Lectura de: DPA- UPLA 2017

PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR SE APLICARN EN LAS

ACTIVIDADES ADUANERAS?

RECIENTES CAMBIOS A LA LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, PERMITIRA LA

APLICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EN LAS INFRACCIONES Y
SANCIONES ADUANERAS.

El da 21/12/2016 se ha publicado en el diario oficial El Peruano, el Decreto Legislativo 1272 mediante el

cual se modifican diversos artculos de la Ley del Procedimiento Administrativo General LPAG, Ley 27444; y
se deroga la Ley del Silencio Administrativo Positivo Ley 29060.

Dentro de los cambios normativos efectuados, nos referiremos a los Principios del Derecho Administrativo,
los cuales se encuentran contemplados en los artculos IV y 230 de la LPAG.

Al respecto, y como veremos ms adelante, si bien las recientes modificaciones pueden considerarse
positivas en la medida que procura que dichos Principios sean respetados por toda Entidad Pblica, tambin
es cierto que en la prctica la Administracin Aduanera de la SUNAT y el Tribunal Fiscal han interpretado que
los Principios contemplados en la LPAG no se aplican cuando se tratan de infracciones y sanciones
aduaneras con incidencia tributaria. En ese sentido, las modificaciones vigentes a partir del da 22 de
diciembre de 2016 -la norma no indica un plazo de vigencia de los Principios Generales- nos lleva a tratar
este tema.

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA LPAG

Con respecto a los Principios Generales del Derecho, se han postulado una serie de teoras jurdicas acerca
de su definicin, no siendo nuestro propsito entrar a discutirlas. nicamente decimos que los Principios
Generales del Derecho son fuentes jurdicas, pudiendo tratarse de principios superiores de justicia o de
parmetros que deben ser considerados en los ordenamientos legales de cada Estado y de cada Organismo
Internacional.

Por su parte, el Artculo IV contiene ahora un total de 19 Principios, algunos de los cuales han sido
redefinidos como es el caso de los Principios de Debido Procedimiento, Buena Fe Procedimental,
Predictibilidad o Confianza Legtima. Asimismo, SE HAN INCORPORADO en la Ley los Principios de
Responsabilidad, Ejercicio Legtimo del Poder, as como el Principio de Acceso Permanente. Las
definiciones de cada uno de los Principios sealados son las siguientes:

Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y garantas
implcitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantas comprenden, de modo
enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los
cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a
producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisin
motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a
impugnar las decisiones que los afecten.

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 Principio de buena fe procedimental.- La autoridad administrativa, los administrados, sus
representantes o abogados y, en general, TODOS LOS PARTCIPES DEL PROCEDIMIENTO,
REALIZAN SUS RESPECTIVOS ACTOS PROCEDIMENTALES GUIADOS POR EL RESPETO
MUTUO, LA COLABORACIN Y LA BUENA FE. La autoridad administrativa no puede actuar contra
sus propios actos, salvo los supuestos de revisin de oficio contemplados en la presente Ley. Ninguna
regulacin del procedimiento administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna
conducta contra la buena fe procedimental.

Principio de predictibilidad o de confianza legtima.- La autoridad administrativa brinda a los

administrados o sus representantes informacin veraz, completa y confiable sobre cada
procedimiento a su cargo, de modo tal que, en todo momento, el administrado pueda tener una
comprensin cierta sobre los requisitos, trmites, duracin estimada y resultados posibles que se
podran obtener.

La autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurdico vigente y no puede actuar

arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede variar irrazonable e
inmotivadamente la interpretacin de las normas aplicables.
Las actuaciones de la autoridad administrativa son congruentes con las expectativas legtimas de los
administrados razonablemente generadas por la prctica y los antecedentes administrativos, salvo
que por las razones que se expliciten, por escrito, decida apartarse de ellos.

Principio del ejercicio legtimo del poder.- La autoridad administrativa ejerce nica y
exclusivamente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las normas que le
otorgan facultades o potestades, EVITNDOSE ESPECIALMENTE EL ABUSO DEL PODER, bien
sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones generales o en contra del inters
general.

Principio de responsabilidad.- La autoridad administrativa est obligada a responder por los daos
ocasionados contra los administrados como consecuencia del mal funcionamiento de la actividad
administrativa, conforme lo establecido en la presente ley. Las entidades y sus funcionarios o
servidores asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurdico.

Principio de acceso permanente.- La autoridad administrativa est obligada a facilitar informacin a

los administrados que son parte en un procedimiento administrativo tramitado ante ellas, para que en
cualquier momento del referido procedimiento puedan conocer su estado de tramitacin y a acceder y
obtener copias de los documentos contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del derecho de
acceso a la informacin que se ejerce conforme a la ley de la materia.

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

En el artculo 230 de la LPAG, se encuentran establecidos un total de 11 Principios aplicables al Derecho

Administrativo Sancionador, INCORPORNDOSE EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD Y REDEFININDOSE
LOS PRINCIPIOS DE DEBIDO PROCEDIMIENTO, RAZONABILIDAD Y TIPICIDAD. Los Principios
contenidos en el artculo 230 son los siguientes:
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Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la
consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a
un administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin de libertad.

Debido procedimiento.- No se pueden imponer sanciones sin que se haya tramitado el procedimiento
respectivo, respetando las garantas del debido procedimiento. Los procedimientos que regulen el ejercicio de
la potestad sancionadora deben establecer la debida separacin entre la fase instructora y la sancionadora,
encomendndolas a autoridades distintas.

Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las sanciones
a ser aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin, observando los
siguientes criterios que se sealan a efectos de su graduacin:

a) El beneficio ilcito resultante por la comisin de la infraccin;

b) La probabilidad de deteccin de la infraccin;

c) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido;

d) EI perjuicio econmico causado;

e) La reincidencia, por la comisin de la misma infraccin dentro del plazo de un (1) ao desde que qued
firme

La resolucin que sancion la primera infraccin.

f) Las circunstancias de la comisin de la infraccin; y

g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.

Tipicidad.- Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas

expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificacin como tales, sin admitir interpretacin
extensiva o analoga. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas
dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a
las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por
norma reglamentaria.
A travs de la tipificacin de infracciones no se puede imponer a los administrados el cumplimiento de
obligaciones que no estn previstas previamente en una norma legal o reglamentaria, segn corresponda.
En la configuracin de los regmenes sancionadores se evita la tipificacin de infracciones con idntico
supuesto de hecho e idntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas ya establecidos en las leyes
penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas administrativas sancionadoras.

Irretroactividad.- Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el

administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean ms favorables.
Las disposiciones sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al presunto infractor o al
infractor, tanto en lo referido a la tipificacin de la infraccin como a la sancin y a sus plazos de prescripcin,
incluso respecto de las sanciones en ejecucin al entrar en vigor la nueva disposicin.

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Concurso de Infracciones.- Cuando una misma conducta califique como ms de una infraccin se aplicar
la sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las dems
responsabilidades que establezcan las leyes.

Continuacin de infracciones.- Para determinar la procedencia de la imposicin de sanciones por

infracciones en las que el administrado incurra en forma continua, se requiere que hayan transcurrido por lo
menos treinta (30) das hbiles desde la fecha de la imposicin de la ltima sancin y que se acredite haber
solicitado al administrado que demuestre haber cesado la infraccin dentro de dicho plazo.
Las entidades, bajo sancin de nulidad, no podrn atribuir el supuesto de continuidad y/o la imposicin de la
sancin respectiva, en los siguientes casos:

a) Cuando se encuentre en trmite un recurso administrativo interpuesto dentro del plazo contra el acto
administrativo mediante el cual se impuso la ltima sancin administrativa.
b) Cuando el recurso administrativo interpuesto no hubiera recado en acto administrativo firme.

c) Cuando la conducta que determin la imposicin de la sancin administrativa original haya perdido el
carcter de infraccin administrativa por modificacin en el ordenamiento, sin perjuicio de la aplicacin de
principio de irretroactividad a que se refiere el inciso 5.

Causalidad.- La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de
infraccin sancionable.

Presuncin de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus
deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario

Culpabilidad.- La responsabilidad administrativa es subjetiva, salvo los casos en que por ley o decreto
legislativo se disponga la responsabilidad administrativa objetiva.

Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin administrativa
por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de
continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7.

LA ADMINISTRACIN ADUANERA DEBER APLICAR LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

A LAS INFRACCIONES Y SANCIONES DE SU COMPETENCIA?

Con el propsito de formular la respuesta, es necesario considerar los siguientes argumentos:

Dentro de los considerandos que amparan las modificaciones efectuadas a travs del Decreto
Legislativo 1272, se seala resulta necesario modificar la LPAG, a efectos de optimizar la regulacin
de los principios del procedimiento administrativo con el fin de tutelar el derecho de los administrados.

La LPAG establece en su artculo II que los principios sealados servirn tambin de criterio
interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de las reglas de
procedimiento, como parmetros para la generacin de otras disposiciones administrativas de
carcter general, y para suplir los vacos en el ordenamiento administrativo (numeral 2). Asimismo,
establece que las autoridades administrativas, al reglamentar los procedimientos especiales,
cumplirn con seguir los principios administrativos, as como los derechos y deberes de los sujetos
del procedimiento administrativo (numeral 3).

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 Existe solo un caso en el cual resulta inaplicable los alcances de la LPAG en el mbito aduanero: el
artculo 34, numeral 3 de la LPAG, modificado por el Decreto Legislativo 1272, regula los
procedimientos de evaluacin previa con silencio administrativo, sealando expresamente que En
materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se rige por sus leyes y normas especiales.
Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la
obligacin tributaria o aduanera, se aplica el Cdigo Tributario.

Cabe agregar que la Ley General de Aduanas y la Tabla de Sanciones Aduaneras regulan las
infracciones y sanciones aduaneras, las cuales tienen un carcter administrativo. Y el hecho de que
las sanciones sean aplicadas teniendo en cuenta si la infraccin cometida ha incidido o no en la
determinacin de la obligacin tributaria aduanera, no significa que se traten de infracciones
tributarias excluidas de los alcances de la LPAG, como errneamente vienen interpretando la
Administracin Aduanera de la SUNAT y la Sala de Aduanas del Tribunal Fiscal, mxime si sabemos
que las infracciones tributarias estn reguladas en una Tabla anexa al Cdigo Tributario.

Considerando los argumentos expuestos, podemos concluir que la optimizacin de los Principios
Generales de Derecho se evidenciar cuando sean observados por los rganos resolutores de
controversias en las vas administrativa y judicial; pero lo ms importante es que los funcionarios
aduaneros de las Intendencias operativas cumplan la exigencia impuesta por las reformas de la LPAG,
cuando efecten los controles de ingreso y salida de mercancas. De ese modo, los agentes operadores y
los usuarios del comercio exterior podrn verse beneficiados y sus derechos tutelados gracias a los
cambios positivos contemplados por la citada Ley.

TAREA:

Una vez conformado el grupo de mximo 5 estudiantes:

1) Analizar
2) Hacer un breve resumen

3) Uno o dos del grupo debern socializar con sus dems compaeros de aula.