno de veracidade dos
fatos no impugnados.

Tambm no cabe falar em presuno de veracidade se a petio inicial no estiver acompanhada

do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato. Conceda-se que essa uma
previso de difcil ocorrncia no mundo dos fatos haja vista que, antes de o juiz determinar a citao

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do ru para contestar, haver de verificar a falta dos documentos indispensveis propositura da

ao e, nessa circunstncia, ao invs de determinar a citao, dever, na forma do art.320 do CPC,
abrir prazo para que o autor faa a juntada desse documento.

Da mesma forma, no haver presuno de veracidade se, apesar da ausncia especfica de

manifestao as alegaes do autor estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.

Cumpre ao ru impugnar de forma especfica os fatos alegados pelo autor, sendo invivel a
apresentao de contestao por negao geral, salvo se a defesa estiver sendo exercida por
advogado dativo (advogado atribudo ao ru e no contratado por ele) por curador especial (em caso
de incapaz que no tenha representante legal, ou cujos interesses conflitem com os daquele; ou ru
preso ou revel citado por edital ou com hora certa) ou pelo Ministrio Pblico. Nessas circunstncias,
muitas vezes, o responsvel pela defesa no tm nenhum contato com o ru, e no pode, por isso
mesmo, ter conhecimento dos fatos, isto , da verso dos fatos sob a tica do defendente.

O ru, ao oferecer contestao, deve balizar-se pela j aludida eventualidade e apresentar todas as
defesas que tiver, no mesmo evento. Essa necessidade se torna mais evidente quando se sabe que
a regra no sentido de que, se o ru no apresentou suas alegaes sobre a matria de fato nesse
momento, no poder mais faz-lo, salvo se presente alguma das hipteses deste artigo ou do art.
493, conforme ser mais bem explicitado na parte final deste comentrio. Assim, somente deduzir
novas alegaes se (i) forem pertinentes a direito ou a fato superveniente, (ii) delas puder conhecer o
juiz de ofcio; (iii) por expressa disposio legal puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau
de jurisdio, como, por exemplo, a matria prescricional de que trata o artigo 193 do Cdigo Civil
brasileiro; ou (iv) a parte demonstrar que no pde realizar essas alegaes por motivo de fora
maior, caso em que poder faz-lo at em grau de apelao, conforme dispe o artigo 1.014 do
Cdigo de Processo Civil.

No que concerne hiptese encartada no inciso I, conveniente lembrar que, relativamente ao

Cdigo de 1973, houve uma espcie de elastecimento. Falava-se, antes, apenas em direito
superveniente. Agora, cuida-se, tambm, de fato superveniente. Isso, entretanto, no altera
substancialmente a equao processual, sobretudo em face das limitaes impostas pela chamada
estabilizao objetiva do processo, de que trata o art. 329, I e II do CPC. Essa estabilizao impede
que um fato novo (tanto no sentido de sua ocorrncia quanto no sentido de seu conhecimento pelas
partes, que dele antes no puderam valer-se, como j preconizava o art. 517 do CPC de 1973) tenha
aptido para configurar alterao da causa petendi.

Assim, a referncia que fizemos ao art. 493 h de ser entendida, no que concerne causa de pedir,
tendo em conta a sua imutabilidade aps a estabilizao objetiva do processo. O fato novo h de ser
conexo com os fatos que compem a lide, mas no podem ir ao ponto de alter-la.

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editores
Jorge Amaury Maia Nunes. Advogado. Doutor em Direito pela Universidade de
So Paulo (USP). Professor aposentado da Universidade de Braslia (UnB), onde
lecionou a disciplina Direito Processual Civil na graduao e na ps-graduao
"stricto sensu". Autor de livro e de artigos jurdicos. Palestrante.

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O importante contestar - Processo e Procedimento http://www.migalhas.com.br/ProcessoeProcedimento/106,MI226866,910...

Guilherme Pupe da Nbrega. Advogado. Especialista em Direito Constitucional e

Mestre em Direito pelo Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP). Professor de
Direito Processual Civil na graduao do IDP. Coordenador-adjunto e professor da
ps-graduao em Direito Processual Civil do IDP em Braslia e Goinia. Foi
professor-substituto de Direito Processual Civil e Prtica Jurdica na UnB (2013).
Diretor-adjunto da Escola Superior da Advocacia da Ordem dos Advogados do
Brasil, Seo do Distrito Federal (ESA-OAB/DF). Autor de livro e de artigos
jurdicos. Palestrante.

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