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RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
PLAN DE FORMACIN
DE LA RAMA JUDICIAL
SALA ADMINISTRATIVA
Presidente
NSTOR RAL CORREA HEANO
Vicepresidente
JOS AUGUSTN SUAREZ ALBA
Magistrados
JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES
RICARDO MONROY CHURCH
EDGAR SANABRIA MELO
ESCUELA JUDICIAL
RODRIGO LARA BONILLA
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
MDULO DE APRENDIZAJE AUTODIRIGIDO
PLAN DE FORMACIN DE LA RAMA JUDICIAL
ISBN
NOMBRE DEL AUTOR: JORGE SANTOS BALLESTEROS
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA, 2011
Derechos exclusivos de publicacin y distribucin de la obra
Calle 11 No 9 -24 piso 4
www.ramajudicial.gov.co
Primera edicin: xxxxx de 2011
Con un tiraje de 3000 ejemplares
Asesora Pedaggica y Metodolgica: Carmen Luca Gordillo Guerrero
Diseo editorial:
Impresin:
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
Contenido de Contenido
PRESENTACIN
Aprendizaje activo
Aprendizaje social
En el contexto andraggico de esta formacin, se dota de significado el
mismo decurso del aprendizaje centrndose en procesos de aprendizaje social
como eje de una estrategia orientada hacia la construccin de condiciones que
permitan la transformacin de las organizaciones. Es este proceso el que lleva al
desarrollo de lo que en la reciente literatura sobre el conocimiento y desarrollo se
denomina como la promocin de sociedades del aprendizaje learning societies,
organizaciones que aprenden learning organizations, y redes de aprendizaje
learning networks1.
Currculo integrado-integrador
Planes de Estudio
Etapa IV. Evaluacin del Curso: Todo proceso formativo requiere para
su mejoramiento y cualificacin, la retroalimentacin dada por los y las
participantes del mismo, con el fin de establecer el avance en la obtencin de los
logros alcanzados frente a los objetivos del programa, as como la aplicacin de
indicadores y su respectivo anlisis y mediante la profundizacin sobre casos
paradigmticos de la especialidad o jurisdiccin en el Observatorio Acadmico de la
EJRLB cuyos resultados servirn de insumo para EJRLB futuros programas de
formacin.
Los mdulos
Cmo abordarlos
JUSTIFICACIN
o
Exponer a la luz del ordenamiento jurdico colombiano,
cmo est sistematizada la responsabilidad civil en sus
vertientes contractual y extracontractual, para destacar su
unidad genrica y sus diferencias especficas, as como el
entronque con los daos que de ambos gneros de
responsabilidad se originan, segn el tratamiento
jurisprudencial dispensado a lo largo de su evolucin
Objetivos especficos:
o
Distinguir entre responsabilidad contractual y
extracontractual
Precisar el conocimiento de su unidad y sus
diferencias
Comprender el problema de la acumulacin de
responsabilidades
Deducir el sentido de las clusulas sobre
responsabilidad
1. Nocin general. Principios aplicables
2 Franzoni Massimo. La evolucin de la responsabilidad civil a travs de sus funciones. En Estudios sobre la
Responsabilidad Civil. Ara Editores. Lima 2001.Pgs. 191 y siguientes.
4 Chironi G.P. La culpa en el derecho civil moderno, t.I, editorial Reus S.A., Madrid 1978, g. 41
La obligacin de reparar el dao, dentro del criterio expuesto, surge como
consecuencia de la exigencia de la culpa por lo cual sus sostenedores afirman
que ella comprende todos los elementos del hecho ilcito o de la
responsabilidad civil que engendra.
7 Cas. Civ. 19 de abril de 1993. G.J. No 2461. Pg. 404. Conviene advertir, sin embargo, que en otras ocasiones, la
Corte ha considerado que la culpa del deudor se presume siempre en materia contractual y que es a la parte deudora
a quien compete destruir esa presuncin probando fuerza mayor o caso fortuito. Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977.
Pg. 332.
presencia o no de culpa del banco girado, pues por imposicin legal ste
debe correr con el riesgo de esa actividad y concretamente con los riesgos
derivados del pago de cheques falsificados o alterados, la que se reitera, es
una responsabilidad objetiva, que se modera o elimina en los casos atrs
mencionados.8
11 Ver Captulo Cuarto del Tomo I de Instituciones de Responsabilidad Civil. Jorge Santos Ballesteros. Editorial
Javergraf. Bogot 1996.
Desde luego que no puede perderse de vista que la gnesis de una y otra
responsabilidad es diferente, por cuanto la responsabilidad contractual surge
como consecuencia del incumplimiento de un deber jurdico singular y
concreto, emergente de una relacin jurdica determinada, no
necesariamente un contrato, al paso que la extracontractual surge al margen
o con prescindencia o con independencia de un vnculo tal, lo que,
naturalmente, trae aparejado un cmulo de consecuencias, que no pueden
soslayarse, y que van a marcar, a no dudarlo, distinciones, atinentes algunas
con la funcin que cumple en cada una de ellas la obligacin reparatoria, y
otras, consagradas por la legislacin positiva.
12 Visintini Giovanna. Responsabilidad Contractual y Extracontractual. Ara Editores. Lima. 2002. Pg. 103.
juego, que deben determinar la inadecuacin de dicha demanda.13
14 Cas. Civ. 29 de agosto de 1947. Tomo LXII. Pg. 873. Esta posicin jurisprudencial se sostiene igualmente en
sentencia de 11 de septiembre de 2002. Expediente No 6430.
Sin embargo es importante aclarar, como lo hace la Corte en la sentencia de
11 de septiembre de 2002, que la jurisprudencia siempre ha tenido el tino de
no confundir una y otra responsabilidad, porque no es indiferente el rgimen
legal ni la naturaleza de la accin, ni las consecuencias de una u otra, como
tampoco lo concerniente a la prueba, al tratamiento de la culpa o a los
trminos de prescripcin.
15 Reglero Campos Fernando y otros. Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I. Parte General. Editorial Aranzadi.
Navarra. 2002.
mihi factum, dico tibi ius.16
Desde luego, debe evitarse que se cambie por parte del juez la pretensin, o
que se modifique sustancialmente, pero si los hechos permiten identificar el
carcter resarcitoria de la misma, que se presentara, como dice la corte
colombiana, con prescindencia de cual sea la fuente de la responsabilidad y
que an sin contrato, surge siempre la misma obligacin de indemnizar
como resultado de la consumacin de un hecho manifiestamente violatorio
del derecho de otro, en tales eventos, es indudable que le corresponde al
juez elegir la norma que debe ser aplicada as ella no sea la escogida por el
demandante. Naturalmente, este procedimiento no sera aplicable cuando en
el contrato se han regulado las consecuencias perjudiciales del hecho,
siempre y cuando, obviamente, no se den clusulas abusivas o se
desconozcan normas imperativas.
Una de esas diferencias, por supuesto, est dada por la diversa estructura de
cada una, como ya se seal, determinada por la presencia o no de un
vnculo previo anterior. En lo que toca con este aspecto, la Corte Suprema ha
puntualizado que, la culpa contractual se distingue de la extracontractual,
principalmente, en cuanto la primera presupone la existencia de una relacin
jurdica anterior entre el acreedor y el deudor, en tanto que en la segunda, la
obligacin se establece u origina en el hecho causa, imputado a una persona,
para que responda del dao injusto ocasionado a otra, por actos o por
omisiones, con dolo o por simple imprevisin o negligencia; en consecuencia,
un mismo hecho no puede considerarse, al mismo tiempo y bajo el mismo
aspecto, como culpa contractual y extracontractual.18
17 Cas. Civ. 13 de diciembre de 1968. G.J. Nos 2297 a 2299. Pg. 407.
18 Cas. Civ. 29 de marzo de 1962. G.J. Nos 2253-2254. Tomo XCVIII. Pg. 738.
20 Cas. Civ. 11 de mayo de 1970. G.J. Nos 2326,2327 y 2328. Pg. 124.
21 Morello Augusto M. Indemnizacin del dao contractual. 2da edicin. Librera Editora Platense-Abeledo Perrot.
La Plata. 1974. Tienen este criterio, as mismo, Peirano Facio Jorge. Ob. Cit, Pg. 83; Ospina Fernndez Guillermo.
Ob. Cit. Pg. 94.
existencia de un vnculo jurdico previo, anterior a la ocurrencia del dao, en
la contractual. Al respecto, ha dicho grficamente Messineo que, en el dao
contractual, la relacin obligatoria es el prius; en el dao aquiliano, es la
consecuencia del acto ilcito: es el posterius; de manera que el nexo est
determinado, en el primer caso, por el incumplimiento respecto de una
obligacin a cumplir; en el segundo caso, por un acto daoso frente a un
tercero: acto que se convierte en razn de la obligacin de resarcimiento.22
Por consiguiente, la reparacin del dao contractual est fijado por un inters
jurdico determinado por la expectativa crediticia fallida. Al paso que el
inters jurdico lesionado de naturaleza extracontractual, est dado por la
lesin genrica del postulado alterum non laedere, contenido en el deber de
respeto hacia el otro.
22 Messineo Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo VI. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica.
Buenos Aires. 1975. Pg. 569.
23 Betti Emilio. Teora General de las Obligaciones. Tomo I. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1969.
Pg. 120.
postulado del neminem laedere, es decir, una obligacin de la cual puede
predicarse su ilicitud, por imposicin, desde luego, del ordenamiento jurdico
y no por el acuerdo de las partes. Por consiguiente, desde esta perspectiva,
bien puede decirse que la reparacin en el marco contractual no integra el
contenido negocial, ms si sustituye la obligacin querida por las partes,
reparacin que por lo dems, debe ser integral, es decir, que comprende el
dao emergente y el lucro cesante, ya provenga de no haberse cumplido la
obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado
el cumplimiento, de acuerdo con el artculo 1613 del Cdigo Civil.
3. La constitucin en mora.
A partir del Decreto 2282 de 1989, artculo 90, modificado por el artculo 10
de la ley 794 de 2003, la notificacin del auto admisorio de la demanda en
procesos contenciosos de conocimiento produce el efecto del requerimiento
judicial para constituir en mora al deudor, cuando la ley lo exija para tal fin,
si no se hubiere efectuado antes. La forma de hacerla antes de la
presentacin de la demanda, es pues, mediante una diligencia previa, para
lo cual, segn el artculo 7 de la Ley 794 de 2003, son competentes a
prevencin los jueces municipales y promiscuos municipales, sin
consideracin a la calidad de las personas interesadas. En procesos
ejecutivos, segn el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Civil,
modificado por el numeral 255 del artculo 1 del Decreto 2282 de 1989, en la
demanda ejecutiva se puede pedir que previamente se ordene el
requerimiento para constituir en mora al deudor.
28 Cas. Civ. 12 de mayo de 1939. G.J. Tomo XLVIII. Nmero 1947. Pgs. 27 y siguientes. En el mismo sentido,
entre muchas otras, Cas.Civ. 22 de febrero de 1995. G.J. No 2473. Pgs. 258 y siguientes.
En lo tocante con la responsabilidad contractual, ha dicho la jurisprudencia
colombiana que, en materia probatoria, se distingue entre las obligaciones
de medio y las de resultado que pueda conllevar la responsabilidad
contractual, para determinar conforme a la misma a quien corresponde la
carga de la prueba en cada caso particular, en tanto que en la
extracontractual el acreedor debe demostrar la culpa del deudor, a menos
que se trate del ejercicio de actividades peligrosas, donde esta se presume.
En consecuencia, ajuicio de la Corte Suprema. si la obligacin es de medio
all se debe probar la culpa del deudor o autor del dao, mientras que si es
de resultado ella se presume, de conformidad con el artculo 1604 del Cdigo
Civil29
29 Cas. Civ. 19 de abril de 1993. G.J. No 2461. Pg. 404. Conviene advertir, sin embargo, que en otras ocasiones, la
Corte ha considerado que la culpa del deudor se presume siempre en materia contractual y que es a la parte deudora
a quien compete destruir esa presuncin probando fuerza mayor o caso fortuito. Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977.
Ya citada. Pg. 332.
reparacin, es decir, una culpa, un dao y una relacin de causalidad, de
naturaleza semejante, al verse comprometido el principio del neminen
laedere.
30 Alessandri Rodrguez Arturo. Somarriva Manuel. Tratado de obligaciones. Editorial Nascimento. Santiago de
Chile. Pg. 74.
5. Grados de culpa.
De conformidad con el inciso primero del artculo 1604 del Cdigo Civil
Colombiano, el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los
contratos que por su naturaleza solo son tiles al acreedor; es responsable
de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las
partes; y de la levsima en los contratos en que el deudor es el nico que
reporta beneficio.
6. Solidaridad pasiva.
33 Soto Nieto Francisco. La Responsabilidad Civil derivada de ilcito culposo. Vinculaciones solidarias. Editorial
Montecorvo. Madrid. 1982. Pg. 122.
principio de un acuerdo, y se presenta en aquellos casos en que acreedor o
acreedores y deudor o deudores, determinan expresamente que la obligacin
deber ser cumplida por el todo por cualquiera o cada uno de los deudores a
favor de todos o algunos de los acreedores; se trata naturalmente de una
convencin fruto de la voluntad privada, libremente expresada, y debe ser
considerada, desde luego, como una modalidad de la obligacin. En materia
de negocios mercantiles, por disponerlo as el artculo 825 del Cdigo de
Comercio, cuando fueren varios los deudores se presumir que se han
obligado solidariamente.
Por consiguiente, el artculo 2344 del Cdigo Civil, se aplica no slo en casos
de una conjuncin de autores por culpa extracontractual, sino, igualmente,
en los supuestos en que diversos sujetos responden cada uno por dismiles
ttulos, es decir contractual y extracontractual, o por ttulos idnticos de
carcter contractual. As lo sostiene, entre otros, De Cupis: se ha insistido
34 Cas. Civ. 30 de abril de 1976. G.J. No 2393. Pg. 123.
en que la responsabilidad solidaria no pueda excluirse en circunstancias que
afectan a comportamientos que violan obligaciones diferentes (en los casos
ya indicados de una obligacin que incumbe a la generalidad de los sujetos y
de una obligacin que incumbe especficamente sobre uno de los sujetos
culpables). Es decisivo para el mantenimiento de la responsabilidad solidaria
que tales comportamientos concurran en la lesin del mismo inters y en la
produccin del mismo dao. Precisamente la diversidad del ttulo, es decir,
del fundamento de la responsabilidad, no excluye su solidaridad, porque
deriva de comportamientos concurrentes a la produccin del mismo dao.35
Seala el artculo 1616 del Cdigo Civil que, si no se puede imputar dolo al
deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos
los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. Esta regla
puede modificarse por estipulaciones de las partes, segn el ltimo inciso de
aquella norma.
35 De Cupis Adriano. Ob. Cit. Pg. 301. En el mismo sentido Cas. Civ. 11 de septiembre de 2002. Exp. 6430.
Igualmente Francisco Soto Nieto: La conjunta provocacin del mismo dao y la respuesta totalizadora de los
autores justifican, sin ms, la solucin de solidaridad expuesta, pese a la eventual diferencia de disciplina entre la
responsabilidad contractual y la aquiliana. Ob. Cit. Pg. 168.
responsabilidad, por este aspecto, tambin es evidente: se trata aqu de una
diferencia notable con la responsabilidad extracontractual, en la cual no se
exige un dao previsible. La razn de esta diferencia estriba en que el
contrato constituye un acto de voluntad y de previsin de los contratantes. Al
obligarse, el deudor sabe que, si no ejecuta su obligacin, probablemente va
a causar un dao a su acreedor. Ciertamente no siempre se puede evaluar
con precisin el dao, aunque no es imposible, pero se puede determinar
aproximadamente la naturaleza y su cuanta.36
36 Larroumet Christian. Teora General del Contrato. Vol. II. Ob. Cit. Pg. 88
37 Barros Errazuriz Alfredo. Ob. Cit. Segundo ao. Primera parte. Pg. 93.
Al respecto, indica Claro Solar que, los daos y perjuicios que las partes
han podido prever al contratar son los intrnsecos, los que el acreedor sufre
en la cosa que es objeto de la obligacin no cumplida, y no los extrnsecos,
aquellos que experimenta en otros bienes. El fin perseguido por los
contratantes es procurar al acreedor la ventaja resultante de la cosa que es
objeto del contrato; y si por la inejecucin de la obligacin, no tiene esta
utilidad, debe ser indemnizado.38
8. Imputacin de responsabilidad.
En lo que hace con los menores de diez aos, se trata naturalmente de una
regla emprica, que parte de una consideracin de experiencia,
probablemente sin alguna base cientfica, si se tiene en cuenta que, por
ejemplo, en otras legislaciones como la chilena, la edad est fijada en siete
aos, o en la antigua unin sovitica a los catorce. La madurez psicofsica
38 Claro Solar Luis. Ob. Cit. Tomo undcimo. De las Obligaciones II. Pg. 753.
39 El trmino demente se reemplaza hoy en da por el de persona con discapacidad mental definido por el
artculo 2 de la ley 1306 de 2009 como una persona natural que padece limitaciones psquicas o de
comportamiento, que no le permite comprender el alcance de sus actos o asumen riesgos excesivos o innecesarios en
el manejo de su patrimonio
que alcanza cada persona para participar en el comercio jurdico y obligarse
por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra, (inciso 2 artculo
1502), es asunto harto difcil, pues depende de una serie de variables,
situacin social econmica, de educacin, de regin, etc., que serian
imposibles de diferenciar en cada caso concreto. De ah la necesidad de
establecer alguna edad que haga presumir esa capacidad.
Ahora bien, precisa el artculo 2345 del Cdigo Civil, por su parte, que el
ebrio es responsable del dao causado por su delito o culpa. Esta disposicin
se aplica igualmente a los cocainmanos, morfinmanos, y toda persona
intoxicada con estupefacientes, que por su voluntad, se ponen en situacin
de incapacidad de discernir al momento de cometer el hecho ilcito.
9. Competencia.
6. Acumulacin de responsabilidades
44 Ennecerus Ludwig. Derecho de Obligaciones. Vol. II. Segunda Parte. Bosch. Casa Editorial. Madrid. 1966. Pg.
1046 y ss.
45 Josserand Luis. El espritu de los derechos y su relatividad. Ob. Cit. Pg. 259.
responsabilidad contractual, relacin jurdica preconstituida e incumplimiento
de un deber jurdico emergente de la relacin, la vctima no puede
trasladarse a la responsabilidad delictual o extracontractual.
51 Prez Vives Alvaro. Teora General de las obligaciones. Volumen II. Parte Primera. Universidad Nacional de
Colombia. Bogot. 1957. Pgs. 41 y ss.
impliquen la exoneracin total o parcial por parte del transportador de sus
obligaciones o responsabilidades, no producirn efectos.
Estas consideraciones de Prez Vives tienen vigencia hoy en da, pues ponen
de relieve la necesidad de proteger al contratante ms dbil y la bsqueda
igualmente del sentido y finalidad sociales e institucionales que tiene la
responsabilidad civil. Desde luego, como el mismo autor lo seala, debe
rechazarse la pretensin de darle a estas clusulas el efecto de ensanchar
indebidamente el campo de accin de la responsabilidad civil Contractual a la
extracontractual, por cuanto el dao que se produce de carcter resarcitorio,
en estos eventos, surge del incumplimiento de una obligacin nacida de una
relacin jurdica previa, con independencia de s se ha pactado una clusula
de irresponsabilidad. En este sentido los Mazeaud consideran que, entre
contratantes, no hay lugar sino para la responsabilidad contractual; sta
excluye la responsabilidad delictual; de suerte que una vez borrada por la
clusula la responsabilidad contractual, no queda ya nada.52
56 Hinestrosa Forero Fernando. Tratado de las Obligaciones. Universidad Externado de Colombia. Bogot. 2002.
Pg. 850.
57 Ospina Fernndez Guillermo. Rgimen General de las Obligaciones. Editorial Temis. Bogot. 1978. Pg. 507.
Finalmente cabe analizar las clusulas que tienden a invertir o a trasladar la
carga de la prueba de la responsabilidad del deudor en cabeza del acreedor.
A stas se refiere especficamente el artculo 133 de la Ley 142 de 1994, al
decir que, se presume que hay abuso de la posicin dominante de la
empresa de servicios pblicos, en los contratos a los que se refiere este libro,
en las siguientes clusulas: 133. 1. Las que excluyen o limitan la
responsabilidad que corresponde a la empresa de acuerdo a las normas
comunes; o las que trasladan al suscriptor o usuario la carga de la prueba
que esas normas ponen en cabeza de la empresa ( destacado fuera de
texto).58
Acerca del alcance de esta disposicin, la misma ley establece que aquellas
clusulas no producen ningn efecto, sin perjuicio de que la presuncin que
all se instituye se pueda desvirtuar si se establece que las clusulas
aludidas, al considerarse en el conjunto del contrato, se encuentran
equilibradas con obligaciones especiales que asume la empresa.
Respecto de las normas comunes sobre este asunto, a que alude el artculo
citado de la Ley 192 de 1994, la que tiene alcance general no es otra que la
consagrada en el inciso 3 del artculo 1604 del Cdigo Civil, segn el cual,
la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega.
De todas formas, y para todo tipo de contratos, lo cierto es que tal arquetipo
de clusulas, estn insertas en condiciones particulares o en condiciones
generales, se tornan abusivas cuando la demostracin del incumplimiento
del deudor se vuelve imposible para el acreedor, segn las circunstancias
especificas que el asunto amerite. Para Garca Amigo, en tal supuesto,
dichas clusulas dirigidas a invertir la carga de la prueba, si directamente no
atacan la responsabilidad contractual determinada por la ley, indirectamente,
en cambio, representan autnticas clusulas de irresponsabilidad.59.
En conclusin, salvo la solucin particular que trae la Ley 142 de 1994 para
los contratos de prestacin de servicios pblicos domiciliarios, las clusulas
que invierten la carga de la prueba o la trasladan al deudor, son validas, por
disponerlo as el ultimo inciso del artculo 1604 del Cdigo Civil, excepto
cuando por su estipulacin se atente contra derechos indisponibles o
cuando se tornen abusivas, por contrariar la finalidad y el sentido social que
tienen las normas de responsabilidad civil en cuanto buscan hacer efectiva la
reparacin del dao.
59 Garca Amigo Manuel. Clusulas Limitativas de la Responsabilidad Contractual. Editorial Tecnos. Madrid. 1965.
Pg. 178.
60 En el mismo sentido que Garca Amigo y en el derecho espaol se pronuncia Jordano Fraga: En definitiva se
trata de evitar que, dada la estrecha interrelacin entre las normas sustantivas de responsabilidad y la carga de la
prueba, se puedan realizar, pactando sobre sta y dejando formalmente inalteradas las primeras, pactos de virtualidad
sustancialmente exoneratoria en violacin de los lmites establecidos por los artculos 1255 y 1102 del Cdigo
Civil. ( Francisco Jordano Fraga. La Responsabilidad Contractual. Editorial Civitas S.A. Madrid. 1987. Pg. 421.
En cuanto toca con la configuracin y valoracin del dao material, de gran
importancia en asuntos de responsabilidad profesional, es importante tener
en cuenta la distincin que se acepta entre el dao a un inters positivo o de
cumplimiento y el dao a un inters negativo o de confianza. En la doctrina
usual, se ha indicado que, cuando una de las partes en el curso de los
tratos y en la formacin del contrato no se comporta de buena fe; o cuando,
conociendo o debiendo conocer la existencia de una causa de invalidez del
contrato, no le da conocimiento a la otra o ms an antes de la conclusin
del contrato revoca su propuesta, y la noticia de ello llega a la otra parte
cuando, ya de buena, fe ha comenzado a ejecutarlo, se origina un perjuicio al
beneficio que alcanzara de no haberse impedido la conclusin o la iniciacin
de la formacin del contrato; es decir se acarrea un dao al inters
contractual negativo. Tal inters contractual negativo se contrapone al
llamado inters contractual positivo que afecta a la prestacin
contractual.61 .
ae
Autoevaluacin
Diga en qu consiste la unidad que se predica entre la
responsabilidad civil contractual y la extracontractual.
Distinga entre responsabilidad civil contractual y
extracontractual
En qu consiste la acumulacin de responsabilidades?
El dao a un inters positivo y negativo se aplica a la
responsabilidad extracontractual?
La prdida de una probabilidad es un dao hipottico?
j
Jurisprudencia
Cas.Civ. Sentencia 102 de 5 de mayo de 1999.
Cas. Civ. Sentencia 021 de 15 de marzo de 1996
Cas. Civ. 19 de abril de 1993. G.J. No 2461.
Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977
Cas. Civ. 31 de Julio de 2001. Exp. 5831.
Cas. Civ. 22 de mayo de 2000.
Cas. Civ. 29 de agosto de 1947. Tomo LXII..
Cas. Civ. 13 de diciembre de 1968. G.J. Nos 2297 a 2299.
Cas. Civ. 29 de marzo de 1962. G.J. Nos 2253-2254.
Tomo XCVIII.
Cas. Civ. 21 de mayo de 1983. G.J. No 2411.
Cas. Civ. 11 de mayo de 1970. G.J. Nos 2326,2327 y
2328.
Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977. G.J. No 2396.
Cas. Civ. 10 de julio de 1995. G.J. No 2476.
Cas. Civ. 10 de julio de 1995.
Cas. Civ. 12 de mayo de 1939. G.J. Tomo XLVIII. Nmero
1947..
Cas. Civ. 19 de abril de 1993. G.J. No 2461.
Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977.
Cas. Civ. 30 de enero de 2001. Exp. 5507.
Cas. Civ. 30 de abril de 1976. G.J. No 2393
Cas. Civ. 1 de diciembre de 1938. G.J. Tomo 47.
Cas. Civ. 11 de junio de 1974. G.J. Nos 2378 a 2389.
Cas. Civ. 1 de octubre de 1987.
Cas. Civil. 19 de abril de 1983.
Cas. Civ. 29 de marzo de 1962. Tomo XCVIII.
Cas. Civ. 6 de marzo de 1972.
Cas. Civ. 13 de diciembre de 2002. Expediente 6462.
Cas. Civ. 4 de marzo de 1988. G.J. No 2431
Cas Civ.23 de noviembre de 1989. GJ 2435
Cas. Civ. 10 de agosto de 1976. GJ 2393
Cas. Civ. nueve (9) de septiembre de dos mil diez (2010
b
Bibliografa seleccionada
Objetivos especficos:
o
Definir quienes realizan actividades profesionales
Presentar la naturaleza del contrato profesional
Especificar la ndole de las obligaciones de medios y
de resultado
Determinar los deberes secundarios de
comportamiento
1. Nocin general de profesional
2. El empresario
Esta responsabilidad recae en el empresario por ser el sujeto que, por una
parte, ostenta la calidad de profesional, y cuya funcin consiste, en lo
fundamental, en ofrecer y prestar servicios a la comunidad, elaborar y
producir bienes, fabricar objetos, mediante la celebracin de contratos para
la satisfaccin de intereses comunes y particulares, y por otra parte, por ser
el sujeto llamado a asumir los riesgos que esas actividades crean entre los
asociados.
Por supuesto que como una nota dominante del mundo moderno capitalista
con importante incidencia en la responsabilidad civil, se observa el paso de
una negociacin individual a la estructura del contrato tipo celebrado por
67 Francesco Galgano. Derecho Comercial. El empresario. Editorial Temis. Bogot. 1999.Pg.11
empresas que como lo seala con acierto Carlos Alberto Ghersi diagraman
sistemas de produccin seriados y una metodologa de consumo masivo que
necesita tambin una estructura legal distinta, en comparacin con la
negociacin individual, para la comercializacin de esos bienes y servicios
seriados68
3. Profesiones liberales
1. Concepto general
68 Carlos Alberto Ghersi. Contratos Civiles y comerciales. Tomo I. Astrea. Buenos Aires. 1992. Pg. 6
72 Responsabilidad civil de los profesionales. En Seguros y responsabilidad civil. Editorial Astrea. Buenos Aires,
1978, pg. 44
Especialmente tienen lugar estos deberes en aquellos casos en que por razn
de la prestacin, sufre una persona perjuicios en su integridad personal,
como si en un contrato de arrendamiento por ejemplo, al lado del goce de la
cosa dada en arriendo, por algn defecto o vicio de la misma, sta se
encuentra deteriorada de tal forma que se altera la salud del arrendatario o
si en una clnica un sujeto recibe atencin mdica pero al estar internado
sufre una cada por mal mantenimiento de las instalaciones, o en el supuesto
en que una persona que asiste a un espectculo deportivo en coliseos
destinados para tal fin, se viene al suelo la gradera en que se encontraba
sufriendo lesiones de consideracin, ejemplos que naturalmente podran
multiplicarse, pero que ilustran supuestos en que, al lado de la ejecucin de
la prestacin principal, queda comprometida la vida o la salud de la persona
que se beneficia con la misma, por la vinculacin que existe entre ambos
intereses, el de la prestacin en s misma y el de la preservacin de la
integridad personal.
76 Mazeaud Tunc. Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil Delictual y Contractual. Ob. Cit. Tomo I.
Vol. I. Pgs. 213 y ss.
publicar y hacer conocer los reglamentos en la prestacin de servicios
pblicos, el compromiso de suministrar informacin sobre los potenciales
riesgos que trae el consumo de determinados productos alimenticios, o la
ingestin de drogas, el deber de indicar la fecha de fenecimiento de los
mismos, todos estos son por supuesto deberes de fidelidad y de cooperacin,
que integran un extenso catalogo de deberes, a cargo del profesional y cuya
omisin puede dar origen a una indemnizacin de perjuicios de fuente
claramente contractual, si por ejemplo, por falta de una debida informacin,
se genera un dao a la vida o a la integridad de los consumidores o
adquirentes del bien o de quien en general recibe el servicio.
c) La tecnologa empleada
d) la jerarqua y competencia.
Esta norma hay que armonizarla con el artculo 1604 del Cdigo Civil segn
el cual el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturaleza solo son tiles al acreedor; es responsable de la leve
en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
ae
Autoevaluacin
Cules son los factores que determinan la culpa
profesional?
Puede una persona que carezca de un ttulo profesional
incurrir en una responsabilidad profesional?
Al empresario se le puede achacar en todos los casos una
responsabilidad objetiva?
j
Jurisprudencia
b
Bibliografa seleccionada
Mazeaud Tunc. Tratado de responsabilidad civil, t.I, vol
II
Francesco Galgano. Derecho Comercial. El empresario.
Editorial Temis. Bogot. 1999
Carlos Alberto Ghersi. Contratos Civiles y comerciales.
Tomo I. Astrea. Buenos Aires. 1992
J.W. Hedemann. Derecho de obligaciones
UNIDAD
DE LA
3 RESPONSABILIDAD
MDICA
Objetivo general:
o
Trazar la evolucin de la responsabilidad civil de los
mdicos a la luz de la jurisprudencia nacional y de los
factores que la integran, as como la exposicin de los
deberes jurdicos de los mdicos cuyo incumplimiento da
origen a una responsabilidad profesional. De la misma
manera delinear la responsabilidad de los establecimientos
clnicos
Objetivos especficos
o
Fijar los eventos de responsabilidad contractual y
extracontractual mdica
Hacer comprensibles los factores de la
responsabilidad mdica
Fijar los deberes jurdicos a cargo de los mdicos
Delinear la responsabilidad de los establecimientos
clnicos
1.
2.
1. Orientaciones generales acerca de la responsabilidad mdica en el
Derecho Colombiano.
Igualmente cabe destacar que los mdicos, como los restantes profesionales,
celebran contratos con el fin de regular sus relaciones con los pacientes, que
son personas que de igual manera participan en el trfico jurdico, como
sujetos de derecho, contratos que se celebran, obviamente, para que sus
prestaciones sean satisfechas adecuadamente. Si por parte de los mdicos se
81 Sent. Cas. Civ. de 5 de marzo de 1940.
incumplen esas prestaciones y con su conducta antijurdica causan un dao,
pues estn obligados a indemnizar los perjuicios que causen, tal como se
predica sencillamente de todos los sujetos que intervienen en el comercio
jurdico. As mismo, si con prescindencia de toda relacin jurdica
preexistente, incurren en la violacin de un mandato o de una prohibicin,
relacionados con su ciencia y generan perjuicios a otros sujetos, tambin
deben resarcirlos de acuerdo con su cuanta y segn la apreciacin y
proyeccin de los daos, estimados en consideracin a la persona y
patrimonio del damnificado, y sin que naturalmente ese reconocimiento
constituya una fuente de enriquecimiento a favor del lesionado.
En 1942, a propsito del caso de un soldado que fue mordido por un perro
hidrfobo, y no sometido oportunamente al tratamiento antirrbico a pesar
de los sntomas presentados, consider la extinguida Sala de Negocios
Generales de la Corte Suprema de Justicia de Colombia que, el error de
diagnstico o de tratamiento puede disminuir y an excluir la culpa y la
85 Cas. Civ. 9 de noviembre de 1953. En Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil. Parte segunda. Vol. II.
Editorial EJEA. Buenos Aires. 1969. Pg. 158.
responsabilidad por parte de un mdico, cuando se trata de casos que an
permanezcan dentro del campo de la controversia cientfica, ms no, en s,
en aquellos casos que, como el presente el mal de la rabia la ciencia
mdica tiene ya suficientemente estudiados y conocidos, de suerte que ha de
presumirse que un facultativo competente y diligente no puede ignorar, en
presencia de uno de esos casos, lo que le corresponde hacer para salvar la
vida del paciente que a su saber y diligencia se confa.86
87 Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977. G.J. Tomo CLV. No 2398. Pg. 331.
88 Cas. Civ. 12 de septiembre de 1985. G.J. Tomo CLXXX. No 2419. Pg. 420.
perjuicios a una paciente, por su negligencia, imprudencia y descuido, tanto
en el perodo pre operatorio como en el posterior a la intervencin, al
practicarle la ciruga plstica Ridectoma o Ritidectoma, consistente, segn
los hechos de la demanda en a) suprimir las arrugas de las bolsas que
aparecen debajo de los prpados, denominados pategallinas, b) suprimir los
pliegues que van de las alas de la nariz a los labios, c) levantar las comisuras
de los labios, d) levantar la nariz, e) en general suprimir las arrugas faciales
dando al rostro expresin de juventud y alegra.89
Dadas estas premisas lgicas, estim la Corte que, de ah, entonces, que
con independencia del caso concreto, no es dable, ni prudente, sentar
precisos criterios de evaluacin probatoria, como lo hizo el Tribunal, pues es
la relacin jurdica particularmente creada, como ya qued dicho, la que
ofrecer los elementos para identificar cul fue realmente la prestacin
prometida, para a partir de ella proceder al anlisis del comportamiento del
profesional de la medicina y as establecer la relacin de causalidad con el
dao sufrido por el paciente, porque definitivamente el mdico no puede
responder sino cuando su comportamiento, dentro de la estimativa
profesional, fue determinante del perjuicio causado. Aunque para la Corte es
claro que los presupuestos de la responsabilidad civil del mdico no son
extraos al rgimen general de la responsabilidad (un comportamiento activo
o pasivo, violacin del deber de asistencia y cuidado propios de la profesin,
que el obrar antijurdico sea imputable subjetivamente al mdico, a ttulo de
dolo o culpa, el dao patrimonial o extrapatrimonial y la relacin de
causalidad adecuada entre el dao sufrido y el comportamiento mdico
primeramente sealado), y que en torno a ese panorama axiolgico debe
operar el principio de la carga de la prueba (artculo 177 del Cdigo de
Procedimiento Civil), visto con un sentido dinmico, socializante y
moralizador, esto es, distribuyndola entre las partes para demandar de cada
una la prueba de los hechos que estn en posibilidad de demostrar y
constituyen fundamento de sus alegaciones, pues ste es el principio
implcito en la norma cuando exonera de prueba las afirmaciones o
negaciones indefinidas, precisamente por la dificultad de concretarlas en el
tiempo o en el espacio, y por ende de probarlas, resulta pertinente hacer ver
que el meollo del problema antes que en la demostracin de la culpa, est es
en la relacin de causalidad entre el comportamiento del mdico y el dao
sufrido por el paciente, porque como desde 1940 lo afirm la Corte en la
sentencia de 5 de marzo, que es ciertamente importante, el mdico no ser
responsable de la culpa o falta que se le imputan, sino cuando stas hayan
sido determinantes del perjuicio causado.
95 Cas. Civ. Sentencia 183 de 26 de septiembre de 2002. Exp. 6878. Las consideraciones de esta sentencia
sobre la relacin causal son reproducidas ntegramente en la sentencia de 15 de enero de 2008
en la responsabilidad civil, cuando en la comisin de un delito o culpa es
decir, de acto doloso o culposo- hace responsable a su autor, en la medida en
que ha inferido dao a otro.
5. Conclusiones
En efecto, dados los vnculos entre medico y entidad, por un lado, con el
paciente, por otro, cabe aplicar la solidaridad en materia de responsabilidad
civil: respecto de este tema, es decir, el de la solidaridad, al contrario de lo
que piensa el recurrente, la Corporacin entiende que sta nace de la propia
ley, que es una de sus fuentes, (Art. 1568 del C. Civil), concretamente de la
aplicacin del principio general consagrado por el Art. 2344 del C. Civil,
eficaz para todo tipo de responsabilidad, porque lo que hizo el Tribunal no fue
otra cosa que a partir de la demostracin de la propia culpa del mdico,
deducir una responsabilidad directa, concurrente con la culpa contractual, no
controvertida en este cargo, de la otra codemandada. En otras palabras, lo
claro es que la solidaridad no surgi de una inexistente pluralidad de sujetos
contratantes, como lo plantea el impugnante, sino de la propia ley, o sea el
Art. 2344, en tanto el juzgador consider que el perjuicio haba sido
consecuencia de la culpa cometida por dos personas, una de ellas el mdico
encargado del tratamiento. Por supuesto que para arribar a esta nueva
conclusin, vuelve a jugar papel determinante la estructura y el vnculo
obligacional que hubo de quedar verificado, porque es la unidad de objeto
prestacional y la relacin existente de los codeudores entre s y de stos con
el acreedor, en la forma como qued averiguada, ligadas a la identidad del
inters lesionado y del dao producido, la que permite hacer el predicamento
de solidaridad que antes se expres, porque como explica Adriano de Cupis
al ocuparse de situaciones como la que ahora se estudia, para poder
sostener la tesis de la solidaridad, Es decisivo... que tales comportamientos
concurran en la lesin del mismo inters y en la produccin del mismo dao.
Precisamente, agrega, la diversidad de ttulo, es decir, del fundamento de la
responsabilidad, no excluye su solidaridad, porque deriva de
comportamientos concurrentes a la produccin del mismo dao.
Para la Corte, por consiguiente, el artculo 2344 del Cdigo Civil, segn el
cual, si un delito o culpa ha sido cometido por dos o ms personas, cada
una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente
del mismo delito o culpa, tiene aplicacin igualmente en asuntos de
Responsabilidad Contractual, ya que, la solucin dada al caso a partir de
interpretar extensivamente el Art. 2344 del C. Civil, para comprender en l la
solidaridad en el marco contractual que se examina, en consideracin, claro
est, a las circunstancias propias del caso, no ha sido extraa a la prctica
judicial fornea, particularmente la jurisprudencia chilena, donde se ha
llegado a idntico planteamiento consultando el Art. 2317 del C. Civil de
dicho pas, igual al 2344 del C. Civil colombiano, tanto en cuanto a su
contenido, como a la ubicacin, para deducirle responsabilidad solidaria al
mdico que incurre en la culpa directa, como al hospital con quien se haba
contratado. En idntico sentido tambin se verifican varias sentencias del
Tribunal Supremo espaol (17 de octubre de 1996, 1 de marzo de 1996,
entre otras), exponiendo que ...si bien el artculo 1137 del Cdigo Civil dice
que la solidaridad procede cuando la obligacin expresamente la establezca,
la jurisprudencia actual reiterada y muy numerosa, no exige con rigor e
imperatividad el pacto expreso de solidaridad, habindose de esta manera
dado una interpretacin correctora al precepto citado, para alcanzar y
estimar la concurrencia de solidaridad tcita pasiva, admitindose su
existencia cuando del contexto de las obligaciones contradas se infiera su
concurrencia, conforme a lo que declara en su inicio el artculo civil 1138, por
quedar patente la comunidad jurdica con los objetivos que los recurrentes
pretendieron al celebrar el contrato.
1. Deberes de seguridad.
Por consiguiente, los espacios, locales, cuartos, deben tener las debidas
seguridades, y as, por va de ejemplo, los locales destinados a guardar
sustancias inflamables deben construirse con material incombustible y con
suficiente ventilacin; o las divisiones que separan las salas de Rayos X de
otras dependencias deben estar convenientemente resguardadas mediante
adecuado blindaje.
Todas esas medidas deben ser adoptadas rigurosamente, de tal manera que
su inobservancia hace responsables a estas entidades por incurrir en una
abstencin en la accin integrante de una omisin determinante de la
reparacin de perjuicios por incumplimiento de obligaciones de hacer,
impuestas por el ordenamiento.
Dice la Corte en la sentencia aludida que en los eventos de daos que sufren
enfermos mentales, internados en casas de salud, asilos de alienados,
residencias de reposo, si estos se producen y son fruto de la iniciativa
personal del internado, lo que de ordinario se da en los eventos de lesiones
ocasionadas por conductas autodestructivas, a la institucin hospitalaria
habr de tenrsele en principio como responsable a menos que pruebe, en
forma de suyo categrica, que el accidente provocado mediante la
participacin activa del destinatario de la prestacin de seguridad en
cuestin, ocurri sin culpa a dicha institucin imputable es decir si acredita
que ejecut correctamente el acto o serie de actos que, ante las
particularidades de la situacin especifica materia de controversia y segn
los dictados de la buena prctica atinente al cuidado de personas aquejadas
por desequilibrios psquicos, es preciso que se cumplan para precaver
dolorosos infortunios.
Todo ese proceso termin con la muerte del paciente, ocurrida como
consecuencia directa de las graves lesiones que sufri a causa de la referida
cada, la cual se debi a negligencia del personal al servicio de la Clnica. De
todos modos, este sufri daos morales porque esos veinte das siguientes
fueron de tormento, de dolores agudos e insoportables, durante los cuales
padeci operaciones, inmovilidad, descontrol de esfnteres y, sobre todo,
sufri la angustia de ver su cuerpo reducido a la inutilidad total, daos que
estim la demandante en suma equivalente a mil gramos oro
ae
Autoevaluacin
j
Jurisprudencia
Cas. Civ. Sentencia 01 de 15 de enero de 2008
Sent. Cas. Civ. de 5 de marzo de 1940.
Cas. Civ. 30 de octubre de 1915. G.J. No 1282 y 1283.
Cas. Civ. 5 de marzo de 1940. G.J. No 1953.
Cas. Civ. 30 de enero de 2001. S-001-2001.
Cas. Civ. 9 de noviembre de 1953.
C. S. J. Sala de Negocios Generales. 14 de marzo de
1942. Tomo XII.
Cas. Civ. 3 de noviembre de 1977. G.J. Tomo CLV. No
2398.
Cas. Civ. 12 de septiembre de 1985. G.J. Tomo CLXXX. No
2419.
Cas. Civ. 26 de noviembre de 1986. G.J. Tomo CLXXXIV.
No 2423.
Cas. Civ. 8 de mayo de 1990. Sentencia 168.
Cas. Civ. 12 de julio de 1994. G.J. Tomo CCXXXI. No
2470.
Cas. Civ. 8 de septiembre de 1998. Sentencia 074.
Cas. Civ. 30 de enero de 2001. S-001-2001.
Sentencia 174 de 13 de septiembre de 2002. Expediente
6199.
Cas. Civ. Sentencia 183 de 26 de septiembre de 2002.
Exp. 6878.
Cas. Civ. 1 de febrero de 1993. Exp. 3532. G.J. No 2461.
Cas. Civ. Sentencia 172 de 11 de septiembre de 2002.
Exp. 6430.
Cas. Civ. 22 de julio de 2010
Cas. Civ. 12 de septiembre de 1985. G.J. Tomo CLXXX.
Cas. Civ. 1 de febrero de 1993. G.J. Tomo CCXXII.
Cas. Civ. 18 de octubre de 2005
Cas. Civ. 18 de mayo de 2005
b
Bibliografa seleccionada
Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil. Parte segunda.
Vol. II. Editorial EJEA. Buenos Aires. 1969.
UNIDAD 4 DE LA
RESPONSABILIDAD DE
LOS ABOGADOS
Objetivo general
o
Al partir de los principales deberes jurdicos a cargo de los
abogados y del sentido y finalidad del litigio, se propone
abordar la naturaleza de la responsabilidad civil de los
abogados tanto contractual como extracontractual
Objetivos especficos
Las reglas de conducta signadas por la tica tienen una gran importancia en
el ejercicio de las profesiones liberales, como ocurre por supuesto en el
ejercicio de la abogaca, en donde al lado del vnculo contractual entre el
abogado y su cliente existen deberes legales impuestos en beneficio de
intereses de orden social.
El autor alemn Karl Larenz estima que los deberes de conducta hacen
referencia a la preparacin de la prestacin propiamente dicha, a la forma de
su ejecucin, a la cooperacin eventualmente necesaria de ambas partes y a
la consideracin que segn la equidad puede cada parte esperar de la otra en
semejante relacin104
105 Morillo, Agusto M. Indemnizacin del dao contractual, 2 edicin, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1974, pg. 77
en algunas ocasiones aquellos deberes son impuestos por la ley y en tal
forma pueden involucrar la responsabilidad civil contractual o
extracontractual segn sea el caso.
106 Sentencia C-393 de veinticuatro (24) de mayo de dos mil seis (2006)
demorar el normal desarrollo de los procesos y de las tramitaciones legales y,
en general, el abuso de las vas de derecho o su empleo en forma contraria a
su finalidad, aconsejar, patrocinar o intervenir en actos fraudulentos en
detrimento de intereses ajenos, del Estado o de la comunidad, efectuar
afirmaciones o negaciones maliciosas, citas inexactas, inexistentes o
descontextualizadas que puedan desviar el recto criterio de los funcionarios,
empleados o auxiliares de la justicia encargados de definir una cuestin
judicial o administrativa, usar pruebas o poderes falsos, desfigurar, amaar o
tergiversar las pruebas o poderes con el propsito de hacerlos valer en
actuaciones judiciales o administrativas e infringir las disposiciones legales
sobre la reserva sumarial.
As entonces, todos los derechos reconocidos a las partes dentro del proceso
deben corresponder a una finalidad, deben tener una misin de eminente
inters social que se funda en la tutela del orden jurdico. En consecuencia,
la moralidad del fin perseguido en el ejercicio de los derechos procesales
debe ser considerada como un medio indispensable para una recta y bien
107 Del Vechio, Giorgio. Filosofa del decreto, ob. cit., pg. 319
lograda administracin de justicia y por consiguiente las partes deben
proceder con lealtad y buena fe en todos sus actos, sin que las reglas
procesales se conviertan en dogmas inmviles, sino que es necesario verlas
vivir y conocer su fisiologa y su patologa, y hacerse cargo de las elusiones y
de los fraudes que las amenazan, as como de las celadas que, al amparo de
sus frmulas inocentes, pueden ser preparada por la fantasa inventiva de los
litigantes. Por eso la abogaca es un arte en el cual el conocimiento
escolstico de las leyes sirve muy poco, sino va acompaado de la intuicin
sicolgica que sirve para conocer a los hombres y a los mltiples expedientes
y maniobras mediante los cuales tratan ellos de plegar las leyes a sus
finalidades prcticas. En vano se espera que los cdigos de procedimiento,
aun los mejores estudiados tericamente, sirvan verdaderamente a la justicia
si no son sostenidos en su aplicacin prctica por la lealtad y la correccin
del juego, por el fair play cuyas reglas no escritas estn principalmente
encomendadas a la conciencia y a la sensibilidad de los rdenes forenses 108
108 Calamandrei, Piero. Estudios sobre el proceso civil, t. III, Ediciones Jurdicas Europa- Amrica, Buenos Aires,
1973, pg. 267
En sentido general bien puede decirse, sin que haya lugar a confusiones, que
la responsabilidad del abogado frente a su cliente es de carcter contractual
al paso que la que se origina frente a terceros es de naturaleza
extracontractual. As lo ha precisado la jurisprudencia de la Corte Suprema
de Justicia: no es de recibo la confusin entre la responsabilidad contractual
en que puede incurrir el abogado por el incumplimiento de las obligaciones
contradas con su cliente al encargarse de la defensa en justicia de los
derechos de ste, tal como la de emplear honesta y diligentemente los
conocimientos cientficos y tcnicos necesarios para que tales derechos
logren el amparo judicial que merezcan y la responsabilidad extracontractual
que puede derivarse a cargo de dicho profesional por los perjuicios que sus
actuaciones intencionadas o culposas puedan ocasionarles a terceros, entre
quienes se cuenta la contraparte de su defendido, cuyos intereses legtimos
tambin merecen respeto y estn amparados por el postulado general
neminem laedere, expresamente consagrado en el artculo 2341 del cdigo
Civil 110
Dispone el literal b) del artculo 510 del Cdigo de Procedimiento Civil, con la
modificacin introducida por el artculo 31 de la ley 1395 de 2010, que
cuando la sentencia de excepciones fuere totalmente favorable al
demandado, pone fin al proceso, caso en el cual, en la misma se ordenar
el desembargo de los bienes perseguidos y se condenar al ejecutante a
pagar las costas y los perjuicios que aqul haya sufrido con ocasin de las
medidas cautelares y del proceso
113 Cas. Civ. Sentencia 28 de abril de dos mil once 2011. Exp. No. 41001-3103-004-2005-00054-01 33
ae
Autoevaluacin
Cules son los requisitos para que una denuncia penal que
culmina con la absolucin del imputado, d origen a una
responsabilidad civil en contra del denunciante? Cul sera
la naturaleza de la responsabilidad?
j
Jurisprudencia.
Sentencia C-393 de veinticuatro (24) de mayo de dos mil
seis (2006)
Cas. Civ. 13 de diciembre de 1968. G.J No 2297 a 2299
Cas. Civ. 14 de febrero de 2005.
Cas. Civ. Sentencia 009 de 27 de noviembre de 1998
Cas. Civ. Sentencia 28 de abril de dos mil once 2011.
Exp. No. 41001-3103-004-2005-00054-01 33
Cas. civ. 2 de agosto de 1995
Cas. civ. Sentencia 012 de 24 de enero de 2005
Cas. Civ. sentencia de 23 de junio de 2000
Cas. Civ., 13 de diciembre de 1968. Gaceta Judicial, t.
CXXIV, n 2297 a 2299.
b
Bibliografa seleccionada
Larenz, Karl. Derecho de obligaciones, t. I,
Morello, Agusto M. Indemnizacin del dao contractual, 2
edicin, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1974.
Del Vechio, Giorgio. Filosofa del decreto.
Calamandrei, Piero. Estudios sobre el proceso civil, t. III,
Ediciones Jurdicas Europa- Amrica, Buenos Aires, 1973.
UNIDAD
DE LA
5 RESPONSABILIDAD
DEL CONSTRUCTOR
Objetivo general
o
Analizar la responsabilidad civil del constructor en sentido
general precisando adems los eventos particulares
contemplados en la legislacin colombiana tanto desde la
rbita contractual como extracontractual
Objetivos especficos
o
Precisar la naturaleza del contrato que celebran los
constructores de edificios y la naturaleza de las
obligaciones que asumen
Exponer la responsabilidad contractual especial por
ruina de un edificio
Sealar las acciones que tienen los terceros
adquirente de la obra contra el constructor
Mostrar la responsabilidad extracontractual derivada
de la actividad de la construccin
1. Estructura y naturaleza de esta responsabilidad
Por contrato de obra se entiende aqul mediante el cual una de las partes, el
empresario, se obliga se obliga a producir un resultado de trabajo y la otra
parte, el comitente, a pagar como contraprestacin, una remuneracin. Esta
definicin se adapta con toda clase de realizacin de una obra material y por
consiguiente, debe adecuarse para los efectos contemplados en el artculo
2060 del Cdigo Civil, al concepto de edificio que en esa norma se indica.
De la misma manera, el inciso segundo del citado artculo 2060 del Cdigo
Civil permite modificar el precio del contrato ante la presencia de
circunstancias desconocidas: si circunstancias desconocidas, como un vicio
oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieren preverse, deber el
empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr
ocurrir al juez o prefecto para que decida si ha debido o no preverse el
recargo de obra, y fije el aumento del precio por esa razn corresponda.
En relacin con los ingenieros, la Ley 842 de 2003 expidi las disposiciones
reguladoras del ejercicio de esa actividad y se seal el cdigo de tica que
rige la profesin. En ese sentido determina el artculo 1 de aquella ley que,
Se entiende por ingeniera toda aplicacin de las ciencias fsicas, qumicas y
matemticas; de la tcnica industrial y en general, del ingenio humano, a la
utilizacin e invencin sobre la materia.
De conformidad con el numeral tercero del artculo 2060 del Cdigo Civil, si
el edificio parece o amenaza ruina, en todo o en parte, en los diez aos
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin o por vicio del suelo
que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en
razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el
empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr
lugar a la responsabilidad del empresario sino en conformidad al artculo
2041 (el artculo correcto es el 2067) inciso final.
Por otra parte el numeral cuarto del mismo artculo establece que, el recibo
otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa que el
dueo la aprueba como exteriormente ajustada al plan a las reglas del arte,
y no exime al empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente
se le impone. Esta responsabilidad, como ya se indic, se extiende a los
arquitectos o ingenieros que se encargan de la construccin de un edificio,
segn el artculo 2061 del Cdigo Civil.
En relacin con la ruina del edificio por vicio en los materiales, como ya se
indic, el constructor es responsable aun en los casos en que los materiales
sean entregados por el dueo de la obra, si aqul por razn de su oficio
estaba en capacidad de conocerlos o conocindolos no dio aviso oportuno al
dueo, segn indica el numeral tercero del artculo 2057 del Cdigo Civil,
norma a la cual remite expresamente el 2060 de dicha codificacin.
El trmino de diez aos a que alude el artculo 2060 del Cdigo Civil es un
trmino de garanta y no de prescripcin, y por consiguiente, para que tenga
lugar la responsabilidad all prevista, la ruina del edificio por las causas
anotadas, debe haber ocurrido dentro de los diez aos subsiguientes a su
entrega. Si el acontecimiento daoso ocurre dentro de ese trmino, a partir
de su ocurrencia debe contarse el trmino ordinario y general de prescripcin
de diez aos fijado hoy en da por el artculo 1 de la Ley 791 de 2002; al
respecto Fernando Vlez considera que, si en los diez aos indicados no se
presenta en el edificio ninguno de los vicios precedentes, cesa la
responsabilidad del empresario. As es que si el edificio parece en todo o en
parte despus de esos diez aos o amenaza caerse, el dueo no puede
hacerle cargo ninguno al empresario. A pesar de esto, que parece que no
diera lugar a dudas, puede preguntarse durante cunto tiempo tendr accin
el dueo contra el empresario, si la ruina ocurre, por ejemplo, a los nueve
aos de construido ste. Esto no lo prev la regla 3 la cual habla slo del
tiempo dentro del cual debe ocurrir la ruina del edificio para que responda de
ella el empresario, pero no del tiempo en que prescribe la accin de
perjuicios contra ste. De esto debe deducirse que a esa prescripcin (accin
del dueo de la obra contra el empresario o arquitecto) son aplicables las
reglas generales (artculo 2535, etc.) y que por tanto ella es de veinte aos
(hoy diez aos). En suma, la regla 3 fija la duracin de la responsabilidad, la
cual se rige por aquellas reglas120
120 Vlez Fernando. Estudio sobre el derecho civil colombiano, 2 edicin, t.VII, Imprenta Pars Amrica, pag
463
5. Determinacin del sistema de responsabilidad de constructores y
arquitectos
121 Alessandri Rodrguez Arturo, y Somarriva Undurraga Manuel. Contratos, t.II. Editorial Nacimiento, santiago de
Chile, pg. 485
122 Mazeaud, Henry, Len y Jean. Lecciones de derecho civil, parte tercera, vol. IV, ob. Cit, pg. 367
y habida cuenta de la condicin especial que l exige cuando el riesgo se
debe a vicios del suelo, se puede decir entonces que cuando se exige la
responsabilidad por estabilidad de la obra, haciendo derivar el dao de
defectos de la construccin o de defectos de los materiales suministrados por
el constructor, hay una presuncin de culpa en contra de ste, y por lo
mismo el dueo de la obra no tiene que probar que el constructor incurri en
culpa; es por el contrario, al constructor a quien le corresponde probar
hechos que desvirten la presuncin mencionada, para poder liberarse de
responsabilidad. Pero cuando el dao se atribuye a defectos del suelo, en tal
evento s le corresponde al dueo demostrar que el constructor ha debido
conocer esos defectos en razn de su oficio123
Todos los sistemas de responsabilidad civil, es decir, por el hecho propio, por
el hecho de otro y por el hecho de las cosas, responden al postulado segn el
cual, toda persona es responsable del dao antijurdico que ocasione a otro
como consecuencia del incumplimiento de un deber jurdico a su cargo.
131 Cas. Civ., 27 de abril de 1990. gaceta judicial, t. CC, no 2439, pgs. 166 - 167
132 Cas. Civ. 18 de mayo de 1972. gaceta judicial, t. CXLII, no 2352 a 2357, pg. 188
una actividad peligrosa achacada al guardin y el dao demandado.
Los artculos 2350 y 2351 del Cdigo Civil, regulan en el derecho colombiano
la responsabilidad civil extracontractual por ruina de un edificio.
Por su parte, el artculo 2351 seala que, si el dao causado por la ruina de
un edificio proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la
responsabilidad prescrita en la regla 3 del artculo 2060. Desde luego las
nociones acerca de los conceptos de edificio y de ruina analizados
anteriormente a propsito de la responsabilidad contractual derivada de la
construccin, tienen plena aplicacin en relacin con esta responsabilidad.
135 Cas. Civ., sentencia de 5 de abril de 1978. gaceta judicial, t.CLVIII, no 2399, pg. 55
136 Cas. Civ., sentencia de 11 de marzo de 1976. Gaceta judicial, t. CLII, no 2393, pg. 60 y ss
Por otra parte la misma corte colombiana, a partir de la sentencia del 12 de
mayo de 1939, ha venido sosteniendo en forma reiterada que los artculos
2350 y 2351 del Cdigo Civil hacen parte del tener sistema o materia de
responsabilidad, es decir, responsabilidad por el hecho de las cosas distinto
en consecuencia del primer sistema, hecho personal, cuyos soportes son los
artculos 2341 y 2345: la tercera, agrupada bajo los artculos 2350, 2351,
2353, 2354, 2355 y 2356, se refiere a la responsabilidad por el hecho de las
cosas animadas e inanimadas. Y ha reiterado, asimismo que, cada uno de
estos tres grupos contempla situaciones distintas e inconfundibles, de
manera que no es posible, por ejemplo, resolver problemas relativos al
tercero grupo con las normas del segundo.
El artculo 2350 del Cdigo Civil colombiano es semejante al artculo 1327 del
cdigo uruguayo. Aunque el tratadista Jorge Peirano Facio considera que en
esta disposicin existe un rgimen de responsabilidad objetiva, estima con
acierto que esa referencia al cuidado de un buen padre de familia formulada
por nuestro legislador slo posee el alcance de marcar los lmites de una
obligacin, no el de apreciar en concreto la culpabilidad del agente 137
138 Colin, Ambrosio y Capitant, Henry. Ob. Cit., t.III, pg. 831
139 Mazeaud, Henry, Len y Jean. Lecciones de derecho civil, parte segunda, vol.II, pg. 296
repararlo y no lo hizo, que ignoraba su mal estado y ste no era fcilmente
perceptible, etc. En esto consiste la presuncin: la ley estima que hay culpa
en ser dueo de un edificio que no se halla en buenas condiciones de solidez
por alguna de las causas sealadas en el artculo 2323, quien quiera que sea
su autor y aunque la conducta de aquel haya sido irreprochable 140
141 Cas. Civ., 5 de abril de 1978. Gaceta judicial, t.CLVIII, no 2399, pg.55
El trmino de diez aos como ya se indic, es un trmino de garanta y de
estabilidad de la obra que la ley extiende a favor de los terceros, dada la
existencia de una culpa profesional que se radica en cabeza del constructor y
teniendo en cuenta la proteccin de los intereses sociales. Por consiguiente,
si trascurridos esos diez aos se produce la ruina del edificio por vicio de la
construccin, del suelo o de los materiales, el dueo ser responsable, por
no haber tomado las precauciones necesarias para evitar la ruina del edificio
o por haber faltado a los deberes objetivos de un buen padre de familia en
cuanto a la conservacin del edificio.
ap
Actividades pedaggicas
Autoevaluacin
j
Jurisprudencia
Cas. Civ. Sentencia 032 de 9 de marzo de 2001
Cas. Civ. 31 de marzo de 1982. Gaceta judicial, t. CLXV,
no 2406.
Cas. Civ. 5 de junio de dos mil nueve 2009
Cas. Civ. 5 de abril de 1978. Gaceta judicial, t. CLVIII,
Cas. Civ., 5 de abril de 1962. gaceta judicial, t.XCVIII, no
2251 2252, - 344
Cas. Civ., 8 de mayo de 1969. Gaceta judicial, t. CXXX, no
2310, 2311 y 2312. 104 105
Cas. Civ., 27 de abril de 1990. gaceta judicial, t. CC, no
2439
Cas. Civ. 18 de mayo de 1972. gaceta judicial, t. CXLII,
no 2352 a 2357,
Cas. Civ., sentencia 040 de 27 de abril de 2004
Cas.Civ., sentencia de 27 de abril de 1972. Gaceta
judicial, t. CXLII,
Cas. Civ., sentencia de 5 de abril de 1978. gaceta judicial,
t.CLVIII, no 2399,
Cas. Civ., sentencia de 11 de marzo de 1976. Gaceta
judicial, t. CLII, no 2393.
Cas. Civ., 5 de abril de 1978. Gaceta judicial, t.CLVIII, no
2399
b
Bibliografa seleccionada
Vlez Fernando. Estudio sobre el derecho civil colombiano,
2 edicin, t.VII, Imprenta Pars Amrica.
Alessandri Rodrguez Arturo, y Somarriva Undurraga
Manuel. Contratos, t.II. Editorial Nacimiento, santiago de
Chile.
Mazeaud, Henry, Len y Jean. Lecciones de derecho civil,
parte tercera, vol. IV.
Gmez Estrada, Csar. De los principales contratos civiles,
2 edicin, 1987, Pama editores Ltda.
Mazeaud Tunc, Tratadoob.cit., t.II, vol. II.
De cupis.El Dao
Peirano Facio, Jorge. Responsabilidad extracontractual
Colin, Ambrosio y Capitant, Henry. Derecho Civil
Mazeaud, Henry, Len y Jean. Lecciones de derecho civil,
parte segunda, vol.II.
Alessandri Rodrguez, Arturo. De la responsabilidad
extracontractual.
UNIDAD DE LA
6 RESPONSABILIDAD DE
LOS CONTADORES Y
REVISORES FISCALES
o
Objetivo general
Mediante la exposicin de lo que se entiende por fe
pblica se busca establecer los lineamientos generales
que dominan la responsabilidad civil de los contadores
pblicos, auditores, y revisores fiscales.
Objetivos especficos
o
Sealar la doctrina constitucional existente sobre la
fe pblica.
Precisar los sujetos que ostentan la calidad de
fedatarios como profesionales
Referir los deberes jurdicos derivados de la fe
publica
Establecer la responsabilidad profesional de los
sujetos fedatarios
1. Del concepto general de fe pblica y sus repercusiones
Dentro de las aplicaciones que cabe hacer del concepto general de fides ,
estructurado a partir del Derecho romano clsico, el de la confianza es sin
duda uno de los que rigen la vida humana de relacin en todos sus aspectos
trascendentes. La seguridad requiere de manifestaciones o atestaciones
acerca de la fidelidad e integridad de los instrumentos u operaciones
mediante los cuales se formalizan y exteriorizan las relaciones jurdicas.
Por fe pblica en sentido amplio se entiende la atribucin que otorga el
Estado a ciertos sujetos para certificar o acreditar la veracidad de actos,
contratos o documentos en los que intervienen o han tenido a la vista.
A las personas a quienes se les confiere esa atribucin se les denomina
Fedatarios o depositarios de la fe pblica, revestidos por la ley por
consiguiente para dotar de certeza y fijar la autenticidad de actos u
operaciones comprendidos dentro de la rbita de sus funciones.
En relacin con la Contadura Pblica, ha sealado la Corte Constitucional
que, de conformidad con la ley 43 de 1990, un contador pblico es una
persona natural facultada para dar fe pblica de hechos propios del mbito
de su profesin, dictaminar sobre estados financieros, y realizar las dems
actividades relacionadas con la ciencia contable en general.142
Pues bien, una de las funciones del revisor fiscal, segn el artculo 207
numeral 7 del Cdigo de Comercio consiste en autorizar con su firma
cualquier balance que se haga, con su dictamen o informe correspondiente.
De acuerdo con el artculo 215 del Cdigo de Comercio, el revisor fiscal debe
ser contador pblico, lo que no obsta para que se designen como revisores
fiscales a asociaciones o firmas de contadores, quienes deben nombrar a un
contador pblico para cada revisora.
Por supuesto que los fedatarios son profesionales en el amplio sentido que a
este trmino le reconoce hoy en da la doctrina, es decir, sujetos que en el
trfico jurdico desempean labores o prestan servicios para los cuales estn
cumplidamente capacitados y los ofrecen a la comunidad con un vasto grado
de competencia tcnica.
144 Jos Antonio Chocln Montalvo. Responsabilidad de auditores de cuentas y asesores fiscales. Editorial Bosch.
S.A. Barcelona. 2003. Pg. 21
En cuanto tiene que ver con la difusin y colaboracin, dice as el texto legal
aludido: el Contador Pblico tiene la obligacin de contribuir, de acuerdo con
sus posibilidades personales, al desarrollo, superacin y dignificacin de la
profesin, tanto a nivel institucional como en cualquier otro campo, que,
como los de la difusin o de la docencia, le sean asequibles. Cuando quiera
que sea llamado a dirigir instituciones para la enseanza de la Contadura
Pblica o a regentar ctedras en las mismas, se someter a las normas
legales y reglamentarias sobre la materia, as como a los principios y normas
de la profesin y a la tica profesional. Este principio de colaboracin
constituye el imperativo social profesional
147 Jos Mara Garreta Such. La Responsabilidad de los auditores por no deteccin de fraudes y errores. Marcial
Ponds. Madrid. 2002. Pg. 33.
Acerca del secreto profesional que cobija a los contadores pblicos, por
supuesto que no puede tener un alcance absoluto, por cuanto, como lo ha
dicho la Corte Constitucional, 149 La profesin contable, si bien est vinculada
en los trminos de la ley, por una obligacin de mantener la reserva y el
sigilo, tiene por fuera de ella un vasto campo de accin que le es
caracterstico y que la misma ley le ha trazado, donde impera la publicidad y
la divulgacin de informaciones, las cuales son tan esenciales para la vida
comunitaria que deben refrendarse por los contadores. Entre los terceros y la
sociedad, los contadores y los oficios que desempean, sirven de vehculo
para clasificar, ordenar, analizar, describir y suministrar de manera confiable
la informacin econmica y financiera de las empresas. En la esfera
delimitada por la ley y dentro de la cual los contadores y revisores
desarrollan las funciones tpicas de su profesin, relacionadas con la
divulgacin pblica de informaciones o su entrega al Estado, las normas
directamente asignan a aquellos funciones cuyo cumplimiento por dichos
profesionales confiere certeza al flujo de datos que se deriva de las
empresas. La expansin inconsulta de la reserva documentaria y del objeto
del secreto profesional, le restara todo significado y utilidad social a la
profesin contable que, en lugar de participar en el proceso de comunicacin
econmico, simplemente se inhibira renunciando a s misma.
Ese opus o resultado tiene unos destinatarios, que bien pueden ser los
clientes o usuarios del Contador Pblico, vinculados entre s por una relacin
jurdica preestablecida, de carcter particular como un contrato de prestacin
151 Marcelo J. Lpez Mesa. Responsabilidad de los profesionales en Ciencias Econmicas. La Ley. Buenos Aires.
2005. Pg. 145.
de servicios o de naturaleza laboral, que dan origen a una arquetpica
responsabilidad civil contractual si de la imputacin de incumplimiento total,
o cumplimiento defectuoso o tardo surge un dao para aquellos.
Acorde con los principios ticos que rigen su actividad, el Contador Pblico
puede rehusar la prestacin de sus servicios para actos que sean contrarios
a la moral y a la tica o cuando existan condiciones que interfieran el libre y
correcto ejercicio de su profesin (artculo 42 de la Ley 43 de 1990).
En este sentido indica Jos Antonio Chocln que, la toma de una decisin
econmica de forma calculada y responsable est condicionada a la
obtencin de una informacin ptima y veraz. La informacin se convierte
as en herramienta esencial para poder operar en una economa libre dentro
de los patrones de riesgo socialmente aceptados. Por consiguiente, de
acuerdo con el autor citado, la falsa informacin econmica relativa a la
actividad empresarial supone la puesta en peligro de intereses patrimoniales
de una pluralidad de agentes de la vida econmica y social que afectan
mediatamente al orden econmico entendido en su dimensin
supraindividual152
Por supuesto que fuera de los eventos que originan responsabilidad civil, los
Contadores Pblicos estn sujetos a sanciones administrativas. Entre otras
disposiciones, de acuerdo con el artculo 54 de la Ley 6 de 1992 que
modifica los artculos 659 y 660 del Decreto Ley 624 de 1989 o Estatuto
Tributario, y adiciona los artculos 659-1 y 661-1 de ese mismo decreto, los
Contadores Pblicos y las Sociedades de Contadores Pblicos, estn sujetos
a las siguientes sanciones:
Entre otras circunstancias dignas de tenerse en cuenta, hay que destacar que
el colapso econmico de Enron abri una investigacin, tanto de la Comisin
de Valores como del Congreso Norteamericano, y del FBI, para establecer la
155 Ob. Cit. Pg. 46.
verdadera situacin de la compaa y su real estado de cuentas, dado que se
abrigaron y plantearon interrogantes serios acerca de las prcticas contables
de la empresa que pudieron haber llevado a encubrir la grave situacin
econmica de la compaa por denuncias adems sobre destruccin
sistemtica de documentos, que involucr a una de las compaas de
auditora ms importantes del mundo.
c) Segn la ley 964 de 8 de julio de 2005, deben tener revisor fiscal las.
Entidades sometidas a la inspeccin y vigilancia permanente de la
Superintendencia de Valores;
Ahora bien, son funciones del Revisor Fiscal, segn el artculo 207 del Cdigo
de Comercio, las siguientes:
7.- Autorizar con su firma cualquier balance que se haga, con su dictamen o
informe correspondiente;
9.- Cumplir las dems atribuciones que le sealen las leyes o los estatutos y
las que, siendo compatibles con las anteriores, le encomiende la asamblea o
junta de socios.
De otra parte y en relacin con los dictmenes o informes del revisor fiscal
acerca de los balances generales, de acuerdo con el artculo 208 del Cdigo
de Comercio, estos deben expresar, por lo menos: 1) Si ha obtenido las
informaciones necesarias para cumplir sus funciones; 2) Si en el curso de la
revisin se han seguido los procedimientos aconsejados por la tcnica de la
interventora de cuentas; 3) Si en su concepto la contabilidad se lleva
conforme a las normas legales y a la tcnica contable, y si las operaciones
registradas se ajustan a los estatutos y a las decisiones de la asamblea o
junta directiva, en su caso; 4) Si el balance y el estado de prdidas y
ganancias han sido tomados fielmente de los libros; y si en su opinin el
primero presenta en forma fidedigna, de acuerdo con las normas de
contabilidad generalmente aceptadas, la respectiva situacin financiera al
terminar el periodo revisado, y el segundo refleja el resultado de las
operaciones en dicho periodo, y 5) las reservas o falsedades que tenga sobre
la fidelidad de los estados financieros.
En relacin con la funcin que cumple el revisor fiscal respecto de los estados
financieros certificados y dictaminados, ha expresado la Corte Constitucional
que, los estados financieros certificados son los que, suscritos por el
representante legal y el contador pblico bajo cuya responsabilidad se
prepararon, para ser puestos en conocimiento de los asociados o terceros,
contienen la certificacin de ser reflejo fiel de los libros y de haber sido
objeto de previa comprobacin, segn el reglamento. Sobre esta base, los
estados financieros dictaminados son aquellos estados financieros
certificados que, por haber sido objeto de la verificacin del revisor fiscal o, a
falta de ste, del contador pblico independiente que los hubiera
confrontado, cuentan, de acuerdo con las normas de auditoras generalmente
aceptadas y las obligaciones propias del revisor fiscal, con el correspondiente
concepto o dictamen. Dichos estados deben estar suscritos por los citados
profesionales. Pero, puesto que la razn de ser de las intervenciones de estos
profesionales, por lo menos en relacin con los estados financieros, es la
manifestacin de un concepto de auditora, no basta que puedan suscribirlos,
sino que es menester que, sin perjuicio de las manifestaciones mnimas a
que los obliga el ordenamiento jurdico, tengan tambin el derecho de
exponer libremente lo que a bien tengan sobre la razonabilidad de los
instrumentos examinados, segn sus apreciaciones ticas y sus propias
capacidades como expertos en la materia. De otro lado, corresponde al
revisor fiscal dar fe pblica respecto de los balances y estados financieros
de la sociedad, de manera que cuando han sido suscritos por l debe
entenderse que reflejan fielmente la contabilidad y la situacin financiera de
la sociedad. Esta necesidad de fe pblica se justifica precisamente por los
diversos intereses que concita la actividad de las sociedades mercantiles,
incluida la funcin social que le reconoce la Carta a la empresa como base
del desarrollo. (C.P artculo 333)157
157 Sentencia C 621 de 29 de julio de 2003
Pues bien, de acuerdo con las disposiciones legales que se han puesto de
presente, se concluye que son funciones de la revisora fiscal las siguientes:
a) auditora de cumplimiento; b) auditora de control interno; c) auditora
financiera y d) auditora de gestin.
Pues bien, hay que advertir que en estas dos disposiciones se regulan
situaciones diferentes, por cuanto, a tono con la responsabilidad personal de
todo sujeto que participa en el trfico jurdico, en la primera de las citadas, el
revisor fiscal es responsable civilmente de los perjuicios derivados de su
actividad profesional, que por regla general es de carcter subjetivo, en
cuanto se requiere para que se configure la antijuridicidad del dao, el
anlisis del comportamiento o conducta del revisor fiscal para deducir de all
el reproche del ordenamiento.
Ahora bien: la responsabilidad civil del revisor fiscal en los eventos descritos,
puede ser de carcter contractual o extracontractual. Ser la primera frente
a la sociedad o ente econmico que lo contrata o requiere de sus servicios, al
existir un vnculo jurdico previo a la ocurrencia del dao, y ser la segunda
frente a los terceros que contratan con la sociedad y en general con los
usuarios de los servicios que presta o suministra la sociedad o ente
econmico, o que se sirven de la informacin que prepara o elabora el
revisor fiscal o que sufren por la no la elaboracin o divulgacin de los
estados financieros. .
ae
Autoevaluacin
b
Bibliografa seleccionada
Jos Antonio Chocln Montalvo. Responsabilidad de
auditores de cuentas y asesores fiscales. Editorial Bosch.
S.A. Barcelona. 2003.
Mazeaud Tunc. Ob. Cit. Tomo I. Vol. II.
Jos Mara Garreta Such. La Responsabilidad de los
auditores por no deteccin de fraudes y errores. Marcial
Ponds. Madrid. 2002.
Marcelo J. Lpez Mesa. Responsabilidad de los
profesionales en Ciencias Econmicas. La Ley. Buenos
Aires. 2005.
UNIDAD DE LA
RESPONSABILIDAD DE
7 ADMINISTRADORES DE
SOCIEDADES
COMERCIALES
Objetivo general
o
Exponer la responsabilidad civil de los rganos de
direccin y administracin de las sociedades comerciales,
trazando sus deberes jurdicos a partir los cuales por su
incumplimiento se estructura una responsabilidad
profesional particular en el derecho colombiano.
Objetivos especficos
o
Mostrar en forma coherente quienes son
administradores segn la ley 222 de 1995
Exponer como se estructura la responsabilidad de
los administradores
Explicar la responsabilidad solidaria de los
administradores
Precisar las acciones contractuales y
extracontractuales contra los administradores
1. Aspectos sobresalientes de la Responsabilidad de los administradores en
ejercicio de sus funciones.
Pues bien, esta consideracin desemboca en otra. A saber: son distintos los
deberes y las funciones que los rganos de una Persona Jurdica desempean
en el ejercicio y en el desarrollo de la capacidad de obrar de un ente
colectivo. Lo que se traduce en la prctica en una frmula sencilla: si a una
persona jurdica se le atribuye una responsabilidad por el hecho cometido
por uno de sus rganos, agentes, personas naturales, eso no significa que
todos los agentes y todas las personas naturales que sirven al ente deben
responder por el simple hecho de ser sus rganos, y por el simple hecho de
que se haya incumplido una obligacin o un deber. Razonar de manera
contraria sera desconocer el principio de la responsabilidad personal antes
mencionada.
Seala el ltimo inciso del artculo 198 del Cdigo de Comercio que, se
tendrn por no escritas las clusulas del contrato que tiendan a establecer la
inmovilidad de los administradores elegidos por la asamblea general, junta
de socios o por juntas directivas, o que exijan para la remocin mayoras
especiales distintas de las comunes Lo previsto en esta disposicin se aplica
igualmente respecto de miembros de juntas directivas, revisores fiscales y
dems funcionarios elegidos por la asamblea o por lo junta de socios, segn
lo establece el artculo 199 de aquel cdigo.
Desde luego, esa accin social se entiende sin perjuicio de los derechos
individuales que corresponden a los socios y a terceros, segn indica el
ltimo inciso de aquel artculo, por cuanto la responsabilidad de los
administradores se puede ver comprometida frente a la sociedad, socios y
terceros, indistintamente y sern autnomos siempre y cuando exista un
inters particular y daos diferentes.
Segn el inciso tercero del artculo 200 del Cdigo de Comercio, conforme
con la reforma de la Ley 222 de 1905, en el caso de incumplimiento o
extralimitacin de sus funciones, violacin de la ley o de los estatutos, se
presumir la culpa del administrador.
Acerca del alcance y sentido del artculo 200 del Cdigo de Comercio, con la
reforma introducida por el artculo 24 de la Ley 222 de 1995, se ha
pronunciado en diversas ocasiones la Corte Suprema de Justicia; as en
sentencia de 30 de marzo de 2005 manifest: El artculo 200 del Cdigo de
Comercio, en el texto vigente por la poca de ocurrencia de los hechos
materia de este proceso, consagraba la responsabilidad de los
administradores de las sociedades comerciales, por los daos que con sus
actuaciones dolosas o culposas, ocasionaran a la persona jurdica, a los
asociados o a terceros, adoptando en la materia los principios generales
sobre los cuales se asienta la responsabilidad en el derecho comn. Tal regla,
comn a toda forma asociativa, fue preservada por el artculo 24 de la Ley
222 de 1995, modificatorio de la referida disposicin, al estatuir que ...Los
administradores respondern solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que
por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros, rgimen
que introdujo la vinculacin in solidum all referida, en el caso de
administracin colegiada de la empresa social, liberando de la
responsabilidad as instituida a los administradores que no hubieren
160 Ripert, Georges. Tratado elemental de derecho comercial, t. II Sociedades, Tipogrfica Editora Argentina,
Buenos Aires, 1954, pg. 421
...tenido conocimiento de la accin u omisin o hayan votado en contra,
siempre y cuando no la ejecuten. Resultaba as que, al margen de la
responsabilidad que a la persona jurdica poda corresponderle por los actos
ejecutados por sus administradores, en el marco de sus atribuciones legales
o estatutarias, tambin stos podan ver comprometida su responsabilidad
personal frente a la misma sociedad, los socios o terceros, tal y como ocurre
bajo el rgimen actual, cuando su obrar culpable, intencionado o no, se
constitua en fuente de lesin de un derecho del cual fueren titulares
aqullos. De acuerdo con los principios generales que gobiernan el rgimen
de la responsabilidad civil, el surgimiento de la obligacin indemnizatoria a
cargo de los administradores del ente social, es decir, de quienes tuvieren a
su cargo la representacin y el manejo de sus bienes y negocios, sea que
desarrollaran funciones de representacin de la sociedad o solamente de
gestin, estaba supeditado a que incurrieran en una accin u omisin dolosa
o culposa, y que de ese comportamiento se derivara un dao para uno de los
sujetos mencionados, es decir, que entre su conducta y el perjuicio
ocasionado existiese una relacin de causalidad adecuada, responsabilidad
que deba y debe deducirse dentro del marco de la responsabilidad civil
extracontractual, cuando el sujeto damnificado con la actuacin del
administrador de la empresa social es un tercero161
Hay que advertir que, frente a los terceros, en lnea de principio general, la
responsabilidad de los administradores es de carcter extracontractual. Sin
embargo, si se considera que los administradores encarnan la voluntad de la
sociedad y que sta debe responder por los actos de aqullos en el campo
contractual, segn el artculo 1738 del Cdigo Civil, la responsabilidad de los
administradores frente a los terceros que contratan con la sociedad es de
naturaleza contractual.
ae
Autoevaluacin
Cules son los deberes jurdicos de los administradores de
una sociedad?
j
Jurisprudencia
Cas. civ. 16 de septiembre de 2010.
Cas. Civ., sentencia 051 de 30 de marzo de 2005
Cas. Civ., sentencia O01 de 19 de febrero de 1999
b
Bibliografa seleccionada
Ripert, Georges. Tratado elemental de derecho comercial,
t. II Sociedades, Tipogrfica Editora Argentina, Buenos
Aires, 1954
Responsabilidad civil de administradores de sociedades,
en Tratado de responsabilidad civil, coordinador: L.
Fernando Reglero Campos, t. I, Editorial Arazandi, Madrid,
2002.
UNIDAD DE LA
8 RESPONSABILIDAD DE
LOS PRODUCTORES DE
BIENES Y SERVICIOS
Objetivo general
o
Esbozar a partir de la relacin de consumo regulada en el
derecho colombiano en la ley 1480 de 2011, la
responsabilidad de los productores y fabricantes frente a
los consumidores y usuarios as como resaltar el carcter
profesional de la misma a partir de la jurisprudencia de la
Corte Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia.
Objetivos especficos
o
Resaltar la responsabilidad profesional de los
productores y fabricantes de bienes y servicios de
consumo masivo
Destacar la responsabilidad derivada de la falta de
idoneidad de un bien o servicio
Determinar los requisitos de la responsabilidad por
productos defectuosos
Considerar la responsabilidad derivada de las
garantas legales, omisin de los deberes de informacin y
publicidad engaosa.
8. De la responsabilidad de los productores de bienes y servicios
Naturalmente que bajo este esquema, ningn inters prctico puede revestir
el principio res inter allios acta o principio de la relatividad de los contratos,
dado que intereses superiores indican que por mandato constitucional, en la
cadena contractual que se inicia en el fabricante o productor y culmina el
usuario o consumidor, todos los intervinientes deben responder directamente
por la calidad o idoneidad del bien o servicio ofrecido y por las garantas y
perjuicios que de su utilizacin puedan derivarse.
Igualmente por aplicacin de la teora del abuso del derecho, o del abuso de
la forma jurdica o en incumplimiento de obligaciones, y en concreto del
levantamiento del velo, cuando se descubre en ese eslabn o cadena
contractual, una identidad de intereses entre los sujetos, empresario e
intermediarios, o la existencia de una rectora nica en la gestin comercial,
la responsabilidad del empresario, fabricante o productor, es de naturaleza
contractual.
Con esta orientacin, dice Ascarelli que, frente a una estructura econmica
171 Tulio Ascarelli. Teora de la concurrencia y de los bienes inmateriales. Bosch Casa Editorial. Barcelona. 1970.
Pg. 16
caracterizada por la produccin industrial en masa, la consideracin aislada
de todo acto o hecho tiende a acompaarse la consideracin de cada acto o
hecho como coordinado en una serie. As adquiere importancia el concepto
de actividad, y de actividad econmica para el mercado, tanto respecto de la
administracin pblica de la economa que a menudo se refiere al ejercicio de
una actividad ( y no a la realizacin de actos aislados, y pinsese para la
primera hiptesis en la disciplina de las haciendas de crdito y de las
empresas de seguros y para las segundas en la disciplina del control de
cambios), debindose por ello tambin en este terreno distinguir entre lo
relativo a la disciplina de la actividad y cuanto se refiere a la disciplina del
acto172
As pues, cabe utilizar en este mbito la doctrina del levantamiento del velo
ya que, como lo seala la profesora Carmen Bold Roda de la Universidad
Jaume I de Castelln, el grupo de sociedades, acta internamente como
una unidad, sometido a una direccin unitaria, y se manifiesta externamente
como tal, de manera que el tercero que contrata con una sociedad del grupo,
lo hace a nivel formal, pero en inters del grupo. De este modo, el
patrimonio de la sociedad queda de tal forma condicionado por el de la
sociedad dominante o por el del grupo, que puede ocurrir que quede vaco de
contenido frente a terceros cuando estos quieran ejercitar contra ellas sus
garantas patrimoniales. Por esta razn doctrina y jurisprudencia vienen
afirmando que si el grupo forma una unidad, y como tal acta y se
manifiesta al exterior, como tal unidad debe responder ante los terceros
acreedores. Sin embargo, esto choca con la concepcin formal de que cada
sociedad que integra un grupo posee personalidad jurdica propia, y que por
esa razn es la nica titular de sus derechos y obligaciones: la
responsabilidad que nace por la falta de cumplimiento de estas ltimas le
corresponde es imputable slo a ella. Frente a este dogma del hermetismo
de la persona jurdica, como hemos visto, surge la doctrina del
levantamiento del velo, que propugna prescindir del artificio de la persona
jurdica cuando ello sea necesario para evitar el fraude de ley o cualquier
172 Ob. Cit. Pg. 19.
resultado injusto. El efecto pretendido normalmente con la utilizacin de esta
doctrina en materia de grupos ser el lograr la comunicacin de la
responsabilidad por deudas entre los miembros de la misma.... 173
173 Carmen Bold Roda. Levantamiento del velo y persona jurdica en el derecho privado espaol. Aranzadi
Editorial. Elcano (Navarra). 2000. Pgs. 412 413.
174 Ricardo de Angel Yagez .La doctrina del levantamiento del velo. Editorial Civitas, S.A. Madrid. 1997.Pgs.
202 y ss
En el sistema de la ley 1480 de 2011, de acuerdo con el artculo 5 se
entiende por calidad de un bien, la condicin en que un producto cumple
con las caractersticas inherentes y las atribuidas por la informacin que se
suministre sobre l; por garanta, la obligacin temporal, solidaria a cargo
del productor y el proveedor, de responder por el buen estado del producto y
la conformidad del mismo con las condiciones de idoneidad, calidad y
seguridad legalmente exigibles o las ofrecidas. La garanta legal no tendr
contraprestacin adicional al precio del producto. Por idoneidad o eficiencia la
aptitud del producto para satisfacer la necesidad o necesidades para las
cuales ha sido producido o comercializado. Por producto, todo bien o
servicio; por productor, quien de manera habitual, directa o
indirectamente, disee, produzca, fabrique, ensamble o importe productos.
Tambin se reputa productor, quien disee, produzca, fabrique, ensamble, o
importe productos sujetos a reglamento tcnico o medida sanitaria o
fitosanitaria; por Proveedor o expendedor: Quien de manera habitual,
directa o indirectamente, ofrezca, suministre, distribuya o comercialice
productos con o sin nimo de lucro. Por producto defectuoso, aquel bien
mueble o inmueble que en razn de un error el diseo, fabricacin,
construccin, embalaje o, informacin, no ofrezca la razonable seguridad a la
que toda persona tiene derecho; por informacin, todo contenido y forma
de dar a conocer la naturaleza, el origen, el modo de fabricacin, los
componentes, los usos, el volumen, peso o medida, los precios, la forma de
empleo, las propiedades, la calidad, la idoneidad o la cantidad, y toda otra
caracterstica o referencia relevante respecto de los productos que se
ofrezcan o pongan en circulacin, as como los riesgos que puedan derivarse
de su consumo o utilizacin; por publicidad engaosa, aquella cuyo mensaje
no corresponde a la realidad o sea insuficiente, de manera que induzca o
pueda inducir a error, engao o confusin
Pues bien, segn el artculo 6 de la ley 1480 de 2011, todo productor debe
asegurar la idoneidad y seguridad de los bienes y servicios que ofrezca o
ponga en el mercado, as como la calidad ofrecida. En ningn caso stas
podrn ser inferiores o contravenir lo previsto en reglamentos tcnicos y
medidas sanitarias o fitosanitarias. El incumplimiento de esta obligacin dar
lugar a: 1. Responsabilidad solidaria del productor y proveedor por garanta
ante los consumidores. 2. Responsabilidad administrativa individual ante las
autoridades de supervisin y control en los trminos de esta ley; 3.
Responsabilidad por daos por producto defectuoso, en los trminos de esta
ley.
Por supuesto que en los trminos del artculo 30 est prohibida la publicidad
engaosa entendiendo por tal, segn el numeral 13 del artculo 5, aquella
cuyo mensaje no corresponda a la realidad o sea insuficiente, de manera que
induzca o pueda inducir a error, engao o confusin: el anunciante ser
responsable de los perjuicios que cause la publicidad engaosa. El medio de
comunicacin ser responsable solidariamente solo si se comprueba dolo o
culpa grave. En los casos en que el anunciante no cumpla con las condiciones
objetivas anunciadas en la publicidad, sin perjuicio de las sanciones
administrativas a que haya lugar, deber responder frente al consumidor por
los daos y perjuicios causados
178 Gabriel A Stiglitz. Derecho de Daos. Primera Parte. Ediciones La Rocca. Buenos Aires. 2000. Pg. 123.
179 Guido Calabresi. El Coste de los accidentes. Anlisis econmico y jurdico de la responsabilidad civil. Editorial
Ariel S.A. Barcelona. 1984. Pg. 45.
producto defectuoso (Sentencia C 1141 de 2000). Con miras a precisar el
sentido del concepto, resulta oportuno memorar cmo el artculo 6 de la
Directiva Europea 85/374 establece que un pro ducto es defectuoso cuando
no ofrece la seguridad que una persona puede legtimamente esperar,
teniendo en cuenta todas las circunstancias, esto es, entre otras, las
relativas a su presentacin y al uso que razonablemente pudiera esperarse
de l al mo mento en que fue introducido en el mercado. En sntesis,
siguiendo a la doctrina especializada, puede concluirse, conforme a las
disposiciones contenidas en esa reglamentacin y en la Directiva 92/59, que
se consideran productos seguros aquellos que ofrezcan, en condiciones
normales o razonablemente previsibles, desde su primera puesta en el
mercado y durante todo el tiempo probable de utilizacin, la seguridad que
las personas pueden razonable y legtimamente esperar para ellas y sus
bienes, teniendo en cuenta las circunstancias en que fueron colocado esos
productos en el mercado a disposicin de los consu midores y usuarios.
(Cas. civ. 30 de abril de 2009)
ap
Actividades pedaggicas
ae
Autoevaluacin
b
Bibliografa seleccionada
Santos Briz Jaime. Derecho de daos
Haupt Glinter. El Negocio Jurdico
Tulio Ascarelli. Teora de la concurrencia y de los bienes
inmateriales. Bosch Casa Editorial. Barcelona. 1970
Carmen Bold Roda. Levantamiento del velo y persona
jurdica en el derecho privado espaol. Aranzadi Editorial.
Elcano (Navarra). 2000.
Ricardo de Angel Yagez .La doctrina del levantamiento
del velo. Editorial Civitas, S.A. Madrid. 1997.
Luis Diez Picazo. Derecho de daos.
UNIDAD DE LA
9 RESPONSABILIDAD DE
LOS MEDIOS DE
COMUNICACIN
o
Objetivo general
Detallar la responsabilidad profesional por el empleo de
medios de comunicacin social, con fundamento en el acto
abusivo, precisando los daos y formas de reparacin
Objetivos especficos
o
Abordar el tpico del abuso del derecho aplicado a la
utilizacin de medios de comunicacin social
Delinear las conductas que comprometen la
responsabilidad de las personas por el empleo de medios
de comunicacin social, trazar sus factores integrantes y
la forma de exonerarse de responsabilidad
Abordar desde la legislacin colombiana los daos
susceptibles de ser cometidos y la manera de repararlos,
Indicar como se regula el derecho a la rectificacin
1. La naturaleza profesional de los actos ilcitos civiles generados por el
empleo de medios de comunicacin social
En este sentido puede afirmarse que los medios de comunicacin con que
mayor frecuencia se transmiten mensajes estn conformados por
telecomunicaciones, que incluye radio y televisin; Audiovisuales,
representados por el cine y el teatro, estos ltimos, desde luego, medios
emisores y transmisores de cultura, de ideas y opiniones, mediante
representaciones destinadas al pblico;181 medios audiovisuales menores,
autnomos o de autoprogramacin, como discos, cassettes, video cassettes,
cintas magnticas; publicidad y naturalmente Internet.
180 Desantes Guanter Jos Mara. Fundamentos del Derecho de la informacin. Raycar S.A. Madrid. 1977. Pg. 39.
181 En relacin con el teatro como medio de difusin de mensajes, son dicientes a este respecto las opiniones del
gran dramaturgo de la poca actual Daro Fo: creo que en todo el gran teatro, el que ha llegado hasta nosotros, ha
habido siempre un discurso poltico y social, tendiente a estimular el inters, la participacin, la solidaridad o la
indignacin. En resumen, toma postura, colocndose a menudo como acusacin contra ciertos modelos o actitudes de
la sociedad, desde el teatro griego hasta el teatro ms cercano a nosotros, incluyendo a Shakespeare y a Moliere. En
el prlogo a Muerte accidental de un anarquista. Arango Editores. Bogot. 1997.
independencia del asentimiento del agente, por razones de orden social
pblico tendiente a lograr la armnica convivencia social que debe existir en
toda colectividad humana.
Dentro de este mbito conceptual general, los actos ilcitos civiles que
ordinariamente generan responsabilidad civil por el empleo de medios de
comunicacin social, son los actos abusivos, derivados de una actividad
profesional, ya que el sujeto emisor de un proceso de comunicacin acta en
el marco de un derecho subjetivo reconocido, utilizado de manera contraria
al espritu del ordenamiento que lo faculta. Por supuesto que cuando un dao
se comete por una persona que utiliza sin atribuciones un medio de
comunicacin social, se produce un simple acto ilegal, violacin comn del
postulado del neminen laedere.
En relacin con los menores, el artculo 47 de la ley 1098 de 2006 seala que
los medios de comunicacin, en el ejercicio de su autonoma y dems
derechos, debern: 1. Promover, mediante la difusin de informacin, los
derechos y libertades de los nios, las nias y los adolescentes, as como su
bienestar social y su salud fsica y mental. 2. El respeto por la libertad de
expresin y el derecho a la informacin de los nios, las nias y los
adolescentes. 3. Adoptar polticas para la difusin de informacin sobre
nios, nias y adolescentes en las cuales se tenga presente el carcter
prevalente de sus derechos. 4. Promover la divulgacin de informacin que
permita la localizacin de los padres o personas responsables de nios, nias
o adolescentes cuando por cualquier causa se encuentren separados de ellos,
se hayan extraviado o sean solicitados por las autoridades competentes. 5.
Abstenerse de transmitir mensajes discriminatorios contra la infancia y la
adolescencia. 6. Abstenerse de realizar transmisiones o publicaciones que
189 Corte Constitucional. Sentencia T 094 de 2 de febrero de 2000.
atenten contra la integridad moral, psquica o fsica de los menores, que
inciten a la violencia, que hagan apologa de hechos delictivos o
contravenciones, o que contengan descripciones morbosas o pornogrficas.
7. Abstenerse de transmitir por televisin publicidad de cigarrillos y alcohol
en horarios catalogados como franja infantil por el organismo competente. 8.
Abstenerse de entrevistar, dar el nombre, divulgar datos que identifiquen o
que puedan conducir a la identificacin de nios, nias y adolescentes que
hayan sido vctimas, autores o testigos de hechos delictivos, salvo cuando
sea necesario para garantizar el derecho a establecer la identidad del nio o
adolescente vctima del delito, o la de su familia si esta fuere desconocida.
En cualquier otra circunstancia, ser necesaria la autorizacin de los padres
o, en su defecto, del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. PARGRAFO.
Los medios de comunicacin sern responsables por la violacin de las
disposiciones previstas en este artculo. El Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar podr hacerse parte en los procesos que por tales violaciones se
adelanten contra los medios
En trminos generales bien puede decirse que para que surja la obligacin
reparatoria, se requiere, naturalmente, el enlace entre la conducta
antijurdica imputable a un sujeto y el quebranto que sufre otra persona, en
forma de alteracin, menoscabo, disminucin o desaparicin de intereses
legtimamente tutelados por el ordenamiento jurdico, representados en
bienes de contenido patrimonial o en bienes vitales, como la integridad
personal, la honra, el honor, la reputacin, etc.
190 Concepto del doctrinante argentino Santos Cifuentes. En El dao en la Responsabilidad Civil. Eduardo A
Zannoni. Ob. Cit. Pg. 94.
radiodifusin sonora estarn obligados a conservar a disposicin de las
autoridades, por lo menos durante treinta (30) das, la grabacin completa o
los originales escritos, firmados por su director, de los programas
periodsticos, informativos y discursos que se transmitan. Tales grabaciones,
as como las que realiza el Ministerio, constituirn prueba suficiente para los
efectos de esta ley.
191 Para una determinacin especfica de esta prolija reglamentacin puede consultarse la obra Rgimen Jurdico
de Radio y Televisin en Colombia de Mnica de Greiff y Clara Estela Ramos. Legis. Bogot. 2000.
establecerse que, la publicacin del retrato es libre cuando se relaciona con
fines cientficos, didcticos o culturales en general o con hechos o
acontecimientos de inters publico o que se hubieren desarrollado en
pblico. Habra que agregar que, de todas maneras, en otros eventos, la
publicacin del retrato es lcita cuando el interesado ha consentido en su
divulgacin.
Los perjuicios o daos que se causan en esta esfera como en los restantes
campos de la responsabilidad civil, son materiales o patrimoniales, por un
lado, o morales o extrapatrimoniales, por otro. Su reparacin en trminos
generales se rige por las orientaciones bsicas que campean en esta
institucin, y que en otros captulos ya han sido trazadas.
Acerca del sentido del artculo 42 del Decreto 2591 de 1991, para obtener la
rectificacin, ha expresado la Corte Constitucional que, el procedimiento
mediante el cual se solicita al medio de comunicacin que rectifique una
informacin por l difundida -lo cual corresponde al ejercicio de un derecho
de ndole constitucional- se convierte en un requisito de carcter formal
cuando se pretende ejercer la accin de tutela contra el medio en relacin
con informaciones inexactas o errneas. El artculo 42, numeral 7, del
Decreto 2591 de 1991 seala que, cuando la tutela se impetre para obtener
rectificacin, debe sta haberse solicitado previamente, pues el peticionario
est obligado a anexar la transcripcin de la informacin o la copia de la
publicacin y de la rectificacin solicitada que no fue publicada en
condiciones que aseguraran la eficacia de la misma. Lo que se busca
mediante la aludida exigencia, tal como lo ha puesto de relieve la
jurisprudencia, es dar oportunidad al medio sobre cuya informacin hay
inconformidad para que rectifique o aclare, pues es preciso partir de la base
de su buena fe. "Es menester que se le permita corregir lo dicho o escrito
antes de plantearle un conflicto judicial" ...Empero, corresponde al juez de
tutela evaluar si de lo que se trata es de rectificar la informacin considerada
en s misma -evento en el cual la exigencia de solicitud previa de rectificacin
resulta ineludible- o de pedir la proteccin judicial respecto de agravios que a
los derechos fundamentales haya podido infligir la manera en que la
informacin, an siendo verdadera, ha sido presentada. En estos ltimos
197 Corte Constitucional. Sentencia T 295 de 1 de junio de 1994.
casos no se busca propiamente obtener rectificacin sino que se pretende
impedir que contine la lesin del derecho fundamental quebrantado. As
acontece, por ejemplo, cuando se divulgan elementos propios de la vida
ntima de las personas, afectando el derecho plasmado en el artculo 15 de la
Constitucin, o cuando un determinado contexto informativo, pese a estar
basado en hechos ciertos, induce a que los receptores de la noticia, por
razn de la forma en que ella es presentada, lleguen a conclusiones que
implican dao a la honra, la fama o el buen nombre de los involucrados en
aqullas, o comporta simultneamente una concepcin inexacta de los
hechos y el quebranto directo del derecho a la intimidad de una persona o
atenta contra su dignidad humana. En tales hiptesis, aunque puede haber
rectificacin si el medio asume que tergivers los hechos, la solicitud de la
misma no puede erigirse en requisito indispensable para que proceda la
tutela, pues ya hay un dao causado, susceptible de seguir producindose si
la actividad del medio no es detenida por la orden judicial. Respecto de ese
perjuicio es procedente la proteccin directa en razn de la prevalencia de
los derechos constitucionales fundamentales, sin que la solicitud de
rectificacin venga a agregar ningn nuevo elemento de juicio en lo que
concierne a la viabilidad y necesidad del amparo.
De acuerdo con aquella disposicin, dentro de los diez das hbiles siguientes
a la transmisin del programa donde se origin la informacin que motiva la
rectificacin, el afectado debe solicitarla al director o responsable del
programa, quien contar con un trmino de 7 das hbiles para hacer las
rectificaciones correspondientes, sin que se puedan hacer por parte de aqul
declaraciones ni comentarios ni otros temas que tengan que ver con el
contenido de la rectificacin. Si hubiere negativa no justificada, se impondr
al medio sanciones de carcter administrativo, sin perjuicio de las acciones
judiciales correspondientes; de todas formas, dice el numeral cuarto de la
norma en cita, el derecho a la rectificacin se garantizar en los programas
en que se transmitan informaciones inexactas, injuriosas o falsas, o que
lesionen la honra, el buen nombre u otros derechos.
ae
Autoevaluacin
La responsabilidad de un medio de prensa se funda en una
responsabilidad subjetiva u objetiva y por qu?
b
Bibliografa seleccionada
Desantes Guanter Jos Mara. Fundamentos del Derecho
de la informacin. Raycar S.A. Madrid. 1977.
Mosset Iturraspe Jorge. Responsabilidad por daos. Ob.
Cit. Tomo II b. Pg. 244.
Santos Briz Jaime. Derecho de daos.
Brebbia Roberto H. El dao moral. 2 edicin. Editorial
Orbir. Rosario. 1967.
DE LA
UNIDAD 10 RESPONSABILIDAD DE
SURGIDA DE LA
ACTIVIDAD
INFORMATICA
Objetivo general
Objetivos especficos
2. Aspectos contractuales.
Desde luego que las cuestiones relacionadas con los contratos informticos
especialmente relacionados con los bienes informticos, compra del
hardware, cosa material, y del software, cosa inmaterial, que involucran una
unidad indisoluble, deben ser resueltas en el marco y segn la naturaleza de
cada contrato, ya sea de compraventa o de locacin de servicios segn sea el
caso, o de una mezcla de los dos, ya que como lo indica Graciela Cristina
Wust200, cuando se adquiere la propiedad de una computadora, maquina
hardware, se realiza una compraventa y cuando se vende un software, es
decir, el sistema operativo o programa, en realidad se cede el uso del mismo
por un precio cierto de dinero.
200 Contratos especiales en el siglo XXI. Coordinador: Roberto M. Lpez Cabana. Pg. 441.
Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1999.
Acerca de la naturaleza jurdica de estas obras, en un laudo arbitral 201 se
indic que los programas de computador o software estn protegidos
mediante las normas del derecho de autor. As lo precisa el artculo 1 del
decreto 1360 de 23 de junio de 1989, el cual seala: De conformidad con lo
previsto en la ley 23 de 1982 sobre Derechos de Autor, el soporte lgico
(software) se considera como una creacin propia del dominio literario.
Igualmente as lo prescribe el artculo 23 de la Decisin 351 de la Comisin
del Acuerdo de Cartagena que dispone Los programas de ordenador se
protegen en los mismos trminos que las obras literarias. Esta tendencia
corresponde a lo que ha ocurrido en diversos pases del mundo en donde en
general se ha acudido a las reglas para proteger el derecho de autor aunque
con adaptaciones, teniendo en cuenta la naturaleza de los programas. Desde
este punto de vista debe recordarse que es autor quien realiza la creacin
intelectual. En tal sentido el artculo 9 de la ley 23 de 1982 dispone: La
proteccin que esta Ley otorga al autor, tiene como ttulo originario la
creacin intelectual, sin que se requiera registro alguno. Como quiera que
slo las personas naturales pueden realizar por s mismas creaciones
intelectuales, la doctrina ha sealado que el autor siempre es una persona
natural. Lo anterior sin perjuicio de que una persona jurdica pueda adquirir
derechos patrimoniales sobre la obra creada
202 Toda transferencia de los derechos patrimoniales, as como las autorizaciones o licencias
de uso, se entendern limitadas a las formas de explotacin y dems modalidades pactadas
expresamente en el contrato respectivo.
3. Aspectos extracontractuales.
Desde luego que se les reconoce a los mensajes de datos y la firma plenos
efectos jurdicos y eficacia como medios de prueba de carcter documental,
para cuya apreciacin, dice el artculo 11, se tendrn en cuenta las reglas de
la sana crtica y dems criterios reconocidos legalmente para la apreciacin
de las pruebas. Por consiguiente habrn de tenerse en cuenta: la
confiabilidad en la forma en la que se haya generado, archivado o
comunicado el mensaje, la confiabilidad en la forma en que se haya
conservado la integridad de la informacin, la forma en la que se identifique
a su iniciador y cualquier otro factor pertinente
Acerca del alcance general de esta ley y en relacin con las funciones que
cumplen las entidades de certificacin, se trata de la prestacin de un
servicio pblico, respecto del cual, ha dicho la Corte Constitucional 206 que, El
artculo 365 de la Constitucin Poltica hace referencia al tema de los
servicios pblicos, los cuales pueden ser prestados tanto por las entidades
pblicas como las privadas o conjuntamente. Esta norma permite que este
servicio lo presten los particulares, si renen los requisitos exigidos por la ley
y cuenta con la aprobacin de la Superintendencia, organismo rector para
todos los efectos....A la par con las actividades definidas anteriormente,
estas entidades tendrn deberes que cumplir frente a los involucrados dentro
del proceso mercantil, deberes atinentes a cada una de las actividades que
pretendan ejercer. En consecuencia, las entidades de certificacin, son las
encargadas entre otras cosas, de facilitar y garantizar las transacciones
comerciales por medios electrnicos o medios diferentes a los estipulados en
papel e implican un alto grado de confiabilidad, lo que las hace importantes y
merecedoras de un control ejercido por un ente pblico, control que redunda
en beneficio de la seguridad jurdica del comercio electrnico
No obstante, dice la Corte, dicha firma slo producir los efectos jurdicos de
la manuscrita -equivalencia funcional- cuando cumpla determinados
requisitos de seguridad y de fiabilidad, cuestiones que dependen del proceso
tcnico utilizado en su creacin, siendo altamente seguro el basado en la
criptografa asimtrica -arte de cifrar la informacin, mediante algoritmos de
clave secreta-, porque garantiza la identificacin del autor del mensaje,
integridad y confidencialidad del mismo. Dicho sistema es el utilizado para la
creacin de la denominada firma digital, la que corresponde a un signo
numrico que se adhiere a un mensaje de datos y que, utilizando un
procedimiento matemtico conocido, vinculado a la clave del iniciador y al
texto del mensaje permite determinar que este valor se ha obtenido
exclusivamente con la clave del iniciador y que el mensaje inicial no ha sido
modificado despus de efectuada la transformacin (Ley 527 de 1999, art.
2, literal C). La firma digital, ciertamente, est compuesta por un juego de
claves -una privada asociada a una pblica-, y un certificado digital emitido
por las entidades autorizadas para el efecto, habida cuenta que el suscriptor
del documento lo firma mediante la introduccin de una clave privada, la cual
activa un algoritmo que encripta el mensaje -lo hace ininteligible- y lo enva
junto con una copia del certificado digital del mismo por la red de
comunicaciones; a su vez, el receptor del mismo para hacerlo comprensible
tiene que activar el algoritmo criptogrfico, mediante la introduccin de la
clave pblica del firmante, y si ella est asociada a la primera se producir la
desencriptacin. Recibido el mensaje, el programa de ordenador del receptor
dar acceso al contenido del certificado digital, documento mediante el cual
el prestador de servicios de certificacin vincula unos datos de verificacin de
firma a un firmante y confirma la identidad de ste; de suerte, pues, que la
funcin principal del aludido certificado es vincular una clave pblica -dato de
verificacin de firma- a una determinada informacin relativa a una persona
concreta, dando as seguridad de la identidad del autor del mensaje. Por ello,
tal certificacin debe contener el nombre, direccin y domicilio del suscriptor
e identificarlo; la clave pblica del mismo; la metodologa para verificar la
firma digital del suscriptor impuesta en el mensaje de datos; el nmero de
serie del certificado, su fecha de misin y expiracin y, por supuesto, estar
firmado por el ente certificador e indicar su nombre, direccin y el lugar
donde desarrolla sus actividades (Artculo 35, Ley 527 de 1999). Dicha
especie de firma electrnica se equipara a la firma olgrafa, por cuanto
cumple idnticas funciones que sta, con las ms exigentes garantas
tcnicas de seguridad, pues no slo se genera por medios que estn bajo el
exclusivo control del firmante, sino que puede estar avalada por un
certificado digital reconocido, mecanismos que permiten identificar al
firmante, detectar cualquier modificacin del mensaje y mantener la
confidencialidad de ste.
Segn el artculo primero de la citada ley, esta tiene por objeto, desarrollar
el derecho constitucional que tienen todas las personas a conocer, actualizar
y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de
datos, y los dems derechos, libertades y garantas constitucionales
relacionadas con la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos personales
a que se refiere el artculo 15 de la Constitucin Poltica, as como el derecho
a la informacin establecido en el artculo 20 de la Constitucin Poltica,
particularmente en relacin con la informacin financiera y crediticia,
comercial, de servicios y la proveniente de terceros pases
208 En Parellada. Ob. Cit, Pg. 291. Este autor sin embargo se inclina finalmente por un
sistema de culpa probada pues la obligacin del servicio es poner a disposicin del usuario
la informacin que tiene: parece demasiado riguroso imponer al servicios la garanta de la
completividad o correspondencia con la realidad
En lo fundamental, la citada ley en el Captulo Primero denominado De los
atentados contra la confidencialidad, la integridad y la disponibilidad de los
datos y de los sistemas informticos seala en el artculo 269A que quien
tenga un Acceso abusivo a un sistema informtico, sin autorizacin o por
fuera de lo acordado, acceda en todo o en parte a un sistema informtico
protegido o no con una medida de seguridad, o se mantenga dentro del
mismo en contra de la voluntad de quien tenga el legtimo derecho a
excluirlo, incurrir en pena de prisin de cuarenta y ocho (48) a noventa y
seis (96) meses y en multa de 100 a 1.000 salarios mnimos legales
mensuales vigentes
Las penas imponibles en los artculos anteriores del Cdigo Penal admiten
Circunstancias de agravacin punitiva al indicar el artculo 269H que las
penas imponibles de acuerdo con los artculos descritos en este ttulo, se
aumentarn de la mitad a las tres cuartas partes si la conducta se cometiere:
1. Sobre redes o sistemas informticos o de comunicaciones estatales u
oficiales o del sector financiero, nacionales o extranjeros. 2. Por servidor
pblico en ejercicio de sus funciones. 3. Aprovechando la confianza
depositada por el poseedor de la informacin o por quien tuviere un vnculo
contractual con este. 4. Revelando o dando a conocer el contenido de la
informacin en perjuicio de otro. 5. Obteniendo provecho para s o para un
tercero. 6. Con fines terroristas o generando riesgo para la seguridad o
defensa nacional. 7. Utilizando como instrumento a un tercero de buena fe.
8. Si quien incurre en estas conductas es el responsable de la administracin,
manejo o control de dicha informacin, adems se le impondr hasta por tres
aos, la pena de inhabilitacin para el ejercicio de profesin relacionada con
sistemas de informacin procesada con equipos computacionales
La ley 1273 de 2009 adiciona el artculo 58 del cdigo Penal para considerar
como Circunstancias de mayor punibilidad cuando para la realizacin de las
conductas punibles se utilicen medios informticos, electrnicos o
telemticos.
ap
Actividades pedaggicas
ae
Autoevaluacin
j
Jurisprudencia
Sentencia C 662 de 8 de julio de 2000
Sentencia C 1011 de 16 de octubre de 2008
b
Bibliografa seleccionada
Parellada Carlos Alberto. Daos en la actividad judicial e
informtica desde la responsabilidad profesional. Astrea.
Buenos Aires 1990
APOYOS METODOLGICOS PARA LA ELABORACIN DE MDULOS DE
APRENDIZAJE AUTODIRIGIDO
Los objetivos son una forma de concretar en acciones lo que se quiere lograr
mediante la publicacin del texto; los objetivos se deben centrar en el fin que se
persigue con la edicin del mismo. Los objetivos deben expresar una propuesta
consistente con el anlisis del contexto y del problema educativo que se quiere
enfrentar con el texto. Deben ser realistas, es decir, factibles en relacin con el
tiempo, los recursos y limitaciones que se tienen y estar formulados en trminos de
logros que se puedan evaluar de alguna manera
Los objetivos deben ser alcanzables durante el trmino del proceso de formacin
propuesto. En ste sentido, es importante diferenciar entre objetivos y propsitos.
De alguna manera, toda actividad humana puede estar orientada hacia propsitos o
aspiraciones de gran alcance, que trascienden los objetivos propios de la actividad.
Si bien los objetivos de un mdulo especfico, captulo o unidad se alcanzarn
209 RESTREPO Mesa, Maria Consuelo. Produccin de Textos Educativos. Aula abierta. Cooperativa
editorial Magisterio. Bogot 1998. Citado por la autora.
cuando el participante haya culminado su estudio y prctica, los propsitos del plan
de formacin pueden ser mucho ms amplios y se lograrn a largo plazo. Por
ejemplo, uno de los propsitos del plan de formacin es mejorar la administracin
de justicia y el objetivo general del captulo 2 El concepto de Derecho
Iusnaturalismo y Positivismo del mdulo de Filosofa del Derecho ser:
OBJETIVOS GENERALES
Su formulacin puede ser algo abstracta, pero siempre est centrada en el que
aprende; se sugiere utilizar verbos activos, en tiempo infinitivo, cuyo sujeto sea el
discente.
Los objetivos generales pueden involucrar ms de un verbo si para alcanzar el logro
se requieren varias etapas, momentos o actividades.
Ejemplos:
OBJETIVOS ESPECFICOS
REA DEL
SABER
(Para saber
hacer)
Relacionado con
los saberes
necesarios para
la apropiacin y
comprensin de
los contenidos
temticos
CONOCIMIENT COMPRENSI APLICACIN ANLISIS SNTESIS EVALUACI
OS N Capacidad Capacidad Capacidad N
De realidades, Explicar o para de para Capacidad
principios, razonar una trasladar los descompone componer para emitir
modos y informacin planteamient r un con juicios de
medios, para la os tericos conjunto de elementos valor
apropiacin y situaciones informacione y partes, un
tratamiento de completas s en sus todo o
los partes conjunto de
conocimientos informacin
Organizar Clasificar Aplicar Analizar Organizar Valorar
Definir Describir Escoger Valorar Ensamblar Argumentar
Duplicar Discutir Demostrar Calcular Recopilar Evaluar
Rotular Explicar Dramatizar Categorizar Componer Atacar
Enumerar Expresar Emplear Comparar Construir Elegir
Parear Identificar Ilustrar Contrastar Crear Comparar
Memorizar Indicar Interpretar Criticar Disear Defender
Nombrar Ubicar Operar Diagramar Formular Estimar
Ordenar Reconocer Preparar Diferenciar Administrar Evaluar
Reconocer Reportar Practicar Discriminar Organizar Juzgar
Relacionar Re-enunciar Programar Distinguir Planear Predecir
Recordar Revisar Esbozar Examinar Preparar Calificar
Repetir Seleccionar Solucionar Experimenta Proponer Otorgar
Reproducir Ordenar Utilizar r Trazar puntaje
Decir Inventariar Sintetizar Seleccionar
Traducir Cuestionar Redactar Apoyar
Examinar Valorar
Toda accin docente, implcita o explcita, afecta de alguna manera la forma como
acta o piensa el discente. El acto pedaggico no se reduce meramente a lo
instruccional; extiende su margen de influencia en el desarrollo de la persona y del
profesional. Pretende potenciar valores comportamientos y actitudes que le sern
tiles en su proyecto de vida y ejercicio profesional.
El mbito del saber ser y los objetivos que de l se derivan, no deben entenderse
como exclusivos de determinado campo o disciplina. Se orientan a la confluencia del
conjunto de experiencias de aprendizaje intencionales o no que ocurren en el
discente a lo largo de su proceso de formacin.
1. FALSO DESEMPEO
Tener una comprensin exhaustiva sobre
Demostrar comprensin sobre la forma de
Poder relacionarse con otros como una demostracin de empata
Poder comprender las diferencias individuales de
Las proposiciones anteriores tienen la apariencia de objetivos de aprendizaje, pero
no contienen tipos de conducta o desempeo. No son objetivos de aprendizaje.
Con frecuencia simplemente vuelve a expresar el objetivo general con palabras
diferentes; no establece el desempeo real.
2. FALSAS CONDICIONES
Dados tres das de instruccin
Dado que el estudiante ha terminado seis experimentos de laboratorio en...
Dado que el estudiante es excepcionalmente capaz, talentoso
Dada una prctica adecuada en
Estas son palabras o frases que siguen a la palabra "dado" en un objetivo, pero que
describen algo preexistente y no las condiciones especficas que el estudiante
tendr para alcanzar el logro.
5. FALSOS CRITERIOS
Uno de los principios del modelo pedaggico del Plan de Formacin de la Rama
Judicial, se orienta a que l y la participante se convierta en el principal
protagonista de su aprendizaje. Para esto, cuenta con el apoyo de mltiples
recursos, siendo uno de los ms importantes, las recomendaciones y los ejercicios
para el estudio independiente de cada uno de los mdulos orientados por el autor o
autora del mismo.
ACTIVIDADES PEDAGGICAS
Para el caso especfico de los mdulos del Plan de Formacin Especializado, el autor
o autora, deben plantear unas actividades pedaggicas al final de cada uno de los
captulos o unidades, al igual que su correspondiente autoevaluacin.
En este documento de apoyo, usted encontrar algunas orientaciones y
recomendaciones para formular las actividades pedaggicas y la autoevaluacin de
cada una de las unidades o captulos del mdulo.
Organizar el aprendizaje
Ejercitar, afianzar y consolidar lo aprendido
Repasar los aspectos destacados del captulo, controlando el propio aprender
Asimilar nuevas ideas, integrndolas con lo ya aprendido
Favorecer la sntesis interdisciplinar
Aplicar los conocimientos en su prctica real
Generalizar y transferir lo aprendido a otras situaciones
Sintetizar, analizar o comparar los componentes del captulo
Buscar creativamente nuevas respuestas interpretativas
Motivar el aprendizaje
EJEMPLO 1:
Actividades Pedaggicas210
Investigacin: Revise nuevamente los enunciados normativos del nuevo cdigo de
procedimiento penal y establezca especficamente dentro de este nuevo esquema
procesal, en qu etapas este tipo de principios cobran especial relevancia y por qu.
Reflexin: En la jurisprudencia de los tribunales internacionales de derechos
humanos se discute la precariedad de la indemnizacin pecuniaria para poder
hablar de reparacin integral. Qu otras formas de reparacin conoce usted?
EJEMPLO 2:
Construya un voto de salvamento adoptando como presupuesto la teora de Hans
Kelsen211
EJEMPLO 3:
Compare las reglas de la justificacin interna propuestas por Alexy con las directivas
lingsticas de interpretacin legal de primer nivel propuestas por Wrblewski.
Compare las dos propuestas de estos dos autores con las pautas establecidas en el
Cdigo Civil y la Ley 153 de 1887212
EJEMPLO 4:
Tome la Sentencia C-134 de 1994 de la Corte Constitucional, con ponencia de
Vladimiro Naranjo Mesa y resuma los argumentos constitucionales referentes a por
qu la accin de tutela procede contra particulares y por qu no era necesario que
el constituyente delegara en el legislador la configuracin de los eventos de la tutela
contra particulares.213
EJEMPLO 5:
Responda las siguientes cuestiones:
Cundo y porqu causas se pueden rechazar las pruebas de ADN?
Elabore un modelo del cuestionario que se le debe entregar al perito
cuando ste deba rendir informes sobre pruebas de ADN
Analice el valor de la contra-pericia en pruebas de ADN.
Debe el perito indicar la poblacin de referencia?
Es lcito elegir el sexo del hijo?
210 UPRIMNY Rodrigo. Mdulo Marco Constitucional y Garantas Judiciales. Consejo superior de la
Judicatura, sala Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
211 BONORINO Pablo Ral, PEA Ayazo Jairo Ivn. Mdulo Filosofa del Derecho. Consejo Superior de
la Judicatura, sala Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
212 UPRIMNY Rodrigo, RODRGUEZ Andrs Abel. Mdulo de Interpretacin Judicial. Consejo superior
de la Judicatura, sala Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla.
213 PREZ Restrepo Bernardita. Mdulo de La Accin de Tutela. Consejo superior de la Judicatura, sala
Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
Cul es el valor con el que una paternidad se supone probada?
Es lcito utilizar con fines de investigacin los embriones sobrantes de
los tratamientos de fertilidad? . . . 214
EJEMPLO 6:
Construya dos argumentos por analoga con distinta fuerza inductiva, en los que la
variacin de su fuerza dependiera de la fuerza o debilidad de su conclusin 215
EJEMPLO 7:
Analice y solucione el siguiente problema que podra presentarse frente a la
conciliacin preprocesal:
En su funcin jurisdiccional,
Usted aceptara esa conciliacin realizada con posterioridad a la formulacin de la
imputacin?
Cules cree usted que son los efectos de la conciliacin frente a la accin pena?
Si se acepta, a qu mecanismo procesal acude el fiscal o el juez para darle validez?
Y si no se acepta, mediante qu argumentacin se respalda la decisin del
funcionario judicial?216
AUTOEVALUACIN
215 BONORINO Pablo Ral, PEA Ayazo Jairo Ivn. Mdulo Filosofa del Derecho. Consejo Superior de
la Judicatura, sala Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
TIPOS DE PREGUNTAS
Respuestas Objetivas
Son instrumentos de evaluacin tipo test, constituidos por preguntas o tems
cerrados cuyo enunciado induce a una respuesta objetiva que generalmente no es
sino una - a la cual se llega despus de escoger entre varias alternativas u
opciones.
A continuacin se presenta un cuadro con los diferentes tipos de preguntas que se
pueden utilizar y el nivel de conocimiento correspondiente que evala 217:
TIPO DE PREGUNTA NIVEL DE CONOCIMIENTO EVALUADO
Seleccin mltiple Comprensin y anlisis
Anlisis de relacin Anlisis
Informacin suficiente Aplicacin
217 ARBOLEDA Nstor. Mdulo del Facilitador (ajustado). Consejo Superior de la Judicatura, sala
Administrativa, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
tericos a la aplicacin en la prctica real de los y las discentes.
En el estudio de casos, se evalan los diferentes niveles del aprendizaje
(comprensin, aplicacin, anlisis, evaluacin y sntesis) e interrelacionarlos con los
diferentes niveles de formacin (saber, saber hacer y saber ser), dando como
resultado una evaluacin integral.