BOLILLA 5

Ley personal. Sistemas de la Nacionalidad y del Domicilio

La vida jurdica requiere estabilizacin local y centralizacin de los vnculos, a
fin de dar certidumbre a los derechos. Ello se logra mediante el sometimiento de cada
persona a una ley nica. La divergencia surge en torno a la eleccin del criterio rector,
unos se pronuncian por el domicilio y otros por la nacionalidad.
En materia de status el sistema de las leyes personales obtuvo una victoria
sobre las leyes territoriales. El status que cada persona obtuvo la sigue a travs de
las fronteras polticas. Pero eso no implica que se haya logrado unificar el rgimen
internacional, pues en la legislacin contempornea existen 2 sistemas:
1- Hace regir el estado y la capacidad por la ley de la nacionalidad a que
pertenece la persona.
2- Por la ley del domicilio.
Hoy, cuando se sale de las fronteras territoriales, tericamente sigue rigiendo la
ley personal, pero como se disputan el predominio la ley de la nacionalidad y la ley
del domicilio, segn que el pas del Juez siga uno u otro sistema, as ser la solucin
que se adopte sobre el status de la persona. De manera que la inseguridad y la
inestabilidad subsisten.

a) Nacionalidad: Fundamentos, conflictos. Legislacin.

El fin del DIPrivado es dar estabilidad y seguridad internacional a los derechos
privados. Veamos cul de estos criterios es ms eficaz para lograr ese fin.
1- El carcter y la raza.
Nacionalidad. Domicilio.
El carcter, hbitos y calidades de las Es en el lugar del domicilio donde las
personas son la herencia necesaria de la personas realizan la mayor parte de sus
raza, usos y costumbres del lugar de actividades, donde adquieren las
origen. calidades distintivas que las acompaan
en todas partes. El domicilio es un hecho
universal y necesario; su nocin es igual
en todas partes siguiendo las mismas
reglas.

2- Proteccin al nacional.
Nacionalidad.
La ley nacional protege al individuo desde
el instante de su nacimiento y determina
cundo es hijo legtimo, natural o
adulterino.
Domicilio.
Las leyes protegen por igual a todos los
habitantes, determinando cundo son
personas, hijos legtimos, naturales o
adulterinos, etc., sin distincin de
nacionalidad.
3- Certeza en el estado de la persona.
Los adeptos al sistema de la nacionalidad sostienen que el propsito de dar
certeza y permanencia a la capacidad y estado de las personas no se logra con el
sistema del domicilio, ya que vara con el cambio de ste. La cuestin fue resuelta por
el CCC; ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el
derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha
sido adquirida.

4- Claridad y objetividad.
El domicilio no siempre se presenta con claridad, sus hechos constitutivos son
definidos de una manera poco precisa, siendo ms oscuros y difciles de comprobar.
Sin embargo, es un concepto exacto y uniforme en todas las legislaciones. Estas
podrn variar en detalles sobre la manera de adquirirlo, cambiarlo o hacerlo cesar,
pero en lo fundamental estn de acuerdo. Es el factum de la residencia y el animus de
la permanencia en ella. Por consiguiente, hay bases objetivas para su determinacin.
Mientras el domicilio refiere a la persona a un lugar determinado, la
nacionalidad la refiere a un mbito muy grande, comprendido dentro de las fronteras
internas, en las que puede haber muchas leyes sobre estado y capacidad. Tal es el
caso de los pases federativos. Que significa decir ley nacional en EEUU donde hay
mas de 50 leyes que pueden regir muy diferentemente el estado y capacidad de la
persona? Cul de esas 50 leyes elegiramos? No tiene sentido claro la ley nacional. En
cambio si se dijera que el individuo esta regido por la lay de su domicilio, no podr
aplicarse 50 leyes diferentes, porque el domicilio es un lugar y en un lugar no hay
diversas leyes rigiendo simultneamente las mismas categoras jurdicas.

5- Carcter feudal.
Los partidarios de la nacionalidad tachan de feudal al sistema del domicilio.
Dicen que la Revolucin Francesa fue favorable a la igualdad ante la ley. Por
consiguiente, la aplicacin del sistema de la nacionalidad guarda una relacin de
causa-efecto con el sistema humanitario y extraterritorial del derecho. En cambio, el
domicilio, que se refiere al territorio de la persona, es el antiguo sistema feudal. Cabe
observar que el domicilio tutela la libertad humana. La Revolucin Francesa proclam
la igualdad ante la ley, el principio de la libertad, y el domicilio depende de la libre
eleccin del individuo.
Sistemas.
1- Sistema continental europeo.
Hace regir el estado y la capacidad por la ley de la nacionalidad de la persona.
2- Sistema anglo-sajn.
Gran Bretaa y EEUU tiene su raz en la escuela estatutaria holandesa del siglo
XVII, que estableca la territorialidad absoluta de todas las leyes, permitiendo slo por
cortesa internacional la aplicacin del derecho extranjero. As se establece que,
cuando se trata de actos realizados por personas domiciliadas en territorio ingls, su
capacidad o incapacidad debe juzgarse por la ley del domicilio: Pero debemos pensar
que no es por seguir el principio del domicilio, sino por aplicar la ley territorial, que
coincide con el domicilio, pues cuando se trata de personas no domiciliadas en el
Estado o de personas que realizan actos fuera del lugar de su domicilio, se aplica la
ley del lugar de la celebracin.
3- Sistema sudamericano.
La mayor parte de los pases siguen el principio del domicilio, aunque algunos
no lo establezcan de modo expreso en su legislacin.

Conflictos.
1- Doble nacionalidad.
Resulta que muchos individuos tienen doble nacionalidad: 1- La atribuida por los
pases a los cuales pertenecen sus padres, y 2- La atribuida por los pases donde
nacieron, con el corolario de hallarse sometidos a una doble legislacin que rija su
estado y capacidad y deberes militares y cvicos, es decir sus derechos y deberes
privados juntos con lo derechos y deberes pblicos.
Los sistemas intermedios que se propusieron para combinar los principios del
ius soli y del ius sanguinis, lejos de resolver las dificultades, dieron lugar a nuevos
conflictos. En este caso est nuestra ley de ciudadana, en la cual se establece que
sern tambin argentinos los hijos de argentinos nacidos en el extranjero que hayan
optado por la nacionalidad de sus padres.

2- Apartidas (Heimatlos).
Los individuos sin patria:
1- Los que perdieron su vnculo de unin con el pas de origen;
2- Los desposedos de su nacionalidad.

3- Ley aplicable.
 Cmo definira un Juez el estado y capacidad de una persona cuya
documentacin demuestra que es un aptrida?
El domicilio vendra a ser un recurso de primeros auxilios para estos casos
insolubles, mientras que la nacionalidad no presta anlogo servicio.
Qu ley aplicar el Juez tratndose de un individuo con doble nacionalidad?
(ejemplo: Un nativo en la Argentina, pero hijo de padres italianos): El Juez francs
deber regir la capacidad de ese sujeto por la ley argentina si le atribuye tal
nacionalidad, o por la ley italiana si es que le atribuye esta ltima. La doctrina le
seala la aplicacin de la ley cuyas disposiciones fueran idnticas o ms aproximadas
a las de la ley francesa de la nacionalidad. Este criterio deja librado a la apreciacin
judicial.

b) Domicilio: Concepto, distincin, clasificacin.

El domicilio reviste una grande importancia en el DIPrivado.
Es atributivo de jurisdiccin. Tiene la singular importancia de constituir
Establece ante qu tribunal ha de la base de un sistema distinto al de la
recurrirse para asegurar el ejercicio de nacionalidad para determinar el
derechos o la aplicacin de las sanciones rgimen del estado y capacidad del
que deriven de su inobservancia. individuo. Sirve como elemento
determinante de la ley a que se
encuentra sometida la personalidad
jurdica del sujeto.

Elementos constitutivos.
Elemento Objetivo o Material.
Refiere a la radicacin o residencia del
individuo en un lugar.
Elemento Subjetivo.
Se vincula a la intencin: Es la
persistencia en el propsito de mantener
en ese lugar a que se refieren las
relaciones objetivas, por un trmino
indefinido (que no excluye el cambio
ulterior), el centro afectivo, jurdico o
econmico.

La reunin de los 2 elementos es indispensable: Facto et animo.

Si bien para adquirir el domicilio se necesita la concurrencia de los 2
elementos, para conservarlo basta con el animo, que se llama animus manendi,
cuando se tiene la intencin de permanecer, y animus revertendi, cuando se tiene la
intencin de retornar.
Clasificacin.
1- Domicilio Real: Los elementos integrantes de la nocin de domicilio son los
que caracterizan al domicilio real. El depende exclusivamente de la voluntad
 del individuo. ARTICULO 73.- Domicilio real. La persona humana tiene
domicilio real en el lugar de su residencia habitual.
Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la
desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha
actividad.
2- Domicilio Relativo: Es el de los incapaces que se encuentran sometidos a
la potestad de otras personas. Los incapaces tienen el domicilio de sus
representantes necesarios o legales.
3- Domicilio de Origen: Es el que tiene el hijo en el momento de su
nacimiento, o sea el domicilio real del padre.
4- Domicilio Legal: Establecido con el objeto de dar certidumbre a situaciones
vinculadas al derecho pblico o administrativo. El funcionario pblico,
magistrado o militar tienen su domicilio en el lugar donde desempean sus
funciones y se presume, sin admitir prueba en contrario, que se encuentran
all de un modo permanente.
ARTICULO 74.- Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones. Slo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto
en normas especiales:
a) los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben
cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de
simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo
estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
5- Domicilio General y Especial: El General es el ordinario de la persona,
Especial, el elegido en los contratos o pactos, en el cual ficticiamente se
considera radicada la persona, con el objeto que all se promuevan las
cuestiones derivadas del pacto o convencin. El domicilio real desaparece en
este caso para ser sustituido por un domicilio nacido del concurso de 2 o
ms voluntades.
ARTICULO 75.- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un
domicilio para el ejercicio de los derechos y obligaciones que de l emanan.
 6- Domicilio Procesal: Es el que se constituye en razn de un proceso, y es
vlido para todos los efecto jurdicos.
7- ARTICULO 76.- Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido
lo tiene en el lugar donde se encuentra; y si ste tambin se ignora en el
ltimo domicilio conocido.
Distinciones.
Domicilio. Residencia. Habitacin.
El CCC no da un concepto Es el lugar de habitacin Est despojada de todo
genrico de domicilio, pues real de la persona, el lugar elemento de permanencia,
los arts. 73 y sig. refieren en el cual la permanencia es el lugar donde una
al domicilio real, de origen de la persona se prolonga persona se encuentra
y legal. La doctrina es la por un cierto tiempo, pero accidental o
que seala los elementos sin intencin de momentneamente.
constitutivos. SALVAT: el establecerse all.
domicilio es el asiento
jurdico de la persona.
Caracteres: Necesidad,
Unidad, Libre mutabilidad,
y tratndose del domicilio
real, puede aadirse su
Fijeza y su Voluntariedad.
Mediante el empleo de
elementos subsidiarios y
en caso de habitacin
alternativa en diferentes
lugares, se determina el
domicilio en el lugar donde
se tenga la familia, o el
principal establecimiento;
si una persona tiene
establecida su familia en
un lugar y sus negocios en
otro, el lugar de su familia
es el lugar de su domicilio.

Se elimina la categora del domicilio de origen, que estaba prevista en la ltima parte
del art. 89 y que era considerado por la doctrina como una hiptesis ms o subespecie
del domicilio legal, carente de relevancia prctica
c) Conflictos de domicilio: Domicilio nico y plural. Soluciones. Carencia y cambio de
domicilio.
En nuestro derecho est consagrado el principio de la unidad del domicilio. La
pluralidad con carcter amplio es admitida en Alemania, Chile, Uruguay; y con alcance
restringido a las obligaciones emergentes de un establecimiento comercial en Suiza y
Espaa.

Carencia permanente de domicilio.

 Carecen de domicilio quienes, por haber llevado siempre una vida errante,
nunca se establecieron en un lugar con nimo de permanecer. Esta situacin se
resuelve mediante un punto de conexin subsidiario, la residencia, o el domicilio
de origen.
El Tratado de Montevideo (TM) de 1889, art. 9: Las personas que no tienen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia. El TM de 1940, establece
que, en ausencia de todas las circunstancias descriptas, reputa como domicilio la
simple residencia.
Por su parte, VICO afirma que; la generalidad de las legislaciones no admiten
que una persona pueda carecer de domicilio. Cuando se adquiere un nuevo domicilio,
necesariamente se pierde el anterior. Lo que hay es un mero cambio de domicilio. Y, si
con el nacimiento comienza el domicilio de origen, resultan estos 2 corolarios:
Que nadie existe sin domicilio.
Que nadie existe con ms de un domicilio.
Personas de existencia ideal.
Esta categora de persona tiene su domicilio en el lugar donde funciona la
administracin, o sea en el asiento de sus rganos representativos; pero ello es a
condicin de que en los estatutos no se sealara un domicilio determinado.

Abandono de domicilio.
Carecen de domicilio quienes, sin el propsito de cambiarlo, abandonan el que
tenan sin conservarlo, para establecerse en el futuro en el lugar que el azar les
depare.
ARTICULO 76.- Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo
tiene en el lugar donde se encuentra; y si ste tambin se ignora en el ltimo
domicilio conocido.

Privacin de domicilio.
Carecen de domicilio quienes no obtienen la admisin para domiciliarse en el
pas donde se encuentran, y quienes por haber sido sancionados o por consecuencia
de ciertos estados personales (estado monstico) fueron privados del derecho de
tener domicilio.

Carencia de domicilio legal.

Los menores e incapaces que nunca tuvieron un representante legal se deben
considerar domiciliados en el lugar donde fueron hallados.
Pluralidad de domicilios.
Las normas indirectas del DIPrivado que adoptan como punto de conexin el
domicilio parten del supuesto de que toda persona tiene un domicilio y nada ms
que uno. El TM de 1940, art. 6; ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener
dos o ms domicilios a la vez.
Sin embargo, la concepcin clsica presenta grietas por donde sobreviene la
pluralidad; casos:
Si se entiende que la persona est domiciliada en el lugar donde reside con
nimo de permanecer, puede ocurrir que alguien resida 6 meses del ao en
cada lugar con igual nimo de permanecer en ambos.
Puede ocurrir que la persona tenga en 2 pases establecimientos de igual
importancia.
Si conforme a una legislacin prevalece en la determinacin del domicilio, el
asiento de la familia, y conforme a otra prevalece el asiento de los negocios,
puede ocurrir que una persona tenga su familia en un pas y sus negocios en
otro, y se lo considere, por lo tanto, domiciliado en ambos pases.

Cambio de domicilio.
ARTICULO 77.- Cambio de domicilio. El domicilio puede cambiarse de un lugar a
otro. Esta facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposicin de ltima
voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de
trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella.
La prueba del domicilio no es objeto de una reglamentacin precisa. VICO en
la 35 Conferencia de la International Law Association, ao 1922, propuso una frmula
que fue aprobada en los siguientes trminos: El establecimiento del domicilio de las
personas fsicas sui iuris podr comprobarse mediante certificado de residencia de la
autoridad pblica del lugar, haciendo constar la intencin de hacer domicilio en dicha
residencia, el certificado establecer la fecha en que comenz la residencia y
puede ser requerido en un plazo mnimo de 90 das, desde que se estableci. Esta
propuesta aparece receptada en el art.11 del TM de 1940: En caso de cambio de
domicilio, el nimo resultar, salvo prueba en contrario, de la declaracin que el
residente haga ante la autoridad del lugar adonde llega; y, en si defecto de las
circunstancias del cambio.

d) Influencias del domicilio y como solucin. Prueba.

 El vnculo domiciliario y el vnculo nacional, en principio, son diferentes. La
nacionalidad determina relaciones de derecho pblico; el domicilio relaciones de
derecho privado. Pero si el domicilio es independiente de la nacionalidad, ejerce sobre
ella influencia en los siguientes casos:
Anexiones: Es admitido que las personas domiciliadas sobre el territorio
desmembrado sufran el cambio de nacionalidad.
Naturalizacin: Las legislaciones establecen como requisito previo para
conceder la naturalizacin una residencia ms o menos prolongada en el pas.
Prdida de la nacionalidad: Algunos CC establecen que la nacionalidad se
pierde por todo establecimiento no comercial hecho en el extranjero, sin
espritu de retorno.
Readquisicin de la nacionalidad: Para que el interesado pueda readquirir su
anterior nacionalidad, exigen el restablecimiento en el territorio originario.

Prueba.
El cambio de domicilio de las personas fsicas comprende el cambio de
residencia y la intencin de permanecer en el lugar del nuevo. El primer aspecto
(residencia) es objetivo, y su comprobacin presenta caracteres anlogos a los de los
hechos humanos en general. El segundo (intencin) es subjetivo, y su comprobacin
es difcil e incierta. Requiere, en general, manifestaciones que permitan inducirla y,
sobre todo, una prolongacin de la residencia por un trmino indefinido. La situacin
de la persona durante ese intervalo est afectada por la incertidumbre de su domicilio.
Esa incertidumbre debe hacerse desaparecer mediante una regla uniforme que
permita a las personas que cambien de domicilio acreditar el nuevo por medio de una
manifestacin certificada autntica que debe librarse desde los 90 das de su
residencia.

e) El domicilio en el CCC, los tratados y convenciones suscriptos por la Argentina.

Sistema adoptado.
El domicilio determina la jurisdiccin y tambin el rgimen de los derechos de la
personalidad.
ARTICULO 2613.- Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del
derecho internacional privado la persona humana tiene:
a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intencin de establecerse en l;
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vnculos durables por
un tiempo prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no
tener domicilio conocido, se considera que lo tiene donde est su residencia habitual o
en su defecto, su simple residencia.

ARTICULO 2614.- Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las

personas menores de edad se encuentra en el pas del domicilio de quienes ejercen la
responsabilidad parental; si el ejercicio es plural y sus titulares se domicilian en
estados diferentes, las personas menores de edad se consideran domiciliadas donde
tienen su residencia habitual.
Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los nios, nias y
adolescentes que han sido sustrados o retenidos ilcitamente no adquieren domicilio
en el lugar donde permanezcan sustrados, fuesen trasladados o retenidos
ilcitamente.

ARTICULO 2615.- Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas

sujetas a curatela u otro instituto equivalente de proteccin es el lugar de su
residencia habitual.

ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el

derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha
sido adquirida.

ARTICULO 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurdico que

sea incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si
ella era capaz segn el derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos
que la otra parte haya conocido o debido conocer esta incapacidad.
Esta regla no es aplicable a los actos jurdicos relativos al derecho de familia, al
derecho sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.

ARTICULO 78.- Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades

en las relaciones jurdicas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la
competencia.
 En materia de estado y capacidad de las personas, el domicilio determina la
competencia de los Jueces: Para hacer el discernimiento de la tutela, la declaracin de
incapacidad y la declaracin de ausencia.
El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su
jurisdiccin.
El derecho de sucesin se rige por la ley de domicilio del causante el da de su
fallecimiento.

Tratado de Montevideo de 1889.

Hizo regir la capacidad de las personas por la ley del domicilio. Art.5.- La ley
del lugar en el cual reside la persona determina las condiciones requeridas para que la
residencia constituya domicilio.
Esta regla fue criticada por su ambigedad, mxime en presencia del Art.9.-
Las personas que no tuvieren domicilio conocido lo tienen en el lugar de su residencia.

Tratado de Montevideo de 1940.

Estableci una norma de derecho uniforme sobre domicilio,
Art. 5 - En aquellos casos que no se encuentren especialmente previstos en el
presente tratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo que atae a las
relaciones jurdicas internacionales, ser determinado en su orden, por las siguientes
circunstancias:
1) La residencia habitual en un lugar, con nimo de permanecer en l.
2) A falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo
familiar integrado por el cnyuge y los hijos menores o incapaces; o la del cnyuge
con quien haga vida comn; o, a falta de cnyuge, la de los hijos menores o incapaces
con quienes conviva.
3) El lugar del centro principal de sus negocios.
4) En ausencia de todas estas circunstancias, se reputar como domicilio la
simple residencia.
Art. 6 - Ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener 2 o ms
domicilios a la vez.
Art. 7 - El domicilio de las personas incapaces sujetas a patria potestad, a
tutela o a curatela, es el de sus representantes legales; y el de stos, el lugar de su
representacin.
Art. 8 - El domicilio de los cnyuges existe en el lugar en donde viven de
consuno. En su defecto, se reputa por tal el del marido.
 Art. 9 - La mujer separada judicialmente o divorciada conserva el domicilio del
marido mientras no constituya otro. La mujer casada abandonada por su marido
conserva el domicilio conyugal, salvo que se pruebe que ha constituido por separado,
en otro pas, domicilio propio.
Art. 10. - Las personas jurdicas de carcter civil tienen su domicilio en donde
existe el asiento principal de sus negocios.
Los establecimientos, sucursales o agencias constituidos en un Estado por una
persona jurdica con domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en
donde funcionan, en lo concerniente a los actos que all practiquen.
Art. 11. - En caso de cambio de domicilio, el nimo resultar, salvo prueba en
contrario, de la declaracin que el residente haga ante la autoridad local del lugar
adonde llega; y, en su defecto, de las circunstancias del cambio.

f) Tendencia
Los pases partidarios de la ley del domicilio permanecen fieles a su tradicin:
Entre los pases que ms entusiasmo manifestaron por la lex patriae se advierte una
reaccin creciente a favor de la lex domicilii.
Este movimiento de opinin tambin repercuti en Instituto de Derecho
Internacional. En 1929, el Instituto consider conveniente realizar una revisin
recomendada por el tiempo, de sus soluciones fragmentarias, encargando esta tarea
a una comisin que se expidi recomendando la ley del domicilio efectivo.
Las Conferencias de La Haya, cuya preferencia por la lex patriae fue manifiesta
debieron atemperar esa posicin en los ltimos tiempos, acordndole cierto lugar a la
lex domicilii.
Amrica adopta la lex domicilii y desecha la lex patriae.