Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.227.240 - SP (2010/0230258-0)

RECORRENTE : JOS CARLOS DE CASTRO GOPFERT - ESPLIO E OUTRO
ADVOGADO : CLITO FORNACIARI JNIOR E OUTRO(S)
RECORRIDO : JANETE DE FLORES ALVES E OUTROS
ADVOGADOS : FLVIO OSCAR BELLIO E OUTRO(S)
JEFFERSON FRANCISCO ALVES E OUTRO(S)
FLVIO CHRISTMANN REIS E OUTRO(S)

RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO:

1. Janete de Flores Alves e outros ajuizaram ao de extino de

condomnio (e-fls. 6-11) em face do Esplio de Jos Carlos de Castro Gopfert para que
se realizasse a diviso do patrimnio comum de Joaquim Francisco Alves e Jos Carlos
de Castro, constitudo em razo de sociedade de advocacia, e mantido por ambos at o
falecimento de um dos scios.
Por meio de reconveno, o Esplio de Jos Carlos de Castro Gopfert
requereu, alm da repartio do patrimnio - composto por bens mveis e imveis -, a
dissoluo da sociedade, assim como a apurao dos haveres, direitos e interesses
decorrentes do prprio escritrio de advocacia.
O Juzo de piso julgou extinta sem resoluo de mrito a reconveno e
procedente o pedido de extino de condomnio, determinando fosse realizada a diviso
dos bens, na forma requerida pelos autores na inicial (e-fls. 3.988-4.023).
O Esplio, ru e reconvinte, interps apelao (e-fls. 4198-4294). Analisado
o recurso, julgou-se improcedente a apelao, nos termos da ementa abaixo transcrita
(e-fl. 4.549):
Ementa: Sociedade de Advogados - Dissoluo - Sentena julgou procedente
a ao como sendo de extino de condomnio apenas, extinguiu
reconveno e medida cautelar - Partes herdeiras de dois advogados, scios
de um escritrio, cuja sociedade foi encerrada aps a morte de um deles,
mas cujo patrimnio no veio a ser dividido - Requerida a diviso de apenas
parte do patrimnio - Reconveno necessria para que a separao fosse
total - Extino da reconveno afastada - Procedimento contencioso,
conexo patente, pois todos os bens tm origem no exerccio em sociedade
de advocacia - Mantida a excluso da lide de dois advogados que no eram
scios da sociedade em dissoluo, nem herdeiros dos scios - Provas
pretendidas pelos apelantes podero ser produzidas em liquidao -
Impossibilidade de admitir a existncia de fundo de comrcio, pois sociedade
de advogados no tem feio mercantil - Inaplicabilidade da lei de locao -
Resultado a ser dividido diz respeito s aes movidas at a dissoluo real
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com a morte do scio - Dvidas sobre o valor descontado dos clientes a
serem resolvidas na liquidao com a produo de provas - No se justifica
desconto das quantias pagas aos herdeiros do scio falecido a ttulo de taxa
de administrao - Nomeao necessria de liquidante - Injustificvel a
interveno da OAB e do Ministrio Pblico - Apelaes parcialmente
procedentes para os fins expostos.

Sobreveio recurso especial (e-fls. 4.622-4.645), interposto com fulcro na

alnea "a" do permissivo constitucional, sob alegao de violao aos arts. 535, I do CPC;
221 do CC e 16 da Lei n. 8.906/1994 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil.
Afirma que houve afronta legislao federal, quando da determinao pelo
acrdo recorrido quanto forma de dissoluo da sociedade, mais especificamente no
que diz respeito clientela, remunerao dos scios a partir do produto das aes
ajuizadas pelo escritrio e o pagamento devido ao ora recorrente pelos servios
prestados ao escritrio, cujo produto fora utilizado posteriormente ao seu falecimento.
Assevera que a proibio do art. 16 da Lei n. 8.906/1994 consistente na
impossibilidade de a sociedade de advogados assumir caractersticas mercantis e
qualquer dos tipos societrios prprios daquelas atividades, no significa proibio de
lucro pela advocacia, tendo em vista ter a sociedade carter profissional, e no
beneficente, e por serem os servios prestados onerosos, pelos quais se deve
remunerar.
Argumenta que a expresso econmica de um escritrio da envergadura do
de titularidade dos scios a que se referem os autos no pode ser desconsiderada no
momento da dissoluo da sociedade.
Contrarrazes apresentadas s e-fls. 4.674-4.689.
O recurso especial recebeu crivo negativo de admissibilidade na origem
(e-fl. 4.713-4.715).
Interposto agravo de instrumento pelo recorrente para anlise desta Corte,
ao recurso deu-se provimento, determinando-se a subida dos autos.
o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 1.227.240 - SP (2010/0230258-0)
RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO
RECORRENTE : JOS CARLOS DE CASTRO GOPFERT - ESPLIO E OUTRO
ADVOGADO : CLITO FORNACIARI JNIOR E OUTRO(S)
RECORRIDO : JANETE DE FLORES ALVES E OUTROS
ADVOGADOS : FLVIO OSCAR BELLIO E OUTRO(S)
JEFFERSON FRANCISCO ALVES E OUTRO(S)
FLVIO CHRISTMANN REIS E OUTRO(S)
EMENTA
RECURSO ESPECIAL. SOCIEDADES EMPRESRIAS E SIMPLES.
SOCIEDADES DE ADVOGADOS. ATIVIDADE ECONMICA NO
EMPRESARIAL. PRESTAO DE SERVIOS INTELECTUAIS.
IMPOSSIBILIDADE DE ASSUMIREM CARTER EMPRESARIAL. LEI
N. 8.906/1994. ESTATUTO DA OAB. ALEGAO DE OMISSO DO
ACRDO RECORRIDO AFASTADA. IMPOSSIBILIDADE DE
ANLISE DE CLUSULAS CONTRATUAIS. SMULAS 5 E 7 DO
STJ.
1. No h falar em omisso ou contradio no acrdo recorrido
quando embora rejeitados os embargos de declarao, a matria em
exame tiver sido devidamente enfrentada pelo Tribunal de origem, com
pronunciamento fundamentado, ainda que em sentido contrrio
pretenso da parte recorrente.
2. De acordo com o Cdigo Civil, as sociedades podem ser de duas
categorias: simples e empresrias. Ambas exploram atividade
econmica e objetivam o lucro. A diferena entre elas reside no fato de
a sociedade simples explorar atividade no empresarial , tais como as
atividades intelectuais, enquanto a sociedade empresria explora
atividade econmica empresarial, marcada pela organizao dos
fatores de produo (art. 982, CC).
3. A sociedade simples formada por pessoas que exercem profisso
do gnero intelectual, tendo como espcie a natureza cientfica,
literria ou artstica, e mesmo que conte com a colaborao de
auxiliares, o exerccio da profisso no constituir elemento de
empresa (III Jornada de Direito Civil, Enunciados n. 193, 194 e 195).
4. As sociedades de advogados so sociedades simples marcadas
pela inexistncia de organizao dos fatores de produo para o
desenvolvimento da atividade a que se propem. Os scios,
advogados, ainda que objetivem lucro, utilizem-se de estrutura
complexa e contem com colaboradores nunca revestiro carter
empresarial, tendo em vista a existncia de expressa vedao legal
(arts. 15 a 17, Lei n. 8.906/1994).
5. Impossvel que sejam levados em considerao, em processo de
dissoluo de sociedade simples, elementos tpicos de sociedade
empresria, tais como bens incorpreos, como a clientela e seu
respectivo valor econmico e a estrutura do escritrio.

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6. Sempre que necessrio o revolvimento das provas acostadas aos
autos e a interpretao de clusulas contratuais para alterar o
julgamento proferido pelo Tribunal a quo, o provimento do recurso
especial ser obstado, ante a incidncia dos enunciados das Smulas
5 e 7 do STJ.
7. Recurso especial a que se nega provimento.

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

2. Primeiramente, afastam-se a violao ao art. 535, I, do CPC e alegaes

de omisso e contradio do acrdo recorrido.
Isso porque, embora rejeitados os embargos de declarao, a matria em
exame foi devidamente enfrentada pelo Tribunal de origem, que emitiu pronunciamento
de forma fundamentada, ainda que em sentido contrrio pretenso do recorrente.
De fato, a Corte local apreciou a lide, discutindo e dirimindo as questes
fticas e jurdicas que lhe foram submetidas. O teor do acrdo recorrido resulta de
exerccio lgico, ficando mantida a pertinncia entre os fundamentos e a concluso.
3. Quanto ao mrito, a questo principal em discusso determinar quais
os bens, corpreos e incorpreos, formam o patrimnio de uma sociedade constituda
entre advogados, e que devem ser considerados numa eventual dissoluo. Outrossim, o
caso permite investigar se a deciso que no considera a expresso econmica da
clientela e a "estrutura do escritrio", quando realizada a dissoluo, viola os preceitos do
art. 16 da Lei n. 8.906/1994.
Ao examinar a questo, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo se

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manifestou como a seguir (e-fls. 4.555):
Sociedades de advogados no se formam para a auferio de lucros. O
objetivo delas a prestao de servios advocatcios por vrios advogados
em conjunto, sobrevindo, em decorrncia da atividade, o recebimento de
remunerao a ser dividida entre scios e colaboradores. Ao ser constituda,
no se forma empresa com fins lucrativos que possa ser vendida ou locada.
H colaborao no trabalho e nos resultados, mas o direito aos segundos,
salvo conveno em contrrio, somente existe para o advogado que prestou
servios que os deram origem. Conferir a escritrio de advocacia ou a
sociedade de advogados o carter de estabelecimento lucrativo
absurdo, pois depende da admisso de que eles so estabelecimentos
com o objetivo de lucro. "No faa de sua banca balco", disse Ruy h
quase um sculo. O conselho continua atual e a tica profissional pune quem
assim age. A dignidade da nobre classe impede que se aceite a
qualificao de comrcio aos seus atos profissionais, nica que pode
justificar a formao de "estabelecimento", seja ele classificado como
civil ou comercial. Na hiptese contrria, se falecidos os dois scios sem
deixar herdeiros advogados, teramos de admitir que herdeiros pudessem
vender a sociedade incluindo em seus ativos a clientela e os servios
prometidos a ela. O art.16 do Estatuto da Advocacia claro ao impedir
que sociedade de advogados tome a feio mercantil. Impossvel,
assim, admitir a existncia de fundo de comrcio. No se aplica ao caso a
disposio da lei de locao que assegura renovao de contrato a empresas
civis, porque a sociedade de advogados no tem fins lucrativos.

Confiram-se o teor dos dispositivos abaixo, para melhor compreenso da

controvrsia:
CAPTULO IV
Da Sociedade de Advogados
Art. 15. Os advogados podem reunir-se em sociedade civil de prestao de
servio de advocacia, na forma disciplinada nesta lei e no regulamento geral.
Art. 16. No so admitidas a registro, nem podem funcionar, as sociedades
de advogados que apresentem forma ou caractersticas mercantis, que
adotem denominao de fantasia, que realizem atividades estranhas
advocacia, que incluam scio no inscrito como advogado ou totalmente
proibido de advogar.
Art. 17. Alm da sociedade, o scio responde subsidiria e ilimitadamente
pelos danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da
advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa
incorrer.

4. A meu juzo, a soluo da questo impe, antes de mais nada, a

conceituao e o esclarecimento de institutos do direito empresarial capazes de auxiliar a
soluo da controvrsia.
Assim, num primeiro momento, mister desvendar o conceito de sociedade
na doutrina especializada, para que se possa, posteriormente, identificar as
caractersticas da sociedade de advogados, o caso dos autos.
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As sociedades so entidades dotadas de personalidade jurdica, com
capacidade de adquirir direitos e assumir obrigaes, com patrimnio prprio, distinto dos
scios que as compem e exercem atividade negocial com o fim de obter lucro e
distribu-lo aos scios.
Andr Luiz Santa Cruz preleciona:
So pessoas jurdicas de direito privado, decorrente da unio de pessoas,
que possuem fins econmicos, ou seja, so constitudas com a finalidade de
explorao de uma atividade econmica e repartio dos lucros entre seus
membros.
So justamente a finalidade econmica e o intuito lucrativo as
caractersticas que diferenciam as sociedades das associaes. Com
efeito, ambas so pessoas jurdicas de direito privado decorrentes da unio
de pessoas, mas o trao diferencial entre elas o fato de que a sociedade
exerce atividade econmica e visa partilha de lucros entre seus scios (art.
981 do Cdigo Civil), enquanto a associao no possui fins econmicos e,
consequentemente, no distribui lucros entre seus associados (art. 53 do
Cdigo Civil). (RAMOS, Andre Luiz Santa Cruz. Direito empresarial
esquematizado . Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2010. p.
159-160).

Percebe-se, pois, que a finalidade lucrativa, o objetivo de auferir lucro

caracterstica prpria da sociedade , sendo, inclusive, elemento diferenciador em relao
as outras pessoas jurdicas de direito privado indicadas pelo diploma material civil, tais
como as associaes, as fundaes, os partidos polticos e as organizaes religiosas.
5. No que diz respeito s sociedades, interessa saber que essas pessoas
jurdicas podem ser de duas categorias: simples e empresrias, e que ambas possuem
em comum o fato de explorarem atividade econmica e objetivarem o lucro. O que as
diferencia, de fato, a natureza da atividade econmica que exploram. A sociedade
simples explora atividade no empresarial , tais como as atividades intelectuais, prprias
das sociedades uniprofissionais. J as sociedades empresrias exploram atividade
econmica empresarial e caracterizam-se, fundamentalmente, pela organizao dos
fatores de produo para o exerccio daquela atividade.
Confira-se:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios.

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso

intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa.

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Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA.
RECURSO ADMINISTRATIVO. DECADNCIA. TERMO INICIAL. ISS.
CONTRIBUINTE DO IMPOSTO. EMPRESA. EXERCCIO DE ATIVIDADE
ECONMICA. FINALIDADE LUCRATIVA. ENQUADRAMENTO
NO-CARACTERIZADO.
1. Nos casos em que o ato questionado pelo contribuinte for objeto de
recurso administrativo, a contagem do prazo para aforamento do writ
somente tem incio com a deciso final naquele procedimento, data a partir
da qual se torna exeqvel o ato impugnado.
2. O novo Cdigo Civil Brasileiro, em que pese no ter definido
expressamente a figura da empresa, conceituou no art. 966 o
empresrio como "quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios" e,
ao assim proceder, propiciou ao interprete inferir o conceito jurdico de
empresa como sendo "o exerccio organizado ou profissional de
atividade econmica para a produo ou a circulao de bens ou de
servios".
3. Por exerccio profissional da atividade econmica, elemento que
integra o ncleo do conceito de empresa, h que se entender a
explorao de atividade com finalidade lucrativa.
4. Em se tratando o ECAD de associao civil, que no explora de fato
qualquer atividade econmica, visto que desprovida de intento lucrativo, no
se subsume, toda evidncia, no conceito de empresa, razo por que no
ele contribuinte do imposto sobre servio de qualquer natureza tipificado no
art. 8 do Decreto-Lei n. 406, de 31.12.68.
5. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 623.367/RJ, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA
TURMA, DJ 09/08/2004)

6. Na linha desse raciocnio, Modesto Carvalhosa conceituou as sociedades

empresrias como organizaes que desenvolvem atividade econmica de maneira
coordenada e com intuito lucrativo. Ressaltou o autor:
Superada a teoria do ato de Comrcio, adota o Cdigo Civil de 2002 a teoria
da empresa , criando uma categoria comum de empresrio ou sociedades
empresariais, na qual se inserem todas as pessoas que (art. 966): (I)
desenvolvam uma atividade econmica , ou seja, que envolva circulao
de bens e servios; (2) realizem essa atividade de forma organizada , ou
seja, reunindo e coordenando os fatores de produo, quais sejam, trabalho,
capital e natureza e, por fim; (III) realizem essa atividade em carter
profissional , ou seja, pratiquem-na habitualmente, em nome prprio e
com intuito lucrativo . (CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao cdigo
civil; direito de empresa . v. 13. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 49)

Com efeito, para que uma atividade econmica seja qualificada como
empresria, a organizao dos fatores de produo ser elemento indispensvel. E
esses fatores de produo so o capital, o trabalho e todo acervo de bens necessrios
execuo da atividade econmica. Diz-se que so organizados, porque coordenados por
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seu respectivo titular, o empresrio.
de Rubens Requio a explicao abaixo reproduzida do que seria uma
empresa:
O empresrio organiza sua atividade, coordenando os seus bens (capital)
com o trabalho aliciado de outrem. Eis a organizao. Mas essa organizao,
em si, o que ? Constitui apenas um complexo de bens e um conjunto de
pessoal inativo. Esses elementos bens e pessoal no se juntam por si;
necessrio que sobre eles, devidamente organizados, atue o empresrio,
dinamizando a organizao, imprimindo-lhe atividade, que levar produo;
tanto o capital do empresrio como o pessoal que ir trabalhar nada mais so
isoladamente do que bens e pessoas. A empresa somente nasce quando se
inicia a atividade sob a orientao do empresrio. (REQUIO, Rubens. Curso
de direito falimentar . v.2. So Paulo: Saraiva, 1975. p. 56-57).

7. Noutro ponto, as sociedades simples, outrora chamadas de sociedades

civis, so aquelas formadas por profissionais intelectuais e a atividade econmica por
elas explorada a prpria profisso intelectual de seus scios, inexistindo, nesse caso,
a organizao dos fatores de produo.
De fato, a sociedade simples formada por pessoas que exercem profisso
do gnero intelectual, tendo como espcie a natureza cientfica, literria ou artstica, e
mesmo que conte com a colaborao de auxiliares, o exerccio da profisso no
constituir elemento de empresa.
Seguindo esse raciocnio, a sociedade celebrada entre quem exerce
atividade intelectual ou entre profissionais liberais tendo por objeto atividade
que no prpria de empresrio ou, por outra, no tendo por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio deve ser classificada como
sociedade simples (GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Temas de direito
societrio e empresarial contemporneos. Sociedade para o exerccio de
trabalho intelectual. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 49).

Nessa ordem de ideias, importante salientar que a sociedade simples deve

se limitar ao exerccio da atividade especfica para a qual foi criada, relacionada
habilidade tcnica e intelectual dos scios, no podendo exercer servios estranhos
quele mister, sob pena de configurar o elemento de empresa, capaz de transform-la
em empresria.
Acerca de sua constituio, saliente-se que a sociedade simples pode ser
organizada por mais de uma forma. Pode sujeitar-se s normas que lhe so prprias
previstas nos arts. 997 a 1.038 do CC, sendo denominada pela doutrina, nestes casos,
como sociedade simples pura, ou pode organizar-se sob a forma de uma sociedade
limitada, de uma sociedade em nome coletivo ou em comandita simples.
Nunca revestir, no entanto, a forma de sociedade annima e de comandita

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por aes por expressa vedao legal (pargrafo nico do art. 982 do CC).
Com efeito, so estas as orientaes do Cdigo Civil:
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade
que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a
registro (art. 967); e, simples, as demais.

Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se

empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos

regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se
de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se
s normas que lhe so prprias.

Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em

conta de participao e cooperativa, bem como as constantes de leis
especiais que, para o exerccio de certas atividades, imponham a constituio
da sociedade segundo determinado tipo.

Merecem destaques, da mesma forma, os Enunciados referentes matria

aprovados na III Jornada de Direito Civil, realizada em 2002, bastante elucidativos e que
vo ao encontro do que afirmamos at o momento:
193 Art. 966: O exerccio das atividades de natureza exclusivamente
intelectual est excludo do conceito de empresa.

194 Art. 966: Os profissionais liberais no so considerados empresrios,

salvo se a organizao dos fatores de produo for mais importante que a
atividade pessoal desenvolvida.

195 Art. 966: A expresso elemento de empresa demanda interpretao

econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores
da organizao empresarial.

Dessarte, as sociedades simples constituem-se com o fim precpuo de dar

suporte ao exerccio de determinada profisso intelectual. O patrimnio intelectual
daqueles que compem a sociedade possui papel de extrema relevncia em relao aos
investimentos materiais. H evidente destaque dos esforos pessoais, quando
comparados ao capital.
8. Nessa linha, ressai ntida a grande diferena entre as sociedades simples
e as sociedades empresrias, que no est no fato de uma possuir finalidade lucrativa e
a outra no. O que realmente distingue uma sociedade empresria de uma sociedade
simples o objeto social . A sociedade empresria tem por objeto o exerccio de empresa
(atividade econmica organizada de prestao ou circulao de bens ou servios);
enquanto a sociedade simples tem por objeto o exerccio de atividade econmica no
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empresarial.
No caso concreto, a sociedade em dissoluo uma sociedade de
advogados, que explora atividade econmica intelectual, tpica das sociedades simples.
De fato, as sociedades de advogados seguem a regra consistente na
inexistncia de organizao dos fatores de produo para o desenvolvimento da
atividade a que se propem.
O Cdigo Civil atual, seguindo os passos do Cdigo Civil italiano de 1942,
considera, como regra, que o profissional intelectual exera sua atividade sem ser
empresrio, ainda que objetive lucro e que conte com a colaborao de alguns auxiliares.
No caso dos profissionais da advocacia, o Estatuto da Ordem dos
Advogados, Lei n. 8.906/1994, enuncia que a sociedade formada por aqueles
profissionais sociedade civil de prestao de servio de advocacia , com regulao
especfica ditada pela prpria lei. A organizao prevista para esse tipo especfico de
sociedade simples a forma em nome coletivo, respondendo os scios pelas obrigaes
sociais solidria e ilimitadamente.
Alfredo de Assis Gonalves Neto informa, com base nos ensinamentos de
Orlando Giacomo Filho, que os primeiros registros de existncia de sociedades de
advogados datam de 1950, mas que sua expanso somente se tornara realidade com a
regulamentao do Estatuto em 1963. Esclarece o autor que as incompatibilidades entre
esse tipo de associao para o trabalho e regras bsicas norteadoras do exerccio da
advocacia, tais como a proibio de mercantilizao e a prtica de angariar clientela,
foram por muito tempo limitadoras da constituio das sociedades. (GONALVES NETO,
Alfredo de Assis. Temas de direito societrio e empresarial contemporneos. Sociedade para o
exerccio de trabalho intelectual. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 47)

Atualmente, a regulamentao das sociedades de advogados encontra-se

disciplinada, sob inmeras condicionantes, nos artigos 15, 16 a 17 do Estatuto, acima
transcritos.
Nesse ponto, cabe asseverar que as sociedades simples, genericamente
consideradas, ainda que adotem um dos tipos previstos para as sociedades empresrias,
continuam sendo sociedades simples. Isso porque, como exaustivamente afirmado, o
que define como empresria determinada sociedade a atividade por ela desenvolvida,
que deve ter carter empresarial.
Nesses termos, o Enunciado n. 57 aprovado na Jornada de Direito Civil pela
Comisso de Direito de Empresa:
57 Art. 983: A opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza simples da

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sociedade.

Dessa forma, a interpretao a contrario sensu sinaliza que a sociedade

simples, mas que exerce atividade empresarial, com organizao dos fatores de
produo, ser, de fato, empresria.
Com efeito, a sociedade simples de profissionais liberais poder ser
transformada em empresria, quando seu objeto for atividade econmica prpria de
empresrio e a profisso intelectual estiver apenas inserida naquele objeto como
elemento para o seu exerccio.
Nas palavras do professor Andre Luiz Santa Cruz,
(...) seguindo a diretriz do art. 966, pargrafo nico, do Cdigo Civil, nos
casos em que o exerccio da profisso intelectual dos scios das sociedade
uniprofissionais (que compem o seu objeto social) constituir elemento de
empresa, ou seja, nos casos em que as sociedades uniprofissionais
explorarem seu objeto social com empresalidade (organizao dos fatores de
produo), elas sero consideradas empresrias. (Op. cit.)

Acontece que, no que respeita especificamente s sociedades de

advogados, a possibilidade de revestirem carter empresarial expressamente
vedada pelo ordenamento jurdico vigente.
Nesses exatos termos, a lio de Alfredo de Assis:
A sociedade de advogados no pode adotar 'forma ou caractersticas
mercantis' (Lei 8.906/1994, art. 16) e, por isso, no h possibilidade de ser
transformada em nenhum dos tipos de sociedade empresria (CC, art.
2.037), devendo ser constituda como sociedade simples, portanto, e assim
ser mantida. (GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Temas de direito
societrio e empresarial contemporneos. Sociedade para o exerccio de
trabalho intelectual. So Paulo: Malheiros, 2011. p. 49).

Por oportuno, o art. 16 do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil

estabelece peremptoriamente, uma vez mais transcrito:
Art. 16. No so admitidas a registro, nem podem funcionar, as
sociedades de advogados que apresentem forma ou caractersticas
mercantis, que adotem denominao de fantasia, que realizem atividades
estranhas advocacia, que incluam scio no inscrito como advogado ou
totalmente proibido de advogar.

Na linha do que preceitua o Estatuto, o Conselho Federal da Ordem dos

Advogados do Brasil resolveu, por meio do Provimento n. 112/2006, que:
Art. 1 As Sociedades de Advogados so constitudas e reguladas segundo
os arts. 15 a 17 do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB) - EAOAB, os arts. 37 a 43 do seu Regulamento Geral e as
disposies deste Provimento.

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Art. 2 O Contrato Social deve conter os elementos e atender aos requisitos e
diretrizes indicados a seguir:
(...)

X - no so admitidas a registro, nem podem funcionar, Sociedades de

Advogados que revistam a forma de sociedade empresria ou
cooperativa, ou qualquer outra modalidade de cunho mercantil;

Mais uma vez, valho-me das pertinentes ponderaes de Alfredo de Assis

Gonalves Neto em Sociedade de Advogados:
Por no poder revestir-se de forma ou caractersticas mercantis e por no
comportar profissionais de outras reas no seu quadro social (EAOAB, art.
16), a sociedade de advogados no pode adotar nenhum dos tipos de
sociedade empresria (em nome coletivo, em comandita simples ou por
aes ou limitada) nem ser enquadrada como tal em razo da atividade e
organizao semelhantes s de uma empresa. Ou seja, jamais poder a
sociedade de advogados ser enquadrada como sociedade empresria.
(GONALVES NETO. Alfredo de Assis. Sociedade de advogados. 4. ed.
rev. e atual. So Paulo: Lex Editora, 2006. p. 39-40).

9. Assim, pode-se concluir que, ainda que um escritrio de advocacia

apresente estrutura complexa, organizao de grande porte, conte com a colaborao de
auxiliares e com considervel volume de trabalho, prestado, inclusive, de forma
impessoal, a sociedade existente no deixar de ser simples, por expressa
determinao legal.
Dessa forma, no caso dos autos, o pleito dos recorrentes no encontra
guarida no ordenamento jurdico, sendo, portanto, inadimissvel a considerao da
clientela e sua expresso econmica e do bem incorpreo a que os pretendentes
chamaram de "estrutura do escritrio", elementos tpicos de sociedade empresria.
De fato, a clientela elemento ntima e necessariamente ligado ao
Estabelecimento Empresarial , mais especificamente ao Ponto de Negcio, que, em
sntese, nada mais que o local onde o empresrio exerce sua atividade e se encontra
com sua clientela. A clientela no elemento do estabelecimento, mas qualidade ou
atributo dele.
Na conceituao de Andr Luiz Santa Cruz Ramos, clientela a
"manifestao externa do Aviamento, significando todo conjunto de pessoas que se
relacionam constantemente com o empresrio". (RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz.
Direito empresarial esquematizado. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2010. p.
89)
O aviamento, por sua vez, a aptido que determinado estabelecimento
possui para gerar lucros ao exercente da empresa. atributo do estabelecimento

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 Superior Tribunal de Justia
diretamente responsvel por sua valorao econmica.
No pode, pois, ser levado em conta para a avaliao e partilha, no caso de
um escritrio de advocacia.
No REsp n. 958.116/PR, cuja relatoria do acrdo ficou a cargo do em.
Ministro Raul Arajo, esta Quarta Turma analisou hiptese assemelhada:

RECURSO ESPECIAL. AO DE APURAO DE HAVERES. RESOLUO

DA SOCIEDADE EM RELAO A UM SCIO. SOCIEDADE NO
EMPRESRIA. PRESTAO DE SERVIOS INTELECTUAIS NA REA DE
ENGENHARIA. FUNDO DE COMRCIO. NO CARACTERIZAO.
EXCLUSO DOS BENS INCORPREOS DO CLCULO DOS HAVERES.
RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.
(REsp 958.116/PR, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, Rel. p/
Acrdo Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 22/05/2012,
DJe 06/03/2013)

10. Por derradeiro, saliente-se que a alegao de afronta ao art. 221 do

Cdigo Civil tambm no prospera.
Quanto ao ponto, o recorrente alega que "ao afastar a determinao de
pagamento pela organizao do escritrio, sua clientela e a infinidade de aes em
andamento" o acrdo recorrido teria violado o dispositivo acima referido, por
desconsiderar o que as prprias partes teriam ajustado sobre a liquidao da sociedade
de advocacia.
Assevera que h nos autos documento intitulado "Termo inicial de
dissoluo da sociedade de advogado Corpo de Assistncia Jurdica Alves e Gopfert -
Advocacia", por meio do qual os scios disciplinaram a forma como se daria eventual
apurao de haveres.
Elenca as disposies desse documento e acusa o acrdo de t-las
desrespeitado.
Impossvel o provimento da impugnao, uma vez que para alterar o
julgamento proferido pelo Tribunal a quo seria necessrio o revolvimento das provas
acostadas aos autos e a interpretao das clusulas de referido documento, o que
vedado, ante a incidncia dos enunciados das Smulas 5 e 7 do STJ.
11. Ante o exposto, nego provimento ao recurso especial.
o voto.

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