ACTOS INTERRUPTIVOS DE LA PRESCRIPCIN.

Prueba anticipada .

por
Luis MOISSET de ESPANS
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JURISPRUDENCIA: "Bermdez, Arturo c/Flores Jacinto y/o quien resulte

resp.", Cam. Civ. y Com. Paran, sala 1 22 de agosto de 1988, Zeus,
diario N 3636, 12 de abril de 1989, T. 49, (caso N11.186).
I.- Las medidas de prueba anticipada gozan de los efectos
interruptivos que reconoce el art. 3986 del Cdigo civil, para luego
establecer el trmino por el cual produce dicho efecto, a falta de
una norma expresa de la ley ritual.
II.- La interrupcin borra totalmente el tiempo transcurrido ya
que la prescripcin vuelve a correr por todo el trmino de ley recin
a partir de la cesacin de la causa interruptiva.

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SUMARIO:

I.- Introduccin.
II.- Actos equiparables a la demanda.
a) Medidas cautelares.
b) Medidas preparatorias de un juicio.
III.- Cesacin del efecto interruptivo.
a) Medidas de prueba anticipada.
IV.- Conclusiones.

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I.- Introduccin.

El artculo 3986 del Cdigo civil establece el efecto

interruptivo de la demanda dirigida contra el poseedor o el deudor,
y en la nota a esa norma el codificador expresa que los reclamos
extrajudiciales no pueden provocar la interrupcin de la prescrip-
cin, suponiendo que tales actos carecen de la seriedad suficiente.
Recordemos que en el texto originario de Vlez se menciona-
ba nicamente la demanda contra el poseedor, pero ni la doctrina 1,
ni la jurisprudencia2, dudaron nunca que la norma comprenda tambin
los casos de prescripcin extintiva o liberatoria, pues hubiese sido
un verdadero "escndalo jurdico" que el acreedor no pudiese
interrumpir el curso de la prescripcin ni siquiera por medio de una
demanda judicial.
Ese defecto de la norma fue corregido por la ley 17.711,
con el agregado de la mencin expresa del "deudor" como sujeto pasivo
de la demanda.
Ha existido tambin general coincidencia en que el vocablo
"demanda" se refera exclusivamente a reclamos de carcter judicial
3
, aunque se ha interpretado que el trmino no estaba empleado en el
estricto sentido procesal, sino que comprenda todas las peticiones
judiciales que importasen una manifestacin de la voluntad del sujeto
de mantener vivo su derecho 4.

II.- Actos equiparables a la demanda .

1
. Por todos, ver Alfredo COLMO, "Obligaciones", 3 ed., Abeledo - Perrot,
Buenos Aires, 1961, N 932, p. 639.
2
. La propia Corte Suprema de Justicia de la Nacin as lo ha expresado
("Solier v/ Gobierno Nacional", J.A. 39 - 8).
3
. Con la excepcin de Colmo (obra citada, N 932 y 934, p. 639 y 641), quien
ha sostenido que tambin los reclamos extrajudiciales del crdito tenan efecto
interruptivo.
4
. Ver nuestro "Interrupcin de la prescripcin por demanda", ed. Imp.
Universidad Nacional, Crdoba, 1968, p. 19.
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Pasaremos rpida revista a una serie de actos judiciales
que han sido equiparados a la demanda, a los fines de interrumpir la
prescripcin 5. Se reconoce ese efecto a la reconvencin, la oposicin
de compensacin, la iniciacin de juicio ejecutivo (aunque luego se
haya tenido que pasar al ordinario por falta de reconocimiento de
firma), la presentacin en un concurso o quiebra, la iniciacin del
juicio sucesorio del deudor, el pedido de indemnizacin en el proceso
penal, las medidas cautelares e, incluso, las medidas preparatorias
de la demanda como la solicitud de carta de pobreza para litigar y la
preparacin de la va ejecutiva.
Nos detendremos especialmente en las medidas cautelares y
las medidas preparatorias del juicio.

a) Medidas cautelares.

La jurisprudencia, de manera casi unnime, acepta que los

embargos preventivos, inhibiciones y otras medidas cautelares tienen
efecto interruptivo de la prescripcin, pero con la salvedad de que,
como esas medidas no significan realmente la traba de la litis, es
necesario que la pertinente demanda se deduzca dentro de los plazos
establecidos por los Cdigos de procedimientos provinciales.
Si la medida cautelar no es seguida por la demanda dentro
de esos plazos -que generalmente no se extienden ms all de los diez
das-, se tendr por no sucedida la interrupcin.

b) Medidas preparatorias de un juicio. Prueba anticipada .

Hemos mencionado ms arriba que tambin se reconoce efecto

interruptivo a algunas diligencias previas o preparatorias de la
demanda, pero en este punto la jurisprudencia no es tan pacfica 6.
Estimamos, sin embargo, que es correcto concederles efecto interrup-
tivo, siempre que en los escritos pertinentes haya quedado precisado
con claridad cul es el derecho que se intenta hacer valer, y contra
quien estar dirigida la accin.

5
. Un estudio ms detallado puede encontrarse en el trabajo citado en la nota
anterior, cap. IV, p. 35 y ss.
6
. Ver trabajo citado en nota 4, p. 44 y 45.
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En tal sentido parece acertada la decisin del tribunal
entrerriano que acepta incluir entre las medidas preparatorias con
efecto interruptivo a las diligencias probatorias anticipadas, que
fueron necesarias para dar certeza al derecho que se iba a reclamar.
En sentido coincidente en fecha ms reciente se ha dicho:
"Por el trmino "demanda" empleado por el art. 3986 CC.,
debe entenderse toda presentacin hecha ante el juez por la cual
se ejerza alguna prerrogativa del titular referente al derecho
de que se trate. El pedido de prueba anticipada revela el
propsito de mantener vivo el derecho, por lo que vale como acto
interruptivo"7.
Otro tribunal de provincia de Buenos Aires ha sostenido
firmemente que:
"La promocin de la demanda para obtener prueba anticipada
constituye un tpico acto interruptivo de la prescripcin en los
trminos del art. 3986 del Cdigo Civil "8.
A lo que puede sumarse un pronunciamiento de la Cmara
civil de La Plata, que toma el mismo sendero cuando expresa:
"La solicitud de prueba anticipada interrumpe la prescrip-
cin en los trminos del CC., art. 3986 prr. 1" 9.

III.- Cesacin del efecto interruptivo .

Cuando se trata de una "demanda" en sentido estricto, e

incluso con relacin a los dems actos equiparables a la demanda, el
efecto interruptivo se mantiene mientras dura el litigio, y slo cesa
cuando l se extingue, sea de manera normal, por una sentencia
definitiva, sea de manera anmala, por el desistimiento del actor o
la perencin de instancia.
En la primera de las hiptesis, si el juez niega al actor
la existencia del derecho, no podr hablarse ms de prescripcin; y

7
. Cmara Civil y Com. Morn, sala 2, 19 diciembre 1985, "Radic Mara del
Carmen c/ Tapiales S.R.L.", J.A. 1986 - IV - 765.
8
. Cmara 2 Civil y Com. La Plata, sala 3, 28 mayo 1991, "Leskiw, Romn
Eustaquio c/ Arristi, ngel Eduardo" LexisNexis, Jurisprudencia y Doctrina
Documento N 14.42041.
9
. Cmara 2 Civil y Com. La Plata, sala 2, 12 diciembre 1989, "Merendino,
Antonio c/ Capla S.A. y otro", J.A. 1992-II-321.
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si se lo reconoce y el demandado no cumple, el actor goza de una
nueva accin, la nacida de la "cosa juzgada", y de un plazo para
hacerla ejecutar. La doctrina entiende que la accin que nace de la
cosa juzgada prescribe a los diez aos de la sentencia.
En cambio si el actor desiste, o deja perimir la instancia,
se aplicar el artculo 3987, y se tendr la interrupcin por no
sucedida.

a) Medidas de prueba anticipada.

Hemos dicho ms arriba que las medidas cautelares no

constituyen realmente una demanda, y estn regidas por los Cdigos de
procedimientos provinciales, que fijan un trmino perentorio de
caducidad para el caso de no entablarse la litis de inmediato.
En cambio, no existe ninguna previsin anloga para las
otras medidas preparatorias, que generalmente requieren para su
concrecin un tiempo ms prolongado que el que se necesita para
trabar un embargo o una inhibicin.
Esta falta de previsiones especiales tampoco significa que
quien inici dichos trmites pueda gozar "sine die" de la interrup-
cin, y permanecer luego inactivo, sin entablar la demanda; por el
contrario, estimamos que al haberse asimilado estas medidas a una
"demanda", deber aplicrseles las normas procesales relativas a la
caducidad o perencin de la instancia.
En consecuencia, solamente mantendrn efecto interruptivo
si se est en condiciones de continuar la accin, sin que haya
perimido el trmite de las medidas preparatorias. As como se
benefici al actor por la inclusin de las medidas de prueba
anticipada (u otras medidas preparatorias), en el concepto de
"demanda" del artculo 3986, deber aplicrsele tambin el artculo
3987 si desistiese de esas medidas, o se produjese la caducidad de
esa instancia.
En este sentido hemos encontrado un pronunciamiento de la
Cmara Civil de la Capital, que ha manifestado:
"De conformidad con lo establecido en el art. 3987 Cdigo
Civil, la interrupcin de la prescripcin operada con la
promocin de las actuaciones sobre produccin de prueba antici-
pada debe tenerse por no sucedida, atento la caducidad de
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instancia all decretada" 10.

IV.- Conclusiones.

1) El concepto de demanda, del artculo 3986, es amplio y

comprende a todos los reclamos judiciales que pongan de manifiesto la
intencin de mantener vivo el derecho.
2) Debe reconocerse efecto interruptivo tanto a las medidas
cautelares, como a las medidas preparatorias del juicio y, entre
ellas, a las medidas de prueba anticipada.
3) Los Cdigos de procedimientos prevn plazos de caducidad
breve para los embargos preventivos y otras medidas cautelares. Si la
demanda no es entablada dentro de esos plazos pierden su efecto
interruptivo.
4) A las medidas preparatorias se les aplicar el artculo 3987,
y perdern su efectividad interruptiva en caso de desistimiento o
perencin de la instancia.

10
. Cmara Civil Capital, sala A, 15 febrero 1995, "Bern, Csar
A. y otro c/ Hospital Militar Central", J.A. 1996-II, sntesis.