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FACULDADE DE DIREITO
Rio de Janeiro
JUL/2009
2
Rio de Janeiro
Campus Tijuca
2009
3
Aprovado em_________________________________
Banca Examinadora:
Rio de Janeiro
JUL/2009
4
AGRADECIMENTOS
Comeo agradecendo ao meu pai pelo exemplo de vida tica e a minha me por ter me
ensinado a importncia do conhecimento, e estimulado a conquist-lo.
A minha filha, Daniele, por ter me incentivado, mesmo diante do desconhecido, que
vencer possvel desde que se persista.
Agradeo a minha orientadora, Leonora Roizen AlbeK Oliven, por ter acolhido meu
desejo de discutir um tema to desafiador, e apontado com preciso e competncia os
possveis caminhos a seguir, de forma amiga e acolhedora.
Bernardo Claraval
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RESUMO
O presente trabalho foi elaborado com o objetivo de discutir a terapia para mudana de
sexo e os limites e as possibilidades do exerccio da autonomia pessoal, para a prtica das
transformaes corporais, e sobre a legitimidade moral da pessoa alterar a identidade sexual
legal, atravs de recursos biotecnolgicos. De forma introdutria, este estudo reflete sobre os
fundamentos e a legitimidade moral das restries e interdies a autonomia da pessoa
transexual, a partir da analise dos conflitos identificados entre o sujeito transexual e a
regulamentao produzida pelas instncias mdica e jurdica.
ABSTRACT
This work was prepared with the aim of discussing the therapy for a sex change and
the limits and possibilities of the exercise of personal autonomy, the practice of bodily
changes, and the moral legitimacy of the person to change legal gender identity through
biotechnological resources. In introduction, this study reflects on the reasons and the moral
legitimacy of the restrictions and bans the autonomy of the transsexual person, from the
analysis of conflict between the subject identified transsexual and regulations produced by the
medical and legal.
SUMRIO
INTRODUO ................................................................................................. 10
4. CONCLUSO ................................................................................................. 44
5. JURISPRUDNCIA ..................................................................................... 46
INTRODUO
As pessoas transexuais sentem que o sexo que lhes foi atribudo no nascimento no
confere com a sua identidade de gnero e so classificadas em duas espcies: mulheres
transexuais e homens transexuais. So mulheres transexuais as pessoas com uma identidade
de gnero feminina, e cujo sexo atribudo nascena foi o masculino, tambm conhecidos
como MtF - do ingls Male to Female (macho-femea) e homens transexuais as pessoas com
uma identidade de gnero masculina, e cujo sexo atribudo nascena foi o feminino,
conhecidos como FtM do ingls Female to Male (fmea-macho)1.
_____________________
1. Para evitar confuses terminolgicas ao definir o sujeito transexual, no X Congresso Internacional de Harry Benjamin
Internacional Gender Dysforia Association (HBIGDA), realizado em Amsterd em 1987, foi decidido que se usasse a
seguinte terminologia male-to-female e female-to-male, ou seja, machofmea e fmea-macho, isto , indicando com o
primeiro termo o sexo biolgico do indivduo e com o segundo, o sexo de re-atribuio. As abreviaturas pertinentes so M-F
e F-M ou H-M e M-H. VERDI, Graziottin apud PINTO, Maria J C, BRUNS, Maria A. de T. Vivencia Transexual: o corpo
desvela seu drama, So Paulo: Ed. tomo, [200-],p.20.
2. Paradigma biotecnocientfico- Segundo SCHRAMM (1996 p. 109-127) constitui o padro de competncia em adaptar a
prpria natureza humana aos desejos e projetos humanos, visando superar os limites impostos pela dimenso orgnica
condio humana, graas quilo que pode-se chamar de reprogramao da prpria natureza humana e que
essencialmente, uma recusa dos limites impostos pela evoluo biolgica.
11
Da mesma forma que a autorizao para a alterao sexual decorre do direito sade,
assegurado pela Constituio Da Repblica Federativa Brasileira (CRFB/88) em seus artigos
6 caput como um dos direitos sociais e o artigo 196, caput, como um direito que deve ser
proporcionado a todos sem distino ou preconceito, o nome e sexo, so direitos da
personalidade cujas alteraes devem ser autorizadas de imediato no ps- operatrio como
conseqncia direta e instrumento de incluso social, evitando restries sociais e estigmas
que afetam diversos nveis da vida dessas pessoas.
____________________
3. Transexual: denominao ao portador de desvio psicolgico permanente de identidade sexual, com rejeio do
fentipo e tendncia automutilao e /ou auto-extermnio. CFM, Resoluo n 1482/97 revogada pela Resoluo n
1652/2002.
4. Transgenitalizao: denominao ao procedimento cirrgico que permite a mudana da genitlia, ou seja, o aparelho
sexual masculino transformado no feminino ou vice-versa. No h alteraes genticas, apenas estticas. A mudana do
sexo masculino para o feminino, a neocolpovulvoplastia, apresenta resultados melhores que a operao inversa, a
neofaloplastia. Isso acontece devido s dificuldades tcnicas relacionadas formao do pnis em seus aspectos estticos e
funcionais. Por isso, a neofaloplastia permitida apenas em carter experimental. O processo cirrgico da cirurgia de
neocolpovulvoplastia composto de duas etapas. Na primeira, amputado o pnis, e so retirados os testculos do
paciente; em seguida, faz-se uma cavidade vaginal. A segunda etapa marcada pela constituio plstica: com a pele do
saco escrotal so formados os lbios vaginais. Para tentar garantir o prazer, a reconstituio da vulva feita com parte da
glande do pnis, rea responsvel pelo prazer masculino. PINTO, Maria J C, BRUNS, Maria A. de T. Vivencia
Transexual: o corpo desvela seu drama, So Paulo: Ed. tomo, [200-], p. 52-67.
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1. METODOLOGIA DO ESTUDO
A pesquisa bibliogrfica e documental sobre o tema foi realizada nos sites dos 30
(trinta) Tribunais Brasileiros de Justia, inclusive no Superior Tribunal Federal e no Superior
Tribunal de Justia competentes para reverem as decises judiciais proferidas sobre o acesso
s transformaes corporais transexualismo e a consequente alterao/retificao de nome e
sexo no registro civil, do Ministrio da Sade, e do Conselho Federal de Medicina. Visando a
sistematizao da busca eletrnica da produo sobre o tema, foram selecionados os seguintes
descritores: transexualismo, mudana de nome e mudana de sexo.
Ressalte-se que na busca eletrnica nos sites dos 30 Tribunais foram encontrados
decises sobre o tema do estudo no Supremo Tribunal de Justia (STF), no Superior Tribunal
de Justia (STJ) e nos Tribunais de Justia do Estado de Minas Gerais (TJMG), do Estado de
Santa Catarina (TJSC), do Estado do Rio de Janeiro (TJRJ), do Estado do Rio Grande do Sul
(TJRS) e do Estado de So Paulo (TJSP).
Destaque-se que a produo brasileira sobre o tema, ao longo destes 20 anos, ainda
polmico e tem sido crescente a demanda, especialmente em relao questo da autonomia
da pessoa humana no processo de mudana de sexo como um direito de liberdade individual.
Pode-se afirmar que a produo bibliogrfica e documental restringe-se discusso do direito
do transexual ao acesso a uma determinada terapia, considerada capaz de trazer bem estar a
um doente, no sendo enfrentados aspectos relevantes da autonomia corporal e sexual da
pessoa, nesse processo teraputico.
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2. MARCO REFERENCIAL
Este captulo tem como objetivo apresentar as discusses acerca dos conceitos
introduzidos que envolvem a autonomia da pessoa transexual para realizar a mudana de sexo
constituindo um novo paradigma da identidade social, transexualidade e fundamentos
jurdicos
No Brasil, o primeiro paciente a ser operado foi Waldir Nogueira em 1971 pelo
cirurgio Roberto Farina ainda na vigncia do Cdigo Civil de 1916, o qual aps a
publicidade do feito no XV Congresso Brasileiro de Urologia em 1975 foi processado e
julgado por leso corporal grave consoante o art. 129, 2, III do Cdigo Penal, tendo sido
absolvido em grau recursal, pela 5 Cmara do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So
Paulo (DIAS, 2001, p.124)8.
_____________________
5. EKINS, R.; D. Pioneers of Transgendering: The Popular sexology of David O. Caudwell. The international Journal
of Transgenderism. V.5, abr/jun. 2001. Disponvel em:< http://www.symposion.com/;igt/cauldwell/cauldwel_01.htm> acesso
em 20 mai. 2009;
6. WIKIPDIA. Desenvolvido pela Wikimedia Foundation. Apresenta contedo enciclopdico. Disponvel em:
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Christine_Jorgensen>. Acesso em: 20 mai 2009.
7. JORGENSEN, Christine. Disponvel em <http://www.transgenderzone.com/feactures/christinejorgensen.htm>.
Acesso em 19 mai 2009;
8. DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual: o preconceito & a justia. 2. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2001, p.124.
9. BRASIL, 9 Vara de Famlia do Rio de Janeiro: sentena civil n 2001.001.051229-0 em 04/03/2003. Juza Luiza
Leite Rodrigues de Lima Esprito Santo (prolatora). Disponvel em: <http://:www.tj.rj.gov.br> acesso em 19 mai.2009.
10. VILLELA, W.V. , ARILHA, M., .Sexualidade, Gnero e Direitos Sexuais Reprodutivos.In: Berqu & Vida: Panorama da
Sade Reprodutiva No Brasil. Campinas So Paulo, Ed. UNICAMP, 2003 p. 95-145.
18
Prossegue, destacando:
___________________
11. BENTO Berenice. O que transexualidade, So Paulo: Brasiliense, 2008, p. 18- 37.
19
Do mesmo modo, Colett Chiland12 destaca que a insero social dos transexuais
varivel e decorre de vrios fatores dentre eles a plausibilidade da pessoa em seu sexo de
chegada e afirma que a bissexuao psquica a regra13, e que, todas as pessoas convivem
com a ambigidade, ora adotando comportamentos masculinos, ora adotando comportamentos
femininos conforme a modulao cultural e social atribuda ao sexo.
________________
12. CHILAND, Colette. Le transsexualisme. Traduo Maria Stela Gonalves O transexualismo. So Paulo: Loyola, 2008,
p.59.- 109.
13. ______________. O desenvolvimento da identidade sexual, 2008, p.109.
14. PINTO, Maria J C, BRUNS, Maria A. de T. Vivencia Transexual: o corpo desvela seu drama, So Paulo: tomo, [200-
], p. 18-19.
15. KABLIN, Aracy Augusta Leme. Aspectos Jurdicos do Transexualismo. In: Revista da Faculdade de Direito da
Universidade So Paulo, v.90, 1995, p.197.
20
flutuante e temporrio.
16
SILVA (2007, p.10) destaca que este sistema sexo-gnero, que se fundamenta em
uma base biolgica e na diferena sexual, estabelece, ainda, combinaes entre os elementos,
a partir de uma matriz binria heterossexual determina a complementaridade natural dos sexos
opostos, e se converte em um sistema regulador.
__________________
16. SILVA, Miriam Ventura. Transexualismo e respeito a autonomia: um estudo biotico dos aspectos jurdicos e da sade da
terapia para mudana de sexo. [Dissertao de Mestrado]- ENSP/FIOCRUZ, 2007, p.10.
17. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio Sec. XXI: dicionrio da lngua portuguesa. 3. ed. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 1999, p.1848.
21
No que se refere ao gnero, esta expresso comeou a ser utilizada justamente para
marcar que as diferenas entre homens e mulheres no so apenas de ordem fsica, biolgica.
Como no existe natureza humana fora do contexto histrico, scio e cultural, a diferena
sexual anatmica no pode ser mais pensada de forma isolada deste contexto no qual sempre
est imersa, ou seja, falar de relaes de gnero falar de caractersticas sociais, culturais,
geogrficas polticas, psicolgicas, jurdicas e econmicas atribudas a cada sexo.
___________________
18. MARANHO, Odon Ramos. Curso Bsico de Medicina Legal. 7. ed, So Paulo: Malheiros, 1995, p.127, apud
ARAUJO, Luiz Alberto David. A proteo Constitucional do transexual. So Paulo: Saraiva, 2000, p.22.
19. SCOOT, Joan. Gnero: uma categoria til de anlise histrica. Rev. Educao e Realidade, v.20, n.2, 1995, p. 15.
22
Nesta senda, Berenice Bento 20 esclarece que o gnero no uma essncia interna, vai
alm, comporta a subjetividade do corpo: o corpo fala.
_____________
20. BENTO, Berenice. O que transexualidade. So Paulo: Brasiliense, 2008, p. 36
21. Organizao Mundial da Sade-OMS. Classificao Internacional de Doenas. Traduo Centro Colaborador da OMS
para Classificao de Doenas em portugus. 9. ed. So Paulo: USP, 2003, p.358.
23
Durante sculos se considerou que a sexualidade nos animais e nos homens era
basicamente do tipo instintivo e nesta crena se basearam as teorias para se fixar as normas
no naturais da sexualidade, entre as quais se incluam todas as prticas no dirigidas
_________________
22. HERA Health, Empowerment, Rights & Accoutability. Direitos sexuais e reprodutivos e sade das mulheres: idias
para ao. 1999. Disponvel em< http://www.iwhc.org/hera.> Acesso em 10 mai. 2009.
24
procriao. Alm da unio sexual e afetiva entre pessoas de sexo diverso, existem relaes
entre pessoas do mesmo sexo, e ainda que tenham uma longa tradio (j existiam na Grcia e
em muitas outras culturas), at hoje tm sido condenadas e discriminadas socialmente por
influncias morais ou religiosas.
23
Inez Lemos ao tratar das transformaes do desejo relaciona a sexualidade com a
felicidade do ser humano e poeticamente afirma que a a sexualidade uma reinveno da
maneira de se relacionar com o outro:
________________
23. Instituto Brasileiro de Direito de Famlia- IBDFAM. Transformaes do desejo. Inez Lemos. Disponvel em <http://
www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=506>. Acesso em 10 mai. /2009.
25
Para Lemos (2008) uma das funes do Estado Democrtico de Direito a garantia da
participao ativa das pessoas no processo de construo da sociedade como tambm garantir
e promover os direitos fundamentais tendo como pilar o princpio da dignidade humana.
_________________
24. PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p.240.
25. TEPEDINO, Gustavo. A parte Geral do novo cdigo civil Estudos na perspectiva civil constitucional. 3 ed. Gustavo
Tepedino (revisor/coordenador), Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 46.
26
O cidado no pode ser definido como, to somente, aquele indivduo titular dos
direitos polticos de votar e ser votado. A cidadania, prevista no artigo 1 inciso II da Carta
Magna ptria, possui um sentido muito mais amplo, se refere ao atributo da pessoa como
participante do Estado, sujeito de direitos e obrigaes, e como sujeitos dos direitos subjetivos
merecem ver tutelados e respeitados os direitos da personalidade.
Cabe destacar que o artigo 13 do atual Cdigo Civil veda atos de disposio do
prprio corpo, quando estes importarem em diminuio permanente da integridade fsica, ou
contrariem os bons costumes, somente ressalvando os casos por exigncia mdica. Esta
ressalva acaba por garantir a cirurgia de adequao sexual, nos caso de transexualismo, tendo
em vista que sua indicao tem como pressuposto restabelecer a sade mental do indivduo.
__________________
26. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil, So Paulo: Saraiva, v. 1, 2003, p. 61.
27. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, v.1, 2001.
28
Importante ressair que o prenome nada mais do que o nome pelo qual a pessoa
conhecida, identificada e individualizada socialmente, vem antes do sobrenome que o
identifica como membro de uma famlia. O nome pode ser escolhido livremente e geralmente
indica o sexo ao qual pertence pessoa, porm se o nome escolhido expuser seu portador ao
ridculo, capaz de causar constrangimentos, poder haver alterao por via judicial, para
adotar outro nome ou pelo apelido publico e notrio que identifica a pessoa. O registro deve
retratar a realidade, pois de nada adianta ostentar um prenome pelo qual no conhecido, que
no o identifica e que no exprime a verdade.
O termo transgnero foi introduzido em 1979 por Virginia Prince nos EUA, para se
referir a pessoas como ela que, apesar de viverem a tempo inteiro como membros do sexo
oposto quele que lhes foi atribudo ao nascimento, no desejavam recorrer ao procedimento
cirrgico conhecido como cirurgia de reatribuio de sexo (a cirurgia que aproveita os tecidos
genitais existentes e os converte na genitlia do outro sexo, sendo dada ateno
funcionalidade e parte esttica). O termo transgnero o termo genrico incluindo-se as
pessoas transexuais, os travestis (crossdressers), as pessoas andrginas, mulheres com
__________________
28. BENTO, Benerice. A reinveno do corpo: sexualidade e gnero na experincia transexual. Rio de Janeiro: Garamound,
2006, p. 161-162.
29
A mxima que vigora no Direito que no h direito sem que exista costume a ser
disciplinado, ou seja, o direito tem sua origem fundamentada na necessidade de criar normas
que policiem, guardem e protejam os direitos e deveres dos cidados, assim garantindo o bem
comum, a civilidade e a busca pelo equilbrio e harmonia social, logo o Direito deve
acompanhar a evoluo da sociedade.
_______________
29. NOTICIAS AMECO PRESS. La Ley de Identidad de Gnero cumple su primer ao em vigor. Disponvel em
<http;//www.amecopress.net/spip.php?article1378>. Acesso em 19 mai. 2009.
30. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao com Reviso, n 3778954300 Desembargador lvaro Passos
(relator), julgado em 31 de agosto de 2005. Disponvel em <http://esaj.tj.sp.gov.br> em 26 mai. 2009.
30
A classificao de uma pessoa como sendo homem ou mulher resulta das menes
constantes no assento de nascimento, levado a registro no Cartrio de Registro Civil das
Pessoas Naturais pelos pais, que por sua vez se baseiam nas informaes mdicas resultantes
______________
31 PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: Introduo ao direito Civil Constitucional, 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p.155.
31
Determina o artigo 57, caput, do mesmo diploma legal, que a alterao do nome
posterior ao registro de nascimento somente em carter excepcional e motivada por sentena
do juiz, aps oitiva do Ministrio Pblico. J no que se refere ao prenome, dispe o art. 58
que embora definitivo, admite substituio por apelidos pblicos e notrios. Desta forma
firma-se a imutabilidade relativa dos referidos artigos.
Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
Art. 5 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige
e s exigncias do bem comum.
Lembramos que desde 1995 tramita no Congresso Nacional projeto de Lei 70-B/95 de
autoria do Deputado Jos Coimbra33, pioneiro na luta em busca da positivao do direito a
redesignao do estado sexual do transexual. Seu objetivo era acrescentar um novo pargrafo
ao artigo 129 do nosso Cdigo Penal e alterar o artigo 58 da Lei 6.015/73 (Lei de Registros
Pblicos). Sob este prisma, os dispositivos em questo vigorariam da seguinte maneira:
Art. 58. O prenome ser imutvel, salvo nos casos previstos neste artigo.
1 Quando for evidente o erro grfico do prenome, admite-se a
retificao, bem como a sua mudana mediante sentena do juiz, a
requerimento do interessado, no caso do pargrafo nico do art. 55, se o
oficial no houver impugnado.
O projeto apresenta uma nova redao do artigo 58 da Lei 6515/73, que passar a ter
trs pargrafos , sendo que o primeiro reproduz o atual pargrafo nico com pequenas
alteraes de redao que no comprometem o contedo. O pargrafo segundo prev a
hiptese de mudana de prenome em caso de cirurgia de adequao sexual mediante
autorizao judicial e o pargrafo terceiro postula a averbao no assento de nascimento o
novo nome e o sexo modificado
Com relao proposta de excluso de crime previsto no artigo 129 do Cdigo Penal
j foi contemplado com a edio das resolues n 1482/97 e 1652/02 do CFM e o artigo 13
do Cdigo Civil/02. No entanto cumpre destacar que o projeto de Lei no contemplou as
situaes de transexuais que fizeram a cirurgia no exterior, dos que no desejam realizar a
cirurgia e dos transexuais operados que possuam filhos.
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EMENTA
Mudana de sexo. Averbao no registro civil. 1. O recorrido quis
seguir o seu destino, e agente de sua vontade livre procurou alterar no
seu registro civil a sua opo, cercada do necessrio
acompanhamento mdico e de interveno que lhe provocou a
alterao da natureza gerada. H uma modificao de fato que se no
pode comparar com qualquer outra circunstncia que no tenha a
mesma origem. O reconhecimento se deu pela necessidade de
ferimento do corpo, a tanto, como se sabe, equivale o ato cirrgico,
para que seu caminho ficasse adequado ao seu pensar e permitisse
que seu rumo fosse aquele que seu ato voluntrio revelou para o
mundo no convvio social. Esconder a vontade de quem a manifestou
livremente que seria preconceito, discriminao, oprbrio, desonra,
indignidade com aquele que escolheu o seu caminhar no trnsito
fugaz da vida e na permanente luz do esprito.
2. Recurso especial conhecido e provido.
Braslia (DF), 22 de maro de 2007 (data do julgamento)36.
J busca documental indireta nos sites dos Tribunais de Justia Estaduais foram
encontradas 35 decises e da anlise do contedo dos julgados sobre demanda transexual
requerendo a mudana de nome e do sexo no assento do nascimento no registro civil
__________________
36. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 678933/RS, julgado em 22 de maro de 2007. Ministro Carlos
Alberto Menezes Direito (relator). Disponvel em:< http://www.stj.gov.br>. Acesso em: 26 mai. 2009.
37
Nas decises que acolheram o pedido de mudana de nome e do sexo (19 decisoes)
verifica-se que envolveram transexuais primrios diagnosticados como disforia de gnero e
submetidos cirurgia de transgenitalizao do tipo neocolpovulvoplastia e a terapia
hormonal, ou seja, consideraram como requisito autorizador o diagnstico psiquitrico, a
indicao mdica para o tratamento cirrgico e hormonal e que a genitlia da requerente j
estivesse adequada ao sexo conforme a Resoluo n 1652/2002 do CFM.
37 Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao cvel n. 165.157-4/5-00, julgada em 22 de maro de 2001.
Desembargador Boris Kauffmann (relator). Disponvel em: <www.tj.sp.gov.br>. Acesso em: 26 mai. 2009.
38
Observe-se que o ilustre Relator Boris Kauffman para reverberar sua deciso destaca a
funo do direito, dispondo ao final do voto:
funo da jurisdio encontrar solues satisfatrias para o usurio,
desde que no prejudiquem o grupo em que vive, assegurando a fruio dos
direitos bsicos do cidado.
comandos constitucionais previstos nos arts. 1o, III, e 3o, IV". " Conforme
anota Luiz Alberto David Arajo (A Proteo Constitucional do
Transexual, ed. Saraiva, 2000, p. 146)38
Para o julgador Ary Bauer, na Apelao Cvel n 4925244000, justifica que o pleito
dos transexuais no pode suscitar dvida de que se trata de ato constitutivo que visa a impedir
constrangimentos e assegurar o pleno exerccio dos direitos da personalidade:
__________________________
38. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao cvel n. 209.101-4/0-00, julgado em 09 abril de 2002.
Desembargador Elliot Akel (relator).Disponvel em: <www.tj.sp.gov.br>. Acesso em: 26 mai. 2009.
39. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel n. 4392574300, julgada em 10 de maio de 2007.
Desembargador Salles Rossi (relator). Disponvel em: <http://www.tj.sp.gov.br>. Acesso em: 26 mai. 2009.
40. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel n. 4925244000, julgada em 03 de julho de 2007.
Desembargador Ary Jos Bauer Jnior (relator). Disponvel em: <http://www.tj.sp.gov.br>. Acesso em: 26 mai. 2009.
40
______________________
41. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n. 70017037078, julgada em 28 de fevereiro de
2007. Desembargador Ricardo Raupp Ruschel (relator). Disponvel em:< http://www.tj.rs.gov.br>. Acesso em: 26 mai 2009..
41
As decises contrrias estatuem que a mudana de sexo afronta a lei maior e aos
institutos jurdicos infraconstitucionais com potencial possibilidade de causar prejuzos a
terceiros e consequente insegurana jurdica contrariando a finalidade do Direito. H
entendimento jurisprudencial que a redesignao sexual trata to somente de uma mutilao
de rgo genital no tem condo de mudar a formao gentica da pessoa, ademais pela letra
da lei (artigo 1604 do CC/02) a mudana de estado somente autorizada em caso de erro ou
falsidade do registro, o que no o caso dos transexuais.
___________________________
42.
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Apelao Cvel n. 2007.001.14071, julgada em 05 de setembro de 2007.
Desembargador Gilberto Dutra Moreira (relator). Disponvel em: <http://www.tj.rj.gov.br>. Acesso 26 mai 2009.
42
43. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Apelao Cvel n. 2007.001.24198, julgada em 07 de agosto de 2007.
Desembargadora Mnica Costa Di Pietro (relatora). Disponvel em: <http://www.tj.rj.gov.br>. Acesso em: 26 mai 2009.
43
Nesse sentido, Mait Lemos acredita que o judicirio brasileiro vem tratando e
julgando o tema de forma inadequada, tendo em vista que as decises emanadas tm
demonstrado muito mais a aplicao de argumentos fticos, morais e espirituais, do que
argumentos jurdicos para a soluo dos conflitos entre os direitos de transexuais e terceiros.
Verifica-se que no esto fazendo analise dos direitos fundamentais em choque para, ento
verificar qual a soluo mais adequada para o caso. Os Tribunais tm decidido sobre as
questes, mas sem o enfrentamento jurdico do problema45.
__________________
44. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Apelao Cvel n. 2004.001.28817, julgada em 02 de maro de 2005.
Desembargador Otavio Rodrigues (relator). Disponvel em: <http://www.tj.rj.gov.br>. Acesso em: 26 mai 2009.
45.LEMOS, Mait Dam Teixeira. Os conflitos entre direitos Fundamentais nas Relaes Jurdicas entre transexuais e
terceiros; a viso da jurisdio brasileira em face do princpio da proporcionalidade e da dignidade da pessoa humana.
[Dissertao de Mestrado]. Santa Cruz do Sul: Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC, jan. 2008. Disponvel em
<http://www.unisc.br/cursos/posgraduao/mestrado/direito/corpo__discente/2008dissertaes/maite_dame_teixeira_lemos.p
df>. Acesso em 22 mai. 2009.
44
4. CONCLUSO
Neste caso o juiz dever se basear nos costumes, analogia e princpios quando houver
omisso da lei, e na falta de caso anlogo, a situao resolvida segundo a norma que o
prprio intrprete criaria, se houvesse de legislar dentro do esprito do sistema. Esta forma de
recurso justia um dos fatores que contribui para a morosidade do processo, como tambm
possibilita a existncia de decises antagnicas, lesando gravemente as pessoas transexuais
em todos os planos sociais.
O atual Cdigo Civil confere ao cidado o direito ao nome, incluso neste o prenome e
o sobrenome. A personalidade jurdica e seus direitos so inerentes a toda pessoa natural,
inclusive ao nascituro, pois aptido genrica para ser sujeito de direito e para ser titular de
direitos da personalidade e neste quadrante de personalidade jurdica compreendem-se cinco
apontamentos bsicos, no taxativos, que a compe, sendo estes a integridade fsica, a vida,
honra, intimidade, imagem e o nome. Se so estes componentes do cone pertencente a todo e
qualquer ser humano, toda pessoa natural, negar ao transexual o poder de dispor destes
direitos o mesmo que subestim-lo a condio de no humano, indigno; seria o mesmo que
trat-lo como escria.
No podemos, simplesmente, fechar nossos olhos para essa realidade e fingir que ela
no existe. O Estado Democrtico de Direito existe para proteger o direito de todos os
cidados, mesmo que faa parte de alguma minoria, uma vez que a democracia ratificada
com a valorizao da maioria, sem o desprezo da minoria.
46
5. JURISPRUDNCIA
EMENTA
Nmero Registro: 2004/0098083-5 REsp 678933 / RS
Nmeros Origem: 70006828321 70008274656 96193
PAUTA: 01/06/2006 JULGADO: 22/03/2007
Relator
Exmo. Sr. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro CASTRO FILHO
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. MAURCIO DE PAULA CARDOSO
Secretria
Bela. SOLANGE ROSA DOS SANTOS VELOSO
AUTUAO
RECORRENTE : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL
RECORRIDO : PAULO CESAR DE OLIVEIRA CRISTY
ADVOGADO : NESY MARINA RAMOS E OUTRO
ASSUNTO: Civil - Registros Pblicos - Nascimento Alterao
Mudana de sexo. Averbao no registro civil.
1. O recorrido quis seguir o seu destino, e agente de sua vontade livre procurou alterar no seu registro
civil a sua opo, cercada do necessrio acompanhamento mdico e de interveno que lhe provocou a
alterao da natureza gerada. H uma modificao de fato que se no pode comparar com qualquer
outra circunstncia que no tenha a mesma origem. O reconhecimento se deu pela necessidade de
ferimento do corpo, a tanto, como se sabe, equivale o ato cirrgico, para que seu caminho ficasse
adequado ao seu pensar e permitisse que seu rumo fosse aquele que seu ato voluntrio revelou para o
mundo no convvio social. Esconder a vontade de quem a manifestou livremente que seria
preconceito, discriminao, oprbrio, desonra, indignidade com aquele que escolheu o seu caminhar
no trnsito fugaz da vida e na permanente luz do esprito.
47
1 Ementa - APELACAO
DES. RONALDO ALVARO MARTINS - Julgamento: 22/10/2008 - DECIMA QUARTA CAMARA
CIVEL
1 Ementa - APELACAO
DES. FRANCISCO DE ASSIS PESSANHA - Julgamento: 15/08/2007 - SEXTA CAMARA CIVEL
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
TRANSEXUALISMO
MUDANCA DO SEXO
POSSIBILIDADE
Apelao Cvel. Registro Civil. Alterao. Possibilidade. Transexual. Cirurgia de transgenitalizao.
Sentena que atende somente ao pedido de alterao do nome. Reforma do julgado para permitir a
alterao do sexo no registro de nascimento. Precedentes deste tribunal. Recurso provido.
Ementrio: 06/2008 - N. 15 - 14/02/2008
Precedente Citado : TJRJ AC 2006.001.61108,Rel.Des. Vera Maria Soares Van Hombeeck, julgado
em06/03/2007 e AC 2005.001.17926, Rel. Des. Nascimento Povoas Vaz, julgado em 22/11/2005.
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 15/08/2007
1 Ementa - APELACAO
DES. NASCIMENTO POVOAS VAZ - Julgamento: 22/11/2005 - DECIMA OITAVA CAMARA
CIVEL
48
TRANSEXUALISMO
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
RETIFICACAO
MUDANCA DE PRENOME
MUDANCA DO SEXO
Registro Civil. Pedido de retificao do prenome e do sexo constantes do assentamento de nascimento
do postulante na serventia de Registro Civil das Pessoas Naturais. Pessoa que, inobstante nascida
como do sexo masculino, desde a infncia manifesta comportamento scio-afetivo-psicolgico prprio
do gentipo feminino, apresentando-se como tal, e assim aceito pelos seus familiares e integrantes de
seu crculo social, sendo, ademais, tecnicamente caracterizada como transexual, submetendo-se a
exitosa cirurgia de transmutao da sua identidade sexual originria, passando a ostentar as
caracterizadoras de pessoa do sexo feminino. Registrando que no conhecido pelo seu prenome
constante do assentamento em apreo, mas pelo que pretende substitua aquele. Convenincia e
necessidade de se ajustar a situao defluente das anotaes registrais com a realidade constatada, de
modo a reajustar a identidade fsica e social da pessoa com a que resulta de aludido assentamento.
Parcial provimento do recurso, para determinar que sejam promovidas as alteraes pretendidas no
aludido assentamento.
Ementrio: 14/2006 - N. 23 - 20/04/2006 REV. DIREITO DO T.J.E.R.J., vol. 68, pag. 288
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 22/11/2005
V. Processo : 2002.001.16591
Ementrio: 23/2003 - N. 12 - 11/09/2003 REV. DIREITO DO T.J.E.R.J., vol 56, pag 222
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo - Data de Julgamento: 25/03/2003
1 Ementa - APELACAO
DES. LUIS FELIPE SALOMAO - Julgamento: 13/09/2005 - QUARTA CAMARA CIVEL
TRANSEXUALISMO
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
RETIFICACAO
MUDANCA DE PRENOME
MUDANCA DO SEXO
Apelao. Registro Civil. Transexual que se submeteu a cirurgia de mudana de sexo, postulando
retificao de seu assentamento de nascimento (prenome e sexo). Adequao do registro a aparncia
do registrando que se impe. Correo que evitara' repetio dos inmeros constrangimentos
suportados pelo recorrente, alm de contribuir para superar a perplexidade no meio social causada pelo
registro atual. Precedentes do TJ/RJ. Inexistncia de insegurana jurdica, pois o apelante manter' o
mesmo numero do CPF. Recurso provido para determinar a alterao do prenome do autor, bem como
a retificao para o sexo feminino.
INTEIRO TEOR
ACRDO
RELATRIO
DES. JOS S. TRINDADE (RELATOR)
Ao. Trata-se de ao de retificao de registro de nascimento.
Partes. Apelante: Paulo.
Apelada: a Justia.
50
Apelao Cvel
NMERO: 70018911594 Inteiro Teor Deciso: Acrdo
RELATOR: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves
EMENTA: REGISTRO CIVIL. TRANSEXUALIDADE. PRENOME E SEXO. ALTERAO.
POSSIBILIDADE. AVERBAO MARGEM. 1. O fato da pessoa ser transexual e exteriorizar tal
orientao no plano social, vivendo publicamente como mulher, sendo conhecido por apelido, que
constitui prenome feminino, justifica a pretenso, j que o nome registral compatvel com o sexo
masculino. 2. Diante das condies peculiares da pessoa, o seu nome de registro est em descompasso
com a i...
DATA DE JULGAMENTO: 25/04/2007
51
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
Acordam os Desembargadores integrantes da Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado,
por maioria, em dar provimento apelao, vencido em parte o Relator.
Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os eminentes Senhores DES. RUI
PORTANOVA E DES. JOS ATADES SIQUEIRA TRINDADE.
Porto Alegre, 24 de agosto de 2006.
DES. LUIZ ARI AZAMBUJA RAMOS,
Presidente e Relator.
VOTO 6.930
Registro civil. Pedido de alterao do nome e do sexo formulado por transexual primrio operado.
Desatendimento pela sentena de primeiro grau ante a ausncia de erro no assento de nascimento.
Nome masculino que, em face da condio atual do autor, o expe a ridculo, viabilizando a
modificao para aquele pelo qual conhecido (Lei 6.015/73, art. 55, pargrafo nico, c.c. art. 109).
Alterao do sexo que encontra apoio no art. 5o, X, da Constituio da Repblica. Recurso provido
para se acolher a pretenso.
XIX. 4392574300
XX. 4925244000
I. Processo : 2007.001.24198
1 Ementa - APELACAO
DES. MONICA COSTA DI PIERO - Julgamento: 07/08/2007 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
TRANSEXUALISMO
MUDANCA DO SEXO
PRETENSAO REJEITADA
SEGURANCA JURIDICA
C.CIVIL DE 2002
Ao de retificao do registro de nascimento. Transexual. Adequao do sexo psicolgico ao sexo
genital. Sentena de procedncia. Apelao. Sentena que julgou procedente o pedido, deferindo a
alterao no registro civil, consistente na substituio do nome do requerente, passando a figurar como
pessoa do sexo feminino. Caractersticas fsicas e emocionais do sexo feminino. Artigo 13 do Cdigo
Civil. Defeso o ato de dispor do prprio corpo. Exceo quando for por exigncia mdica. Cincia
moderna trata o transexualismo como uma questo neurolgica. Anlise citogentica. Prova definitiva
para determinar o sexo. Diferena encontrada nos cromossomos sexuais a chave para a determinao
do sexo. Cirurgia de mudana de sexo no modificadora do sexo. Mera mutilao do rgo genital,
buscando a adaptao do sexo psicolgico com o sexo genital. Mudana de sexo implicaria em
reconhecimento de direitos especficos das mulheres. Segurana jurdica. Mudana do nome do
apelado se afigura possvel. Artigos 55 e 58 da Lei 6.015/73. Nome pode ser alterado quando expe a
55
pessoa ao ridculo. Quanto a mudana de sexo, a pretenso deve ser rejeitada. Modificao do status
sexual encontra vedao no artigo 1.604 do Cdigo Civil. Ensejaria violao ao preceito constitucional
que veda casamento entre pessoas do mesmo sexo. Retificao do sexo no assento de nascimento tem
como pressuposto lgico a existncia de erro. Inexistncia de erro. Apesar da aparncia feminina,
ostenta cromossomos masculinos. D-se provimento ao recurso.
Ementrio: 44/2007 - N. 13 - 22/11/2007 REV. DIREITO DO T.J.E.R.J., vol 75, pag 223
Precedente Citado : TJRJ AC 2004.001.28817,Rel. Des. Otvio Rodrigues, julgado em 02/03/2005.
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 07/08/2007
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 16/10/2007
2 Ementa - APELACAO
DES. MONICA COSTA DI PIERO - Julgamento: 16/10/2007 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 07/08/2007
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 16/10/2007
1 Ementa - APELACAO
DES. OTAVIO RODRIGUES - Julgamento: 02/03/2005 - DECIMA PRIMEIRA CAMARA CIVEL
TRANSEXUALISMO
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
RETIFICACAO
MUDANCA DO SEXO
MUDANCA DE PRENOME
Ao de retificao de Registro Civil. Pedido para mudana do sexo, de masculino para feminino, e
tambm do nome. Requerente que se submeteu a cirurgia para troca de sexo. Sentena julgando
extinto o feito. Recurso de Apelao Cvel. Reforma parcial, diante do Cdigo Civil de 2002, em seu
art. 1.604, que repetiu o antigo art. 348, dispe que: "ningum pode vindicar estado contrario ao que
resulta do registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro". Embora tenha
trazido laudo medico emanado de um cirurgio que realizou a operao para mudana de sexo, bem
como um parecer psicolgico, o fato e' que a prova definitiva teria de ser feita pelo laudo de analise
citognetica. Todavia, em nosso entender, apesar do prprio aspecto humanitrio, ele no pode
ultrapassar os limites legais e ate' constitucionais diante da vedao em nosso direito de casamento
envolvendo pessoas do mesmo sexo (art. 226, par. 3. CRFB/88 e mais art. 1.515 do Cdigo Civil de
2003). Assim, dada a situao atual da legislao e mais a necessidade de plena segurana das pessoas
em seu negocio jurdico na vida social a postulao revelasse incompatvel. Aceita-se, to-somente, a
56
INTEIRO TEOR
EMENTA: Transexual. Retificao de Registro Civil. Cirurgia realizada no exterior. Mero atestado
mdico constatando sua realizao. Ausncia de cumprimento das normas brasileiras sobre o tema.
57
Procedimento que precede a anlise da mudana de sexo no registro civil. Indeferimento da alterao
do sexo no assento de nascimento. Recurso a que d provimento.
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas
Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas
taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO.
Com efeito, o v. aresto (fls. 31/49) hostilizado pelo recurso extraordinrio inadmitido no
ventilou nenhuma das disposies constitucionais apontadas como vulneradas. Como depreende-se de
seu voto-condutor tratou de temas como a mudana de estado da pessoa, gentica, transexualidade,
emasculao ou castrao, sexualidade, cirurgia para mudana de sexo, personalidade humana
(psquica e somtica), concluindo, com base em exames periciais realizados, pela sexualidade
masculina do agravante, tendo em vista a continuidade da produo de hormnios masculinos. E
colacionando precedentes de tribunais brasileiros no sentido da inadmissibilidade de mudana de
sexo e de prenome atravs de interveno cirrgica de castrao, limita-se a citar o artigo 129,
pargrafo 2, inciso III e IV do Cdigo Penal e o artigo 42 do Cdigo de tica Mdica.
Prequestionamento.
Quando o acrdo recorrido que teria ofendido implicitamente o texto constitucional, o
prequestionamento se faz mediante a interposio de embargos declaratrios, para que se supra a
omisso quanto questo constitucional por ele no enfrentada.
Agravo regimental a que se nega provimento.
(RTJ 123/383, Rel. Min. MOREIRA ALVES).
prequestionamento explcito da matria de direito que se inclui no domnio temtico peculiar a cada
uma dessas modalidades de impugnao recursal.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal - pronunciando-se sobre o requisito do
prequestionamento - j reconheceu a constitucionalidade da exigncia pertinente a esse especfico
pressuposto de admissibilidade dos recursos de carter extraordinrio (RTJ 144/658).
(Ag 170.775-RJ (AgRg), Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Assim sendo, pelas razes expostas, nego seguimento ao presente agravo (grifos do original)
Isto posto, opina o Ministrio Pblico Federal, por seu rgo, pelo improvimento do agravo.
1 Ementa - APELACAO
DES. GILBERTO DUTRA MOREIRA - Julgamento: 05/09/2007 - DECIMA CAMARA CIVEL
RETIFICACAO DE REGISTRO CIVIL
TRANSEXUALISMO
EXCLUSAO DO TERMO
IMPOSSIBILIDADE
PRINCIPIO DA VERACIDADE DO REGISTRO PUBLICO
Apelao Cvel. Ao de retificao de registro. Transexual. Pretenso de excluso de tal termo do
assentamento. Procedncia parcial do pedido, com a alterao das expresses "filho" e "nascido" por
"filha" e "nascida". Fatos e atos jurdicos levados a registro junto aos cartrios de registros pblicos.
Sujeio ao princpio da veracidade, o que obriga a reflexo da verdade real das informaes a que do
publicidade, sob pena de nulidade. Gnero sexual que definido sob o aspecto biolgico cuja prova
feita por laudo de anlise citogentica, que pode determinar precisamente o cromossomo sexual
61
presente no DNA do indivduo. Operao de mudana de sexo no tem o condo de alterar a formao
gentica do indivduo, mas apenas adequar o seu sexo biolgico-visual ao psicolgico. Pretenso
incongruente de modificar a verdade de tal fato, fazendo inserir o nascimento de um indivduo de sexo
masculino como se feminino fosse. Impossibilidade. Inexistncia de critrios objetivos que permitam
delimitar o sexo sob o ponto de vista psicolgico, o que poderia levar a vrias distores. Potencial
risco a direitos de terceiros quanto ao desconhecimento acerca da realidade ftica que envolve o
transexual. Direito intimidade e honra invocados pela autora-apelante, que no so suficientes para
afastar o princpio da veracidade do registro pblico e preservar a intimidade e a honra de terceiros
que com ela travem relaes. Parecer do Ministrio Pblico, em ambos os graus, nesse sentido.
Desprovimento do recurso.
Ementrio: 07/2008 - N. 12 - 21/02/2008
Precedente Citado : TJRJ AC 2004.001.28817,Rel.Des. Otavio Rodrigues, julgado em 02/03/2005.
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 05/09/2007
Ementa APELAO
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo - Data de Julgamento: 18/03/1997
1 Ementa - APELAO
DES. GERALDO BATISTA - Julgamento: 18/03/1997 - OITAVA CAMARA CIVEL
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
NOME
RETIFICACAO
MUDANCA DO SEXO
IMPOSSIBILIDADE
Retificao no Registro Civil. Mudana de nome e de sexo. Impossibilidade. Sentena mantida. O
homem que almeja transmudar-se em mulher, submetendo-se a cirurgia plstica reparadora,
extirpando os rgos genitais, adquire uma "genitlia" com similitude externa ao rgo feminino, no
faz jus retificao de nome e de sexo porque no e' a medicina que decide o sexo e sim a natureza.
Se o requerente ostenta aparncia feminina, incompatvel com a sua condio de homem, haver' de
assumir as consequencias, porque a opo foi dele. O Judicirio, ainda que em procedimento de
jurisdio voluntarie, no pode acolher tal pretenso, eis que a extrao do pnis e a abertura de uma
cavidade similar a uma neovagina no tem o condo de fazer do homem, mulher. Quem nasce homem
ou mulher, morre como nasceu. Genitlia similar no e' autentica. Autentico e' o homem ser do sexo
masculino e a mulher do feminino, a toda evidencia. (MSL)
Ementrio: 07/1997 - N. 36 - 15/05/1997 REV. DIREITO DO T.J.E.R.J., vol. 33, pag. 189
INTEIRO TEOR
V. Processo : 1993.001.4425
Ementa - APELACAO
1 Ementa - APELACAO
DES. LUIZ CARLOS GUIMARAES - Julgamento: 10/05/1994 - OITAVA CAMARA CIVEL
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
PRENOME
RETIFICACAO
MUDANCA DO SEXO
Registro civil. Retificao de sexo. Prenome. Cirurgia de ablao da genitlia masculina, considerada
mutiladora, no tem o condo de transformao de sexo. Problema de engenharia gentica inafastvel.
62
Prevalncia do sexo natural sobre o psicolgico. Sexo no e' opo, mas determinismo biolgico,
estabelecido na fase da gestao. Apelo provido. (JRC)
Ementrio: 29/1994 - N. 19 - 06/10/1994. REV. FORENSE, vol. 328, pag. 196
Ementa - APELACAO
1 Ementa - APELACAO
DES. MARDEN GOMES - Julgamento: 04/03/1993 - QUARTA CAMARA CIVEL
REGISTRO CIVIL DE NASCIMENTO
PRENOME
RETIFICACAO
MUDANCA DO SEXO
proliferao legislativa e a falta de leis, prefervel a ltima porque as relaes sociais podero ser
reguladas atravs do pluralismo jurdico.
Nesse contexto, o pedido apresenta-se juridicamente possvel,estando na Carta Poltica de 1988 sua
autorizao, posto que fundamenta o Estado Democrtico de Direito no princpio da dignidade da
pessoa humana (art. 1, III) e impede que a lei exclua da apreciao do Poder Judicirio, leso ou
ameaa a direito (art. 5, XXXV).
A Constituio Federal vai alm, pois estabelece como objetivo fundamental de nosso Estado a
promoo do bem estar de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao (art. 3, IV) e garante a igualdade de todos perante a lei, sem qualquer
distino, garantindo-se o direito vida e liberdade (caput de seu art. 5). Ora, a omisso legislativa a
respeito da matria no razo para considerar como juridicamente impossvel o pedido formulado
pelo agravado, existindo na jurisprudncia ptria casos idnticos j julgados, indicando a presena da
possibilidade jurdica do pedido.
Neste sentido, guiza de exemplo, o seguinte precedente do Tribunal de Justia de So Paulo:
RETIFICAO DE ASSENTO DE NASCIMENTO Requerente que tem certeza que pertence ao
sexo feminino Pretendida mudana quanto ao registro do sexo e do nome que escolheu Carncia
de ao levantada pela Promotoria de Justia que oficia no feito Preliminar rejeitada Agravo de
instrumento improvido para que o processo tenha prosseguimento" (Agravo de Instrumento n 89.850-
4 So Paulo 9 Cmara de Direito Privado Relator: Des. Thyrson Gabinete Des. Mazoni Ferreira
Silva, j. em 23.02.99).
Outro julgado digno de anotao foi proferido pela Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia de
Mato Grosso (in http://www.primeirahora.com.br/noticia.php?intNotID=890), tendo a
Desembargadora Clarice Claudino da Silva ressaltado o seguinte:
V-se, pois, que o princpio da dignidade da pessoa humana inserto no art. 1, III, da Carta Magna,
pilar dos direitos da personalidade e faz com que o indivduo tenha direito honra, intimidade,
integridade e a uma vida justa e digna, merecendo ampla proteo do Estado. (...) Assim sendo, o
direito do transexual de retificar o seu prenome encontra-se absolutamente alambrado pelos princpios
que emanam do direito fundamental da dignidade da pessoa humana.
Essas, em breve sntese, as razes que sustentei na sesso de julgamento e que motivaram o eminente
Des. Jorge Schaefer Martins a acompanhar-me no julgamento, afastando-se a prefacial de carncia de
ao por impossibilidade jurdica do pedido, suscitada pela Procuradoria-Geral de justia.
Essas, em breves linhas, as razes do voto condutor da preliminar.
Florianpolis, 01 de setembro de 2008
MONTEIRO ROCHA
Desembargador
ACRDO
Retificao de registro civil - Modificao de nome e sexo Regra da imutabilidade dos dados do
assento de nascimento, que so podem ser modificados em razo de justificativa irrebativel. Sem risco
para a verdade que todo o registro deve espelhar e sem que se retire dos terceiros o direito de conhecer
a verdade Sentena modificada - Ao julgada improcedente - Recurso provido. Vistos, relatados e
discutidos estes autos de
ACORDAM, em Nona Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por
maioria, dar provimento ao recurso, vencido o 3Q Juiz, que far declarao de voto I - Trata-se de
recurso interposto contra sentena que, em ao de retificao de registro civil, visando a alterao do
nome e do sexo, proposta por CLAUDERSON DE PAULA VIANA, julgou a demanda procedente (fls
66/94)
natureza de sua concepo no foi alterada Nesse aspecto, a adequada colocao feita pelo Procurador
de Justia oficiante " no se trata de esterilidade apenas Trata-se e uma situao anmala Criada
artificialmente.e NO CONSAGRADA PELO DIREITO POSITIVO, uma vez que esterilidade
pressupe possibilidade de procnar E o transexual operado no tinha, no tem e nem 1 Dicionrio
eletrnico Houaiss da lngua portuguesa ter essa possibilidade Ofende ao bom senso imaginar que
algo ou algum seja estril sem que ele prprio ou seu semelhante, para que se diga o menos, possa
faz-lo ainda que em tese E nem em tese o ora Apelado poderia, poder ou pode procnar" (fIs 121)
Ora, o registro civil espelha a realidade da pessoa, que se projeta, por intermdio de seu nome, para as
relaes sociais, no campo civil e no campo penal. Bem por isso, a preservao da identidade realiza-
se ao longo de toda a vida da pessoa, mantendo uma unidade nas relaes que vo sendo estabelecidas
ao longo do tempo Por essa razo, a regra da imutabilidade dos dados do assento de nascimento, que
s pode ser modificada em razo de justificativa irrebatvel, sem risco para a verdade, que todo o
registro deve espelhar Ademais, em linha de registro civil, prevalece a regra geral da imutabilidade
dos dados, nome, prenome, sexo, filiao etc H, portanto, um interesse pblico de manuteno da
veracidade dos registros, de modo que a afirmao do sexo (masculino ou feminino) no diz com a
aparncia, mas com a realidade espelhada no nascimento, que no pode ser alterada artificialmente,
salvo em situao excepcional, por exemplo, no caso, em tese, de hermafroditismo real. situao
considerada rara na medicina, pois, como assinala J S Thompson e M W Thompson "Os hermafroditas
verdadeiros so indivduos que possuem tecido ovanano e testicular 0 termo sugere que um
hermafrodita possa se reproduzir e ser tanto pai quanto me. mas isto nunca aconteceu em seres
humanos, e Ashiey (1962) sugeriu que o termo fosse abandonado, em favor de ambisexual Entretanto,
o nome esta to firmemente estabelecido, que devera permanecer" Ainda "A raridade do
hermafroditismo verdadeiro e evidenciada pelo fato de que Ashiey encontrou apenas 81 casos na
literatura" (Gentica Mdica - Livraria Atheneu - 1972 - p 112 destaque original)
Alis, mesmo em tese, nessas hipteses, no haveria uma mudana propriamente de sexo, mas a
afirmao de um deles sobre o outro.
De outra parte, o apelante, segundo se depreende de suas colocaes, no tem, sequer, caractersticas
do que se convencionou chamar de pseudo-hermafrodita, pois a propsito, no se pode olvidar que
"No pseudo-hermafroditismo o indivduo s apresenta glndulas genitais de um sexo ou testculos, ou
ovrios 0 pseudo-hermafrodita e, pois. homem ou mulher Sua anomalia reside apenas nas vias genitais
internas, ou nos rgos genitais externos que exibem, no todo ou em parte, conformao semelhante a
do sexo oposto ao das glndulas genitais de que so portadores" (Lies de Medicina Legal - A
Almeida Jr e J B de O e Costa Jr Companhia Editora Nacional/So Paulo-12 ed - p 55) Outrossim,
segundo os estudos de medicina legal, o pseudo-hermafroditismo masculino pode ser distinguido nos
seguintes tipos "I - Pseudo-hermafrodita masculino - possui testculos Compreende trs variedades a)
Ps herm masc completo - suas vias genitais internas e seus rgos genitais externos tm conformao
feminina b) Ps herm masc interno - s as vias genitais internas so de aspecto feminino c) Os herm
masc externo-s os rgos genitais externos parecem femininos" (ibidem) Ora, no caso em exame, o
fentipo feminino foi formado de forma indireta, com influncia de processo cirrgico, de maneira que
o prprio enquadramento da caracterstica de prevalncia de um sexo sobre o outro no se faz
presente, de forma a possibilitar uma graduao, ainda que terica, da prevalncia de sexo (feminino
ou masculino)
Nada obstante, retornando ao campo das relaes sociais, no se pode olvidar que, ainda que o apelado
ostente a aparncia de mulher, como tal no pode ser considerado e a alterao do registro acabaria por
afirmar aquilo que no corresponde verdade Se o apelado sofre discriminao, nem por isso as
pessoas que venham a com ele ter contato, sob qualquer ngulo, podem ser levadas a pensar que ele
o que no pode ser Em outras palavras, se registrado como do sexo feminino e alterado seu prenome. a
todos o apelado se apresentar como mulher. todavia, esses terceiros tm o direito de saber das
caractersticas fsicas do apelado Um homem que venha a ter algum tipo de relacionamento com o
apelado, no teria o direito de saber, previamente, de sua condio7 Uma mulher que com ele convive
socialmente ou no dia-a-dia ou esporadicamente e, eventualmente, compartilha alguma intimidade,
no teria, tambm, esse direito.
67
Na mesma linha e com a mesma veemncia com que deve ser combatida a discriminao, no se pode
obrigar ou impor s pessoas a aceitao do transexual como algo natural Tem a pessoa em sociedade o
direito de saber se aquele com que se relaciona e de um ou de outro sexo Nesse foco, o parecer do
Ministrio Pblico, que no se abraa como verdade nica, mas aqui citado como exemplo de que se
deve garantir o modo de ser diferente, o que implica, tambm, em garantir o modo de pensar
diferente* "No ha quem possa, sem esbofetear gravemente o bom senso, sustentar que o
relacionamento homossexual natural, orgnico ou moralmente permitido em qualquer que seja a
regio de nosso pais" (fls 126)
No se quer afirmar com isso que a informao existe para que se adote a discriminao ou o
tratamento de humilhao Longe disso, mas nem por isso o dado pblico de registro pode ou deve
espelhar o que no verdade. A verdadeira evoluo da sociedade, se que a circunstncia pode levar
a tanto, no seria em aceitar o transexual como se mulher fosse, mas em aceit-lo como transexual,
nada mais nada menos, e, se caso, com registro de identificao prprio e opo de nome feminino ou
masculino Enquanto isso no ocorrer, que se preserve a verdade real, at porque, como lembra o
apelante, se mantida a sentena recorrida, o apelado teria, inclusive, o direito "de casar-se, porque sua
certido de nascimento retificada lhe dar o status civitatis feminino" (fls 121)
Uma ltima considerao Fosse o caso. ainda que em tese, de manter a procedncia da demanda,
haveria o julgamento de primeiro grau de ser anulado, para que a instruo fosse completada, quer
para que o apelo trouxesse aos autos as respectivas certides civis e criminais, com eventuais dados
em seu nome, quando se teria a dimenso completa da alterao do registro no campo das relaes
jurdicas estabelecidas anteriormente, que pela necessidade de realizao de percia mdica, para
melhor retratar as condies fsicas do apelado, inclusive, aferio do procedimento cirrgico
APELAO CVEL N 452 036 4/0-00 - SO JOS DO RIO PRETO - VOTO 1923
DECLARAO DE VOTO VENCIDO
VOTO 3781
APELAO CVEL 452.036-4/0-00 Ouso divergir da douta maioria que se formou a respeito da
soluo da controvrsia, pelas razes de meu voto abaixo deduzidas: O eminente Desembargador
Relator, Grava Brazil, deu provimento ao recurso de apelao para inverter o julgamento com o
impedimento de ser alterado o registro de nascimento da parte, que se submeteu cirurgia
"neocolpovulvoplastia e procedimentos complementares sobre gnodas e caracteres sexuais
secundrios", com o qual houve a redesignao sexual de sua genitlia masculina para feminina,
enfatizando que o registro como tal imutvel, pois no hermafrodita ou pseudo-hermafrodita para
ensejar o acolhimento do pedido, do qual peo licena para divergir e anular a r. sentena proferida,
fundado nas seguintes razes.
que, se o caso X tpico /de transexualismo masculino como diagnosticou o Dr. Adib Cury, da
Faculdade de Medicina de So Jos do Rio Preto, realizando-se depois o ato cirrgico correspondente
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Pelas razes expostas, anulo a r. sentena recorrida para restabelecer a instruo processual, com a
realizao da percia distribuidores.
RELATOR VENCIDO
ACRDO '01468047
O julgamento teve a participao dos Desembargadores OCTAVIO HELENE (Presidente, sem voto),
TESTA MAFCHI e GALDINO TOLEDO JNIOR.
CARVALHO\VIANA
Relator
VOTO N: 1756
APELAO N 417.413-4/5-00
COMARCA: DOIS CRREGOS (Io OF. - PROC. N 1.148/2000)
APTE.: MRCIO FERNANDO SOFFNER (AJ)
APDO.:OJUZO
registro civil que poder ser tratada oportunamente aps resolvida, no mbito mdico, a questo de
transexualidade Apelo desprovido.
DECISO
Nos termos do voto do Relator, a Segunda Cmara de Direito Gabinete Des. Mazoni Ferreira Civil
decide, afastar, por maioria, vencido este relator, a prefacial de carncia de ao por impossibilidade
jurdica do pedido, e, por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso para determinar a
produo de provas solicitadas em primeiro grau.
Lavrou parecer, pela douta Procuradoria-Geral de Justia, o Exmo. Sr. Dr. Paulo Roberto de Carvalho
Roberge. O julgamento, realizado no dia 4 de outubro de 2007, foi presidido pelo Des. Mazoni
Ferreira, com voto, e dele participaram os Exmos. Srs. Des. Monteiro Rocha e Jorge Schaefer Martins.
RELATOR
Declarao de voto vencedor do Exmo. Sr. Des. Monteiro Rocha: Trata-se de agravo de instrumento
interposto pelo Ministrio Pblico Estadual porque inconformado com deciso interlocutria exarada
pela magistrada atuante na Vara de Sucesses e Registros Pblicos da comarca da Capital, que
indeferiu pedido de percia tcnica em ao de retificao de registro civil promovida por F. G. M. III
com o objetivo de alterar seu nome e sexo, em virtude de cirurgia de redesignao de sexo a que se
submeteu.
No tocante ao mrito do recurso, no houve divergncia na Cmara. Com efeito, a dissidncia deu-se
em preliminar suscitada pela douta Procuradoria-Geral de Justia e acolhida pelo eminente Relator, no
sentido de que o pedido formulado pelo requerente/agravado juridicamente impossvel, por no ser
amparado pelo ordenamento jurdico. Direitos de personalidade podem ser definidos "como os
atinentes utilizao e disponibilidade de certos atributos inatos ao indivduo, como projees bio-
psquicas integrativas da pessoa humana, constituindo-se em objetos (bens jurdicos), assegurados e
disciplinados pela ordem jurdica imperante" (MARIA, Jos Serpa de Santa. Direitos da Personalidade
e a Sistemtica Civil Geral, Campinas - SP, Julex Livros, 1987, pag. 33).
No se desconhece que os cdigos mais antigos, incluindo o Cdigo Civil de 1916, no prevem os
direitos de personalidade, exceto o Cdigo Civil Italiano de 1942 e o Cdigo Civil Portugus de 1966.
O Cdigo Civil vigente assegura indenizao por ofensa a direito da personalidade, mas a verdade
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que est defasado em relao ao tempo. O atual Cdigo Civil reproduz, com poucas inovaes,
numerosos Gabinete Des. Mazoni Ferreira dispositivos legais, numa linguagem perpetuada e
esquecendo-se de regular o novo relacionamento social existente: entre pais e filhos; fecundao em
tero alheio; direito de visita entre irmos que moram em casas diferentes e transexualismo, entre
muitos fatos sociais modernos que ainda no foram objeto da sistemtica jurdica.
O Cdigo Civil vigente a partir de 12/01/2003, embora no trate sobre a matria sub-judice, probe,
como regra geral, "o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da
integridade fsica, ou contrariar os bons costumes" (art. 13).
Data venia, o direito do ontem no pode ser o mesmo direito do hoje, vez que as normas jurdicas
trafegam numa via sincopada de sstoles e distoles.
O fato de inexistirem leis em nosso Cdigo Civil e em nossa Lei de Registro Pblicos, que tratem
sobre o assunto em tela, o problema sub-judice no enseja a possibilidade de omisso judicial, mesmo
porque o direito tem numerosas fontes: fontes imediatas - lei e costumes; fontes mediatas - doutrina e
jurisprudncia; e fontes supletivas - analogia, eqidade e princpios gerais de direito. Alis, entre a
proliferao legislativa e a falta de leis, prefervel a ltima porque as relaes sociais podero ser
reguladas atravs do pluralismo jurdico.
Nesse contexto, o pedido apresenta-se juridicamente possvel,estando na Carta Poltica de 1988 sua
autorizao, posto que fundamenta o Estado Democrtico de Direito no princpio da dignidade da
pessoa humana (art. 1, III) e impede que a lei exclua da apreciao do Poder Judicirio, leso ou
ameaa a direito (art. 5, XXXV).
A Constituio Federal vai alm, pois estabelece como objetivo fundamental de nosso Estado a
promoo do bem estar de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao (art. 3, IV) e garante a igualdade de todos perante a lei, sem qualquer
distino, garantindo-se o direito vida e liberdade (caput de seu art. 5). Ora, a omisso legislativa a
respeito da matria no razo para considerar como juridicamente impossvel o pedido formulado
pelo agravado, existindo na jurisprudncia ptria casos idnticos j julgados, indicando a presena da
possibilidade jurdica do pedido.
Outro julgado digno de anotao foi proferido pela Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia de
Mato Grosso (in http://www.primeirahora.com.br/noticia.php?intNotID=890), tendo a
Desembargadora Clarice Claudino da Silva ressaltado o seguinte:
V-se, pois, que o princpio da dignidade da pessoa humana inserto no art. 1, III, da Carta Magna,
pilar dos direitos da personalidade e faz com que o indivduo tenha direito honra, intimidade,
integridade e a uma vida justa e digna, merecendo ampla proteo do Estado. (...) Assim sendo, o
direito do transexual de retificar o seu prenome encontra-se absolutamente alambrado pelos princpios
que emanam do direito fundamental da dignidade da pessoa humana.
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Essas, em breve sntese, as razes que sustentei na sesso de julgamento e que motivaram o eminente
Des. Jorge Schaefer Martins a acompanhar-me no julgamento, afastando-se a prefacial de carncia de
ao por impossibilidade jurdica do pedido, suscitada pela Procuradoria-Geral de justia.
Essas, em breves linhas, as razes do voto condutor da preliminar.
Florianpolis, 01 de setembro de 2008
MONTEIRO ROCHA
Desembargador
INTEIRO TEOR
ntegra do Acrdo em Segredo de Justia - Data de Julgamento: 22/10/2008
Ementa: REGISTRO CIVIL - Retificao - Homem que deseja modificao do prenome masculino
por feminino em razo de sua opo sexual - Impossibilidade jurdica do pedido - Irrelevncia de
como conhecido no meio social - Cerceamento de defesa afastado - Sentena mantida - Recurso
improvido.
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THE GENDER RECOGNITION ACT 2004 is na Act the Parliament of the United
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