VIII MEMORIA

MEMORIA

VIII
JORNADAS
BOLIVIANAS
DE
DERECHO
TRIBUTARIO
JORNADAS
BOLIVIANAS
2015

MEMORIA VIII JORNADAS BOLIVIANAS DE DERECHO TRIBUTARIO 2015

2015
OFICINAS DE LA AIT
AUTORIDAD GENERAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA LA PAZ
Av. Vctor Sanjinez N 2705,
Esq. Mndez Arcos (Plaza Espaa)
Telfono: 2-412789 2-412048
AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA LA PAZ
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Telfonos: 2412613 2411973
AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA COCHABAMBA
Calle Chuquisaca N 668 entre Lanza y Antezana
Telf. 4-4140012 4-414001
DE
DERECHO
TRIBUTARIO
OFICINA DEPARTAMENTAL POTOSI
Calle Bustillos N 867 Ed. Corona Real Of.101
Telf.2-6123028
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OFICINA DEPARTAMENTAL BENI
Acera Oeste Plaza Principal N 27 Comercial Plaza, Of. 13
Telf. 3-4652338 - 79836227
OFICINA DEPARTAMENTAL PANDO
Av. Teniente Coronel, Edif. Nicolas Surez No. 104
Telf. 3-8424717 70329788

AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN OFICINA DEPARTAMENTAL ORURO

Precios de
TRIBUTARIA CHUQUISACA
Calle: Serrano N 112 entre Prez y Bolvar
Calle Arce No. 355 entre Av. Brasil y Sargento Tejerina -
Zud Este
Transferencia
Telf.4-6462299- 4-6454573 Telf. 72347803 2-5251720

AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN

TRIBUTARIA SANTA CRUZ
Pasaje 1 Este, Casa N 14 Zona Equipetrol
Telf. 3-3391027- 3-3391030

Justicia Tributaria para Vivir Bien

Informacin:
2412789 2413592
jornadas@ait.gob.bo
Autoridad de Impugnacin Tributaria

www.ait.gob.bo
VIII Jornadas Bolivianas
de Derecho Tributario

La Paz, 8 y 9 de octubre de 2015

Memoria de las VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario 2015
Autoridad de Impugnacin Tributaria (AIT)

Director Ejecutivo General a.i.

Lic. Daney David Valdivia Coria

Edicin:
Comunicacin Institucional
Autoridad de Impugnacin Tributaria

Depsito Legal
4-1-322-15 P.O.

Fotografa de tapa:
Jorge Miranda Schigler

Diseo y Diagramacin:
Julio Willver Mamani
2015

Los trabajos presentados en la memoria son de entera responsabilidad de los autores y no

comprometen el punto de vista de la institucin.
 Contenido

Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
Precios de Transferencia: perspectiva latinoamericana.
Oscar Ramos Rivera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Problemtica de los Precios de Transferencia en Amrica
Latina en el marco de las BEPS
Jos Luis Galndez Narvaez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
Principales conclusiones del IV Congreso Internacional
de Derecho Tributario
Ana Mae Jimnez Guerra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Anlisis comparativo de la normativa boliviana en
relacin a la latinoamericana
Carola Jaregui . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios
de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
Nora Urby . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Estrategias de Precios de Transferencia en pases
emergentes: Lecciones para Bolivia
Jimy Cruz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty
Shopping
Juan Carlos Vicchi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso
Costarricense
Adrin Torrealba Navas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
Reconocimiento de operaciones con partes vinculadas
Vctor Hugo Aramayo Arce . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en
Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
Jorge Ramiro Valdez Montoya . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
Susana Ros Laguna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

L
a Autoridad de Impugnacin Tributaria
(AIT) desarrolla en esta gestin, las
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho
Tributario con el propsito de fortalecer
la cultura tributaria en el pas y generar un
debate acadmico sobre aspectos esenciales
en materia del derecho tributario y el sistema
impositivo nacional. De igual manera, fortalecer
la gestin de los administradores y avanzar en
la aplicacin de mejoras al sistema tributario
nacional, a la par de los que emprenden las
naciones vanguardistas en esta rea.
El evento cont con la participacin
de destacados profesionales, acadmicos y
autoridades del rea del derecho tributario de
reconocida trayectoria nacional e internacional
de diferentes pases (Argentina, Costa Rica,
Mxico, Panam y Bolivia), quienes presentaron
exposiciones referidas al eje temtico: PRECIOS
DE TRANSFERENCIA.
Entre las y los expositores invitados
se encuentran: Oscar Ramos Rivera, del
Centro Interamericano de Administraciones
Tributarias CIAT, quien tuvo a su cargo
el tema de Precios de Transferencia:
perspectiva latinoamericana, Carola Juregui
Cisneros, Socia de Impuestos de KPMG
Bolivia, expuso sobre Anlisis comparativo
de la normativa boliviana en relacin a la
latinoamericana.; Jos Luis Galindez Narvaez,
Instructor de Precios de Transferencia del
Centro Interamericano de Administraciones
Tributarias (CIAT) con el tema Problemtica
de los Precios de Transferencia en Amrica
Latina en el marco de las acciones propuestas
por la OCDE en su plan de accin BEPS.
Por su parte, Juan Carlos Vicchi,
Presidente de Tribunal Fiscal de la Argentina
abord el tema Las medidas adoptadas por
los Estados para evitar el Treaty Shopping
o la Tributacin; Adrin Torrealba Navas,
Miembro y Socio FACIO & CAAS se refiri al
Presentacin
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el
caso Costarricense; Jimy Cruz, Director de
Tranfer Pricing and Tax University (TPU) expuso
sobre las Estrategias Globales de Precios
de Transferencia en pases emergentes:
Lecciones para Bolivia; Nora Elizabeth Urby
Genel, Secretaria Ejecutiva de la Asociacin
Iberoamericana de Tribunales de Justicia
Fiscal o Administrativa (AITFA) plante el
tema relacionado a los Fallos importantes
en criterios de vinculacin en Precios de
Transferencia en el marco de los socios de la
AITFA; Rafael Anzures Uribe, Magistrado de
la Sala Superior de Mxico toc una de las
temticas de su especialidad y representando
a Bolivia, Susana Ros Laguna, Viceministra de
Poltica Tributaria del Ministerio de Economa y
Finanzas Pblicas, expuso sobre la Aplicacin
de Precios de Transferencia en Bolivia.
De igual manera, el evento incluy la
presentacin de dos trabajos de investigacin
seleccionados en el marco de una convocatoria
que la AIT lanz con la finalidad de motivar
e incentivar a profesionales del rea de
derecho econmico, financiero y ramas
afines del pas a generar literatura tcnica
y critica. Los profesionales cuyos trabajos
fueron seleccionados han sido: Vctor Hugo
Aramayo Arce con el tema Reconocimiento
de operaciones con partes vinculadas y Jorge
Ramiro Valdez Montoya con La aplicacin
de los estudios de precios de transferencia
en Bolivia: virtudes y debilidades de nuestra
normativa legal.
De esta manera, la Autoridad de
Impugnacin Tributaria contribuy en la
generacin de espacios de anlisis y discusin
sobre temas relevantes que hacen al mbito
de la Justicia Tributaria, fortaleciendo los
conocimientos y la mirada de profesionales y
estudiantes que tuvieron la oportunidad de ser
parte de este importante evento acadmico.
 Precios de Transferencia:
perspectiva
latinoamericana.
Oscar Ramos Rivera
Centro Interamericano de Administraciones Tributarias - CIAT

Contador Pblico. Abogado. Magister Internacional en Administracin Tributaria y Hacienda

Pblica. Asesor Principal de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. Ex Jefe de
la Divisin encargada del control de operaciones internacionales, includo precios de
transferencia, en el mbito de la Subdireccin General de Operaciones Impositivas
de Grandes Contribuyentes Nacionales. Miembro de la red de expertos en tributacin
internacional del CIAT. Miembro activo de la Asociacin Argentina de Estudios Fiscales.
Miembro de la International Fiscal Association. Consultor de CIAT, BID y GIZ en temas
relacionados a tributacin internacional. Coautor y coordinador del curso sobre precios de
transferencia del CIAT. Coautor y tutor del curso sobre intercambio de informacin del CIAT.
Coautor del estudio CIAT-GIZ sobre los efectos de la inflacin en los precios de transferencia.

Aclaracin preliminar
La Secretara Ejecutiva del Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT), a travs
de la Direccin de Cooperacin y Tributacin Internacional de ese Organismo, me encomend
la participacin en las VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario cuyo eje temtico es la
problemtica de los precios de transferencia.
La referida convocatoria se debi, ms que nada, a que actualmente formo parte del
equipo de investigacin y coredactor de la segunda edicin de la publicacin CIATGIZ sobre
el Control de la manipulacin de los precios de transferencia en Amrica Latinay el Caribe,
cuya edicin est prevista para fines del presente ao.
En mi presentacin durante las VIII Jornadas realice un adelanto del referido trabajo de
investigacin y expuse algunos aspectos referidos a los modos con que los pases de la regin
abordan la problemtica de los precios de transferencia.
En tal sentido, en el presente escrito se presentan algunas consideraciones previas para
introducir en la cuestin (y en su complejidad) al profesional no especialista en la materia, con la
esperanza de que esto le ayude a una mejor comprensin de los aspectos abordados durante el
desarrollo de las VIII Jornadas.

Primera consideracin previa: La problemtica en la regin.

Como sola sugerir el filsofo del derecho argentino Genaro A. Carri (19221997), empezaremos
por el principio.

7
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
La Organizacin para la Cooperacin y
el Desarrollo Econmico (OCDE) define a los
precios de transferencia como los precios a los
que una empresa transmite bienes materiales
y activos intangibles o presta servicios a
empresas asociadas (OCDE, 2010).
Se intenta, mediante la normativa de
precios de transferencia, neutralizar posibles
maniobras de reubicacin ficticia de utilidades
en otras jurisdicciones, valorando las
operaciones intragrupo bajo las pautas de la
economa de mercado.
Por precios de transferencia debe
entenderse, entonces, al precio pactado en
transacciones realizadas entre compaas
vinculadas, en las que se transfieren bienes o
servicios y que pueden ser (o no) diferentes a los
que hubieran pactado partes independientes.
En tal sentido, cuando dos o ms sujetos
independientes intercambian bienes, servicios
o intangibles, es de suponer que en la fijacin
de precios influirn las llamadas fuerzas de
mercado. En cambio, en las operaciones
realizadas entre dos o ms sujetos vinculados,
los precios de transferencia pueden estar fijados
en base a otros parmetros o, simplemente, en
funcin a lo establecido centralmente por la
casa matriz de una empresa multinacional.
Desde el punto de vista fiscal, existe
consenso a nivel mundial de que los precios
de transferencia deben ser evaluados de
acuerdo al llamado principio arms length.
Mediante este estndar, tambin llamado de
libre competencia, de libre concurrencia o
del operador independiente, se establece
que las operaciones realizadas por empresas
vinculadas deben ser valuadas, a los fines
tributarios, como si hubiesen sido realizadas
entre o con sujetos independientes.
La determinacin de los precios
de transferencia se realiza mediante una
metodologa a la cual se adhieren la mayora
de los pases que se encuentra desarrollada
principalmente en las Directrices aplicables
en materia de precios de transferencia a
empresas multinacionales y administraciones
tributarias de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico
(OCDE), que se basa en la comparabilidad
8
(de precios, condiciones financieras, de
mercado, etc.) entre las operaciones sujetas
a anlisis (realizadas entre partes vinculadas)
y otras similares perfeccionadas entre o con
partes independientes.
Sin embargo, la determinacin de
los precios de transferencia es una materia
compleja: la doctrina especializada es
unnime al sostener que son muchos los
inconvenientes que a nivel metodolgico
se plantean. En particular usualmente se
sostiene que no siempre es posible contar
con comparables aptos para el anlisis,
ya sea por problemas de informacin por
ejemplo, cuando se involucra datos secretos
o sensibles a nivel industrial o comercial,
como por el hecho de que existen ciertos
tipos de operaciones que solamente tienen
sentido o son realizadas en el marco de
las operaciones intragrupo por ejemplo,
el caso de los prstamos financieros que
se realizan entre las distintas filiales de un
grupo multinacional. Todo esto, sumado a
una gran carga de subjetividad que presenta
la metodologa, valida la afirmacin de que
precios de transferencia es una temtica
altamente compleja y litigiosa.
A pesar de esto, el estndar arms
length probablemente sea el patrn con mayor
aceptacin a nivel mundial en el campo de
latributacin internacional. Esto se debe a que
el principio del operador independiente parece
encontrar un equilibrio entre los intereses de los
pases desarrollados y de los que estn en vas
de desarrollo: en concreto, prcticamente todo
el mundo acepta la razonabilidad de distribuir
las utilidades obtenidas por las empresas
multinacionales bajo este criterio.
No obstante, aceptando que ha sido el
estndar arms length el que se ha impuesto
a nivel internacional y, asumiendo como una
de sus mayores bondades el hecho de que no
resulta discriminatorio para los intereses de los
pases en vas de desarrollo, debe sin embargo
reiterarse que los problemas subsisten al nivel
de la metodologa para determinar precios de
transferencia.
Por tal motivo resulta importante identificar
las bondades y dificultades que puede
presentar el estndar para diferenciarlas de

las bondades y dificultades que puede llegar a
evidenciar la metodologa.
Esta disquisicin permitir buscar la
solucin a los problemas que se presentan
en el lugar adecuado ya que es comn que,
en la literatura especializada, se identifiquen
autores defendiendo la metodologa, cuando
en realidad estn intentando defender el
estndar; y otros que atacan el estndar en
lugar de apuntar sus crticas a la metodologa.
La situacin se ve agravada por
el liderazgo de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE)
que en materia de tributacin internacional
es inobjetable y, probablemente, precios de
transferencia sea donde se exprese con mayor
claridad. Tanto es as que la metodologa
para determinar rentabilidades arms length
contenida en las Directrices de ese Organismo
ha sido incorporada de manera directa o
indirecta en la normativa de todos los pases
que tienen legislada esta problemtica, con
poca o ninguna adaptacin a la realidad local.
Ante este paradigma, es importante
recordar que la OCDE est conformada por
pases desarrollados, y que los intereses ah
representados no siempre pueden coincidir con
los de aquellos Estados en vas de desarrollo.
De hecho, la experiencia indica
claramente que los beneficios del estndar
arms length quedan neutralizados en muchas
oportunidades por las dificultades prcticas
de la metodologa que aplica la OCDE, siendo
esta realidad an ms palpable en los pases
con poca o nula pericia en la materia y,
eventualmente, con carencia de recursos.
En tal sentido, Figueroa (2001) si
bien refirindose a la problemtica de los
Convenios para evitar la doble imposicin, pero
expresando realidades que pueden resultar
anlogas a las existentes en la cuestin bajo
anlisis sostiene que constituye un elemento
a considerar el hecho de que la OCDE disee
sus productos satisfaciendo principalmente
los intereses de los pases industrializados,
donde los flujos de capital, de rentas y de
tecnologa, entre otros, adquieren bilateralidad
ms all de que puedan o no estar
balanceados mientras que en el supuesto
Precios de Transferencia: perspectiva latinoamericana
de las relaciones entre pases desarrollados y
en desarrollo tales flujos son, prcticamente,
unilaterales (Figueroa, 2001).
Por ello, es importante que estas
situaciones coyunturales sean tenidas en
cuenta por los pases menos favorecidos
(incluyo en esta calificacin respecto de la
problemtica en trato a todos los pases de la
regin) para intentar desarrollar las soluciones
que mejor se adapten a sus realidades,
idiosincrasia y recursos disponibles.
Segunda cuestin previa: El estndar
arms length como parmetro de la
base imponible.
Para el presente ensayo interesa destacar,
desde el punto de vista del anlisis tributario
material, el aspecto objetivo del presupuesto
de hecho con relacin a la cuestin de la
base imponible. Este aspecto cuantitativo es
de suma importancia en el anlisis sustantivo
de la normativa de precios de transferencia,
ya que es el que determina la magnitud de la
prestacin tributaria.
Jarach (1982) sostena que, desde el
punto de vista estrictamente jurdico se puede
comprobar que todos los presupuestos de
hecho de los impuestos tienen naturaleza
econmica y que las consecuencias tributarias
son medidas en funcin de la magnitud de esa
riqueza. Tanto es as que identificaba como
una caracterstica del impuesto la estrecha
relacin existente entre el hecho imponible y la
unidad de medida a la cual se aplica la tasa
de la obligacin: segn l, el objeto del hecho
imponible (renta, consumo, etc.) es el elemento
sobre el cual se mide el monto del impuesto.
Sin embargo, en el campo de la imposicin
a la renta es usual que el diseo de este
tributo presente algunas dificultades tcnicas
para alcanzar aquel indicador de capacidad
contributiva, ya que algunos componentes
del concepto econmico de renta son de bajo
rendimiento o difcil deteccin o valuacin
(Fernndez, 2009).
Es as que ms all de las posibilidades
de extraer un concepto omnicomprensivo de
renta, lo que interesa es la definicin dada
en cada ley tributaria con respecto a qu
9
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
es lo entendido por ella como su objeto de
imposicin (Raimondi y Atchabahan, 2010).
Entonces, para adecuar la problemtica
en el campo especfico del objeto convocante
de las Jornadas (el derecho tributario),
se considera pertinente realizar algunas
apreciaciones respecto de la metodologa de
precios de transferencia desde la perspectiva del
derecho tributario sustantivo, circunscribiendo
en esta oportunidad la problemtica al mbito
del aspecto objetivo del hecho imponible,
particularmente en lo referente a su vinculacin
con la base de imposicin.
Jurdicamente, segn enseaba Sainz
de Bujanda (1962), la base imponible es
un atributo del aspecto material del hecho
imponible mensurable de algn modo es: el
peso, el volumen, el largo, el ancho, el alto,
el valor, el precio, el permetro, la capacidad,
la profundidad, la superficie, el grosor o
cualquier otro atributo de tamao o magnitud
mensurable del propio aspecto material del
hecho imponible.
Al respecto, si bien antes se expres
que la doctrina clsica sostiene que las
consecuencias tributarias de los impuestos son
medidas en funcin de una riqueza, siendo una
caracterstica de esta clase de tributo (no as en
las tasas y en las contribuciones de mejoras) la
estrecha relacin entre el hecho imponible y la
unidad de medida a la cual se aplica la tasa
de la obligacin (Jarach, 1982), con precios
de transferencia no necesariamente se aprecia
aquella vinculacin entre base imponible y
capacidad contributiva, ya que se remplaza la
base natural definida para el tributo (usualmente
calculado en funcin al valor del bien, servicio
o intangible) por otro parmetro (el estndar
arms length), en general ajeno desde el punto
de vista jurdico a la operacin.
Resulta til para comprender esta
problemtica, la posicin de Cortes Domnguez
(1985). Este autor espaol opinaba que resulta
imprecisa la doctrina segn la cual el quantum
de la obligacin tributaria se determina siempre
a travs de la medicin del objeto material del
hecho imponible. A su criterio, el elemento de
la medida de la prestacin tributaria (objeto
de la obligacin) est constituido por el
objeto material del hecho imponible cuando
10
este ltimo es la magnitud parmetro
elegido por el legislador para llevar a cabo
esa funcin tcnica. No obstante sostena
el parmetro tambin puede presentarse
netamente diferenciado del hecho generador,
no resultando posible afirmar que la medicin
del hecho material del hecho imponible sea
la nica va a travs de la que puede llegar a
determinarse el monto del impuesto.
El autor granadino justificaba su
argumento con un antecedente del derecho
positivo espaol, relativo a una licencia fiscal
del impuesto industrial, en el cual el hecho
imponible estaba constituido por la elaboracin
de fiambre, en tanto que el parmetro consista
en el nmero de habitantes de la poblacin
donde se ejerca la mencionada actividad.
Este ejemplo (hoy anticuado) resulta ilustrativo
para representar lo ajeno que puede resultar
la base elegida respecto de la capacidad
contributiva (representada por la obtencin
de renta), cuando se aplica la metodologa
de precios de transferencia: en concreto,
no necesariamente se gravar la ganancia
contable (real o no) obtenida por una empresa
local, sino aquella que se supone debera
haberse obtenido en un contexto de libre
mercado.
Los conceptos hasta aqu desarrollados
permiten esbozar algunas conclusiones
importantes para el campo bajo estudio.
En primer trmino, resulta necesario
destacar que, en la metodologa de precios
de transferencia, no se intenta arribar a la
base imponible de forma indiciaria, sino que
la normativa establece una base imponible o
parmetro que no se encuentra constituido
por el importe de transferencia de los bienes,
servicios o intangibles (tal como usualmente
ocurre en el impuesto a la renta) sino en el
valor (o rentabilidad) que se hubiese obtenido
en condiciones de libre competencia.
En segundo lugar, como la base de
imposicin en precios de transferencia no est
definida por el valor de realizacin de los bienes,
servicios o intangibles reflejado en libros, los
ajustes que se realicen para exteriorizar rentas
bajo el estndar arms length podran llegar a
comprometer significativamente las utilidades
contables de la unidad testeada.

Tercera Cuestin previa: Constituye
el principio arms length un estndar
incuestionable?
A pesar de la indudable aceptacin mundial
del estndar arms length como medida
para valorar transacciones intragrupo, es del
caso advertir que, prima facie y sujeto a la
normativa local, no se vislumbran obstculos
para que pueda evaluarse un eventual
planteo de inconstitucionalidad relacionado
con la normativa de precios de transferencia,
si se presenta el caso particular de que el
parmetro valor de mercado resulte violatorio
de algn principio jurdico tributario con base
constitucional.
Al respecto, se advierte que en la
metodologa de precios de transferencia no
se discute la independencia jurdica de las
subsidiarias de las empresas multinacionales
entre s ni con respecto a la controlante,
ni tampoco se cuestiona la transaccin a
nivel contable o societario. En lugar de esto,
exclusivamente a los fines tributarios, se
predetermina como parmetro de la base
imponible el valor de libre competencia fijado
bajo el estndar arms length.
Es por esto que, ante un esquema de
asignacin de rentas en el marco de una
empresa multinacional que no satisfaga el
criterio del operador independiente, bien podra
producirse el caso de que una pretensin
fiscal vinculada a un ajuste de precios de
transferencia eventualmente absorba no solo
toda la renta declarada por la subsidiaria local
(nos referimos aquella utilidad asignada a nivel
contable que no refleja el principio del operador
independiente), sino que tambin, en hiptesis,
podra comprometer a todo el patrimonio de
la firma, en particular ante el caso (bastante
frecuente en el mbito de los conglomerados
societarios) de filiales que se encuentren infra
capitalizadas.
A esta altura del relato, resulta atinado
reiterar lo expresado con anterioridad, donde
se expres que, como la base de imposicin
en precios de transferencia no est definida
por el valor de realizacin de los bienes,
servicios o intangibles reflejado en libros, los
Precios de Transferencia: perspectiva latinoamericana
ajustes que se realicen para exteriorizar rentas
bajo el estndar arms length podran llegar a
comprometer significativamente las utilidades
contables de la unidad testeada.
Ante una hipottica situacin como
la mencionada, donde un tributo anula el
patrimonio de una empresa hasta extinguirla,
resultara apropiado evaluar si la aplicacin
de la normativa de precios de transferencia en
el caso puntual no deviene irrazonable, o si el
impuesto determinado no resulta confiscatorio,
ya que estas situaciones podran afectar
garantas fundamentales.
Es por ello que y aunque no debera hacer
falta aclararlo el control de constitucionalidad
ante las eventuales circunstancias conflictivas
de la aplicacin fctica de la metodologa,
en relacin a los principios jurdicos de la
tributacin, tambin tiene cabida en el rgimen
general de precios de transferencia.
Referencias Bibliogrficas
CORTS DOMINGUEZ, M. (1985).
Ordenamiento tributario espaol. Madrid:
Editorial Civitas.
FIGUEROA, A. (2001). Los tratados amplios
para evitar la doble tributacin internacional
[versin electrnica]. Revista Impuestos. IMP
2001B, 2340
FERNANDEZ, L. (2009). Impuesto a las
Ganancias. Teora Tcnica Prctica. Buenos
Aires: La Ley.
JARACH, D. (1982). El Hecho Imponible. (3
Ed.). Buenos Aires: AbeledoPerrot.
RAIMONDI, C. y ATCHABAHAN, A. (2010). El
Impuesto a las Ganancias. (5 Ed. Integralmente
revisada). Buenos Aires: La Ley.
ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN
Y EL DESARROLLO ECONMICO OCDE
(2010). Directrices aplicables en materia
de precios de transferencia a empresas
multinacionales y administraciones tributarias.
Pars: OCDE.
SAINZ DE BUJANDA, F. (1962). Hacienda y
Derecho. Madrid: Instituto de Estudios Polticos.
11
 Problemtica de los
Precios de Transferencia
en Amrica Latina en el
marco de las BEPS
Jos Luis Galndez Narvaez
Instructor de precios de transferencia del Centro Interamericano
de Administraciones Tributarias (CIAT)

Licenciando en Administracin de Empresas, Magister en Gerencia Tributaria de la Empresa

de la UNIMET, Magister en Derecho Fiscal mencin Administracin Fiscal de la Universit
Paris Dauphine - Universit Paris I Sorbonne, Doctorado en Derecho Universit Paris
Dauphine (en curso); Profesor invitado de Postgrado de la Universidad Metropolitana, de la
Escuela Nacional de Hacienda Pblica; de la Universit Paris Dauphine, Tutor externo del
Centro Interamericano de la de Administraciones Tributarias; Consultor externo de Precios
de Transferencia del Banco Interamericano de Desarrollo; Miembro de la International Fiscal
Association (IFA).

1. Introduccin. Delimitacin del tema

En el presente artculo se abordan las principales acciones en materia de precios de transferencia
contenidas en el reporte Plan de accin contra la erosin de la base imponible y el traslado
de beneficio1 (Plan de Accin BEPS2). Este es un trabajo realizado por la OCDE3 con el objetivo
de mejorar los vacos que existen en los mecanismos para luchar contra la evasin fiscal
internacional. Dicha Organizacin ha expresado su preocupacin en el uso de esquemas de
planificacin fiscal agresiva por distintas empresas multinacionales.
En tal contexto, ciertos grupos empresariales han hecho uso de los convenios para evitar la
doble tributacin con la finalidad de disminuir sus obligaciones tributarias y/o en algunos casos
eludir las mismas. Si bien es cierto que los convenios fiscales fueron creados para evitar la doble
tributacin y luchar contra la evasin fiscal internacional, en ocasiones son instrumentos para
generar doble no imposicin.
Es de esperar que dentro de las propuestas del Plan de Accin BEPS se desarrollen
prcticas que lleven a un mejor control fiscal de las transacciones entre partes relacionadas.

1 Plan de accin contra la erosin de la base imponible y el traslado de beneficios. OCDE 2013.
2 En Ingls, Base erosion and profit shifting.
3 OCDE Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico link http://www.oecd.org.

13
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
2. El Plan de Accin BEPS de la OCDE
contra la erosin de la base imponible y
el traslado de beneficios4
El Plan de Accin BEPS se centra en buscar
alternativas que permitan luchar contra la
erosin de la base imponible y el traslado de
beneficios. Aunque, las acciones propuestas
restaurarn la imposicin tanto en la fuente
como en la residencia en una serie de casos en
que, de otro modo, los ingresos transfronterizos
quedaran sin gravar o lo estaran con
muy baja imposicin, tales acciones no
estn directamente dirigidas a cambiar los
estndares internacionales actuales sobre
la distribucin de las potestades impositivas
respecto de los ingresos transfronterizos5.
Es por ello que una serie de pases han
expresado su preocupacin por el modo en
que los estndares internacionales en que se
basan los tratados tributarios sobre la renta
y el patrimonio distribuyen las potestades
impositivas entre los pases de la fuente y de
la residencia.
La labor promovida por la OCDE relativa a
la erosin de la base imponible y el traslado de
beneficios comprende los siguientes trabajos:
1. Los bienes intangibles, cuya finalidad
es precisar las normas sobre los
precios de transferencia relativas a la
utilizacin y la transferencia de bienes
intangibles y precisar las obligaciones
de ndole econmica que deben
respetarse en los acuerdos de los
contribuyentes,
2. Las obligaciones documentales,
cuya finalidad es simplificar el
cumplimiento tributario a la vez que,
simultneamente, proporcionan a los
Estados informacin ms til para
evaluar los riesgos asociados a los
precios de transferencia,
3. Las normas de exencin de
responsabilidad (safe harbours),
cuya finalidad es articular mecanismos
para resolver eficazmente los
4 Plan de accin contra la erosin de la base imponible y el
traslado de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
5 Plan de accin contra la erosin de la base imponible y el
traslado de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
14
problemas menos controversiales
en relacin con los precios de
transferencia, a fin de que se preste
ms atencin al delicado asunto de
la erosin de la base imponible y el
traslado de beneficios.
Por otro lado se mencionan los trabajos
sobre:
1. Se examinan aspectos de precios
de transferencia relativos a la
reorganizacin de empresas y, en
particular, se examinan por primera
vez las cuestiones concernientes a la
distribucin del riesgo.
2. Los mtodos basados en los
beneficios, que han dado lugar
a nuevas orientaciones sobre la
eleccin del mtodo de precios
de transferencia ms adecuado
para cada situacin, y la aplicacin
prctica de los mtodos de beneficio
transaccional.
3. La atribucin de beneficios a los
establecimientos permanentes,
en los que se examinan los temas
relativos a la atribucin de los
ingresos a las operaciones de las
sucursales de conformidad con el
principio de plena competencia.
En resumen el Plan de Accin BEPS
busca optimizar los instrumentos nacionales
e internacionales contra la erosin de la base
imponible y los beneficios. En ese sentido,
la OCDE propone medidas para mejorar las
normas existentes; para ello se estableci un
plazo de dos aos para realizar las acciones, as
como los recursos necesarios y la metodologa
a seguir para la puesta en marcha.
3. Las Normas de Precios de
Transferencia
Los aspectos de la jurisdiccin tributaria
estn estrechamente relacionados con
el clculo de los beneficios. Despus de
determinar que una parte de los beneficios
de una empresa proceden de un determinado
pas y que este pas debera tener derecho
a gravarlos, es necesario establecer
normas para asignar la proporcin de los
 Problemtica de los Precios de Transferencia en Amrica Latina en el marco de las BEPS
beneficios que estarn sujetos al impuesto.
En tal sentido, las normas sobre precios de
transferencia desarrolladas por la OCDE
cumplen esta funcin6.
Los Precios de Transferencia se basan
en el principio internacionalmente aceptado
de Plena Competencia o Concurrencia7, en
virtud del cual, a efectos tributarios, las partes
vinculadas deben distribuirse los ingresos
como si se tratara de entidades independientes
en idnticas o similares circunstancias8. Dicho
principio se basa en comparar una transaccin
entre partes vinculadas como si hubiese sido
realizada entre partes independientes en
condiciones similares.
Cuando las empresas independientes
negocian entre s, las fuerzas del mercado
normalmente determinan las condiciones de
sus relaciones comerciales y financieras (por
ejemplo, el precio de los bienes comercializados
o de los servicios prestados y las condiciones de
la transaccin o de la prestacin)9. Sin embargo,
cuando las transacciones tienen lugar entre
empresas vinculadas, puede suceder que las
fuerzas del mercado no influyan directamente
en sus relaciones de la misma forma.
El principio de plena competencia
establece que, el precio pactado y las
condiciones en las que se desarrollan las
transacciones entre entidades vinculadas
deben ser coherentes con aquellas que
acordaran empresas independientes
6 Dichas normas fueron denominadas Directrices aplicables
en materia de precios de transferencia a empresas
multinacionales y administraciones tributarias. Su ltima
edicin fue realizada en 2010. OCDE. (Paris, 2010).
7 El criterio de los pases miembros de la OCDE contina
siendo el principio de plena competencia como aquel que
debe regir la determinacin de los precios de transferencia
entre empresas asociadas. Este principio tiene un slido
fundamento terico, ya que ofrece la posicin ms prxima
al funcionamiento del libre mercado en los casos en
que se transmiten propiedades (bienes u otros tipos de
activos tangibles o intangibles) o se prestan servicios entre
empresas asociadas. Aunque no siempre resulte sencillo
llevarlo a la prctica, suele determinar niveles apropiados
de renta entre miembros de grupos multinacionales,
aceptables para las administraciones tributarias.
8 Lucha Contra la erosin de la base imponible y el traslado
de beneficios. OCDE. (Paris, 2013). Unidas (ONU)
9 Comentario 1.2 de Las Directrices de la OCDE aplicables
en materia de precios de transferencia a empresas
multinacionales y administraciones tributarias. OCDE. (Paris,
2013).
en transacciones similares realizadas en
circunstancias comparables.
En las transacciones realizadas
entre empresas independientes, la
remuneracin generalmente refleja las
funciones desempeadas por cada una
de las entidades teniendo en cuenta los
activos utilizados y los riesgos asumidos.
Por consiguiente, al determinar si es posible
comparar transacciones entre partes
vinculadas con transacciones de mercado,
es necesario un anlisis para asegurarse
que las caractersticas pertinentes de cada
una de las situaciones que se estudian sean
razonablemente comparables, desde un
punto de vista econmico.
Uno de los factores clave de dicho
anlisis, consiste en un anlisis funcional para
determinar los elementos econmicamente
significativos de la transaccin, principalmente
las actividades realizadas, los activos utilizados,
las responsabilidades y los riesgos asumidos
por las partes involucradas en la transaccin.10
Este principio, formulado inicialmente
por la Sociedad de Naciones11, figura en la
legislacin de la mayora de los pases y est
recogido en los artculos 7 y 9 de los modelos
de convenios fiscales de la OCDE y Naciones
Unidas.
Las Directrices de la OCDE aplicables en
materia de precios de transferencia a empresas
multinacionales y administraciones tributarias y
el informe titulado La atribucin de beneficios
a los establecimientos permanentes12
proporcionan orientacin sobre la aplicacin
de los artculos 7 y 9 del Modelo de Convenio
Fiscal de la OCDE.
El establecimiento de las Directrices de
Precios de Transferencia foment la toma de
conciencia de la necesidad de establecer
una legislacin explcita sobre precios de
10 Lucha Contra la erosin de la base imponible y el traslado
de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
11 Organismo internacional creado por el Tratado de Versalles,
el 28 de junio de 1919. Disuelta el 18 de abril de 1946,
siendo sucedida por la Organizacin de las Naciones
12 La atribucin de beneficios a los establecimientos
permanentes (Link http://www.ief.es/documentos/recursos/
publicaciones/libros/OCDE/14_Beneficios.pdf. OCDE (Paris,
2008)
15
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
transferencia que incluyesen obligaciones
documentales13 y como consecuencia de
ello, cada vez ms pases han promulgado
una legislacin en materia de precios de
transferencia y exigencias documentales
conexas.
Aunque la gran mayora de los regmenes
nacionales de precios de transferencia se
basan en el principio de plena competencia,
cada rgimen tiene sus propias caractersticas
y reflejan las posiciones de cada pas en esta
materia.14
Una de las principales premisas en que se
basa el principio de plena competencia es que
cuanto ms importantes sean las funciones,
los activos y los riesgos de una de las partes
en la transaccin, mayor ser la remuneracin
esperada. Por consiguiente, esto crea un
incentivo para desplazar funciones, activos y
riesgos a jurisdicciones donde su gravamen
sea ms favorable.
Si bien, a veces resulta difcil desplazar
determinadas funciones fundamentales, los
riesgos y la propiedad de los activos tangibles
e intangibles pueden, por su propia ndole,
desplazarse con mayor facilidad.
Numerosas estructuras empresariales de
planificacin fiscal se concentran en transferir
los riesgos ms importantes y los activos
intangibles, difciles de valorar, hacia pases de
menor tributacin, donde sus ingresos puedan
beneficiarse de un rgimen tributario ms
favorable. Estos modelos pueden contribuir o
dar lugar a la erosin de la base imponible y al
traslado de beneficios.
Si bien es cierto que el principio de plena
competencia ha funcionado eficazmente en la
gran mayora de los pases y constituye uno
de los mtodos ms seguros para disminuir
los riesgos de doble tributacin y de doble
no imposicin, los lmites del principio de
plena competencia plantean preguntas sobre
la posibilidad de una base alternativa para
13 E. LLianares, Sbastien Gonnet et Yohann Bnard,
Gestion stratgique des prix de transfert, Comenta en
su obra Una buena poltica de precio de transferencia
debe estar soportada por una documentacin adecuada
y en la actualidad ningn contribuyente dispone tal
documentacin. EFE. (Paris, 2006).
14 Lucha Contra la erosin de la base imponible y el traslado
de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
16
la asignacin de bases imponibles entre
jurisdicciones fiscales15.
La OCDE reconoce que las normas
nacionales e internacionalmente que regulan
la tributacin internacional, se caracterizan por
un bajo nivel de integracin mientras que el
entorno actual de las empresas a escala mundial
se caracteriza por una evolucin constante, en
gran parte sostenida por las tecnologas de la
informacin y la comunicacin. Es por ello que
en este artculo discutiremos algunas de las
acciones del Plan de Accin BEPS referidas
directa e indirectamente al tratamiento de los
Precios de Transferencia.
A continuacin se tratan diversos
planteamientos en el contexto del tratamiento
de los Precios de Transferencia:
1. La erosin de la base a travs de la
deduccin de intereses y otros pagos
financieros (en concordancia con la
Accin 4 del Plan de Accin BEPS).
2. La prevencin de la competencia
fiscal perniciosa entre los pases de
la regin (Accin 5 del Plan de Accin
BEPS).
3. La prevencin del abuso en la
tributacin de las rentas derivadas de
la extraccin de recursos naturales,
y el anlisis de medidas legislativas
adoptadas por pases de la regin,
entre ellas el llamado sexto mtodo16
4. La clarificacin del tratamiento fiscal
de los intangibles, especialmente en
relacin con las regalas (Acciones
810 del Plan de Accin BEPS).
5. La erosin de bases mediante pagos
por servicios recibidos de la oficina
central (Accin 10 del Plan de Accin
BEPS).
15 Bernard Castagnede. Prcis de Fiscalit Internationale.
(Paris, 2010) p. 100.
16 El llamado Sexto Mtodo, tiene por objetivo evitar la
triangulacin tributariamente nociva en operaciones que
involucran productos primarios con cotizacin conocida.
Estrictamente, no se trata de un mtodo en el contexto de
los mtodos descritos por la OCDE, sino que perfecciona
un instrumento antiabuso, aplicable a situaciones en las que
existe sospecha de planificacin nociva en la operatoria
internacional, cuyo objeto refiere a bienes fungibles que
son operados en fuertes volmenes, como sucede con los
commodities.
 Problemtica de los Precios de Transferencia en Amrica Latina en el marco de las BEPS
6. La conveniencia de una documentacin
ms eficaz y armonizada de precios
de transferencia, incluyendo el informe
pasporpas, sin llegar a imponer
una carga demasiado onerosa a
empresas y administraciones fiscales
(Accin 13 del Plan de Accin BEPS).
Este trabajo abordar las acciones 8, 9 y
10 en las cuales se plantea que los resultados
de precios de transferencia deben estar en
lnea con la creacin de valor, as como, la
accin 13 que reexamina la documentacin de
precios de transferencia.
3.1 Intangibles17
La OCDE entiende la importancia de desarrollar
reglas que impidan la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios por medio
del movimiento de intangibles entre miembros
de un grupo, lo cual implicar a criterio de
dicha organizacin:
1. La adopcin de una definicin de
intangibles amplia y claramente
delineada;
2. Asegurar que los beneficios
asociados a la transferencia y al uso
de intangibles estn debidamente
asignados de conformidad con (en
lugar de separados de) la creacin
de valor;
3. Desarrollar normas de precios de
transferencia o medidas especiales
para las transferencias de intangibles
de difcil valoracin; y
4. Actualizar la regulacin sobre los
mecanismos de reparto de costes18.
3.2 Riesgos y capital19
La OCDE entiende que se deben desarrollar
reglas que impidan la erosin de la base
17 Accin 8, Plan de Accin contra la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios. OCDE (Paris, 2013).
18 Para mayor informacin sobre los mecanismos de reparto
le recomendamos leer el Captulo VIII, Acuerdo de Reparto
de Costes de las Directrices de precios de transferencia
aplicables en materia de precios de transferencia a
empresas multinacionales y administraciones tributarias.
OCDE. ( Paris, 2010)
19 Accin 9. Plan de accin contra la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
imponible y el traslado de beneficios por medio
de la transferencia de riesgos o la asignacin
excesiva de capital entre miembros del grupo.
Esto implicar la adopcin de normas sobre
precios de transferencia y medidas especiales
que aseguren que una entidad no acumular
resultados inadecuados nicamente por haber
asumido contractualmente riesgos o haber
aportado capital.
Las normas a desarrollar requerirn
tambin la alineacin de resultados con la
creacin de valor y su coordinacin con el
trabajo sobre deducciones de gastos de inters
y otros pagos financieros.
3.3 Otras transacciones de alto riesgo20
Otro tema sensible que ha despertado
inquietudes entre las Administraciones
Tributarias han sido aquellas transacciones
que no ocurriran, o que ocurriran slo muy
raramente, entre terceros y que posibilitan la
erosin de la base imponible y el traslado de
beneficios. De este modo, la OCDE deduce
que su tratamiento implicar la adopcin
de normas sobre precios de transferencia y
medidas especiales que permitan:
1. Establecer las circunstancias en
las que se pueden recalificar las
transacciones;
2. Clarificar la aplicacin de los mtodos
de precios de transferencia, en
particular, el de divisin de beneficios,
en el contexto de las cadenas globales
de valor;
3. Proporcionar proteccin contra
los tipos ms comunes de erosin
de la base mediante pagos tales
como: gastos de gestin y gastos
correspondientes a la sede principal.
3.4 Reexaminar la documentacin sobre
precios de transferencia21
Una cuestin clave en la aplicacin de los
precios de transferencia es la asimetra de
20 Accin 10. Plan de accin contra la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
21 Accin 13. Plan de accin contra la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
17
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
informacin entre los contribuyentes y las
administraciones tributarias.
En muchos pases, las administraciones
tributarias tienen poca capacidad para
desarrollar una visin panormica de la
cadena de valor global del contribuyente.
Adems, las divergencias de enfoque
sobre los requisitos de documentacin para
los precios de transferencia conducen a
costos administrativos significativos para las
empresas.
En tal sentido, es importante que las
administraciones tributarias tengan a su
disposicin informacin adecuada y certera de
las funciones relevantes realizadas por otros
miembros del grupo multinacional en materia
de servicios intragrupo y otras transacciones
de riesgo. Por lo cual, la OCDE encuentra
importante desarrollar normas relativas a la
documentacin sobre precios de transferencia
de modo que aumente la transparencia hacia
la Administracin Tributaria, teniendo en cuenta
los costos de cumplimiento para las empresas.
Las normas a desarrollar incluiran el
requisito de que las empresas multinacionales
suministren a todos los gobiernos pertinentes
la informacin necesaria sobre la asignacin
mundial de sus ingresos, la actividad
econmica y los impuestos pagados entre los
pases, aplicando un modelo comn.
Las acciones para combatir la erosin de
la base imponible y el traslado de beneficios
deben ser complementadas con acciones
que garanticen la certeza y la previsibilidad
en los negocios. Un complemento importante
del trabajo en asuntos de erosin de la
base imponible y de traslado de beneficios
ser trabajar para mejorar la eficacia de los
procedimientos amistosos.
La interpretacin y la aplicacin de
las normas nuevas que resulten del trabajo
descrito anteriormente en este documento,
podran introducir elementos de incertidumbre
que deberan ser minimizados todo lo posible.
Por consiguiente, se debern realizar
trabajos destinados a examinar y luchar contra
obstculos que impiden que los pases resuelvan
las controversias derivadas de la aplicacin
del convenio mediante los procedimientos
18
amistosos. Asimismo, se tendran en cuenta
la posibilidad de completar las disposiciones
existentes sobre los procedimientos amistosos
en los convenios fiscales con una clusula de
arbitraje obligatoria y vinculante.
Es de conocimiento de la OCDE que el
cumplimiento de las acciones incluidas en el
plan de accin sobre la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios dar
lugar a una serie de resultados que podran
beneficiar a las Administraciones Tributarias y
el comercio internacional.
Algunas acciones darn lugar
probablemente a recomendaciones
relacionadas con disposiciones legales
internas, as como a cambios en los
comentarios al Modelo de Convenio Tributario
y a las directrices en materia de precios de
transferencia de la OCDE. Probablemente,
otras acciones darn lugar a cambios en
el Modelo de Convenio Tributario de la
OCDE. Este es el caso, por ejemplo, de la
introduccin de una disposicin antiabuso
de los convenios, cambios en la definicin de
Establecimiento Permanente, cambios en las
disposiciones sobre precios de transferencia
y la introduccin de nuevas disposiciones los
convenios en relacin con los desajustes por
mecanismos hbridos.
Los cambios en el Modelo de Convenio
Tributario de la OCDE no sern directamente
efectivos sin las correspondientes enmiendas
de los convenios fiscales bilaterales vigentes
actualmente. Si, el proceso se aborda convenio
por convenio el gran nmero de convenios
en vigor puede hacer que este proceso sea
muy largo, y ms an cuando los pases se
embarquen en renegociaciones generales
de sus convenios fiscales bilaterales. Un
instrumento multilateral que modifique los
convenios bilaterales es una prometedora va
de avance en este sentido.
4. Conclusiones
Como hemos visto, las acciones sobre los
precios de transferencia del Plan de Accin
BEPS buscan identificar aquellas cuestiones
prcticas que limitan el registro y control de las
operaciones que fomentan el desplazamiento
 Problemtica de los Precios de Transferencia en Amrica Latina en el marco de las BEPS
artificioso de beneficios a travs de empresas
que pertenecen a un mismo grupo econmico.
Podemos describir, a modo de resumen,
las siguientes acciones destacadas del
documento sobre los desafos que enfrentamos
en el control de los precios de transferencia:
a. La utilizacin y la transferencia de
bienes intangibles y las obligaciones
de ndole econmica que deben
respetarse en los acuerdos entre
partes vinculadas;
b. La simplificacin de las obligaciones
documentales para evaluar los
riesgos de transacciones entre partes
vinculadas y realizar un mejor anlisis
en la cadena de valor global del
contribuyente;
c. Los aspectos relativos a la
reorganizacin de empresas y, en
particular, las cuestiones relativas a
la distribucin de riesgos entre partes
vinculadas;
d. La atribucin de beneficios a los
establecimientos permanentes, en los
que se examinan los puntos relativos
a la atribucin de los ingresos a las
operaciones de las sucursales de
conformidad con el principio de plena
competencia;
e. Las orientaciones con respecto a la
fijacin de precios de las transacciones
financieras vinculadas incluyendo las
garantas financieras y el rendimiento,
los derivados, los seguros cautivos y
otras clases de seguro y los prstamos
entre entidades de un mismo grupo;
f. La proposicin en los convenios de
doble tributacin de las normas del
arbitraje obligatorio y vinculante en
controversias de transacciones entre
partes vinculadas.
La aplicacin efectiva de dichas acciones
depender de las posibilidades y necesidades
de cada pas, en virtud del desarrollo de sus
economas y de la capacidad tcnica y humana
de sus administraciones tributarias.
Es de destacar, tambin, que la OCDE
fomenta la discusin de algunas medidas
especiales ya sea dentro o fuera de principio
de plena competencia con el fin de evitar el
desplazamiento nocivo de beneficios. Los
principios base emanados de las Directrices de
Precios Transferencia de la OCDE parecen ser
un denominador comn. Sin embargo, casos
particulares como los regmenes de proteccin
y normas antielusin implementados por
algunos pases se constituyen por el momento
como una solucin prctica a ciertas situaciones
en las cuales, el principio de plena competencia
no es visto por parte de las Administraciones
Tributarias, como una herramienta factible
que permita evitar el desplazamiento de los
beneficios y corregir maniobras abusivas.
5. Referencias bibliogrficas
Andreas Bullen. Arms Length
Transaction Structures Recognizing
and Restructuring controlled
transactions in transfer pricing. IBFD
DOCTORAL SERIES. (Amsterdam,
2011).
Bernard Castagnede. Prcis de
Fiscalit Internationale. (Paris, 2010).
La atribucin de beneficios a los
establecimientos permanentes.
OCDE. (Paris, 2008).
Lucha contra la erosin de la base
imponible y el traslado de beneficios.
OCDE. (Paris, 2013).
Las directrices de la OCDE aplicables
en materia de precios de transferencia
a empresas multinacionales y
administraciones tributarias. OCDE.
(Paris, 2010).
Plan de accin contra la erosin de
la base imponible y el traslado de
beneficios. OCDE. (Paris, 2013).
Perspectivas econmicas de Amrica
Latina 2014. Logstica y competividad
para el Desarrollo. OCDE/CEPAL/CAF.
(Paris, 2013).
Sbastien Gonnet et Yohann Bnard,
Gestion stratgique des prix de
transfert. EFE. (Paris, 2006).
19
 Principales conclusiones
del IV Congreso
Internacional de Derecho
Tributario
Ana Mae Jimnez Guerra
Magistrada Presidenta
Tribunal Administrativo Tributario

Licenciada en Derecho y Ciencias Polticas, con Maestras en Derecho Penal y Derecho

Comercial del Cum Laude Probatus y Diplomados en Procedimientos Administrativos
Tributarios y Derecho Pblico.
Es Magistrada Presidenta, del Tribunal Administrativo Tributario de Panam y
anteriormente trabaj como abogada en diferentes instancias como: el Ministerio de Comercio
e Industrias, la Oficina de Negociaciones Comerciales Internacionales, la Direccin Nacional
de Administracin de Tratados Comerciales Internacionales y de Defensa Comercial. Fue
tambin Coordinadora de la administracin del Acuerdo sobre MSF de la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC) y Coordinadora de los Exmenes Fcticos de los Tratados de
Libre Comercio y Acuerdos Comerciales suscritos por Panam ante la OMC.
Ha asistido como expositora y participante en diversos cursos y seminarios a nivel
nacional e internacional, entre ellos: Seminario Regional de la OMC sobre el Acuerdo General
sobre el Comercio de Servicios, Taller sobre Intercambio de Experiencias de Implementacin
y Administracin de Disposiciones sobre Propiedad Intelectual en Acuerdos Comerciales,
Controversias Econmicas Internacionales: Un anlisis de sus etapas, Administracin y
Gestin de Acuerdos Comerciales: de la Negociacin a la Implementacin.
Es autora del Documento Explicativo del Tratado de Libre Comercio entre la
Repblica de Panam y la Repblica de Chile, de la Oficina de Negociaciones Comerciales
Internacionales del Ministerio de Comercio e Industrias.

E
n primera instancia, debo agradecer a la Autoridad General de Impugnacin Tributaria,
por la cordial invitacin realizada a participar en tan magno evento, el cual me brinda
la oportunidad de dirigirme a tan selecto grupo de profesionales y estudiosos del tema
tributario, y compartir con la comunidad jurdico tributaria las principales conclusiones
arrojadas en el IV Congreso Internacional de Derecho Tributario, celebrado en la Ciudad de
Panam los das 23, 24 y 25 de junio del presente ao, organizado por la entidad que me honra
presidir, en el que se desarroll como Eje Temtico Derechos Fundamentales y Tributacin.
Haremos especial nfasis, desde luego, en las presentaciones relacionadas con Precios
de Transferencia, eje temtico de las VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario, decisin
que debemos aplaudir, dada la relevancia que tiene el tema en la actualidad y que ha generado
tantos cambios normativos y hasta filosficos para todas las partes involucradas.

21
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
El evento estuvo dividido en 3 jornadas,
por lo que nuestras conclusiones sern
presentadas tambin de forma separada, tal
como se desarrollar a continuacin.
Primera Jornada
En la primera jornada se desarroll el eje central
del Congreso, contando con las siguientes
ponencias:
I. Los tratados de derechos humanos y su
proyeccin en el derecho tributario nacional
Carlos Mara Folco (Argentina).
II. Tributos y derechos de libertad Hugo
Bastidas Brcenas (Colombia).
Tributacin indirecta y Derechos
Fundamentales Ricardo Rivera.
III. El tratamiento de las ganancias de capital:
un anlisis de derecho comparado
Jacqueline Dvila Reaos (Per).
IV. El Derecho de peticin ante la Administracin
Tributaria Allan Barrios.
Conclusiones Primera Jornada:
I. Los tratados de derechos humanos y su
proyeccin en el derecho tributario nacional.
En materia de Derechos Humanos y su
vinculacin con el Derecho Tributario, el Dr.
Carlos M. Folco manifest que:
I.1. Esta rama del Derecho, al ser
una importante rama del Derecho
Financiero y por ende del Derecho
Pblico, est inspirada por los
principios y garantas en materia de
Derechos Humanos, que a su vez han
sido reflejadas en las Constituciones
de nuestros pases.
I.2. Ms all de su incorporacin en el
Derecho Constitucional, las normas
de Derecho Internacional Pblico
entran en lo que se conoce como
el bloque constitucional, por lo que
pueden ser invocadas al momento
de defender los derechos y garantas
de los ciudadanos.
I.3. Existe una importante relacin entre
Tributacin y Derechos Humanos, en
la medida en que aquella sirve como
22
un medio para la consecucin de los
fines para los cuales fue constituido
el Estado.
I.4. La labor de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos es crucial
para el control de las actuaciones
de los Estados, las cuales deben ser
acordes a las normas de Derecho
Internacional Pblico en materia de
Derechos Humanos, y las normas
tributarias no se encuentran exentas
de cumplir con las mismas.
II. Tributos y derechos de libertad
II.1. En materia tributaria, la libertad del
pueblo se manifiesta mediante la
libertad de este de darse su propio
rgimen tributario, mediante los
representantes del pueblo escogidos
para tales efectos.
II.2. En cuanto a la tributacin y los
derechos de libertad, el Dr. Hugo
Bastidas bas su presentacin en el
caso de su pas, Colombia, donde las
Asambleas y Consejos Municipales
cuentan con una competencia
meramente administrativa, es decir
que se encargan de ejecutar leyes, no
de crearlas, lo cual a su criterio atenta
contra los Derechos de Libertad de
las Comunidades Locales, al ser
estas autoridades quienes estn
en contacto ms directo con las
necesidades de la poblacin, cuyas
necesidades y su satisfaccin son el
fin ltimo de la tributacin.
III. Tributacin indirecta y Derechos
Fundamentales
Posteriormente, el Magister. Ricardo Rivera
seal, que:
III.1. En materia de Impuestos Indirectos,
existen en Panam dos grandes
impuestos indirectos, como lo son
el Impuesto a la Transferencia de
Bienes Muebles y Servicios (ITBMS),
que viene a ser una suerte de IVA,
con ciertas particularidades, y el
Impuesto Selectivo al Consumo de
ciertos productos y servicios, cuya
 Principales conclusiones del IV Congreso Internacional de Derecho Tributario
tendencia recaudatoria en los ltimos
aos ha sido decreciente, por lo
que deben analizarse la causas de
la misma, en aras de determinar
el impacto de la misma en el
Presupuesto General del Estado y
determinar posibles soluciones a
este problema.
III.2. Es importante aplicar efectivamente
los Derechos del Contribuyente
consagrados en la Ley 8 de 2010,
norma que adems cre al Tribunal
Administrativo Tributario.
IV. El tratamiento de las ganancias de capital:
un anlisis de derecho comparado
En materia de Ganancias de Capital, la
Magister. Dvila expuso que:
IV.1. Los sistemas tributarios de
Amrica Latina presentan distintos
tratamientos fiscales que responden a
diversas circunstancias econmicas,
sociales y culturales.
Sin embargo, esta sub-especie
de la tributacin a la Renta ocupa un
lugar importante en las legislaciones
de nuestros pases, dando pie a
distintos mecanismos, categoras y
formas de clculo y pago de este tipo
de Impuesto.
IV.2. El anlisis de Derecho Comparado
nos permite adquirir una necesaria
perspectiva respecto a la posible
solucin a situaciones que se
repiten diariamente en nuestros
pases, as como a comprender
mejor la estructura y planificacin
tributaria de algunas transacciones
internacionales.
V. El Derecho de peticin ante la Administracin
Tributaria
En cuanto al Derecho de Peticin, el
Magister. Barrios dej sentado que:
V.1. El derecho a la peticin, responde a
un claro sentido de justicia y se erige
como un mecanismo para la defensa
de los derechos del contribuyente.
V.2. En Panam estn reguladas
en el Cdigo Fiscal y la Ley de
Procedimiento Administrativo tanto
la peticin, como la solicitud y la
consulta, si bien las tres figuras
presentan interesantes puntos de
contacto.
V.3. En materia tributaria, es necesario
aplicar la normativa respecto al tiempo
de respuesta de las solicitudes,
peticiones y consultas tributarias, y
en caso de estas ltimas, se debe
replantear el carcter no vinculante
de las mismas, dadas las posibles
repercusiones econmicas que estas
respuestas pueden tener para el
contribuyente.
Segunda Jornada
La segunda Jornada puso nfasis en el
Derecho Procesal Tributario, dividindose en
los siguientes temas:
I. Los principios rectores del procedimiento
administrativo y su aplicacin al mbito
tributario Rigoberto Gonzlez
Montenegro (Procurador de la
AdministracinPanam).
II. El control contencioso administrativo de
los actos tributarios Elas Sols Gonzlez.
III. Apreciacin de la prueba en la Legislacin
Boliviana Daney David Valdivia Coria
(Director de la Autoridad General de
Impugnacin Tributaria, entidad que funge
como anfitriona en este magno evento,
y a la cual agradecemos nuevamente la
invitacin).
IV. El cumplimiento tributario cooperativo
Francisco Beiner y David Vargas (CIAT)
V. Panel: El procedimiento administrativo
tributario en Panam
Cuestiones fundamentales del
procedimiento tributario Carlos Mara
Folco (Argentina).
Propuesta de cambios: Una visin ms
garantista Adolfo Campos.
Hacia un Cdigo Tributario para Panam
Michelle Martinelli.
23
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Conclusiones:
I. Los principios rectores del procedimiento
administrativo y su aplicacin al mbito
tributario.
Al respecto se concluy que:
I.1. En el marco del Estado Constitucional
de Derecho, se consagra el principio
de legalidad a nivel Constitucional
respecto a la forma y exigibilidad
del pago de Impuestos, as como
al debido proceso, que incluye a
los procedimientos administrativos
y por ende, a los tributarios, al
igual que los principios que rigen
el procedimiento administrativo
general (informalidad, imparcialidad,
uniformidad, economa, celeridad y
eficacia, garantizando la realizacin
oportuna de la funcin administrativa,
sin menoscabo del debido proceso
legal, con objetividad y con apego al
principio de estricta legalidad).
II. El control contencioso administrativo de los
actos tributarios
En materia de control de los actos
administrativos tributarios, el Procurador de
la Administracin seal que en Panam
existen distintos entes de control, tanto en
la va gubernativa como en la judicial.
En sede administrativa, tenemos
las siguientes:
La Propia Administracin Tributa-
ria (Recurso de Reconsideracin).
El Tribunal Administrativo Tribu-
tario (Recurso de Apelacin, Ter-
ceras e Incidentes en Procesos
de Cobro Coactivo).
En la va judicial, una vez agotada
la va gubernativa se lleva a cabo
por la Sala Tercera de lo Conten-
cioso Administrativo de la Corte Su-
prema de Justicia, ya sea mediante
Acciones Contencioso Administra-
tivas de Plena Jurisdiccin o de Nu-
lidad segn se trate de defensa de
derechos de contenido individual o
general, respectivamente.
24
II.1. A criterio del Magister. Elas Sols,
quien hasta hace poco fungi como
Secretario General del Tribunal
Administrativo Tributario, el control
de los actos tributarios por la propia
Administracin por vas del recurso
de reconsideracin la distrae de sus
funciones principales: promocin
del cumplimiento voluntario de las
obligaciones tributarias, fiscalizacin
y recaudacin, por lo que
recomienda una reforma legislativa
en el sentido de que el control de los
actos tributarios en va gubernativa se
surta desde la primera instancia ante
juzgados tributarios designados por
el Tribunal Administrativo Tributario,
as como la adopcin de un Cdigo de
Normas y Procedimientos Tributarios
(Cdigo Tributario) que regule todos
los procedimientos tributarios y los
medios de impugnacin.
III. Apreciacin de la prueba en la Legislacin
Boliviana
El Lic. Daney Valdivia Coria, que
actualmente funge como Director General
de la Autoridad General de Impugnacin
Tributaria en Bolivia, concluy:
III.1. En materia de apreciacin de la
prueba en la legislacin boliviana,
tenemos que el tema probatorio
ocupa un sitio preponderante en el
procedimiento tributario y como tal
ha sido incorporado en el derecho
constitucional y tributario del Estado
Plurinacional de Bolivia.
III.2. El rgimen probatorio en Bolivia es
de carcter abierto y aplica la sana
crtica en materia de admisin y
apreciacin probatoria.
III.3. Existen distintas reglas en materia
probatoria, dependiendo del tipo
de procedimiento y la instancia
correspondiente.
IV. El cumplimiento tributario cooperativo
Los expertos del Centro Interamericano
de Administraciones Tributarias (CIAT)
ilustraron respecto a los principales
aspectos que implica esta interesante
 Principales conclusiones del IV Congreso Internacional de Derecho Tributario
iniciativa, que busca romper paradigmas
en cuanto a la relacin fiscocontribuyente
se refiere. En ese sentido, las conclusiones
a las que se arribaron fueron:
IV.1. Este concepto, como su nombre
lo indica, requiere la disposicin
de ambas partes de colaborar de
forma conjunta, teniendo como norte
el cumplimiento voluntario de las
obligaciones tributarias.
IV.2. Se desarrollaron los principales
hallazgos de una investigacin
realizada en 16 pases miembros del
CIAT, recogidos en el Documento
Relacin o Cumplimiento
Cooperativo Tributario: Su realidad
actual en pases miembros del CIAT
de Amrica Latina, Caribe, frica
y Asia, en el cual se clasificaron
distintas iniciativas desarrolladas
por las Administraciones Tributarias
consultadas, las cuales fueron
evaluadas en base a los criterios
relacionados con el cumplimiento
cooperativo, lo cual permite ver los
avances en la materia, si bien an
queda un largo camino por recorrer.
V. Panel: El procedimiento administrativo
tributario en Panam
En este interesante panel, se discutieron
distintos aspectos del procedimiento
administrativo tributario en Panam,
abarcando la perspectiva terica y
doctrinal que inspira el mismo (con un
fuerte nfasis en el debido proceso), hasta
aterrizar en temas de actualidad como la
bsqueda de una visin ms garantista
del procedimiento administrativo tributario
y los avances en la implementacin de
un Cdigo Tributario, iniciativa impulsada
por el Tribunal Administrativo Tributario
mediante una consultora auspiciada
por el BID, que busca llenar el vaco y
dispersin legislativa existente en materia
de procedimiento administrativo tributario
en Panam, recogiendo el clamor reiterado
de muchos especialistas en la materia.
Tercera Jornada
La tercera y ltima Jornada del Congreso se
enfoc en las ltimas tendencias en materia
de Tributacin Internacional, dentro de las
cuales se encuentra precisamente, el rgimen
de Precios de Transferencia, eje temtico de
las VIII Jornadas Bolivarianas de Derecho
Tributario.
La Agenda Acadmica correspondiente
a esta tercera Jornada fue la siguiente:
I. La interpretacin de los tratados
internacionales tributarios Manuel
Hallivis Pelayo (Mxico).
II. El concepto de beneficiario efectivo
en la aplicacin de los convenios
para evitar la doble imposicin Jair
Montfar y Jaime Carrizo (Panam).
III. El principio de la carga de la prueba
en la aplicacin de los beneficios de
los convenios para evitar la doble
imposicin Publio Ricardo Corts.
IV. Precios de Transferencia: Regu-
lacin, Controversias y Tendencias
BEPS Mara Carolina Snchez
(Venezuela).
V. La problemtica de los Precios de
Transferencia en Amrica Latina en
el marco de las acciones propuestas
por la OCDE y su plan de accin
BEPS Jos Luis Galndez
(Venezuela).
Conclusiones Tercer Jornada:
I. La interpretacin de los tratados
internacionales tributarios
El Dr. Hallivis inici su disertacin explicando
que:
I.1. La Doble Imposicin Internacional,
ocasionada cuando sobre un mismo
ingreso (o transaccin) existe la
obligacin de pagar impuestos en
dos o ms pases ha sido uno de los
principales temas comprendidos por
el Derecho Internacional Tributario.
I.2. Los Convenios de Doble Imposicin
buscan:
Eliminar la doble imposicin
25
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Evitar la evasin
Promover el intercambio de
informacin con otros pases.
Simplificar esquemas tributarios
Dar seguridad jurdica.
I.3. La interpretacin de Tratados
Internacionales presenta un
desafo importante para todos
los involucrados, ante lo cual se
plantea como posible solucin la
aplicacin de la Convencin de
Viena sobre Derecho de Tratados,
cuyos principales postulados en
materia de interpretacin se resumen
a continuacin:
Aplicacin de la norma pacta sunt
servanda, contenida en su artculo
26.
Seguir las reglas de interpretacin
contenidas en sus artculos 31 y 32.
I.4. Se discuti el controvertido tema de
la aplicacin de los Comentarios a los
Modelos de Convenio de la OCDE,
resaltando su carcter de Soft Law,
por lo tanto se trata de una fuente
secundaria para la interpretacin de
los CDT y no se trata de convenios
propiamente tal.
I.5. Se hizo especial referencia a
la aplicacin de la mal llamada
interpretacin esttica o dinmica
(el autor prefiere denominarlo
aproximaciones), esta ltima
en virtud de la cual los nuevos
comentarios o adendas al convenio lo
modifican y obligan a las partes, aun
cuando no hayan sido expresamente
suscritas o ratificadas por los mismos.
I.6. Se Hizo referencia al principio lex
fori contenido en el artculo 3 (2) del
Modelo de Convenio de la OCDE,
que dispone lo siguiente:
Para la aplicacin del
Convenio en cualquier momento por
un Estado Contratante, cualquier
trmino no definido en el mismo,
a menos de que de su contexto se
26
infiera una interpretacin diferente,
tendr el significado que la atribuya
la legislacin de este Estado relativa
a los impuestos, a los que se aplica
el presente Convenio, cualquier
trmino bajo la legislacin fiscal
aplicable de este Estado prevalecer
sobre el significado previsto para
dicho trmino bajo otras leyes de
este Estado.
I.7. Se hizo una ilustracin de las etapas
que deben seguirse a efectos de
interpretar adecuadamente un CDI,
a saber:
Identificar el Tipo de Ingreso.
Determinar si el contribuyente es residente de
algn pas extranjero.
Determinar si existe algn tratado aplicable,
y en caso afirmativo calificar los hechos y el
ingreso.
Verificar la aplicabilidad temporal
y especial del Tratado.
Interpretar el convenio aplicando
la Convencin de Viena.
I.8. En temas de actualidad, se hizo
referencia a la ampliacin de la
cobertura en materia de Derechos
Humanos, tomando en cuenta el
principio pro personae, as como las
implicaciones de la Accin 15 del
Plan BEPS, que propone implementar
todas las acciones para combate
de BEPS publicadas por la OCDE
mediante la creacin y aplicacin de
un Convenio Multilateral que modifica
los CDI celebrados a la fecha.
II. El concepto de beneficiario efectivo en la
aplicacin de los convenios para evitar la
doble imposicin
En esta Jornada tambin se cont con el
anlisis jurisprudencial del controvertido
concepto de Beneficiario Efectivo, a
 Principales conclusiones del IV Congreso Internacional de Derecho Tributario

la luz de interesantes casos de estudio II.4. Dentro de las posibles soluciones

provenientes del Derecho Comparado. al problema del Treaty Shopping,
manifestaron los ponentes las
En este sentido:
siguientes:
II.1. Se hizo hincapi en el hecho de
que a pesar de no ser un concepto Soluciones al Treaty Shopping
de reciente acuacin (su origen se
remonta a la dcada del 70), an
no cuenta con una interpretacin o
clarificacin conceptual definitiva, Clusulas Anti-
citando el caso de Panam, en el abuso en los Regulaciones
que no se cuenta con una definicin Convenios para bajo la Ley
Evitar la Doble domstica.
del mismo ni en la legislacin ni en
Tributacin.
los Convenios de Doble Imposicin
suscritos por nuestro pas, si bien
el concepto aparece inmerso en
nuestra red de tratados (se cit como
ejemplo el caso de los Convenios Art. 10.3 CDI
Generales Especficas
suscritos con Pases Bajos, Espaa y Panam
-Espaa;
Reino Unido).
Panam - Pases
II.2. El concepto de beneficiario efectivo Bajos Reglas de Sub
en la aplicacin de los convenios Capitalizacin
Sustancia
o Thin
busca evitar el abuso de tratados sobre forma,
Capitalization
o treaty shopping, mediante el cual realidad
Rules,
se utilizan empresas conducto, econmica,
CFCs,Reglas
solo para obtener los beneficios de entre otras
Anti-hbridos,
un convenio de doble imposicin, entre otras
por lo que la norma establece, con
mayor claridad en la actualizacin II.5. A nivel jurisprudencial, se destacaron
del Modelo de Convenio 2014, quin los principales casos al respecto a
es considerado y no Beneficiario nivel internacional, tales como el caso
Efectivo, para efectos de la obtencin Real Madrid (Espaa, 2007); Prvost
de los beneficios de un Tratado o (Canad, 2008); y Velcro (Canad,
Convenio de Doble Imposicin. 2012) en los que se desarrolla la figura
del beneficiario efectivo, negando
II.3. En el caso de beneficios en materia
en el primer caso la aplicacin de
de dividendos y regalas, se puede
un Convenio de Doble Imposicin,
concluir que el receptor del dividendo,
al considerar que la empresa que
inters o regala, ser el beneficiario
se haba beneficiado con el mismo,
efectivo de dicho concepto de renta
era una empresa interpuesta, creada
cuando se cumplan los siguientes
con el objetivo de eludir el pago de
supuestos:
la retencin en Espaa, por lo que
Tenga derecho pleno de usar y no poda ser considerada como
disfrutar del concepto de ingreso beneficiario efectivo; mientras que
pagado. en los otros dos se consider que
No se encuentre obligado a la empresa s era el beneficiario
transferir dicho pago a otra efectivo, tomando en cuenta 4
persona por una cuestin legal, elementos fundamentales:
contractual o de cualquier otra Posesin
ndole.
Uso

27
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Asuncin de Riesgos del tratado o convenio de que se trate,

cumpliendo con las formalidades
Control
exigidas para tal propsito por este
La principal conclusin en relacin a Cdigo.
este tema es que se trata de un concepto
De igual forma dispone la
que sigue evolucionando, resaltndose el
misma norma que Los beneficios de
crucial papel que juegan los Tribunales,
los tratados o convenios para evitar
para seguirlo delineando e interpretando,
la doble tributacin internacional
segn las particularidades del caso, y
suscritos por la Repblica de Panam
para lo cual resulta de mucha utilidad el
y que hayan entrado en vigencia solo
anlisis de la jurisprudencia internacional al
sern aplicables cuando se demuestre
respecto.
que el beneficiario es residente
III. El principio de la carga de la prueba en fiscal del pas del que se trate y se
la aplicacin de los beneficios de los cumpla con las disposiciones del
convenios para evitar la doble imposicin. tratado o convenio respectivo. A
III.1. En cuanto a la carga de la prueba los efectos de probar la residencia
en materia de aplicacin de los fiscal, las constancias expedidas
beneficios de los CDIs, el Director por autoridades extranjeras harn fe,
General de Ingresos del Ministerio de previa legalizacin y traduccin oficial.
Economa y Finanzas de la Repblica IV. Precios de Transferencia: Regulacin,
de Panam, hizo alusin a la red Controversias y Tendencias BEPS
de convenios de este tipo que se
IV.1. Tal como fue sealado previamente,
encuentran vigentes en nuestro pas
haremos especial nfasis en el
(15), sealando que en estos casos
tema Precios de Transferencia:
son aplicables las disposiciones
Regulacin, Controversias y
sobre el derecho de peticin (con
Tendencias BEPS,en el cual se realiz
fundamento en los artculos 1196 y
un vasto y didctico recorrido por los
762 del Cdigo Fiscal panameo),
principales aspectos conceptuales
as como el principio general de que
(y prcticos) del rgimen de Precios
quien alega prueba, contenido en
de Transferencia, iniciando con sus
el artculo 784 del Cdigo Judicial,
aspectos generales y normativos a
cuyo texto fue reproducido por la
nivel internacional, para cerrar con
Ley 38 de 2000 de Procedimiento
los principales aspectos normativos
Administrativo General (Artculo
domsticos y sus implicaciones
150), norma supletoria en materia de
prcticas. En este sentido:
procedimiento administrativo fiscal.
IV.2. Se defini los Precios de
III.2. En materia recursiva, se hizo alusin
Transferencia, como los precios
a los artculos 1240C y 1240D
de bienes y servicios que pactan
del Cdigo Fiscal, que disponen
empresas que son vinculadas y
que junto con los recursos deben
pertenecen a un mismo grupo
presentarse todos los medios de
multinacional haciendo referencia a
prueba contemplados en la Ley.
las Directrices y Modelo de Convenio
III.3. En materia de aplicacin de los de Doble Imposicin de la OCDE,
tratados, el artculo 762 del Cdigo complementando los conceptos con
Fiscal dispone que las solicitudes ejemplos prcticos.
de esta ndole, deben presentarse
IV.3. Se puso de manifiesto la especial
mediante memorial, debidamente
relevancia del concepto de libre o
fundamentado en derecho y
plena competencia (arms length),
acompaado de las pruebas que
contenido en el artculo 9 del Modelo
correspondan segn la disposicin

28
 Principales conclusiones del IV Congreso Internacional de Derecho Tributario
de Convenio de la OCDE1, que
resalta la importancia de que las
transacciones se encuentren a valor
de mercado, enfatizando que la
normativa de precios de transferencia
es, ante todo, una norma de control.
IV.4. Se plante la importancia de ver
los precios de transferencia en dos
momentos o puntos de vista, uno el
de negocios, y otro como rgimen de
control, cuyas obligaciones deben
ser cumplidas.
IV.5. Desde la perspectiva de negocios,
se requiere la aplicacin por parte
de la empresa, de una metodologa
(establecida por ley) para la evaluacin
de mis transacciones con partes
relacionadas. En este punto, hizo
nfasis en qu se entiende por parte
relacionada o vinculacin, sealando
que se trata de una definicin muy
amplia de vinculacin, abarcando a
los que tengan participacin directa
o indirecta en el capital, direccin, o
control de la empresa;
IV.6. Algunos pases supeditan el mbito
de aplicacin de la normativa, a
empresas ubicadas en pases o
jurisdicciones caracterizadas como
parasos fiscales, o a las relaciones
de distribucin exclusiva, sin importar
que las empresas contratantes
formen parte de distintos grupos
econmicos.
Otro aspecto importante del
rgimen de precios de transferencia,
es que el contribuyente conozca
cules son sus obligaciones, dentro
las cuales tenemos las siguientes:
En primer lugar, se debe conocer
quines califican como empresas
vinculadas,
1 (Cuando) dos empresas (asociadas) estn, en
sus relaciones comerciales y financieras, unidas por
condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las
que seran acordadas por empresas independientes,
los beneficios que habran sido obtenidos por una de
las empresas de no existir dichas condiciones, y que de
hecho no se han realizado a causa de las mismas, podrn
incluirse en los beneficios de esas empresa y someterse a
imposicin en consecuencia
Luego de esta identificacin deben
evaluarse las transacciones reali-
zadas con estas, en base a los 5
mtodos establecidos en las direc-
trices de la OCDE, que buscan de-
terminar si la base imponible se en-
cuentra definida en su justo valor, y
se dividen en mtodos basados en
transacciones comparables y m-
todos basados en rentabilidades
comparables, a partir del anlisis
de las transacciones, productos,
funciones, activos y riesgos de las
empresas, tal como se expresa en
el siguiente cuadro:
Mtodos basados Mtodos basados en
en transacciones rentabilidades
comparables. comparables
I. Precio
Comparable IV. Divisin de
No Controlado beneficios
(PCNC)
II. Costo V. Margen neto
adicionado Transaccional.
III. Precio de
reventa
En el caso de los mtodos ba-
sados en rentabilidades compara-
bles, en lugar de ir precio contra pre-
cio, se va a los Estados Financieros
de la empresa, a efectos de buscar
los indicadores que mejor permi-
tan comparar las transacciones y el
cumplimiento del principio de plena
competencia.
Se trata entonces, segn fuese
resaltado por la autora, de un anlisis
econmico financiero, adoptado me-
diante una Ley, que incluye muchos
tecnicismos financieros, haciendo
la salvedad sobre la aplicacin del
principio del mejor mtodo, es decir
la utilizacin de aquel que sea ms
29
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
adecuado en funcin del principio
de libre competencia y las circuns-
tancias especficas de cada caso, lo
cual desde luego da pie para muchas
interpretaciones por parte del contri-
buyente y la administracin tributaria.
IV.7. Se present un anlisis regional sobre
las distintas fechas de aprobacin
de la normativa de precios de
transferencia en Amrica Latina,
dentro de los que podemos citar el
caso de Mxico y Brasil (1997) como
los ms antiguos, seguido de cerca
por Argentina (1998), hasta llegar a
los ms recientes o incluso a futuro,
como el caso de Nicaragua, cuya
vigencia iniciar a partir del ao
2016.
Cabe resaltar que Panam y
Bolivia se encuentran entre los pases
de la regin que ms recientemente
han aprobado esta normativa, en el
ao 2010 y 2014 respectivamente,
IV.9. Dentro de las normas ms relevantes
por lo que podemos decir que
las realidades y dificultades que
puedan afrontar ambos pases en su
implementacin, deben ser similares,
lo cual pone en evidencia y le da su
justa dimensin a la celebracin de
Eventos Acadmicos internacionales
como en el que nos encontramos,
ya que permiten discutir temas
complejos, de actualidad y aprender
de la experiencia de otros pases
que cuentan con un mayor recorrido
que los nuestros, sentando las bases
para una cooperacin efectiva entre
Administraciones Tributarias.
IV.8. En cuanto a la normativa panamea,
tenemos que el rgimen de precios de
transferencia fue adoptado mediante
la Ley 33 de 2010, Que adiciona
un Captulo al Cdigo Fiscal sobre
normas de adecuacin a los tratados
o convenios para evitar la doble
tributacin internacional y adopta otras
medidas fiscales, mediante la adicin
del Captulo IX al Ttulo I del Libro
Cuarto del Cdigo Fiscal (que regula
los Impuestos y Rentas Nacionales), y
30
comprende los artculos 762A a 762
, los cuales desarrollan aspectos
tan importantes como el Principio
de Libre Competencia, el alcance
del trmino Partes Relacionadas, el
mbito de aplicacin de la normativa
de Precios de Transferencia, as como
los mtodos antes desarrollados y la
metodologa para determinar el rango
o valor de mercado de un producto o
transaccin, entre otros lineamientos,
norma que sufri importantes
modificaciones mediante las Leyes
52 de 2012 y 114 de 2013, entre las
cuales podemos citar el alcance del
rgimen de precios de transferencia,
que en un principio solo aplicaba a
las empresas provenientes de pases
con los que Panam hubiese suscrito
Convenios de Doble Imposicin,
que posteriormente fue ampliado a
todas las transacciones con partes
relacionadas.
de este captulo, se encuentra el
artculo 762D del Cdigo Fiscal, que
a continuacin se transcribe:
Artculo 762D. Se establece el
rgimen de precios de transferencia
orientado a regular con fines
tributarios las transacciones que se
realizan entre partes relacionadas
en los trminos definidos por
este Captulo, de manera que las
contraprestaciones entre ellas sean
similares a las que se realizan entre
partes independientes.
El mbito de aplicacin a que se
refiere el prrafo anterior alcanza
a cualquier operacin que un
contribuyente realice con partes
relacionadas que sean residentes
fiscales de otras jurisdicciones,
siempre que dichas operaciones
tengan efectos como ingresos, costos
o deducciones en la determinacin
de la base imponible, para fines del
impuesto sobre la renta, del perodo
fiscal en el que se declare o se lleve
a cabo la operacin.
 Principales conclusiones del IV Congreso Internacional de Derecho Tributario
En este sentido, se apunt
que lo importante no es solo el
precio, sino tambin los trminos y
condiciones en las cuales se realiza
la transaccin.
IV.10. Dentro de las obligaciones formales
que deben realizarse en Panam,
se destacan dos principales. En
primer lugar, la presentacin del
Informe 930, en el cual se detallan
las transacciones realizadas
con partes relacionadas, que se
presenta de forma anual (6 meses
despus del cierre fiscal) y cuyo
incumplimiento acarrea una multa
del 1% del total de transacciones
con partes relacionadas (hasta 1
milln de dlares), tomando como
referencia el monto bruto de las
operaciones independientemente de
que estas sean representativas de
ingresos, costos o deducciones.
En segundo lugar (y no por
IV.11. Se destac que en Panam el
eso menos importante), debe
realizarse un Estudio de Precios de
Transferencia, en el cual se desarrolla
a profundidad la forma de determinar
los valores de mercado.
Si bien la normativa indica que
el Estudio debe presentarse 45 das
IV.12. En materia de controversias en la
despus del requerimiento realizado
por la Administracin Tributaria, la
expositora resalt la importancia de
que el mismo se haya realizado al
momento de presentar el Informe
930, aclarando que se debe contar
con el estudio antes de presentar
el Informe, toda vez que 45 das
no son suficientes para elaborar un
documento de tal envergadura.
Aunado a lo anterior, el anlisis
de precios de transferencia tiene
otras consecuencias, que afectan
directamente la renta gravable del
contribuyente, ya sea por va de
gasto o de ingreso, toda vez que en el
primer caso adems de cumplir con
los lineamientos generales en materia
IV.13. A nivel regional, las principales
de deducibilidad (que el gasto est
debidamente documentado y sea
necesario para la produccin de la
renta y la conservacin de la fuente
de ingreso) el gasto debe cumplir
con el principio de libre competencia,
es decir, debe encontrarse a valor de
mercado.
En caso contrario, la
Administracin Tributaria puede
desconocer dicho gasto, realizando
los ajustes y liquidaciones pertinentes
a la Declaracin Jurada de Rentas
del contribuyente, lo cual tambin
puede suceder si se determina que
un ingreso no se ajusta a los valores
de mercado, incrementndose as
los ingresos del contribuyente, con el
correspondiente impacto en la base
imponible.
Un punto importante es que en
Panam, la carga de la prueba en
materia de Precios de Transferencia,
la tiene el contribuyente.
rgimen de Precios de Transferencia
solo abarca las transacciones
transfronterizas, a diferencia de
otros pases en los cuales tambin
aplica en transacciones domsticas
o locales.
regin, se seal que en Panam
an no existe mucho desarrollo
jurisprudencial en materia de precios
de transferencia, sin embargo en la
regin hay aspectos que pueden
identificarse, como por ejemplo
la decisin de algunos pases, de
aplicar la normativa de precios
de transferencia y realizar las
primeras auditoras, por sectores,
haciendo nfasis en aquellas
de mayor importancia en el pas
correspondiente dentro de los
cuales puede mencionarse el sector
automotriz, banca, commodities,
construccin, consumo masivo,
farmacuticas, servicios, entre otras.
controversias se involucran centros de
31
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
productos compartidos, prestacin
de servicios, pago de management
fees, aplicacin excesiva del mtodo
de margen neto de la transaccin,
as como la agrupacin de las
transacciones.
Concluy sealando que la
mejor defensa para una controversia
de un anlisis o auditora de precios
de transferencia es contar con un buen
Estudio de Precios de Transferencia,
honesto, bien hecho, y realizando las
rectificaciones correspondientes.
V. En materia de tributacin internacional,
destac dentro de las 15 acciones del Plan
de Accin BEPS (Base Erosion and Profit
Shifting), las siguientes acciones:
ACCIN 8: Asegurar que los resul-
tados del anlisis de Precios de Trans-
ferencia resulten consistentes con crea-
cin de valor Intangibles.
ACCIN 9: Asegurar que los resul-
tados del anlisis de Precios de Transfe-
rencia resulten consistentes con creacin
de valor Riesgos y Capital.
ACCIN 10: Asegurar que los resulta-
dos del anlisis de Precios de Transferencia
resulten consistentes con creacin de valor
Otras transacciones de Alto Riesgo.
ACCIN 12: Requerir a los contribu-
yentes que divulguen sus mecanismos de
Planificaciones fiscales agresivas
ACCIN 13: Reexaminar la docu-
mentacin de transfer pricing.
Lo que se busca es que mediante la
confeccin de un Country by Country Report,
las casas matrices divulguen informacin
relacionada con los pases en los cuales estn
32
ubicadas sus empresas relacionadas, con
fines de transparencia y sustancia econmica,
destacando que el impacto que puedan tener
estas acciones en un futuro cercano, va a
depender de las decisiones polticas de cada
pas, sin embargo deben seguirse de cerca,
ante sus posibles implicaciones en el derecho
interno de nuestros pases, si bien se hizo
la salvedad que las Directrices de la OCDE
en materia de Precios de Transferencia son
descritas en la Ley panamea como una fuente
de interpretacin y referencia tcnica, al menos
por el momento.
Debemos sealar que en relacin
al tema La problemtica de los Precios
de Transferencia en Amrica Latina en el
marco de las acciones propuestas por la
OCDE y su plan de accin BEPS, al igual
que en este evento, tambin contamos con
la participacin del Magister. Jos Luis
Galndez, quien actualmente acta como
consultor BID de la Administracin Tributaria
panamea en materia de tributacin
internacional y capacitacin, quien se
refiri al contexto econmico, y principales
problemas y tendencias de actualidad en
materia de Precios de Transferencia desde
la perspectiva del Plan de Accin BEPS,
sin embargo no ahondaremos en el tema,
seguros de que su participacin ser tan
destacada como lo fue en nuestra tierra.
De esta forma concluimos nuestra
sntesis sobre las principales conclusiones
arrojadas por el IV Congreso Internacional
de Derecho Tributario, esperando de esta
forma contribuir al enriquecimiento acadmico
en materia tributaria, de forma general, as
como en tributacin internacional y precios
de transferencia, de forma especfica,
agradeciendo nuevamente la oportunidad
y esperando que el destino nos permita
encontrarnos en otra ocasin.
 Anlisis comparativo de
la normativa boliviana
en relacin a la
latinoamericana
Carola Jaregui
Socia de Impuestos de KPMG Bolivia

Socia de Impuestos de KPMG Bolivia, Contadora Pblica, con especialidad en Derecho

Tributario, graduada en el INCAE del Programa de Alta Gerencia. Es Miembro fundador
de IFA Bolivia,Secretaria General Nacional del Instituto Boliviano de Estudios Tributarios
(IBET), miembro del Directorio del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario (ILADT);
Coordinadora Acadmica de las Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario Bolivia
2016, Corresponsal de Noticias Tributarias de Bolivia para la International Bureau Fiscal
Documentation y Corresponsal de Bloomberg BNA en temas impositivos.

L
a globalizacin est demandando constantes cambios en las polticas y normas tributarias
que regulan los negocios internacionales, por ello entre otras polticas, los Estados han
adoptado normas de Precios de Transferencia que tienen el objetivo de controlar el
impacto tributario de los negocios entre compaas relacionadas.
Las normas de Precios de Transferencia adquieren especial relevancia para las empresas
internacionales, que pretenden proteger sus inversiones y generar la mayor rentabilidad posible,
mientras que los gobiernos buscan la mxima recaudacin tributaria, dentro de lo que cada uno
considera justo por su contribucin en relacin a las rentas que genera un negocio.
Las empresas, por una parte, invierten en recursos (humanos y financieros) para obtener
una renta y por otra parte est el Estado, que en el marco de su potestad tributaria, vela por la
proteccin y crecimiento de la economa del pas en el que se generaron tales rentas. Mantener
un equilibrio, entre los derechos de los contribuyentes y los derechos del Estado, es uno de los
retos que tienen los gobiernos para no asfixiar a las empresas con la contribucin, as como
tambin lograr una recaudacin justa.
En el contexto del comercio globalizado, la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmico (OCDE), en vista de que los pases desarrollados y en vas de desarrollo se enfrentan
en esencia a un mismo desafo: la proteccin de su base imponible tributaria y a la vez evitar
una doble imposicin e inseguridad jurdica, que obstaculicen la inversin extranjera directa y
el comercio internacional, han desarrollado una propuesta, que es el modelo para enfocar la
legislacin de muchos pases, en materia de precios de transferencia.

33
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
El trabajo de la OCDE es una base para los
gobiernos, de estructura y contenido, orientado
para el desarrollo y aplicacin del control
de precios de transferencia. Principalmente
considerando que, la adopcin de legislacin
en sta materia incorpora el principio de libre
competencia, contribuyendo as al logro de
ese desafo.1
Podemos ver que el trabajo de la OCDE,
se ha enfocado en alinear las diferentes
normas en materia de precios de transferencia,
proporcionar a las empresas multinacionales
una cierta seguridad jurdica sobre el
tratamiento fiscal, reducir el riesgo de doble
imposicin econmica, otorgar reglas de juego
equitativas entre pases, reducir el riesgo de
distorsin de los flujos comerciales y de la
inversin internacional, as como proporcionar
reglas de juego equitativas entre empresas
multinacionales y empresas independientes
que operen en un pas. En la prctica, su
aplicacin procura que los Estados puedan
luchar contra la transferencia de beneficios,
fuera de cada jurisdiccin para las empresas
multinacionales.
La ley 1606 de 22 de diciembre de 1994
dispuso las modificaciones a la Ley 843 en Bolivia,
creando as el Impuesto sobre las Utilidades de
las Empresas, mediante el cual se incorpor
el principio de plena competencia (conocido
como arm`s length), ste sealaba que los
actos jurdicos celebrados entre una empresa
local de capital extranjero y la persona
extranjera que directa o indirectamente lo
controle, deben considerarse a todos los
efectos como entre partes independientes,
cundo las condiciones convenidas se ajusten
a las prcticas normales del mercado entre
entes independientes. Ahora con una nueva
normativa, se incorporan parmetros para
comparar y ajustar a precios de mercado,
las operaciones entre empresas relacionadas
siguiendo los parmetros del modelo
OCDE, pero con algunas particularidades
contempladas en la corriente latinoamericana
en materia de precios de transferencia.
Del anlisis de las distintas normas
latinoamericanas en la materia, se ve que en
1 Legislacin en material de Precios de Transferencia, OCDE
Propuesta de Enfoque Junio 2011.
34
las ltimas dos dcadas, la mayora de los
pases fueron desarrollando e implementando
la normativa en materia de precios de
transferencia de manera progresiva.
Mediante el anlisis de esa normativa
latinoamericana, con el afn de aprovechar
y aprender del camino ya recorrido por los
pases vecinos, el presente trabajo pretende
contribuir con la comparacin de la actual
norma de precios de transferencia boliviana
con la normativa aplicada en distintos pases
de la regin.
Tener una norma simple, pero de
prctica aplicacin, es sin duda un difcil
emprendimiento. El gran desafo ser que
quienes las aplican (contribuyentes) y quienes
las controlan (administracin tributaria),
puedan evitar discrepancias y que aquellos
aspectos, que hoy son vacos legales, puedan
normarse enfocados en una norma de plena
eficacia jurdica.
El presente trabajo est enfocado
a encontrar aquellas normas que ms se
asemejen a nuestra realidad, y otorgar un
punto de referencia, los impactos, riesgos,
vacos normativos y los aspectos que deben
prever tanto los sujetos pasivos cmo la
Administracin Tributaria.
Anlisis comparativo de la norma
boliviana con la latinoamericana
El Centro Interamericano de Administraciones
Tributarias (CIAT), en la 47 Asamblea
General celebrada el 2013 en Argentina,
public un Estudio sobre el Control de
Precios de Transferencia en Latinoamrica.
El Estudio contiene informacin indita
y de diversas fuentes: Administraciones
Tributarias, informacin de anteriores Estudios
desarrollados por el CIAT, Estudios de la GIZ2
y del BMZ3.
En el mencionado estudio el CIAT ha
considerado comentarios del Banco Mundial,
ICEFI, Banco Interamericano de Desarrollo
y Fondo Monetario Internacional, con el
propsito de contar con opiniones objetivas
2 GIZ es la oficina de Cooperacin Internacional del
Gobierno de Alemania
3 BMZ es el Ministerio Federal de Cooperacin Econmica y
Desarrollo del Gobierno Alemn
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

sobre los Precios de Transferencias. Por la La mayora de los pases latinoamericanos

importancia de ste documento y la amplia se basan en criterios OCDE y han adicionado
informacin de investigacin, dicho trabajo ha y modificado con sus propios criterios la
sido considerado como punto de partida de normativa que hoy se aplica. Algunos pases
anlisis, sobre el cual se presenta anlisis el latinoamericanos prevn que ante un vaco
comparativo con la actual norma boliviana4. normativo, y en tanto no sea oponible a la
legislacin local, se utilizar como referencia las
Criterios de vinculacin Guas de la OCDE. Esta situacin ha contribuido
a llenar vacos normativos o de conflicto entre
De acuerdo con la investigacin del CIAT, los
contribuyentes y Administraciones Tributarias.
criterios predominantes de los regmenes de
Precios de Transferencia son los sealados en
la Gua de la OCDE. No obstante, en la mayora
Condiciones para establecer la
de los pases que analiz se identificaron vinculacin
variaciones respecto al modelo: En cuanto al concepto de vinculacin, todos
los pases de Latinoamrica, con normativa
Criterios de Criterios de la OCDE y Criterios en materia de Precios de Transferencia,
la OCDE propios del pas propios consideran en su normativa de precios de
Chile Argentina Brasil transferencia las transacciones realizadas
con empresas relacionadas, asimismo todos,
Colombia Bolivia
excepto Colombia y Panam, presumen
Costa Rica Ecuador vinculacin cundo existen transacciones con
Salvador pases de baja o nula tributacin.

Guatemala En lo que se refiere a capital mnimo de

participacin directa o indirecta, Colombia
Honduras
establece que existe vinculacin cuando
Mxico poseen directa o indirectamente ms del 50%
Panam del capital de una empresa, mientras que Per
establece la condicin que sea ms del 30%.
Per En este contexto, los criterios de transacciones
Repblica Dominicana sujetas a precios de transferencia, comparadas
con la norma boliviana, se detallan en la
Uruguay
siguiente tabla.
Venezuela

4 CIAT 2013, 47 Asamblea General del CIAT, Aspectos de la

Tributacin Internacional que afectan en la gestin de las
Administraciones Tributarias, Tema 2: Control de Precios de
Transferencia, Buenos Aires- Argentina, 22 de abril de 2013.

35
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Todas las Transacciones con

Capital
transacciones sujetos establecidos
Pases Otra condicional adicional directo o
con partes en Parasos
indirecto
vinculadas Fiscales
Argentina X X
Bolivia X X
Siempre que los precios pactados sean
Brasil X X inferiores a 90% del precio establecidos en
el mercado local.
Chile X X
Vinculados econmicas o partes
relacionadas del exterior cuyo patrimonio
bruto a 31 de diciembre de 2010 sea igual
Colombia X Ms del 50%
o superior a 100,000 Unidades de Valor
Tributario (UV T) o cuyos ingresos brutos
sean iguales o superiores a 61,000 UVT.
Costa Rica X X
Ecuador X X
El Salvador X
Guatemala X
Honduras X X
Mxico X
Un contribuyente realice con partes
relacionadas que sean residentes fiscales
Panam X
de pases que hayan celebrado Tratados o
Convenios para Evitar la Doble Imposicin.
Per X X Ms del 30'%
Repblica
X X
Dominicana
Uruguay X X
Venezuela X X

Fuente utilizada para el anlisis comparativo: Estudio sobre El Control de la manipulacin de los precios de
transferencia en pases de Amrica Latina y El Caribe. CIAT, GIZ, BMZ e ITC. Publicado en diciembre de 2012.

Las estructuras legales y la forma
jurdica de cada empresa que conforma un
grupo econmico podra variar (sucursal, filial,
subsidiaria, holding, etc.) y no necesariamente
es un factor determinante. Se puede apreciar
que en las distintas legislaciones existe
vinculacin cundo las circunstancias que las
unen afectan a las condiciones de precios que
pudieron ser acordadas sin someterse a las
reglas del mercado de la libre oferta y demanda,
y por tanto la relacin ya sea de control, de
decisiones etc. afectan a la determinacin del
precio y en consecuencia al pago de tributos. En
el siguiente cuadro se exponen los supuestos
de vinculacin adoptados por las distintas
normas en Latinoamrica en comparacin a
Bolivia:

36
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

Pases

Rep.Dominicana
El Salvador
Costa Rica

Guatemala

Venezuela
Argentina

Colombia

Honduras

Paraguay
Ecuador

Uruguay
Panam
Supuesto de Vinculacin

Mxico
Bolivia

Brasil
Chile

Per
Sociedad matriz y sus sociedades filiales, subsidiarias y
X X X X X X X X X X X X X X X
establecimientos permanentes
Sociedades filiales, subsidiarias y establecimientos
X X X X X X X X X X X X X
permanentes, entre si
Participacin directa o indirecta en la direccin,
X X X X X X X X X X X X X X X
administracin, control o capital
Mismos miembros, socios o accionistas participantes
X X X X X X X X X X X X X
en junta directiva o toma de decisiones
Por parentesco o afinidad hasta cierto grado con los
X X X X X X X X X X
directivos o administradores
Por derechos que se tenga en un fideicomiso (la
X X
sociedad con el fideicomiso)
Distribucin de utilidades X X X X
Administracin efectiva X X X X X X
Proporcin de transacciones X X X X X X X
Mecanismos de precios usados entre las partes X X X X

Sociedades domiciliadas en parasos fiscales o

X X X X X X X X X X X X
regmenes fiscales preferentes
Otros X X X X X X X

Fuente utilizada para el anlisis comparativo: Estudio sobre El Control de la manipulacin de los precios de
transferencia en pases de Amrica Latina y El Caribe. CIAT, GIZ, BMZ e ITC. Publicado en diciembre de 2012.

La normativa boliviana establece 4. Una empresa boliviana que

6 criterios para determinar si existe o directamente posea capital de una
no vinculacin, los mismos que pueden empresa extranjera.
desglosarse en 30 o ms, a efectos de analizar
5. Una empresa boliviana que participe
cada una de las operaciones con vinculadas
a travs de terceros en la direccin de
y establecer si existe obligacin de aplicar el
una empresa extranjera.
principio de arm`s length:
6. Una empresa boliviana que participe
1. Una empresa boliviana que participe
a travs de terceros en el control de
directamente en la direccin de una
una empresa extranjera.
empresa extranjera.
7. Una empresa boliviana que participe a
2. Una empresa boliviana que participe
travs de terceros en la administracin
directamente en el control de una
de una empresa extranjera.
empresa extranjera.
8. Una empresa boliviana que a travs
3. Una empresa boliviana que participe
de terceros posea capital una
directamente en la administracin de
empresa extranjera.
una empresa extranjera.

37
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
9. Una empresa del exterior que
participe directamente en la direccin
de una empresa boliviana que realice
operaciones en territorio nacional, de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional.
10. Una empresa del exterior que
participe directamente en el control
de una empresa boliviana que realice
operaciones en territorio nacional, de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional.
11. Una empresa del exterior que participe
directamente en la administracin de
una empresa boliviana que realice
operaciones en territorio nacional, de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional.
12. Una empresa del exterior que posea
capital en una empresa boliviana
que realice operaciones en territorio
nacional, de empresas del exterior
que operen en territorio nacional.
13. Una empresa del exterior que
participe a travs de terceros en la
direccin de una empresa boliviana
que realice operaciones en territorio
nacional, de empresas del exterior
que operen en territorio nacional.
14. Una empresa del exterior que participe
a travs de terceros en el control de
una empresa boliviana que realice
operaciones en territorio nacional, de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional.
15. Una empresa del exterior que
participe a travs de terceros en
la administracin de una empresa
boliviana que realice operaciones
en territorio nacional, de empresas
del exterior que operen en territorio
nacional.
16. Una empresa nacional que mantenga
relaciones comerciales y/o financieras
directas, domiciliadas en pases o
regiones con baja o nula tributacin.
17. Una empresa nacional que mantenga
relaciones comerciales y/o financieras
38
directas, que realicen operaciones
en pases o regiones con baja o nula
tributacin.
18. Una empresa nacional que mantenga
relaciones comerciales y/o financieras
indirectas, domiciliadas en pases o
regiones con baja o nula tributacin.
19. Una empresa nacional que mantenga
relaciones comerciales y/o financieras
indirectas, que realice operaciones
en pases o regiones con baja o nula
tributacin.
20. Una sucursal domiciliada en Bolivia
que tenga operaciones con su casa
matriz del exterior o viceversa.
21. Una filial boliviana que mantenga
operaciones con su casa matriz del
exterior o viceversa.
22. Una subsidiaria boliviana que
mantenga operaciones con su casa
matriz del exterior o viceversa.
23. Operaciones comerciales y/o
financieras entre una sucursal
boliviana y otra del exterior de una
misma casa matriz.
24. Operaciones comerciales y/o
financieras entre una filial boliviana y
otra del exterior de una misma casa
matriz.
25. Operaciones comerciales y/o
financieras entre una subsidiaria
boliviana y otra del exterior de una
misma casa matriz.
26. Operaciones entre una empresa
boliviana y otra extranjera, cuyos
propietarios son parientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
27. Operaciones entre una empresa
boliviana y otra extranjera, cuyos
accionistas son parientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
28. Operaciones entre una empresa
boliviana y otra extranjera, cuyos
gerentes son parientes hasta el cuarto
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

grado de consanguinidad o segundo personal jerrquico son parientes hasta

de afinidad. el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
29. Operaciones entre una empresa
boliviana y otra extranjera, cuyos Cada pas considera criterios adicionales
miembros del directorio son para delimitar las transacciones sujetas al
parientes hasta el cuarto grado rgimen de precios de transferencia. En la
de consanguinidad o segundo de siguiente tabla, se describen otros supuestos
afinidad. de vinculacin:
30. Operaciones entre una empresa
boliviana y otra extranjera, cuyo

Rep.Dominicana
El Salvador

Guatemala
Colombia

Honduras
Ecuador

Uruguay
Mxico
Bolivia

Brasil

Chile

Per
Supuesto de Vinculacin

Participacin accionaria 20% 50% 25% 25% 25% 50% 30% 50% 10%

directa o indirecta o ms o ms o ms o ms o ms o ms o ms o ms o ms

50% 25% 50%

Toma de decisiones o control X
o mas o mas o mas

Presuncin de relacin por

domicilio en paraso fiscal o X X X X
rgimen fiscal preferente

Proporcin en transacciones 50% 50% 50%

(Ej. compras, ventas, etc.) o ms o ms o ms

Agente exclusivo X X X

Consanguinidad y/o afinidad (2) (1) (2) (2) (3)

(1) Hasta cuarto grado de consanguinidad.

(2) Hasta cuarto grado de consanguinidad y segundo grado de afinidad.
(3) Hasta segundo grado de consanguinidad o por afinidad.
Fuente utilizada para el anlisis comparativo: Estudio sobre El Control de la manipulacin de los precios de
transferencia en pases de Amrica Latina y El Caribe. CIAT, GIZ, BMZ e ITC. Publicado en diciembre de 2012.

A partir del 2016, por efecto de la Mtodos de Precios de Transferencia

reforma del sistema tributario, en Nicaragua
entra en vigencia las reglas de Precios de
Transferencia. A efectos de los parmetros de
vinculacin, entre otros criterios, establece que
existe vinculacin cundo la direccin o control
directa o indirecta sea de al menos el 40% de
participacin del capital social, entre otros
criterios.
que se aplican en Latinoamrica
La mayora de los pases siguen las directrices
de la OCDE con algunas variaciones. El
siguiente cuadro muestra los distintos mtodos
aplicados por pases de Latinoamrica.

39
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Pases

Mtodos tradicionales Mtodos transaccionales Otros mtodos

Supuesto de
Vinculacin Particin Particin
Precio de Costo Margen neto Sexto
CUP de de utilidad Otros
reventa adicionado transaccional mtodo
utilidades residual
Argentina X X X X X X
Bolivia X X X X X X
Brasil X X
Chile X X X
Colombia X X X X X X
Ecuador X X X X X X X
El Salvador X
Mxico X X X X X X X
Repblica X
X X X X X
Dominicana
Panam X X X X X X
Per X X X X X X X
Uruguay X X X X X X X
Venezuela X X X X X X X

Como se puede apreciar, Brasil es el pas
que ha establecido metodologas y polticas
propias para la determinacin de precios de
transferencia, distintas a los parmetros de la
OCDE. No obstante a la fecha dicho pas est
trabajando internamente para ser Miembro de
la OCDE.
Por su parte Venezuela, Uruguay, Per,
Mxico y Bolivia han incorporado el una variante
al Mtodo de precio comparable no controlado
(CUP), creado por Argentina, el cul se aplica a
transacciones de commodities en determinadas
circunstancias. En general quienes aplican el
sexto mtodo establecieron reglamentacin y
condiciones especficas para su aplicacin. En
el caso de Per, si bien est contemplado en
su legislacin, no se est aplicando debido a
la falta de reglamentacin.
Muchas interpretaciones y juristas han
analizado la aplicacin del sexto mtodo, y
existe un consenso en cunto a que los criterios
utilizados para ajustar los commodities, en
muchos casos, llegan a ser contradictorios con
el principio de plena competencia (principio
arms length) que rige la normativa de precios
de transferencia. ste mtodo, que est
basado en el valor de cotizacin del mercado
internacional, en muchos casos no considera
particularidades aplicables a este tipo de
transacciones.
El sexto mtodo en esencia, es una
variacin al mtodo del precio comparable
no controlado, que intenta evitar la elusin de
impuestos a partir de posibles afectaciones a
la realidad econmica. Para su aplicacin los
distintos pases han establecido el cumplimiento
de condiciones especficas.
Si bien el objetivo que persigue este
mtodo es evitar estructuras elusivas de
los contribuyentes, a travs del uso de
intermediarios internacionales sin sustancia
real, la forma ms apropiada de evitar dichas
estructuras es a travs de la fiscalizacin y
utilizando otros mecanismos internacionales
alternativos para verificar que no exista
afectacin de la base imponible.
No obstante de lo sealado, para la
aplicacin del mtodo es necesario determinar

40
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

conceptos, lineamientos y tambin salvedades En el siguiente cuadro se exponen

en las que no corresponde aplicar el sexto algunas de las diferencias que tienen los pases
mtodo y por tanto se debe recurrir al mtodo que han incorporado el sexto mtodo en sus
del precio comparable no controlado. legislaciones:

SEXTO MTODO
Bolivia Argentina Uruguay Per Ecuador

Importacin y/o
Exportaciones
exportacin de Importaciones y
a vinculadas, en Operaciones de Exportaciones en
bienes, en las que exportaciones en
las que intervenga importacin y las que intervenga
intervenga o no las que intervenga
Operaciones un intermediario exportacin (entre un intermediario del
un intermediario un intermediario del
incluidas internacional que no partes vinculadas) exterior que no es el
internacional exterior que no es el
sea el destinatario (vinculacin presunta destinatario final de
como tercero ajeno destinatario final de
efectivo de la o real) la mercadera
al del bien sujeto a la mercadera
mercadera
comercio

Precios de mercados
La norma uruguaya
internacionales El valor del
establece una lista
transparentes, Precios pblicos commodities Precios pblicos
Base de no taxativa de
bolsas de en mercados en el mercado en mercados
clculo mercados que
comercio de transparentes internacional, bolsas transparentes
se consideran
conocimiento y similares
transparentes.
pblico

Da de terminacin
de la carga (de
embarque o
Fecha de la desembarque).
Valor de cotizacin
Fecha en que transaccin (si Promedio de
del bien en el
finaliza el el contrato est cotizaciones de un
mercado transparente
Fecha de embarque registrado). periodo comprendido
del da de la carga,
embarque, origen (salvo que el 4 meses anteriores y
Fecha de salvo que dicho
o destino precio en mercado Fecha de 4 meses posteriores
determinacin precio el da de la
(no considera transparente sea embarque o al trmino del
concertacin de la
ninguna salvedad) mayor a la fecha de documento desembarque, o a
operacin sea mayor,
concertacin de la equivalente la fecha del contrato
en cuyo caso se
operacin) (si el contrato no est si est registrado,
aplicar este ltimo
registrado) o promedio de
cotizaciones de 30
das despus del
contrato

41
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

SEXTO MTODO
Bolivia Argentina Uruguay Per Ecuador
Presencia real,
cumpliendo de
requisitos de
constitucin e
Cuando existe
Si el contrato est inscripcin y de
una real presencia
registrado se tomar Si tiene presencia presentacin de
en el territorio de
la cotizacin a la real en el territorio de estados contables.
residencia
fecha del mismo residencia. Activos, riesgos y
(que debe
contrato. funciones deben
demostrarse).
ser acordes con
los volmenes
de operaciones
negociados.
La actividad
La actividad principal
Si el contrato no est Actividad principal no debe
no debe consistir
registrado se tomar principal distinta consistir en rentas
en obtencin de
Salvedades la cotizacin de la a la obtencin de pasivas, ni en la
rentas pasivas, ni
fecha de expedicin rentas pasivas o comercializacin de
intermediacin en
del conocimiento intermediacin en la bienes desde y hacia
comercializacin de
de embarque comercializacin de Ecuador, o con otros
bienes desde o hacia
o documento bienes con miembros miembros del grupo
Argentina o con otros
equivalente. del mismo grupo. econmicamente
vinculados.
vinculados.

Las operaciones Si tiene contratos

Las operaciones
de comercio futuros para
de comercio
internacional con No aplica si se cobertura de
internacional con
otros integrantes demuestra que el bienes importados
otros integrantes
del mismo grupo intermediario, rene o exportados.
del mismo grupo no
econmico no los 3 requisitos Contratos minimizar
pueden superar el
superan el treinta A) B) y C) (segn o eliminar riesgo
20% del total anual
por ciento (30%) del normativa interna) de fluctuaciones
de operaciones
total anual de sus de precios de los
concertadas.
operaciones. commodities.

La normativa boliviana no establece de reporte de la informacin, volmenes,

salvedades o reglamentacin complementaria puertos nacionales o extranjeros, destino y
para la aplicacin de este mtodo. partes involucradas. As como tambin, ser
necesario fijar los precios o bolsas de mercado
Un mercado transparente exige que
referenciales para cada transaccin de
todos los participantes conozcan y tengan
mercados transparentes, ya sea que se indique
acceso a toda la informacin, en la prcticase
de forma especfica el mercado referencial o el
debera contar con informacin en lnea de
Estado establezca un promedio peridico de
cada transaccin realizada sobre la fecha de
acuerdo al anlisis de las distintas Bolsas de
concertacin, precio, condiciones pactadas,
Valores en las que se cotizan estos bienes.
mercado de destino, volumen y partes
involucradas. En la medida que ste mtodo no tenga
mayor reglamentacin en Bolivia, podra generar
Es importante considerar un margen de
muchos cuestionamientos, tanto para quienes
tolerancia, que contemple la inexactitud propia
lo aplican como para quienes lo fiscalizan.
de la referencia por las variables al momento
Hasta que se tenga una clara reglamentacin,

42
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

lo ms recomendable es dejar ste mtodo en los contribuyentes analicen el impacto o

suspenso. Tal como es el caso peruano, que
an que est en su legislacin no se aplica por
falta de una adecuada reglamentacin y as
especficamente lo seala la norma.
Adicionalmente, al utilizar este mtodo
como parte de nuestra legislacin, es
indispensable que se considere tambin
el impacto impositivo de los instrumentos
financieros, los cuales otorgan una cobertura
a la empresa en trminos de proteccin de
fluctuaciones significativas de los precios en
sus transacciones con commodities, situacin
real y aplicable a este tipo de transacciones. En
este contexto es tambin imprescindible para
Bolivia contar con una normativa impositiva que
regule cundo y con qu lmites se consideran
o no ingresos gravados y gastos deducibles
de dichos instrumentos. La normativa permitir
obtener una adecuada evaluacin del impacto
completo de la operacin en la determinacin
del IUE (que puede afectar tanto a la
recaudacin que recibe el Estado como los
pagos de tributos de los contribuyente).
Rangos de diferencia de valor para
determinar los valores de mercado
En cunto a la frmula planteada, la normativa
boliviana considera los valores mximos y
mnimos, y es ms sensible a los extremos en
comparacin a la frmula que se utilizan en
los dems pases de Latinoamrica, basados
normalmente en el rango intercuartil.
Muchas empresas cuentan con polticas
internacionales de precios de transferencia,
en este contexto es recomendable que
diferencias que pudieran surgir, respecto al
anlisis internacional en comparacin a la
frmula boliviana y considerar las variaciones
de acuerdo a la diferencia de valor para
determinar si corresponde o no ajustar sus
precios cundo quedan fuera del rango y como
consecuencia est impactando en un menor
pago de impuestos.
Por el contrario, en aplicacin de la
normativa boliviana las empresas debern
considerar que en aquellos casos en que el
valor de la transaccin quede fuera del rango,
pero esto no ocasiona una menor tributacin,
las empresas no debern efectuar ajuste
alguno.
Otros impactos a considerar en la
norma de precios de transferencia en
Bolivia
La normativa boliviana, desde antes de
la vigencia de la norma de Precios de
Transferencia, contiene lmites a los intereses
pagados a compaas vinculadas, a efectos
de su deducibilidad de la base imponible del
Impuesto sobre las Utilidades de las Empresas
(IUE).
En este contexto, adems de las normas
de precios de transferencia y de establecer
los lmites de tasas de mercado de prstamos
recibidos de compaas vinculadas, se debe
considerar los lmites para deducir intereses.
Al respecto se presenta un cuadro comparativo
de legislacin latinoamericana con la normativa
tributaria boliviana y sus efectos.

Pas Detalle de medida

Hoy se tienen normas de precios de transferencia, no obstante est vigente la regla que establece que los que no
sern deducibles los intereses pagados por los capitales invertidos en prstamo a la empresa por los dueos o
socios de la misma, en la porcin que dichos intereses excedan el valor de la Tasa Libor ms 3% en operaciones
con el exterior y en operaciones locales a la tasa activa bancaria publicada por el Banco Centra de Bolivia.
Bolivia
Adems de establecer un lmite de deduccin hasta el 30% de los intereses pagados a terceros.
Es decir que an cundo los prstamos sean pactados con tasas de inters a valores de mercado, se deber
considerar los lmites establecidos para deducirlos. En la medida que la empresa no tenga crditos con terceros,
no podr deducir gasto por stos intereses.
La nica restriccin en cuanto a deducibilidad del gasto por intereses, se refiere a que la tasa no puede ser
Costa Rica
mayor a las usuales de mercado, y como referencia se utiliza las tasas registradas en el Banco Central.
Ecuador La legislacin establece una tasa mxima referencial fijada por el Banco Central que no puede ser sobrepasada.

43
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Pas Detalle de medida

Se consideran gastos no deducibles, los intereses pagados cuando los mismos excedan de aplicar al monto de
El Salvador
la deuda el porcentaje de inters activo del Banco Central de Reserva ms cuatro puntos adicionales.
En ningn caso dichos prstamos o colocaciones, podrn devengar intereses a tasas menores que las tasas
Paraguay medias pasivas nominales correspondientes a depsitos a plazo fijo a nivel bancario, para periodos iguales
vigentes en el mes anterior en que se concrete la operacin.

Fuente utilizada para el anlisis comparativo: Estudio sobre El Control de la manipulacin de los precios de
transferencia en pases de Amrica Latina y El Caribe. CIAT, GIZ, BMZ e ITC. Publicado en diciembre de 2012.

Sanciones aplicables en general, por de precios de transferencia, como tambin

el incumplimiento de las normas de los efectos de no contar con documentacin
y el impacto en la determinacin del impuesto
precios de transferencia
sobre a la renta.
Cada pas establece diversas sanciones por el
incumplimiento en la presentacin del estudio

Infracciones formales
Infracciones
Pas Omisin de presentacin o No proporciona
No conservar materiales
Presentacin incorrecta de informacin /
documentos
declaracin / estudio tcnico Metodologa
100-400% del impuesto
Argentina $150-20.000 o $500-45.000 $150-450.000 $150-450.000
omitido
No deduce pagos a 100% del impuesto
Bolivia UFV 5.000 UFV 2500
vinculadas omitido
20% impuesto adecuado o mn.
Brasil Mtodo Mtodo N/A
de R$500
Chile 10 a 50 unidades tributarias N/A N/A N/A
hasta US$ 15.000 /
Ecuador hasta US$ 15.000 US$ 30 a 1.000 Hasta US$ 15.000
clausura

No deduce a pagos a
El Salvador N/A N/A N/A
vinculadas

35,000 - 70,000 pesos No deduce a pagos a 50-100% de la

Mxico N/A
actualizables vinculadas contribucin omitida

Repblica
RD$85,000 - RD$154,000 N/A N/A N/A
Dominicana
Panam N/A N/A N/A N/A

0,6% por ingresos netos, entre el Hasta el 50% del impuesto

Per N/A N/A
rango de 10% de 1 UT y 25 UT omitido

Uruguay N/A N/A N/A N/A

incompleta o fuera del plazo: 5 a 25 a 200% del imp.

300 a 500 UT 300 a 500 UT
Venezuela 25 UT no presentacin: 10 a 50 Omitido Prisin: 6 meses
(metodologa) (metodologa)
UT a 7 aos

El caso de Colombia es particular, establece una serie de sanciones especficas por rangos:

44
 Anlisis comparativo de la normativa boliviana en relacin a la latinoamericana

DOCUMENTACIN COMPROBATORIA SANCIONES SOBRE

REDUCCIONES
(ESTUDIO SOBRE PT) DECLARACIN INFORMATIVA

Presentacin extempornea, con errores,

que no permita verificar la aplicacin de
Precios de Transferencia
Regla general: 1% OV hasta 15.000
UVT (C$377M)
No se puede establecer la base:
0,5% de ingresos netos.
No existen ingresos: 0,5% de
patrimonio bruto hasta C$500 mil
No suministro de la documentacin
Por presentacin tarda Al 50%: si la irregularidad se
subsana antes de que se notifique la
imposicin de la sancin.
Regla general: 1% OV hasta
20.000 UVT Al 75%; si la irregularidad se subsana
No se puede establecer la dentro de los 2 meses de notificada la
base: 0,5% de ingresos netos. sancin.
No existen ingresos: 0,5% de
patrimonio bruto hasta C$700 mil
Por presentacin de la
declaracin con posterioridad
al requerimiento

Regla general: 1% OV hasta 20.000 El doble de las sanciones previstas en

UVT + rechazo de costos y deducciones los casos:
por OV no documentadas - No se puede establecer la base
No se puede establecer la base: - No existen ingresos
0,5% de ingresos netos.
No existen ingresos: 0,5% de
patrimonio bruto hasta C$700 mil Por correccin de la
declaracin
Regla general: 1% OV hasta
20.000 UVT (se incrementa 30% si
no se liquida la sancin)

Fuente utilizada para el anlisis comparativo: Estudio sobre El Control de la manipulacin de los precios de
transferencia en pases de Amrica Latina y El Caribe. CIAT, GIZ, BMZ e ITC. Publicado en diciembre de 2012.

Conclusiones finales su aplicacin y test de cumplimiento:

esto implica que la normativa
Contar con una normativa en precios de establezca que, ante la posibilidad
transferencia es sin duda un gran paso para de aplicar dos o ms mtodos por las
Bolivia. Es el inicio de la normativa que est condiciones de sus transacciones, se
revolucionando en el mundo y que es hoy realice el anlisis del orden prelativo
una de las principales preocupaciones de y cul es el ms apropiado en
Administraciones Tributarias y empresas. determinadas circunstancias.
Existen diversos aspectos que son Es importante establecer los lmites de
necesarios analizar y reglamentar para efectos la carga de la prueba en contribuyentes
de una buena aplicacin de los precios de y las Administracin Tributaria en
transferencia, cito alguno de estos: materia de Precios de Transferencia.
Es imprescindible contar con una lista Reglamentar en qu situaciones podr
de pases, a efectos de la aplicacin de o no aplicarse un anlisis global de
la norma de Precios de Transferencia, precios de transferencia, es decir un
que se consideran de baja o nula mismo mtodo a varias operaciones
tributacin. y analizarlas en su conjunto respecto
Muchas legislaciones establecen la a la rentabilidad y precio de mercado
prelacin de los mtodos en cunto a total de las transacciones y/o cundo

45
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

deber efectuarse un anlisis solicitudes a dos pases en los que

transaccin por transaccin (anlisis residen los contribuyentes vinculados
individualizado de las transacciones). para establecer la metodologa a
aplicar en ambos pases, con el
Establecer si ante un vaco normativo,
propsito de lograr una recaudacin
siempre que no contravenga la
equilibrada y eliminar la doble
normativa local, se podrn utilizar
imposicin.
las Guas de la OCDE en materia de
precios de transferencia. Concertar Procedimientos de Acuerdo
Mutuo (MAPs), estos procedimientos
Establecer normativa sobre Acuerdos
permiten una adecuada determinacin
Anticipados unilaterales en Precios
de tributacin en el pas que tiene
de Transferencia (comnmente
potestad tributaria sobre determinada
conocidos en sus siglas en ingls
renta, en los casos que dos pases
como APAs): Los cules permitirn
tienen un tratado de doble imposicin.
a Contribuyentes y Administracin
Estos Procedimientos viabilizan la
Tributaria consensuar mtodos, ajustes,
posibilidad que dos pases se pongan
comparable sugeridos, enfoque de las
de acuerdo para el cumplimiento
operaciones, informacin adicional,
del Convenio de Doble Imposicin,
soportes documentales y tiempo de
evitando que el contribuyente
vigencia, que otorguen certeza sobre
pague impuestos en dos pases y
el precio de mercado, sobre todo en
garantizando que el estado generador
operaciones complejas.
de la renta bajo los presupuestos
Firmar Acuerdos Anticipados del Convenio, sea quien obtenga la
Bilaterales en Precios de Transferencia recaudacin.
(BAPAs), que sern aplicables en

46
 Fallos importantes en
criterios de vinculacin en
Precios de Transferencia en
el marco de los socios de la
AITFA
Nora Urby
Secretaria EjecutivaAsociacin Iberoamericana de Tribunales
de Justicia Fiscal o Administrativa (AITFA)

Licenciada en Derecho con Mencin Honorfica. Maestra en Derecho Fiscal con Mencin
Honorfica por Examen brillante en la Universidad Autnoma del Noreste. Doctora en
Derecho por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, con la tesis de grado: Los
Paneles Binacionales previstos en el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, como
Medios Alternos de Solucin de Controversias frente al Juicio Contencioso Administrativo.
Diplomada en Competencia Econmica por el Instituto Autnomo de Mxico (ITAM).
Diplomada en Derecho Judicial por la Universidad Panamericana en colaboracin con la
Universidad Austral de Argentina. Curs el Master: La Proteccin Constitucional en el Sistema
Interamericano de Derechos Fundamentales, impartido por la Universidad Comptense de
Madrid, Espaa en conjunto con el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

Introduccin
Los fallos emitidos por el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa en materia de
precios de transferencia, establecen parmetros para la aplicacin en Mxico, de los criterios
de vinculacin relativos a las operaciones que realizan los agentes econmicos en el mbito
internacional.
Tienen el propsito de orientar en relacin con la potestad tributaria que el Estado tiene
respecto de los tributos que deben enterar las personas fsicas o morales sometidas a su
competencia, al actualizarse el hecho generador del tributo, entre el hecho gravado y el sujeto
pasivo obligado, cuando las operaciones comerciales se realizan entre empresas vinculadas; es
decir, entre partes relacionadas.
Los precios de transferencia se originaron a principios del siglo XX, cuando aparecieron
las primeras empresas multinacionales, que a efecto de no enterar el tributo correspondiente a
sus ingresos, fueron adoptando diversos mtodos transaccionales para proteger sus intereses
econmicos, evitando as el pago de los impuestos, motivo por el cual, la Organizacin para
la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE) se vio en la necesidad de crear mecanismos
como el de los precios de transferencia para evitar que los contribuyentes dejaran de cubrir
el impuesto verdaderamente causado, mecanismos que actualmente las administraciones
tributarias integrantes de dicha Organizacin y de la cual Mxico forma parte, adoptaron para
verificar las operaciones transaccionales realizadas por partes relacionadas.

47
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Se conceptualizan como los precios en
que se pactan las operaciones comerciales
entre partes relacionadas, los cuales deben
establecerse como si no tuvieran relacin
alguna, a efecto de no provocar efectos
fiscales que afecten la recaudacin de la
Administracin Tributaria en el pas donde se
generen las utilidades o prdidas.
Entendiendo por partes relacionadas
cuando una empresa participa directa o
indirectamente en la administracin, en el
control y/o en el capital de otra empresa;
distintas empresas son controladas directa o
indirectamente por las mismas personas, las
cuales se encuentran situadas en diferentes
competencias tributarias; por la residencia de
alguna de las partes; por estar establecidas en
jurisdicciones de baja imposicin fiscal, entre
otras, cuyas razones de negocio pueden ser
comerciales, de produccin, financieras, etc.
As cuando se actualiza alguna de las hiptesis
para determinar que se trata de partes
relacionadas, como consecuencia natural, se
actualizar el criterio de vinculacin; es decir,
los criterios de vinculacin no son ms que la
actualizacin de los criterios para determinar si
se trata de empresas relacionadas, que en la
legislacin mexicana se contienen en el artculo
179 de la nueva Ley del Impuesto sobre la Renta,
misma que adopta las condiciones fijadas en el
artculo 9, subapartados 1a) y 1b), del Modelo
de Convenio Fiscal de la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE).
Por lo que, para que se actualicen
los precios de transferencia, basta que
se establezcan relaciones comerciales
en condiciones diferentes a las de partes
independientes.
En la especie, se analizarn los fallos
mediante los cuales el Tribunal Federal de
Justicia Fiscal y Administrativa, en el primer
caso, resolvi que el pago de intereses
pactado entre empresas, debe tener el
tratamiento de dividendos al provenir de
fondos respaldados, para efecto del entero de
la contribucin respectiva; y en el segundo,
resolvi que la empresa residente en Mxico,
para poder deducir los pagos efectuados a
la empresa situada en los Estados Unidos de
Amrica, debera acreditar haber realizado las
operaciones a valor de mercado.
En ambos casos se examinar qu
criterios de vinculacin se tomaron en
consideracin para determinar si en el caso
se trat de pago de intereses a tasa Libor o
bien de pago de dividendos; entendiendo por
intereses a los prstamos acordados entre las
partes a una tasa interbancaria, cuyas siglas
Libor derivan de la expresin inglesa London
Interbank Offered Rate (Tipo de Inters Bsico
en el Mercado Interbancario de Londres); o bien,
de dividendos los cuales constituyen el pago
hecho por una empresa a sus dueos, ya sea
en efectivo o en acciones, al tratarse de fondos
respaldados. Es decir, de crditos otorgados
a personas morales o a establecimientos
permanentes, por personas residentes en el
pas o residentes en el extranjero, que sean
partes relacionadas de la persona que paga el
crdito.
As como, si en el caso resulta procedente
la deduccin de los pagos realizados por
concepto de gastos por parte de la empresa
mexicana a la extranjera; es decir, se
puntualizar porqu se considera que se trat
de partes relacionadas, a las cuales les son
aplicables los criterios establecidos a efecto
de determinar si se cumpli a cabalidad con
los precios de transferencia; es decir, si se
pactaron a valor mercado.
Entendindose por precios a valor
mercado, los que se pactan entre partes
independientes; es decir, entre empresas que
no tienen relacin alguna al no actualizar los
criterios de vinculacin establecidos en el
artculo 179 de la Ley del Impuesto sobre la
Renta vigente.
Antecedentes
El origen de los precios de transferencia se
encuentra estrechamente vinculado con la
aparicin de las empresas multinacionales
a principios del siglo XX; el primer pas en
adoptarlos en su legislacin, fue Gran Bretaa
en 1915, y posteriormente, los Estados Unidos
de Amrica en 1917.
Conforme dichas empresas comenzaron
a confeccionar mtodos a efecto de obtener

48
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
mayores beneficios; en razn de que sus
estrategias fiscales iban encausadas a enterar
un tributo menor al que realmente deberan
estar sujetas, ya sea generando prdidas o
aumentado ingresos entre las integrantes del
grupo, segn sus intereses; las administraciones
tributarias tuvieron la necesidad de combatir
dichas estrategias a travs del diseo
de tcnicas para manejar los precios de
transferencia entre las distintas empresas que
conformaban un mismo grupo multinacional, o
bien, tuvieran alguna vinculacin entre ellas.
El pionero en la implementacin de dichos
mtodos fue Estados Unidos de Amrica.
As, con base en la metodologa
implementada por Estados Unidos de Amrica,
la Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico (OCDE) emiti la primera
normatividad denominada Transfer Pricing
Guidelines; sin embargo, las Guas sobre
Precios de Transferencia para las Empresas
Multinacionales y las Administraciones Fiscales,
aprobadas por el Consejo de la Organizacin
para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
en 1995, deben actualizarse constantemente,
pues constituyen una gua para que los pases
asociados establezcan legislaciones armnicas
en precios de transferencia, as como para que
las empresas multinacionales puedan evitar los
riesgos de sufrir ajustes impositivos por fiscos
de diferentes Estados.
Es de puntualizarse que la normatividad
relativa a los precios de transferencia debe
actualizarse de manera constante en razn de
que como consecuencia de la globalizacin,
las grandes compaas multinacionales
confeccionan estrategias a efecto de aminorar
el impacto recaudatorio en sus ingresos.
Mxico, desde 1987, comenz a regular
los precios de transferencia en el artculo 64 de la
Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en aquel
momento, el cual confera a la autoridad tributaria
la facultad de determinar presuntivamente el
precio o monto de las transacciones cuando
el precio de venta fuera menor al de mercado,
fuera igual o menor al costo de adquisicin, o
cuando el costo de adquisicin fuera mayor al
precio de mercado entre otros. Posteriormente,
en 1992, se adicion el artculo 64A de la Ley
del Impuesto sobre la Renta, que otorgaba
atribuciones a la autoridad fiscalizadora para
estimar los precios, a travs del mtodo de
transacciones similares a las realizadas.
El 18 de mayo de 1994, Mxico ingres
a la Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico (OCDE) convirtindose
en el miembro nmero 25; el Decreto de
promulgacin de la Declaracin del Gobierno
de los Estados Unidos Mexicanos sobre
la aceptacin de sus obligaciones como
miembro de la Organizacin de Cooperacin
y Desarrollo Econmicos fue publicado en el
Diario Oficial de la Federacin el 05 de julio
del mismo ao.
En 1997, se realizaron diversas reformas
a la Ley del Impuesto sobre la Renta, a efecto
de incorporar la totalidad de los mtodos
sugeridos por la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE),
para determinar los precios de transferencia.
Los mtodos de determinacin adoptados
por Mxico se clasifican en tradicionales y
alternativos.
Los tradicionales contemplan los mtodos
de precio comparable no controlado, de precio
de venta, de costo adicionado; mientras que
en los alternativos estn incluidos los mtodos
de participacin de utilidades, residual de
participacin de utilidades y de mrgenes
transaccionales de utilidad de operacin.
En el ao 2002, se expidi la Ley
nueva del Impuesto sobre la Renta, por lo
que el contenido de los artculos 64A, 65
y 65A de la ley abrogada, se traslad a
los diversos artculos 215 y 216 de la nueva
Ley del Impuesto sobre la Renta; finalmente,
con la reforma del 11 de diciembre de 2013,
el contenido de los artculos 215 y 216,
se traslad a los artculos 179 y 180 de la
nueva Ley del Impuesto sobre la Renta, en
los cuales se establece que sern aplicables
las Guas sobre Precios de Transferencia
para las Empresas Multinacionales y las
Administraciones Fiscales, aprobadas
por el Consejo de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico en
1995, o aquellas que las sustituyan, en la
medida en que las mismas sean congruentes
con las disposiciones de la Ley del Impuesto
49
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
sobre la Renta y de los tratados celebrados
por Mxico.
A efecto de dilucidar todo lo referente
a precios de transferencia, ser aplicable el
principio del Arms Length, que establece que
las entidades vinculadas al negociar entre
s, deben fijar los precios de transferencia
en la misma forma en que hubieran sido
concertados entre terceros independientes
que resguardan sus propios intereses, toda vez
que las Guas sobre Precios de Transferencia
para las Empresas Multinacionales y las
Administraciones Fiscales, aprobadas
por el Consejo de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico en
1995, establecen que el principio del Arms
Length, es la norma internacional sobre
precios de transferencia acordada por los
pases miembros de la Organizacin para
la Cooperacin y Desarrollo Econmico
(OCDE), para que sea utilizada, en aspectos
fiscales, por los grupos multinacionales y las
administraciones tributarias.
Conceptualizacin
La Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico define a los precios de
transferencia como los pagos por concepto de
bienes o servicios realizados por una empresa
que es parte de un grupo multinacional a otra
del mismo grupo.
Helbert Bettinger Barrios, los describe
como: ..todos aquellos lineamientos que van
orientados a evitar, que por actos de naturaleza
comercial o contractual se provoquen efectos
fiscales nocivos en el pas donde se generen
las utilidades o prdidas en una actividad
empresarial o de servicios1
Diez de Castro, seala: Precio de
Transferencia o de sesin es el precio
interno que corresponde a una operacin de
transaccin entre unidades descentralizadas
donde al menos una de ellas est constituida
como un verdadero Centro de Beneficios,
con responsabilidades y gestin separadas y
determinadas en forma precisa.2
1 Bettinger Barrios, Helbert, Precios de Transferencia. Sus
efectos fiscales ISEF, Mxico 2001 p.43.
2 Diez de Castro, Enrique Carlos. Gestin de Precios
Escuela Superior de Gestin Comercial y Marketing
Editores, Madrid 1996, p.33.
50
Meja Iturriaga, los define como: Los
precios de transferencia pueden definirse
como aquellos beneficios fiscales que se
producen entre empresas o personas fsicas
participando todas ellas en un mismo grupo de
inters, lo cual permite trasladar los beneficios
de una parte a otra y por consiguiente, disminuir
o anular el impuesto que en su momento pudo
haberse causado3
Debemos sealar que los precios de
transferencia, no son ms que los precios
mediante los cuales se pactan las relaciones
comerciales, mismos que deben establecerse
por los sujetos relacionados, como si no tuvieran
relacin alguna, a efecto de no provocar
efectos fiscales que afecten la recaudacin de
la Administracin Tributaria en el pas donde se
generen las utilidades o prdidas.
As, de la propia conceptualizacin de
precios de transferencia, se advierte que son
sujetos a los mismos, los agentes econmicos
en el mbito internacional situados en
diferentes competencias tributarias, cuyas
razones de negocio pueden ser comerciales,
de produccin financieras, etc., a los que se
les define como partes relacionadas.
La Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmico, asocia el trmino
de partes relacionadas con el de empresas
asociadas contenido en el artculo 9 del
Modelo de Convenio Tributario, precisando
que una empresa asociada es una
empresa que cumple con las condiciones
fijadas en el artculo 9, subapartados 1a) y
1b), del Modelo de Convenio Fiscal. Bajo estas
condiciones, dos empresas estn asociadas si
una de ellas participa directa o indirectamente
en la direccin, control, o capital de la otra; o
si las mismas personas participan directa o
indirectamente en la direccin, control o capital
de ambas empresas4
La Ley del Impuesto sobre la Renta
vigente, en el artculo 179 establece que son
3 Meja Iturriaga Enrique Belzan, Precios de Transferencia
Revista nuevo Consultorio Fiscal. Nmero 202. Mxico 1998.
P. 54
4 Directrices aplicables en materia de precios
de transferencia a empresas multinacionales y
administraciones tributarias, Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmicos. Instituto de
Estudios Fiscales, Traductor. Autor. Madrid, Espaa. 1999.
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
partes relacionadas dos o ms personas,
cuando:
a. Una participa de manera directa o
indirecta en la administracin, control
o capital de la otra
b. Una persona o grupo de personas
participe directa o indirectamente en
la administracin, control o capital
de dichas personas. Tratndose de
asociaciones en participacin, se
consideran como partes relacionadas
sus integrantes, as como las personas
que conforme a este prrafo se
consideren partes relacionadas de
dicho integrante.
c. Se consideran partes relacionadas
de un establecimiento permanente, la
casa matriz u otros establecimientos
permanentes de la misma.
d. Tambin prev que salvo prueba
en contrario, se presume que las
operaciones entre residentes en
Mxico y sociedades o entidades
sujetas a regmenes fiscales prefe-
rentes, son entre partes relacionadas
en las que los precios y montos de
las contraprestaciones no se pacten
conforme a los que hubieran utilizado
partes independientes en operaciones
comparables.
Por ltimo, precisa que para la
interpretacin, sern aplicables las guas sobre
precios de transferencia para las empresas
multinacionales y las administraciones fiscales,
aprobadas por el Consejo de la Organizacin
para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
en 1995, o aquellas que las sustituyan, en la
medida en que las mismas sean congruentes
con las disposiciones de la Nueva Ley del
Impuesto sobre la Renta y de los tratados
celebrados por Mxico.
Ahora bien, los precios de transferencia
son utilizados en operaciones relativas a la venta
de bienes tangibles, renta de bien propiedad
tangible, venta de bienes intangibles, cesin de
uso de bienes intangibles, remuneracin por el
uso de capital (intereses), asignacin indebida
de ingresos y gastos (con objeto de evadir
impuestos), precios ficticios de importacin o
exportacin, operaciones de deudas ficticias,
pagos de tasas de inters elevadas, pagos no
justificados de regalas y asistencia tcnica,
etc.
Como se advierte, los precios de
transferencia aplican casi a todos los tipos
de operaciones que se pueden realizar entre
empresas.
Para determinar los precios de
transferencia, se debe atender al principio
de plena competencia (Arms Length) el cual
funge como la norma internacional para tal
efecto, como lo establecen las Guas sobre
Precios de Transferencia para las Empresas
Multinacionales y las Administraciones
Fiscales, aprobadas por el Consejo de
la Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmico en 1995, mismas
que sealan que la declaracin que otorga
un carcter oficial al principio de plena
competencia se encuentra en el Apartado 1 del
artculo 9 del Modelo de Convenio Fiscal de la
Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo
Econmico, constituyendo ste el fundamento
de los convenios fiscales bilaterales entre
pases miembros de la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico y entre
un nmero cada vez mayor de pases no
miembros.
Modelo de Convenio Fiscal de la
Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico.
El artculo 9 dispone:
(Cuando) ... dos empresas
(asociadas) estn, en sus relaciones
comerciales o financieras, unidas
por condiciones aceptadas o
impuestas que difieran de las que
seran acordadas por empresas
independientes, los beneficios
que habran sido obtenidos por
una de las empresas de no existir
dichas condiciones, y que de
hecho no se han realizado a causa
de las mismas, podrn incluirse
en los beneficios de esa empresa
y someterse a imposicin en
consecuencia.
51
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Las Guas sobre Precios de Transferencia
para las Empresas Multinacionales y las
Administraciones Fiscales, aprobadas
por el Consejo de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico en
1995, tienen por objeto ajustar beneficios,
tomando como referencia las condiciones
que hubieran concurrido entre empresas
independientes en operaciones comparables;
el principio de plena competencia, pretende
que los miembros de un grupo multinacional
operen como empresas separadas en lugar
de como partes inseparables de una sola
empresa unificada, a efecto de demostrar
que las operaciones realizadas por partes
relacionadas, se pactaron en condiciones
de precios de mercado; por lo que, las
caractersticas de las operaciones deben
ser similares para que puedan servir para
tal efecto, tomando en consideracin lo
siguiente:
a. Caractersticas especficas de los
bienes o servicios
b. Funciones desempeadas por las
partes operantes
c. Condiciones contractuales
d. Circunstancias econmicas
mercado y
e. Estrategias de negocios.
Para determinar las caractersticas de los
bienes o servicios, se toman en consideracin
las cualidades fsicas, la calidad, el tamao,
la garanta, la disponibilidad y la demanda,
en cuanto a bienes tangibles; respecto de
los intangibles se toman en consideracin
los montos, el plazo, la garanta, la solvencia
del deudor y la tasa de inters respecto de
financiamientos, etc.
En relacin con las funciones
desempeadas por las partes operantes, se
debe atender a las funciones, los activos y los
riesgos de la empresa; se busca identificar
y comparar las actividades econmicas
importantes para poder determinar la correcta
distribucin de las utilidades, en relacin con
las actividades realizadas por las empresas
relacionadas frente a las actividades
desarrolladas por empresas independientes.
52
Las relaciones contractuales determinan
los derechos y obligaciones de la empresa
evaluada.
Las circunstancias econmicas
determinan si hay comparabilidad, que las
diferencias no tengan un efecto importante
en el precio, y en caso de haberlas, que se
puedan llevar a cabo los ajustes necesarios,
entre otras.
Este principio se encuentra recogido en
el artculo 179 de la nueva Ley del Impuesto
sobre la Renta
Ahora bien, los mtodos de transferencia
que establecen las Guas sobre Precios
de Transferencia para las Empresas
Multinacionales y las Administraciones Fiscales,
aprobadas por el Consejo de la Organizacin
para la cooperacin y el Desarrollo Econmico
en 1995, son los siguientes:
1. Mtodo del precio libre comparable,
2. Mtodo del precio de reventa,
3. Mtodo del costo incrementado,
4. De participacin de utilidades,
5. Residual de participacin de
de utilidades,
6. De mrgenes transaccionales de
utilidad de operacin.
Dichos mtodos fueron adoptados en la
Ley del Impuesto sobre la Renta, en su artculo
180.
El mtodo del precio libre comparable
consiste en comparar el precio facturado
por activos o servicios transmitidos en una
operacin vinculada, con el precio facturado
por activos o servicios transmitidos en una
operacin no vinculada en circunstancias
comparables. Si hay diferencias entre los
dos precios, esto indica que las condiciones
de las relaciones comerciales y financieras
de las empresas asociadas no responden a
las condiciones de plena competencia y que
el precio de la operacin vinculada deba ser
sustituido por el precio de la operacin no
vinculada, tal y como lo sealan las guas sobre
precios de transferencia para las empresas
multinacionales y las administraciones fiscales,
aprobadas por el Consejo de la Organizacin
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
en 1995.
Ejemplo:
Si una destiladora mexicana vende y
exporta Tequila a su distribuidora subsidiaria
en Holanda; en cuyo contrato convienen que el
precio determinado incluye el traslado; mientras
que existe otra destilera mexicana que tambin
export Tequila a Holanda en una operacin
independiente y el precio indicado es similar
al establecido por aqulla, pero no incluye el
costo el traslado. Tenemos que la diferencia
radica en el costo de la transportacin, el
cual no se encuentra incluido por la destilera
independiente; por lo que, el ajuste que debe
realizarse conforme al precio libre comparable,
ser en razn del costo de traslado.
As, con el ajuste en el costo de traslado,
se estara atendiendo al principio de plena
competencia mediante el mtodo de precio
libre comparable.
El mtodo de precio de reventa,
determina el costo de la operacin controlada,
y como lo seala la Ley del Impuesto sobre
la Renta, consiste en multiplicar el precio de
reventa, por el resultado de disminuir de la
unidad, la tasa de la utilidad bruta que hubiera
sido pactada con o entre partes independientes
en operaciones comparables.
Es decir, al precio de reventa a un tercero
independiente, de los bienes que fueron
comprados a una empresa vinculada, se le
reduce en el margen de reventa, que comprende
los gastos y la ganancia del revendedor, para
as obtener el precio de mercado.
Dicho en otras palabras, s una empresa
compra televisores a su parte relacionada,
posteriormente el producto comprado lo
revende a una empresa no relacionada en
$150, el precio que se va a determinar es el
precio de adquisicin de dicho producto, a
travs del precio al que la empresa ha vendido
el producto a un tercero, reducindole los
gastos y la ganancia del revendedor.
Es decir, si los gastos y la ganancia del
revendedor ascienden a la cantidad de $20,
dicha cantidad se debe restar al precio de
reventa, obteniendo un precio de adquisicin
de mercado en cantidad de $130.
Para comparar los precios, se deber
atender a los factores de niveles de inventario,
tasas de rotacin de ventas, proteccin en
los precios ofrecidos por los fabricantes,
trminos contractuales (garantas, volumen
de ventas, compras, trminos del crdito y
de los transportes), ventas, comercializacin,
publicidad y otros servicios, nivel de mercado
(mayorista, minorista).
Es decir, con el mtodo del precio de
reventa se sustrae del precio de venta el
margen que aplica el propio revendedor
en operaciones idnticas o similares con
personas o entidades independientes, mtodo
que es aplicable cuando no es posible atender
al mtodo de precio comparable, mediante el
cual, el valor de mercado se obtiene a partir
del precio de venta que se aplica en una
operacin con una parte independiente. Al
cual se le resta el margen bruto que incluye,
el beneficio del vendedor y todos los gastos
incurridos por ste.
As, antes de verificar si el margen bruto
de la sociedad (vinculada) es congruente con
los valores de la sociedad independiente, se
deben ajustar las diferencias presentadas por
las prcticas contables de la compaa no
controlada; para que el margen de utilidad
bruta sobre ventas pueda ser comparado con
el objeto de determinar si el obtenido por la
vinculada se ajusta a los valores de mercado.
Sin embargo, cuando las prcticas
contables difieren entre la operacin vinculada
y la independiente, debern practicarse los
ajustes que correspondan sobre los datos
utilizados para calcular el margen del precio
de reventa, a fin de asegurar que se manejan
las mismas categoras de costes en cada caso
para llegar al margen bruto. Por ejemplo, los
costos de investigacin y desarrollo pueden
reflejarse en los gastos de venta, pues de lo
contrario, no seran comparables.
El mtodo de costo incrementado,
con l se puede verificar la congruencia del
precio de venta, acordado en una operacin
controlada, respecto de los valores de
mercado, para lo cual, se utilizan los costos
incurridos por el proveedor de activos (o
de servicios) en el marco de una operacin
vinculada, aadindosele un margen del
53
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
costo incrementado apropiado para obtener
un beneficio adecuado, dadas las funciones
realizadas y las condiciones de mercado.
Es decir, se comparan las operaciones
sumndole a los costos de produccin de
una transaccin relacionada, el margen de
utilidad que obtendra un independiente y
comparando el resultado contra el precio
de enajenacin pactados con sujetos
independientes tomndolo como base la
compra de bienes o servicios realizada a un
sujeto independiente, al que se le adiciona
un margen de utilidad adecuada con el fin
de obtener un precio de venta (exportacin
a vinculada) equivalente al que hubiesen
acordado entes independientes.
Ejemplo:
La compaa mexicana el Bronco S.A.
fabrica suelas de cuero porcino para botas
vaqueras, las cuales exporta a Colombia a la
empresa El Vaquero S.A., obteniendo una
utilidad bruta de 50%.
Por otra parte, la compaa Mexicana de
Botas, S.A. fabrica y exporta suelas de cuero
vacuno para botas vaqueras, las cuales son
similares pero con mejor calidad y mayor valor,
cuyos compradores son independientes, la
cual tiene un margen de utilidad del 47%.
La Compaa el Bronco S.A., carg
un costo de la garanta que ofrece de sus
productos a su parte relacionada, la cual
registr como un ingreso adicional.
As, para aproximar el grado de
comparacin de las operaciones, el costo y las
ventas netas de las operaciones independientes
deben ajustarse, a efecto de comparar el costo
adicionado.
En la especie, la empresa Bronco, S.A.
y la empresa El Vaquero S.A. son entidades
relacionadas, ya que ambas pertenecen a
un grupo econmico, por lo que el precio de
venta entre ambas compaas es el que debe
probarse para ver si est operado a valores
de mercado. Para determinar el precio de
transferencia se deber atender al costo de
produccin y de operacin, atendiendo de
manera anloga a las funciones desarrolladas,
entre las operaciones realizadas por la
54
compaa Mexicana de Botas, S.A. y los
compradores independientes.
Los factores a determinar seran la
complejidad de la fabricacin o montaje, la
ingeniera y proceso de la produccin, el control
de la compra, del abastecimiento y de los
inventarios, pruebas de los productos, gastos
de ventas, generales y de administracin,
trminos contractuales (garantas, volumen
de ventas, compras, trminos de crdito y del
transporte) as como los riesgos asumidos.
Mtodo de participacin de utilidades,
de conformidad con el artculo 180 de la nueva
Ley del Impuesto sobre la Renta, consiste
en asignar la utilidad de operacin obtenida
por partes relacionadas, en la proporcin
que hubiera sido asignada con (aplicacin
directa) o entre (aplicacin indirecta), partes
independientes, determinando la utilidad de
la operacin global mediante la suma de la
utilidad de operacin obtenida por cada una
de las personas relacionadas involucradas
en la operacin; o bien, la utilidad de la
operacin global que asignar a cada una
de las personas relacionadas considerando
elementos como los activos, costos y gastos
de cada una de las personas relacionadas,
con respecto a operaciones entre dichas
partes relacionadas.
Es un mtodo aplicable cuando las
operaciones estn ligadas a una alianza
estratgica entre partes, y se confrontan
con operaciones independientes que no
necesariamente son semejantes, las cuales
son las nicas disponibles en el mercado.
Es decir, se asignar la utilidad de
operacin obtenida por partes relacionadas,
conforme la proporcin que hubiera sido
asignada entre partes independientes.
Para determinar el valor de las utilidades,
se sumarn las utilidades de operacin total
de las transacciones controladas, dividiendo
la utilidad considerando: a) el valor relativo de
la contribucin a la obtencin de las utilidades
globales; y b) las funciones realizadas por cada
compaa involucrada en la operacin.
Ejemplo:
Dos empresas vinculadas deciden
fabricar un medicamento, la empresa 1
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
vinculada aporta el capital; pero las utilidades
se dividen al 51% para la empresa 1 vinculada
y 49% para la empresa 2 vinculada. Se
compara con dos empresas independientes
que acuerdan fabricar botanas, en donde la
empresa 1 independiente aporta el capital;
pero las utilidades se dividen al 55% para
la empresa 1 independiente y 45% para la
empresa 2 independiente.
Es decir, conforme al ejemplo, se dividen
utilidades entre dos partes relacionadas,
con base en las funciones, activos y riesgos,
asumidos o aportados por cada entidad, como
lo hubieran hecho las partes independientes.
Mtodo residual de participacin de
utilidades, consiste en asignar la utilidad de
operacin obtenida por partes relacionadas,
en la proporcin que hubiera sido asignada
con o entre partes independientes conforme a
lo siguiente:
a. Se determinar la utilidad de operacin
global mediante la suma de la utilidad
de operacin obtenida por cada
una de las personas relacionadas
involucradas en la operacin.
b. La utilidad de operacin global se
asignar de la siguiente manera:
1. Se determinar la utilidad mnima
que corresponda en su caso, a
cada una de las partes relacionadas
mediante la aplicacin de
cualquiera de los mtodos a que
se refieren las fracciones I, II, III, IV
y VI de este artculo, sin tomar en
cuenta la utilizacin de intangibles
significativos.
2. Se determinar la utilidad residual,
la cual se obtendr disminuyendo
la utilidad mnima a que se refiere
el apartado 1 anterior, de la utilidad
de operacin global. Esta utilidad
residual se distribuir entre las
partes relacionadas involucradas
en la operacin tomando en
cuenta, entre otros elementos,
los intangibles significativos
utilizados por cada una de ellas,
en la proporcin en que hubiera
sido distribuida con o entre partes
independientes en operaciones
comparables.
Mtodo de mrgenes transaccionales
de utilidad de operacin, consiste en
determinar en transacciones entre partes
relacionadas, la utilidad de operacin que
hubieran obtenido empresas comparables
o partes independientes en operaciones
comparables, con base en factores de
rentabilidad que toman en cuenta variables
tales como activos, ventas, costos, gastos o
flujos de efectivo.
Con este mtodo se relaciona la utilidad
operativa controlada con el costo total de
operaciones internacionales entre partes
relacionadas, cuyo margen tiene que ser
comparado; tomando en consideracin la
rentabilidad y las cuentas por pagar.
Mtodos con los cuales se puede
obtener el rango de precios, que en su caso,
se considerarn como pactados o utilizados
entre partes independientes. En caso de que
el contribuyente se encuentre fuera del rango
ajustado, se considerar que el precio o monto
de la contraprestacin que hubieran utilizado
partes independientes, es la mediana de dicho
rango.
Una vez analizados los mtodos para
revisar los precios de transferencia; y previo
al anlisis de los fallos emitidos por el Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, resulta
indispensable destacar que las Guas sobre
Precios de Transferencia para las Empresas
Multinacionales y las Administraciones Fiscales,
aprobadas por el Consejo de la Organizacin
para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
en 1995, sealan que la declaracin que
otorga un carcter oficial al principio de plena
competencia se encuentra en el apartado 1 del
artculo 9 del Modelo de Convenio Fiscal de la
Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo
Econmico, constituyendo ste el fundamento
de los convenios fiscales bilaterales entre
pases miembros de la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico y entre
un nmero cada vez mayor de pases no
miembros.
Como se advierte, para determinar el
criterio de vinculacin de las partes relacionadas
55
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
para efectos de precios de transferencia, se
debe atender bsicamente a lo establecido
en el apartado 1 del artculo 9 del Modelo de
Convenio Fiscal de la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico, artculo
que determina los criterios de vinculacin
aplicables a las partes relacionadas.
No obstante, los pases miembros de la
Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo
Econmico, tienen legislaciones fiscales que
pueden variar en relacin con determinados
conceptos, por lo que se debe atender a la
explicacin que se da al Convenio, mediante los
comentarios en los cuales dicha organizacin
puntualiza sus alcances, lo cuales no tiene el
carcter de Convenios Internacionales.
Sin embargo, Mxico, al haberse
incorporado a la Organizacin para la
Cooperacin y Desarrollo Econmico hizo
una declaracin sobre aceptacin de sus
obligaciones como miembro, dicha declaracin
fue suscrita el 14 de abril de 1994 y fue ratificada
por el Senado de la Repblica el 10 de mayo
del mismo ao.
En dicha declaracin, Mxico se
comprometi a cumplimentar la recomendacin
hecha por la Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmico, en el sentido de que
las Administraciones Tributarias tendrn que
interpretar los convenios de conformidad con
los Comentarios.
As, los Comentarios al Convenio Modelo
de la Organizacin para la Cooperacin y
2. Este apartado establece que las
Desarrollo Econmico, resultan obligatorios.
Por su parte, los Comentarios al Convenio
Modelo de la Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmico, en relacin con las
empresas asociadas (partes vinculadas),
contenidas en el artculo 9 del Convenio, en su
apartado 1 punto 3 incisos a) y b), establece:
COMENTARIOS AL ARTCULO 9
RELATIVO A LA IMPOSICIN DE LAS
EMPRESAS ASOCIADAS
1. Este artculo se refiere a los ajustes de
los beneficios a efectos fiscales en el
caso de que las condiciones en que
se hayan efectuado las operaciones
entre empresas asociadas (sociedades
56
matrices y sus filiales, y sociedades
sometidas a un control comn) difieran
de las normales de mercado entre partes
independientes (plena competencia).
El Comit ha dedicado tiempo y
esfuerzo considerables (y contina
hacindolo) a examinar las condiciones
para la aplicacin de este artculo, sus
consecuencias y los diversos mtodos
aplicables para el ajuste de beneficios
en el caso de operaciones realizadas
en condiciones distintas de las de
plena competencia. Sus conclusiones
se recogen en el informe titulado
Directrices aplicables en materia de
precios de transferencia a empresas
multinacionales y Administraciones
tributarias Transfer Pricing Guidelines
for Multinational Enterprises and Tax
Administrations / Principes applicables
en matire de prix de transfert
lintention des entreprises multinatinales
et des Administrations fiscales1, que
se actualiza peridicamente con objeto
de reflejar los resultados del trabajo del
Comit en la materia.
Dicho informe refleja principios
internacionalmente aceptados y ofrece
directrices para la aplicacin del
principio de plena competencia. cuya
enunciacin autorizada se contiene en
este artculo.
Apartado 1
autoridades fiscales de un Estado
contratante podrn, con el fin de calcular
las deudas tributarias de las empresas
asociadas, rectificar la contabilidad de las
empresas si, por las relaciones especiales
existentes entre ellas, sus libros no
reflejaran los beneficios imponibles reales
generados en ese Estado. Es evidente la
oportunidad de autorizar dicho ajuste en
tales supuestos. Las disposiciones de este
apartado slo son aplicables cuando se
hayan convenido o impuesto condiciones
especiales entre las dos empresas.
No ser admisible la rectificacin de la
contabilidad de las empresas asociadas
si las operaciones entre ellas se han
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
producido en condiciones normales de
plena competencia.
3. De acuerdo con las consideraciones
del informe del Comit de Asuntos
Fiscales sobre subcapitalizacin, existe
una interaccin entre los convenios
tributarios y las normas nacionales sobre
subcapitalizacin que afecta al mbito
del artculo. El Comit considera:
a. que el artculo no impide la aplicacin
de las normas nacionales sobre
subcapitalizacin en la medida en que
tengan por objeto la asimilacin de los
beneficios del prestatario a la cuanta
que hubiera realizado en condiciones
normales de mercado;
b. que el artculo afecta no slo a
la determinacin de si la tasa de
inters establecida en un contrato de
prstamo es una tasa de mercado,
sino tambin a la cuestin de si lo
que se presenta como un prstamo
puede ser considerado como tal o si
debe considerarse como una entrega
de fondos de otro tipo y, en particular,
como una aportacin de capital;
c. que la aplicacin de las normas sobre
subcapitalizacin no debe conducir
normalmente a aumentar los beneficios
imponibles de la empresa nacional
considerada, ms all de la cuanta
correspondiente a los beneficios
de plena competencia, y que ese
principio debe seguirse igualmente
al aplicar los convenios tributarios
existentes.5
Como se advierte, el apartado 1 del
artculo 9 del Modelo de Convenio Fiscal de la
Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo
Econmico no impide la aplicacin de normas
nacionales sobre subcapitalizacin en la
medida que tengan por objeto la asimilacin
de los beneficios del prestatario a la cuanta
que hubiera realizado en condiciones normales
de mercado; y que el artculo afecta no solo
a la determinacin de si la tasa de inters
establecida en un contrato de prstamo es una
5 Modelo comentarios
tasa de mercado, sino tambin a la cuestin de
si lo que se presenta como un prstamo puede
ser considerado como tal o debe considerarse
como una entrega de fondos de otro tipo y, en
particular, como una aportacin a capital.
Una vez precisados los conceptos antes
referidos, se abord el tema consistente en
Fallos importantes en criterios de vinculacin
en Precios de Transferencia en el marco de los
socios de la Asociacin Iberoamericana de
Tribunales de Justicia Fiscal o Administrativa,
para lo cual se analizarn los fallos emitidos
por el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa.
Sentencia dictada en el juicio 28993/09
17061/1572/10S20802
La autoridad fiscalizadora, mediante la
resolucin combatida en el juicio rechaz la
deduccin del pago de intereses realizada por
Cxxxx Mxico a una empresa residente en el
extranjero denominada Cxxxx Int., asimismo
seal que debi aplicar la tasa de retencin
del 35%, al tratarse de pago de dividendos.
La operacin rechazada se gener como
consecuencia de un contrato de financiamiento
cuyo monto ascendi a $600,000,000,00 de
dlares de Estados Unidos de Amrica, en el
que se establecieron los intereses a tasa Libor
mensual ms 75 puntos, y se precis que el
pago del prstamo sera en la fecha, lugar y
cuenta del prestador, el cual se firm con fecha
16 de junio de 2000; as como del diverso
contrato de enmienda firmado con fecha 5 de
marzo de 2001, mediante el cual se increment
el prstamo, incrementando la cantidad de
$1,500,000,000.00 de dlares de Estados
Unidos de Amrica.
Derivado de dicho prstamo se
devengaron intereses: por el ejercicio de 2000
la suma de $75509,814.00 pesos y en el 2001,
la suma de $350472,436.00 pesos.
Adicionalmente se efectuaron pagos de
intereses derivados del citado contrato, en el
ejercicio de 2000 en suma de $75598,160.00
pesos, y en el ejercicio de 2001, la suma de
$354734,630.00, pesos intereses a los que
Cxxxx Mxico aplic la tasa de retencin del
10%, establecida en el Convenio entre los
57
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Estados Unidos Mexicanos e Irlanda para
evitar la Doble Imposicin e impedir la evasin
fiscal en materia de Impuesto sobre la Renta y
sobre Ganancias al Capital.
La autoridad tributaria, conoci que los
recursos recibidos por Cxxx Int., se obtuvieron
de sus partes relacionadas, muchas ubicadas
en jurisdicciones de baja imposicin fiscal y
derivado de la obtencin de recursos, efecto el
pago de intereses a las entidades pertenecientes
al grupo durante los ejercicios de 2000 y 2001.
As, se conoci que Cxxxx Int., recibi
efectivo de sus partes relacionadas, muchas
ubicadas en jurisdicciones de baja imposicin
fiscal, generndole pago de intereses con
motivo de la obtencin de dicho financiamiento;
por lo que, la autoridad consider que se
actualizaba la hiptesis contenida en el artculo
66 fraccin V, de la Ley del Impuesto sobre la
Renta, vigente en 2000 y 2001, motivo por el
cual, a los intereses se le dara en tratamiento de
dividendos al provenir de crditos respaldados.
Lo anterior, en razn de que la autoridad
tributaria conoci que los integrantes del grupo
eran partes relacionadas en los trminos del
artculo 64A de la Ley del Impuesto sobre la
Renta vigente en 2001. (actualmente 215).
Por lo que, al tratarse dichos pagos de
dividendos, se debi aplicar el artculo 10A de
la Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en
2000 y 2001, que establece que las personas
morales que distribuyen dividendos o utilidades
debern calcular el impuesto que corresponda
aplicando la tasa del artculo 10 del mismo
ordenamiento legal.
Motivo por el cual, al haber realizado
pagos por dividendos, debi aplicar la tasa
del 35% prevista en el artculo 10 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, toda vez que dicho
pago se efectu a Cxxxx Int., la cual tiene el
carcter de tesorera del grupo al recibir todos
los flujos de las compaas integrantes del
grupo a nivel mundial y, asimismo, ella realiza
prstamos con dichos recursos.
El Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa, consider que para llegar a una
conclusin y establecer qu naturaleza tuvieron
los pagos efectuados por la Cxxxx Mxico a
Cxxxx Int., en principio se deba precisar qu
58
vinculacin tena la empresa actora con la
prestadora del capital y las integrantes del
grupo.
Atendi para su resolucin, a lo dispuesto
en el artculo 64A de la Ley del Impuesto sobre
la Renta vigente en 2001, (actualmente 179)
precepto que estableca que los contribuyentes
que celebraran operaciones con partes
relacionadas estaban obligados a determinar
sus ingresos acumulables y sus deducciones,
considerando para esas operaciones los
precios y montos de contraprestaciones que
hubieran utilizado con partes independientes
en operaciones comparables, indicando
que se considera que dos o ms partes son
relacionadas cuando una participa de manera
directa o indirecta en la administracin, control
o capital de la otra, o cuando una persona
o grupo de personas participa directa o
indirectamente en la administracin, control o
capital de dichas personas; adems de que
salvo prueba en contrario, se presumir que
las operaciones entre residentes en Mxico y
sociedades o entidades ubicadas o residentes
en jurisdicciones de baja imposicin fiscal,
son entre partes relacionadas en las que los
precios y montos de las contraprestaciones
no se pactaron conforme a los que hubieran
utilizado partes independientes en operaciones
comparables.
Llegando a la conclusin de que al haber
integrantes del grupo situadas en jurisdicciones
de baja imposicin fiscal, sin que la ah actora
lo hubiera controvertido o desvirtuado, se
trat de operaciones generadas entre partes
relacionadas, por lo que dicha operacin
se considera se realiz como un crdito
respaldado.
Como se advierte, para determinar
la naturaleza de los pagos generados
como consecuencia de los contratos de
financiamiento realizados entre Cxxxx Mxico y
Cxxxx Int., se tom en consideracin el criterio
de vinculacin a saber:
Salvo prueba en contrario, se presumir
que las operaciones entre residentes en
Mxico y sociedades o entidades ubicadas o
residentes en jurisdicciones de baja imposicin
fiscal, son entre partes relacionadas.
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA
As, el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa, tom en consideracin el hecho
de que las empresas del grupo que aportaron
capital a la empresa tesorera Cxxxx Inc.,
tenan su residencia en jurisdicciones con baja
imposicin fiscal, motivo por el cual, consider
que no obstante que la parte actora, a los
pagos del prstamo realizado por Cxxxx Inc.,
les dio el carcter de intereses, al provenir el
capital de empresas situadas en jurisdicciones
de baja imposicin fiscal, tenan el carcter
de dividendos, resolviendo as, reconocer la
validez del acto combatido.
Es decir, el Tribunal tom como criterio de
vinculacin, el hecho de que las empresas que
aportaron capital a la empresa tesorera tenan
su domicilio en jurisdicciones de baja imposicin
fiscal; motivo por el cual, consider que se trat
de partes relacionadas. Por lo que, los pagos por
concepto de prstamo (que la actora denomin
intereses) que la parte actora realiz a la
empresa tesorera, al haberse tratado de crditos
respaldados por partes relacionadas, tenan el
carcter de dividendos, y por tal motivo, debi
aplicar la tasa del 35% prevista en el artculo 10
de la Ley del Impuesto sobre la Renta.
La sentencia dictada con fecha 14 de
junio de 2012, qued firme al no haber sido
combatida por ninguna de las contendientes
en el juicio.
Sentencia dictada en el juicio 23787/03
179/371/05S20902
La resolucin analizada en el juicio fue la
negativa ficta recada a una consulta realizada
por el contribuyente a la autoridad tributaria,
mediante la cual se solicit confirmar el criterio
relativo a que el cuarto prrafo del artculo 25
del Convenio celebrado entre el Gobierno de
los Estados Unidos Mexicanos y el Gobierno
de los Estados Unidos de Amrica para evitar
la doble imposicin e impedir la evasin
fiscal en materia del Impuesto sobre la Renta,
prevalece sobre lo dispuesto en el artculo 24
fracciones V y XII de la Ley del Impuesto sobre
la Renta y, que por tanto son deducibles los
pagos efectuados por concepto de compra
de componentes por los ejercicios de 1997 y
1998, independientemente de que se tenga
documentacin de precios de transferencia,
pues las deducciones no pueden estar
sujetas a disposiciones a las cuales no estn
sujetos los residentes en Mxico; respecto de
la cual, al exponerse en el juicio los motivos
y fundamentos de dicha resolucin negativa
ficta, se seal que la aplicacin de la no
discriminacin establecida en el cuarto prrafo
del artculo 25 del Convenio, solo aplica en
donde no se actualicen los supuestos del
artculo 9 prrafo primero, del propio Convenio;
es decir, cuando dos partes relacionadas
no pactan sus contraprestaciones a valor
mercado, y que en el caso al tratarse de
partes relacionadas, se debe acreditar que las
operaciones se efectuaron a valor mercado.
Lo cual, aleg la parte actora, era ilegal, en
razn de que el contenido del artculo 9 del
Convenio en cita, no aplica en relacin con lo
dispuesto en el artculo 58 fraccin XIV, de la
Ley del Impuesto sobre la Renta.
Ahora bien, el Tribunal para resolver
la litis planteada acudi al contenido de
los artculos 31 de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados y 9 primer
prrafo y cuarto prrafo, del artculo 25 del
Convenio celebrado entre el Gobierno de los
Estados Unidos Mexicanos y el Gobierno de
los Estados Unidos de Amrica para evitar la
doble imposicin en impedir la evasin fiscal
en materia del Impuesto sobre la Renta, de
los cuales advirti que las regalas, intereses
o dems gastos pagados, sern deducibles
siempre y cuando se realicen entre partes no
vinculadas.
En la especie, se conoci a travs de
la informacin y documentacin aportada por
la propia actora, que la empresa residente en
los Estados Unidos de Amrica durante los
ejercicios de 1997 y 1998, detentaba el 60%
de las acciones de la empresa residente en
Mxico, lo que evidenci que se trataba de
partes relacionadas.
Por lo que, para acceder al beneficio
contenido en el cuarto prrafo del artculo 25
del Convenio celebrado entre el Gobierno de
los Estados Unidos Mexicanos y el Gobierno
de los Estados Unidos de Amrica para evitar
la doble imposicin e impedir la evasin fiscal
en materia del Impuesto sobre la Renta; es
decir, para poder deducir los gastos; no se
59
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
debi actualizar el supuesto del artculo 9 del
referido Convenio; es decir, no se debi realizar
entre partes relacionadas.
Motivo por el cual, la empresa residente
en Mxico debi acreditar que las operaciones
realzadas con su parte relacionada en los
Estados Unidos de Amrica, se realizaron
a valor mercado, lo que no hizo, y en
consecuencia, no logr demostrar la ilegalidad
del acto combatido.
Como se advierte, el Tribunal para
resolver sobre la litis planteada, atendi al
criterio de vinculacin contenido tanto en
el Convenio Modelo para Evitar la doble
imposicin, como en la Ley del Impuesto sobre
la Renta, consistente en que, si una empresa
participa de manera directa o indirecta en la
administracin, control o capital de la otra, se
trata de parte vinculadas, criterio que qued
firme.
Conclusiones
1. Los precios de transferencia se tuvieron
que adoptar desde principios del siglo
XX, como consecuencia de la constitucin
de empresas multinacionales que
pactaban sus relaciones comerciales,
precios con los cuales no enteraban el
tributo correspondiente a sus ingresos,
al adoptar mtodos con el objeto de
proteger sus intereses econmicos, y
con ello evitar el pago de los impuestos.
2. La Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmico (OCDE) al
darse cuenta de que las empresas
multinacionales pactaban sus
operaciones a precios distintos a los de
mercado, tuvo la necesidad de crear
mecanismos como el de los precios
de transferencia, los cuales consiste
en un mecanismo que impide que las
operaciones transaccionales entre
empresas multinacionales se pactaran a
precios distintos a los de mercado.
3. Los precios de transferencia, tienen
sustento en el principio del Arms Length,
(plena competencia) que establece que
las entidades vinculadas al negociar entre
s, deben fijar los precios en la misma
60
forma en que hubieran sido concertados
entre terceros independientes que
resguardan sus propios intereses, como
lo establecen las Guas sobre Precios
de Transferencia para las Empresas
Multinacionales y las Administraciones
Fiscales, aprobadas por el Consejo de
la Organizacin para la Cooperacin y
el Desarrollo Econmico en 1995, y para
determinar si se trata de partes vinculadas
o relacionadas, se adopt el criterio
de asociacin contenido en el artculo
9 del Modelo de Convenio Tributario,
precisando que una empresa
asociada es una empresa que cumple
con las condiciones fijadas en el artculo
9, subapartados 1a) y 1b), del Modelo de
Convenio Fiscal. Bajo estas condiciones,
dos empresas estn asociadas si una de
ellas participa directa o indirectamente
en la direccin, control, o capital de la
otra; o si las mismas personas participan
directa o indirectamente en la direccin,
control o capital de ambas empresas6,
criterios que en Mxico se contemplan
actualmente en el artculo 179 de la Ley
del Impuesto sobre la Renta.
4. En Mxico desde 1987 se comenzaron
a regular los precios de transferencia
en la Ley del Impuesto sobre la
Renta adoptando dos mtodos
de determinacin: tradicionales y
alternativos; los tradicionales contemplan
los mtodos de precio comparable
no controlado, de precio de venta, de
costo adicionado; mientras que en los
alternativos estn incluidos los mtodos
de participacin de utilidades, residual
de participacin de utilidades y de
mrgenes transaccionales de utilidad
de operacin los que actualmente se
encuentran contenidos en el artculo
180 de la Ley del Impuesto sobre la
Renta, tomando en consideracin: las
caractersticas especficas de los bienes
o servicios, las funciones desempeadas
por las partes operantes, las condiciones
6 Directrices aplicables en materia de precios
de transferencia a empresas multinacionales y
administraciones tributarias, Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmicos. Instituto de
Estudios Fiscales, Traductor. Autor. Madrid, Espaa. 1999.
 Fallos importantes en criterios de vinculacin en Precios de Transferencia en el marco de los socios de la AITFA

contractuales, las circunstancias residente en los Estados Unidos de

econmicas de mercado y las estrategias Amrica, detentaba el 60% de las
de negocios. acciones de la empresa mexicana; por
lo que, al actualizarse el criterio de
5. El Tribunal Federal de Justicia Fiscal
vinculacin establecido en la Ley del
y Administrativa, interpret de manera
Impuesto sobre la Renta vigente en
correcta las Guas sobre Precios de
ese momento, as como en las Guas
Transferencia para las Empresas
sobre Precios de Transferencia para
Multinacionales y las Administraciones
las Empresas Multinacionales y las
Fiscales, aprobadas por el Consejo de
Administraciones Fiscales, aprobadas
la Organizacin para la Cooperacin y
por el Consejo de la Organizacin para la
el Desarrollo Econmico en 1995, y sus
Cooperacin y el Desarrollo Econmico
Comentarios, de conformidad con la Ley
en 1995, y sus Comentarios, en razn
del Impuesto sobre la Renta vigente en
de que se acredit que la persona moral
el momento de las operaciones, para
establecida en los Estados Unidos de
determinar que el pago de intereses a
Amrica participa directamente en la
tasa Libor, realmente constituan el pago
administracin, control o capital de la
de dividendos, al tener la naturaleza de
empresa residente en Mxico, para
crditos respaldados; es decir, de crditos
deducir los gastos, necesariamente
otorgados entre partes relacionadas,
se debe contar con la documentacin
tomando como criterio de vinculacin
comprobatoria con la cual se acredite
el que integrantes del grupo Cxxxx, se
que la operacin se realiz a valor
encontraban situadas en jurisdicciones
mercado.
de baja imposicin fiscal, sin que la
ah actora lo hubiera controvertido o 7. El apartado 1 del artculo 9 del Modelo de
desvirtuado. Concluyendo en el sentido Convenio Fiscal de la Organizacin para
de que al tratarse de operaciones la Cooperacin y Desarrollo Econmico
generadas entre partes relacionadas, el no impide la aplicacin de normas
pago de intereses se considera se realiz nacionales, que tengan por objeto
como un crdito respaldado, adquiriendo establecer los valores en condiciones
el carcter de dividendos. normales de mercado; adems, tambin
permite determinar si la tasa de inters
6. El Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
establecida en un contrato de prstamo
Administrativa, se considera resolvi
es una tasa de mercado, y determinar
conforme a derecho, al precisar que no
si un prstamo puede ser considerado
era procedente la deduccin de pagos
como tal o debe considerarse como
realizados por concepto de gastos
una entrega de fondos de otro tipo; es
por parte de la empresa mexicana
decir, permite la aplicacin de normas
a la extranjera al no contar con la
nacionales a efecto de determinar los
documentacin que acreditara que
precios de transferencia, siempre y
dicha operacin se realiz a precios de
cuando no contravengan lo establecido
mercado, en razn de que la empresa
en el Convenio internacional.

61
 Estrategias de Precios de
Transferencia en pases
emergentes: Lecciones
para Bolivia
Jimy Cruz
Director
Transfer Pricing and Tax University (TPU)

Economista con ms de 17 aos de experiencia en Precios de Transferencia. En el ao

2011 se uni a PKF donde actualmente es socio y tiene a su cargo proyectos de planeacin
y documentacin regional y global, servicios de solucin de controversia, acuerdos
anticipados de Precios de Transferencia, procedimientos de autoridad competente, defensas
de auditoras de Precios de transferencia, valuacin de negocios e intangibles as como
anlisis de la industria maquiladora.
Es propietario de Transfer Pricing and Tax University para impartir cursos y foros
sobre Precios de Transferencia. Ha asistido y hablado en foros y cursos de Precios de
Transferencia en Mxico, Amrica Latina, Europa, Asia y Estados Unidos. Es el nico
economista Latinoamericano invitado a hablar en el Global Transfer Pricing Summit que se
lleva a cabo en Londres, Miami y Singapur. Fue nombrado en junio del 2009 como el primer
Jefe de la Comisin de Precios de Transferencia en el Colegio Nacional de Economistas.
Cuenta con estudios en Business Analysis and Valuation en la London School of
Economics and Political Science en Londres y es Licenciado en Economa por la Universidad
Autnoma Metropolitana. Es graduado del Programa Certificate in Advance English del
British Council.

1. Realizar un anlisis contemporneo en el momento en que se lleva a cabo la operacin.

2. Establecer mecanismos de informacin que permitan un control e identificacin de las
operaciones antes de llevarse a cabo.
3. Vigilar y contar con los aspectos relevantes de cada operacin (tipo de operacin,
monto, contraparte, precio sugerido, etc.).
4. Revisar si existen operaciones similares con terceros para establecer precios mediante
el mtodo de Precio Comparable no Controlado.
5. Si el PC no aplica establecer los elementos suficientes para rechazarlo.

63
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
6. Vigilar que la informacin de los
conceptos y montos de operaciones
coincidan entre las partes
relacionadas.
7. Cuando aplique, vigilar que la
informacin financiera sementada
coincida con la informacin global.
8. Establecer un mecanismo adecuado
para segmentar la informacin
financiera, sobre todo a nivel gastos de
administracin y ventas. Por ejemplo
asignar gastos conforme a ventas ($),
unidades vendidas, empleados en
cada segmento, metros cuadrados,
etc.
9. Eliminar la documentacin redundante
y para operaciones nacionales
adoptar el Reporte Maestro.
10. Confirmar los resultados por tipo de
operacin y de manera global (en
caso de aplicar) antes del cierre del
ejercicio (30 de noviembre).
11. Tener un soporte adecuado de las
funciones, activos y riesgos por cada
operacin y por empresa del Grupo.
SUGERENCIAS PARA DOCUMENTAR
OPERACIONES TPICAS
1. PRESTACIN DE SERVICIOS
Administrativos
Oficinas y Clerical
Accounting & Bookeeping
Ejecutivos y Directivos
Marketing & Advertising
Servicios de Mediacin Mercantil
o Comercial (Broker & Dealers,
Comisionista)
Tcnicos y de Ingeniera
Warranty contracts
Servicios de Consultora y Estrategia
Informacin recomendable a obtener y/o conservar
Contar con papel de trabajo que
documente apropiadamente la
64
existencia del servicio, el monto y la
base de costos y gastos.
Opcional (en caso de aplicar) mantener
reporte de tiempos que documente el
esfuerzo incurrido en la prestacin de
los servicios.
Sustentar quin es el beneficiario
efectivo de los servicios.
Mtodo Ideal:
Mtodo de Precio Comparable no
Controlado.
Mtodo de Costo Adicionado.
Mtodo de Mrgenes Transaccionales
de Utilidad de Operacin.
Costo Adicional Neto
Utilidad Operativa
CAN =
(Costos + Gastos)
Cmo se debe determinar el monto de
contraprestacin por la prestacin de servicios?
Determinacin de ingresos por prestacin de
servicios
R Costos y Gastos totales por los
servicios prestados
x (1 + mark up (%))
= Ingresos a facturar
Donde:
Mark up = Porcentaje de rentabilidad de
mercado para operaciones comparables
2. COMPRA DE PRODUCTO TERMINADO
PARA DISTRIBUCIN.
Informacin recomendable a obtener y/o
conservar
Identificar el producto o tipos de
producto adquiridos a las partes
relacionadas.
Contar con un papel de trabajo que
documente plenamente el costo de
ventas de los productos adquiridos
por tipo de producto.
Contar con un organigrama del trfico
de las mercancas entre las partes
relacionadas y las funciones que
 Estrategias de Precios de Transferencia en pases emergentes: Lecciones para Bolivia

desempea cada entidad al momento Servicios Financieros. (Mediacin

de realizar sus operaciones (opcional). Financiera)
Mtodo Ideal Cash Pooling
Mtodo de Precio de Reventa Tesorera Centralizada
PM = PR (1 mb) Garanta de Crdito
Donde:
Informacin recomendable a obtener y/o conservar
PM = Precio de mercado al que
Contratos de prstamos que
deben pactar las empresas
documenten el flujo de efectivo
relacionadas la operacin.
entre partes relacionadas los cuales
PR = Precio de reventa pactado entre debern mostrar los derechos,
dos empresas independientes. obligaciones, penalizaciones, etc. (de
Utilidad Bruta cada entidad).
Margen Bruto (mb) =
Ventas Netas Integracin de los intereses
devengados a cargo y/o a favor por
3. VENTA DE PRODUCTO TERMINADO periodo.
(MANUFACTURA)
Papel de trabajo que contenga el
clculo de los intereses mostrando
Informacin recomendable a obtener y/o conservar
monto del principal, tasa de inters,
Identificar el producto o productos moneda, plazo.
manufacturados en las plantas
productoras. 5. OPERACIONES DE ARRENDAMIENTO
Contar con un papel de trabajo a. Inmuebles
que identifique plenamente el
b. Maquinaria, equipo y autos
costo de ventas de los productos
manufacturados por lote o por unidad c. Equipo de oficina (cmputo,
producida. copiadoras, etc.)
Mtodo Ideal Consideraciones.
Mtodo de Mrgenes Transaccionales 1. Qu tipo de bien inmueble?
de Utilidad de Operacin. Bodega comercial y/o industrial,
Costo Adicional Neto Oficina comercial y/o industrial,
Utilidad Operativa terreno, nave industrial, etc.
CAN =
(Costos + Gastos) 2. Ubicacin del bien inmueble y metros
Determinacin de ingresos por manufactura cuadrados.
3. Contar con un papel de trabajo que
R Costos y Gastos totales por
manufactura contenga datos financieros de los
x (1 + mark up (%)) bienes inmuebles y/o activos fijos
= Ingresos a facturar como fecha de adquisicin, MOI,
valor en libros a la fecha de anlisis,
Donde: depreciacin y gastos asociados a
Mark up = Porcentaje de rentabilidad de los inmuebles y/o activos fijos como
mercado para operaciones comparables son: predial, agua, energa elctrica,
etc.
4. OPERACIONES FINANCIERAS Mtodo Ideal
Prstamos (Anlisis de Riesgos) Mtodo de Mrgenes Transaccionales
de Utilidad de Operacin.

65
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Retorno sobre Activos Operativos
Utilidad de Operacin
ROA =
Promedio de Activos
Donde:
Promedio de Activos Operativos = Total
de Activos operados menos efectivo e
inversiones temporales.
Determinacin de ingresos por arrendamiento
Valor en libros de los activos operativos
x ROA (%)
= Subtotal
+ Costos y gastos asociados a los activos
(depreciacin, predial, etc.)
= Ingresos a facturar
Donde:
ROA = Retorno sobre activos operativos para
operaciones comparables
6. REGALIAS
Uso de Marca
Know-how (Transferencia de
Tecnologa)
Informacin recomendable a obtener y/o conservar Donde:
Documentacin comprobatoria de la
existencia plena del activo intangible
y su registro ante la institucin
correspondiente en Mxico o el
extranjero.
Contratos por uso de intangibles
como son uso de marca, know-
how, patentes, etc. el cual deber
mencionar la tasa de regala, periodos
de pago, base de determinacin del
monto de regala.
Se recomienda tener un papel de
trabajo que muestre la determinacin
de los montos de regala a cargo o
a favor y la base establecida como
pudiera ser: ventas netas, utilidad
bruta, utilidad operativa, etc.
66
7. OPERACIONES DE MAQUILA.
Informacin recomendable a obtener y/o conservar
Identificar el producto o productos
maquilados en las plantas
manufactureras.
Contar con un papel de trabajo que
identifique plenamente el costo de
ventas de los productos maquilados
por lote o por unidad producida.
Contar con un papel de trabajo que
identifique los activos del residente en
el extranjero utilizados en el proceso
de maquila que se encuentran en
Mxico e identificando su valor en
su libros a la fecha de anlisis de la
operacin.
Determinacin de ingresos por maquila
Costos de ventas de los productos maquilados
+ Gastos de administracin y venta asociados a
maquila
= Base de costos y gastos totales
x (1 + mark up (%))
= Ingresos a facturar
Mark up = Porcentaje de rentabilidad de
mercado para operaciones comparables
8. VALUACIN DE INTANGIBLES
Marcas
Patentes
Know-How
ERRORES COMUNES EN LOS ESTUDIOS DE
PRECIOS DE TRANSFERENCIA
1. Inconsistencia de la informacin
financiera presentada en la
documentacin con la del Dictamen
Fiscal, declaraciones y papeles de
trabajo.
2. Falta de claridad en la caracterizacin
de las transacciones y/o aparente
duplicidad de deducciones con
partes relacionadas bajo diferentes
conceptos.
 Estrategias de Precios de Transferencia en pases emergentes: Lecciones para Bolivia
3. Informacin irrelevante que contradice
conclusiones del anlisis (anlisis de
industria, anlisis funcional).
4. Falta de consideracin de aspectos
de mercado o de negocio especficos
(posicin en la industria, estructura,
trminos de competencia, apalanca-
miento, location savings, etc.)
5. Anlisis agregado de operaciones
a pesar de que existen elementos
suficientes para elaborar un anlisis
segmentado.
6. Documentacin inadecuada de los
aspectos relevantes para establecer
comparabilidad.
7. Omisin de comparables internos
(operaciones de la misma empresa
con terceros).
8. Anlisis de polticas o de trminos
establecidos en contratos, ignorando
circunstancias reales de las
operaciones (forma sobre sustancia).
9. Incorrecta aplicacin de mtodos de
precios de transferencia e indicadores
de rentabilidad en el anlisis.
10. Aplicacin automtica e inadecuada
de ajustes, tales como cuentas
por cobrar, cuentas por pagar e
inventarios.
11. Consideracin unilateral de la
operacin, ignorando la cadena de
abastecimiento y los generadores de
valor a lo largo de dicha cadena.
12. Consideracin inadecuada de los
ciclos de negocio.
Algunas entidades no son
comparables, ya que (i) pertenecen
a un sector industrial diferente o (ii)
no existe informacin financiera
disponible.
Dos comparables se utilizan en
2012 y se excluyen sin justificacin
alguna en el estudio del 2013.
No se considera la informacin de
las entidades comparables para
los ejercicios en revisin.
Se descuenta sin justificacin
alguna de la utilidad bruta de las
empresas comparables las cuentas
de depreciacin y amortizacin.
Se aplicaron ajustes improcedentes
a la informacin de empresas
independientes para forzar
compatibilidad
Treta Desesperada:
Utilizar EEFFs modificados o manipulados en el
Estudio de PT.
67
 Medidas adoptadas por
los Estados para evitar el
Treaty Shopping
Juan Carlos Vicchi
Presidente del Tribunal Fiscal

Presidente y Vocal del Tribunal Fiscal de la Nacin, en Argentina. Doctor en Ciencias

Econmicas, Contador Pblico y Licenciado en Economa Poltica en la Universidad de
Buenos Aires. Profesor Titular Consultor de la Universidad de Buenos Aires. Socio fundador
de International Association of Tax Judges.
Fue panelista en numerosos congresos en la IFA y numerosos congresos tributarios
organizados por consejos profesionales y colegios de graduados de Ciencias Econmicas
de la Repblica Argentina. Autor de 4 libros y numerosas publicaciones relacionadas con el
mbito tributario.

Introduccin.
El tema referido a los precios de transferencia ha cobrado fundamental relevancia en la actualidad
debido al fenmeno denominado como globalizacin, a raz de lo cual se han expandido los
vnculos econmicos entre las naciones y se ha generado un importante crecimiento en las
transacciones del comercio internacional, fundamentalmente mediante de la actuacin de
empresas transnacionales cuya actividad se lleva a cabo a travs de mltiples fronteras, tanto en
lo referido al comercio de mercaderas como a la prestacin de servicios.
A la vez, han cobrado una creciente importancia las transacciones relativas a bienes
intangibles, tales como la cesin de tecnologa y conocimiento tcnico, la concesin de patentes
de explotacin, el derecho al uso de marcas, la explotacin de derechos de autor, lo que ha
llevado progresivamente a la recepcin en la legislacin tributaria de los pases, de normas
relativas a la sujecin a impuesto de las rentas derivadas de tales operaciones econmicas.
Adicionalmente, la sustancial y acelerada expansin del comercio electrnico ha
multiplicado en forma exponencial la agilidad y rapidez para llevar a cabo transacciones
econmicas transnacionales.

68

Todo lo expuesto, ha conducido a la
adaptacin de la normativa tributaria a la
fenomenologa descripta, como as tambin,
a la adecuacin de las normas contenidas en
los tratados para evitar la doble imposicin de
forma de establecer reglas que contemplen
el tratamiento tributario a otorgar a las rentas
derivadas de las aludidas transacciones en el
propsito de regular adecuadamente el reparto
de potestades tributarias entre los pases
involucrados en la trama compleja de las
transacciones econmicas transnacionales, es
decir, de las bases imponibles del impuesto a
la renta derivadas de transacciones llevadas
a cabo por grupos econmicos que actan a
nivel global.
Paralelamente, organizaciones suprana-
cionales, como la OCDE, han receptado y ela-
borado directrices y criterios que coadyuven,
por una parte, a lograr un tratamiento equitativo
de las rentas derivadas de las referidas tran-
sacciones internacionales y por la otra, a lograr
la preservacin de las fuentes tributarias de los
pases involucrados en dichas transacciones.
Evolucin legislativa y jurisprudencial.
A continuacin, efectuaremos una referencia a
la evolucin experimentada por la legislacin
de la Repblica Argentina, a efectos de
receptar las implicancias tributarias originadas
en el desarrollo acelerado de las referidas
transacciones internacionales, con el objetivo
de preservar las fuentes tributarias nacionales,
sin perjuicio de no entorpecer el crecimiento de
los vnculos econmicos con otras naciones.
Perodo 1943-1946
A los fines referidos, puede citarse como
antecedente, la reforma introducida en 1943
a la ley del impuesto a la renta, con el fin de
convalidar los precios acordados por las partes
contratantes en materia de importacin y
exportacin de bienes, a los fines de determinar
la materia imponible sujeta a dicho impuesto.
En relacin con lo expresado no debe
perderse de vista que a partir de 1940, la
Repblica Argentina adems de jugar un papel
relevante en la comercializacin de productos
granarios y carne vacuna comenz a desarrollar
una etapa de acelerada industrializacin.
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty Shopping
Como se seal, a efectos de evitar
maniobras elusivas por parte de los agentes
econmicos intervinientes en el comercio
internacional se dictaron en 1943 normas
legales regulatorias en cuanto a los precios
que tendran incidencia en la determinacin de
la renta gravada, independientemente de los
acordados por las partes.
No debe perderse de vista, adems,
que la Repblica Argentina aplicaba como
criterio vincular en el impuesto a la renta el de
localizacin territorial de la fuente. En relacin,
con lo expresado, en 1943, mediante el
decreto-ley N 18229/43 dictado por el Poder
Ejecutivo se establecieron normas expresas
en la legislacin del impuesto a la renta
respecto a los precios relativos a transacciones
comerciales internacionales.
De esta forma, el art. 7 de dicha norma
legal estableci las pautas para determinar el
resultado impositivo de las exportaciones e
importaciones de bienes.
En consecuencia, en materia de
exportaciones cuando el precio acordado
por las partes contratantes fuera inferior al
precio mayorista vigente en el pas de destino
dicha norma legal seal que se presumira
vinculacin econmica entre las mismas, salvo
prueba en contrario y que a los efectos de
determinar la renta neta de fuente argentina
debera tenerse en cuenta dicho precio
mayorista.
Por otro lado, en materia de importaciones
la norma legal citada sealaba que cuando
el precio del bien importado fuera superior al
precio mayorista en el lugar de origen ms el
costo de transporte y seguro hacia la Repblica,
la diferencia sera considerada como renta de
fuente argentina.
Adems, la norma aludida prevea que
cuando hubiera dificultades para establecer
dichos precios mayoristas la renta de fuente
argentina se determinara teniendo en cuenta
las ganancias obtenidas por empresas
dedicadas a iguales o similares actividades
Surge evidentemente de lo expuesto
las dificultades emergentes de la aplicacin
efectiva de las normas reseadas en cuanto a la
posibilidad de obtener precios comparables en
69
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
todos los casos. El mtodo de determinacin por
las normas referidas guardan cierto paralelismo
con el mtodo de precios comparables entre
partes independientes, previsto actualmente
en la legislacin argentina sobre precios de
transferencia.
Perodo 1946-1973
Cabe sealar, que en 1946, a travs del
dictado del decreto-ley 14338/46, se verific
otra reforma fiscal mediante la cual se intent
solucionar el problema de hallar, en materia de
importacin de bienes, precios comparables,
a cuyos fines se estableci, como forma de
calcular la renta neta de fuente argentina, el
porcentaje de utilidad obtenida por empresas
no vinculadas dedicadas a iguales o similares
actividades y se facult al organismo
recaudador, en los casos de no verificarse la
existencia de actividades similares a establecer
el porcentaje de utilidad neta sobre la base
del obtenido por empresas que desarrollaran
actividades en otras ramas de la economa con
cierta analoga con la importadora de bienes.
Al mismo tiempo, mediante el decreto-
ley arriba mencionado, se establecieron
normas en el impuesto a la renta referidas a
la determinacin de las ganancias de fuente
argentina por parte de las sucursales y filiales
de empresas multinacionales. En este sentido,
se estableci que dichas sucursales y filiales
deberan determinar sus rentas netas de
fuente argentina sobre la base del principio
de contabilidad separada, sin perjuicio de
efectuar a la utilidad contable los ajustes
correspondientes para determinar la utilidad
impositiva de dichas empresas controladas.
Adems, se estableci que cuando los
resultados no pudieran determinarse
adecuadamente por medio de los registros
contables de la subsidiaria o sucursal la renta
de fuente argentina sera determinada sobre la
base de los resultados obtenidos por empresas
independientes que llevaren a cabo la misma
o similar actividad econmica facultando,
asimismo, a las autoridades fiscales a adoptar
otros ndices cuando las circunstancias lo
requirieren.
Cabe mencionar, en estrecha relacin con
el tema que nos ocupa, un instituto introducido
70
a la ley de procedimientos tributarios mediante
decreto-ley 14341/46, inspirado en el derecho
germano y llamado principio de la realidad
econmica, a travs del cual la autoridad fiscal
puede dejar de lado, a efectos de encuadrar
correctamente una relacin econmica en
el respectivo hecho imponible, las formas
jurdicas adoptadas por las partes cuando
stas no reflejen adecuadamente su verdadera
intencin contractual.
Podramos denominar al principio
mencionado de forma similar a la referencia
que hace el derecho tributario internacional a
las clusulas anti-abuso (anti-abuse rules).
Cabe mencionar, en relacin con el tema
bajo anlisis, el decisorio de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin in re Refineras de Maz
(sentencia del 6 de diciembre de 1961) donde
la filial argentina de una empresa americana
(Corn Products Refining Co.) poseedora del
96,6% del capital de la primera reciba de esta
ltima regalas por el uso de marcas, las que
deban ser pagadas aun en el caso de que la
filial argentina no obtuviera utilidad alguna.
En el caso mencionado el fisco interpret
que los giros efectuados a la controlante
estadounidense lo eran en concepto de
utilidades, por lo cual los montos erogados
en concepto de regalas no eran deducibles
a efectos de determinar la renta neta sujeta a
impuesto.
Cabe sealar, que la Corte desech el
argumento de la actora en cuanto a que el
monto de las regalas era justo y razonable,
lo cual resultaba relacionado con el principio
del tercero independiente pero sin invocarlo
expresamente.
Perodo 1973-1976.
Cabe destacar, que la jurisprudencia de la
Corte Suprema durante el perodo 1973/1976
sent doctrina sobre la base de la teora del
rgano, en cuanto a que las transacciones
entre empresas vinculadas no respondan a
las prcticas que hubieran tenido empresas
independientes al establecer relaciones
contractuales. Ya que, las empresas vinculadas
conforman un todo orgnico a los fines de

maximizar los beneficios de todo el conjunto
econmico.
Que, por lo tanto, ms all de las formas
societarias y contractuales utilizadas por
las empresas vinculadas, la judicatura debe
dejar de lado la formas jurdicas adoptadas
y analizar la verdadera intencin econmicas
de las partes contratantes (disregard of legal
entity).
En conclusin, las transacciones entre
empresas vinculadas deban juzgarse bajo
las reglas del aporte y la utilidad, ms all del
ropaje jurdico utilizado en sus transacciones
recprocas.
Debe notarse que seguan vigentes
las normas ya referidas respecto de los
precios correspondientes a operaciones de
importacin y exportacin a los efectos de
determinar los resultados impositivos. En este
sentido, cabe recordar que la mencionada
norma legal se aplicaba a las operaciones de
importacin y exportacin de bienes y que, en
caso de no adecuarse los precios convenidos
a los normales de mercado, se presumira
vinculacin econmica entre las partes.
En esta lnea de razonamiento,
corresponde destacar el fallo de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, de fecha
31 de julio de 1973, en la causa Parke Davis
Compaa Argentina S.A. en la cual el fisco
haba cuestionado la deduccin de regalas
pactadas entre la citada compaa y Parke
Davis and Co. de Detroit (Estados Unidos de
Norte Amrica) por servicios y usos de frmulas
de titularidad de esta ltima, accionista en un
99,95% del capital de la filial argentina.
El Alto Tribunal invoc la preeminencia
del principio de realidad econmica, a efectos
de prescindir de las estructuras jurdicas
utilizadas que en palabras de la Corte pueden
ser inadecuadas o no responder a la realidad
econmica.
Resulta interesante destacar la
conclusin a la que arriba la Corte en cuanto
a que en el acuerdo jurdico que da origen al
pago de regalas, se verifica la inexistencia
de dos partes en sus roles de acreedor y
deudor en razn de la ausencia de intereses
contrapuestos sino que stos son concurrentes
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty Shopping
o paralelos, dando origen a un acto complejo
pero no a un contrato.
Concluy el Tribunal, en que a pesar de
su aparente autonoma jurdica la sociedad
local se hallaba sin lugar a dudas en relacin
orgnica de dependencia con la sociedad
fornea.
Resulta ilustrativo destacar que la Corte
Suprema apel a la aplicacin de la teora de
la penetracin y a los parmetros de la realidad
econmica y de la teora del rgano a efectos
de considerar el fondo real de la persona
jurdica, atendiendo a la dimensin creciente
de empresas internacionales y los graves
problemas jurdicos que su expansin plantea.
Poco tiempo despus, con fecha 18 de
octubre de 1973, la Corte Suprema de Justicia
dictamin en la causa Mellor Goodwin S.A.,
con referencia al impuesto a las ventas (un
impuesto monofsico al consumo), si bien no
en forma que hiciera a la sustancia del caso
sometido a su jurisdiccin, que las operaciones
realizadas entre Mellor Combustion y Mellor
Goodwin, integrantes de un conjunto en que la
segunda sociedad posee el 99% del total del
capital de la primera... no configuran el hecho
imponible previsto por la ley del impuesto a las
ventas, ya que las operaciones celebradas entre
ambas slo significan traslados de mercaderas
entre sectores formalmente diferenciados y
que en consecuencia, nicamente adquieren
relevancia y efectos tributarios las operaciones
realizadas por el conjunto con los terceros,
que impliquen una real salida o ingreso de
mercaderas del o al patrimonio del mentado
conjunto.
Posteriormente, con fecha 2 de mayo de
1974, la Corte se expidi en la causa S.A. Ford
Motor Argentina en la cual el mayor precio
pagado por esta sociedad a su controlante
Ford Motor Co. de Estados Unidos, por la
importacin de materiales, generaba rentas
de fuente argentina sometidas al impuesto a
la renta, y no intereses por pago diferido de
dichas importaciones, tal como lo sostena la
filial argentina, aplicando el principio de que
debe prevalecer la verdad objetiva por encima
del ritualismo formal.
71
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

Resulta conveniente continuar con aprobados por el Banco Central de la Repblica

el orden secuencial de reformas legales
que sirvieron de regulacin respecto de
las relaciones econmicas entre filiales y
sucursales constituidas bajo la legislacin
argentina o ubicadas en su territorio con
sus co-filiales, co-sucursales o controlantes
constituidas o radicadas en el exterior.
En este sentido se dispuso en la reforma
fiscal que fue sancionada por el Congreso
Nacional el 28 de diciembre de 1973 (ley 20628),
que las prestaciones que hiciera una empresa
de capital extranjero radicada en el pas a su
casa matriz, otra filial o sucursal, de carcter
financiero, tecnolgico o por asesoramiento
tcnico, no seran deducibles en sus balances
impositivos y tendran el tratamiento fiscal
atribuible a las rentas de sociedades de capital
y estaran sujetas a una tasa del 45% por va
de retencin en la fuente. Debe mencionarse
que la alcuota de imposicin de las rentas de
sociedades de capital ascenda al 22%.
Al mismo tiempo, la reforma legal
estableci como parmetro, a efectos del
encuadramiento legal tributario que todas
las prestaciones entre empresas locales y
sus vinculadas del exterior se regiran por los
principios del aporte y la utilidad.
Perodo 1976-1998.
Las normas precedentemente enunciadas
fueron radicalmente sustituidas a partir del 9
de abril de 1976, en cuanto se consagr en
forma muy explcita el principio del tercero
independiente, en funcin de lo cual la
legislacin del impuesto a la renta (impuesto a
las ganancias) estableci que las transacciones
entre una empresa local de capital extranjero
y las personas fsicas o jurdicas domiciliadas
en el exterior que directa o indirectamente
las controlen tendrn plena validez a efectos
fiscales cuando sus clusulas y condiciones
sean similares a las que hubiesen sido pactadas
o acordadas entre partes independientes, con
la salvedad de los prstamos y prestaciones
tecnolgicas.
En este ltimo aspecto, debe destacarse
que en materia de prstamos, con el fin de que
sus condiciones y clusulas tuvieran validez a
los fines fiscales, deban ser supervisados y
Argentina, mientras que paralelamente los
contratos regidos por la ley de transferencia
de tecnologa deban ser aprobados por la
autoridad de aplicacin, el Instituto Nacional
de Tecnologa Industrial.
Debe destacarse, que por decreto
presidencial se estableci una especie de
puerto seguro, en el sentido de que las regalas
pagadas no deban exceder el 5% del valor
neto de los bienes y servicios producidos con
la tecnologa que diera origen a las mismas.
Al mismo tiempo, no se admita el pago de
regalas por el uso o la concesin de marcas.
Por ltimo, cuando las prestaciones
derivadas de transacciones entre una sociedad
de capital del pas y su controlante del exterior
no se acomodaran a las que hubieren sido
concertadas entre partes independientes
seran, tal como lo seal la Corte Suprema de
Justicia en el fallo Parke Davis, caracterizadas
por los principios del aporte y la utilidad.
Corresponde destacar que, en materia
de importacin y exportacin de bienes no se
introdujeron modificaciones significativas al
articulado legal del impuesto a las ganancias
En relacin con lo expresado, la Corte
Suprema de Justicia dictamin in re Eduardo
Loussinian S.A., el 20 de septiembre de
1983, que si bien esta empresa argentina (la
recurrente) haba importado goma y latex
provenientes de una empresa israel a un precio
muy superior al mayorista vigente en el Estado
de Israel, en virtud de contratos suscriptos
con anterioridad a la cada abrupta del precio
internacional de tales bienes, dichos precios
resultaban vlidos a efectos de la determinacin
del impuesto a la renta, dado que el Fisco no
prob que el exportador israel hubiera tenido,
en los perodos fiscales en cuestin, acciones
de la sociedad annima importadora.
Debe notarse que el Alto Tribunal
argentino dej de lado en el fallo referido el
principio del tercero independiente, dado
que a pesar de la presuncin legal objetiva
de vinculacin econmica cuando los
precios pactados entre importador del pas y
exportador del exterior fueran superiores a los
del mercado, no exista tal vinculacin dado

72

que no exista una participacin accionaria
de la empresa del exterior en el capital de la
empresa argentina, con lo cual invirti la carga
de la prueba en perjuicio del Fisco Nacional.
En 1998, se efectu una reforma
sustancial en la materia bajo examen, mediante
la introduccin al cuerpo normativo del
impuesto a la renta, de normas expresamente
referidas a la vinculacin econmica entre
empresas y de precios de transferencia, para
lo cual se recogieron legalmente los principios
elaborados por la OECD (Tranfer Princing
Guidelines for Multinational Enterprises and Tax
Administration).
Con respecto a las sucursales y filiales
de empresas extranjeras, dicha reforma
fiscal mantuvo el principio de la contabilidad
separada para determinar las ganancias de
fuente argentina sujetas a impuesto. Adems,
en cierta forma, continu con la aplicacin
del principio del tercero independiente para
las transacciones concluidas entre una filial
o sucursal de empresas extranjeras y las
entidades controlantes situadas o domiciliadas
en el exterior, al sealar que las mismas tendran
efectos impositivos cuando las prestaciones
y condiciones pactadas se adecuaran a las
prcticas normales de mercado entre entes
independientes.
Por otra parte, respecto a entidades
financieras que actuaren en el pas y con relacin
a las cantidades pagadas o acreditadas a sus
casas matrices, sus co-filiales, co-sucursales
u otras sociedades vinculadas constituidas
o domiciliadas en el exterior, en concepto
de intereses, comisiones u otro pago o
acreditacin originados en transacciones con
las mismas se aplicaran las normas referidas a
precios de transferencia que la misma reforma
fiscal previ.
En este aspecto, el legislador adopt
los lineamientos diseados por el Comit de
Asuntos Fiscales de la OECD en cuanto a las
tcnicas a adoptar para determinar los precios
que resultaren vlidos conforme a las prcticas
o a los precios normales de mercado entre
partes independientes, a efectos de determinar
la materia imponible en el impuesto argentino
a la renta correspondiente a sociedades,
sucursales o establecimientos permanentes
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty Shopping
radicados o domiciliados en el pas cuando
dicha renta derivara de transacciones
con sociedades o empresas vinculadas
domiciliadas o ubicadas en el exterior.
La legislacin argentina recogi
normativamente los mtodos establecidos por
la OECD, o sea, el de precios comparables
entre partes independientes, de precios de
reventa fijado entre partes independientes, de
costo ms beneficios, de divisin de ganancias
y de margen neto de la transaccin.
Adems, la reforma legislativa incorpor
en la ley al impuesto a la renta las normas
referidas a precios de transferencia de la
OECD, en cuanto a criterios de aplicacin y
resolucin de casos puntuales, de forma de
tornar operativas las previsiones legales. Por
otra parte, el organismo recaudador (AFIP-DGI)
estableci pautas a efectos de que las empresas
informaran peridicamente sobre la materia,
a travs de la presentacin de documentos
suscriptos por contadores pblicos en los
que deben evaluarse el ajuste a efectuar por
parte de las empresas, si correspondiere, de
los precios transables, computables a efectos
impositivos, si los mismos no se ajustaren al
criterio del tercero independiente.
Cabe destacar adems, que el decreto
reglamentario del impuesto a la renta
estableci normas complementarias con el
objeto de explicitar los mtodos ya referidos
aplicables para la determinacin del precio de
las transacciones, las pautas para determinar
cules son las transacciones comparables y
para la eliminacin de diferencias. Adems,
el decreto reglamentario estableci un safe
harbour del 5% cuando el precio, el monto de
la contraprestacin o el margen de utilidad que
hubieran utilizado partes independientes es
el que corresponde a la mediana disminuida
o aumentada en un 5% para el caso en que
el monto dinerario de la contraprestacin sea
menor al valor correspondiente al primer cuartl
o superior al tercero, respectivamente.
A mayor abundamiento, las normas
reglamentarias respondieron a los lineamientos
de los Transfer Pricing Guidelines de la OECD.
Corresponde sealar que a mediados
del ao 2003, se dict una ley que introdujo
73
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
reformas al rgimen del impuesto a la renta, la
cual estableci normas aplicables en materia
de precios de transferencia a las exportaciones
de cereales, oleaginosas, dems productos
de la tierra, hidrocarburos y sus derivados y
en general bienes con cotizacin conocida en
mercados transparentes.
La norma estableci que cuando
interviniera en la operacin un intermediario
internacional que no fuera el destinatario
efectivo de la mercadera, el precio de la
exportacin a considerar impositivamente sera
el de cotizacin del producto en el mercado
transparente en el da del cumplido de
embarque, o sea, el de finalizacin de la carga.
No obstante, la norma legal previ
que el citado mtodo determinativo no sera
aplicable cuando el contribuyente demostrare
fehacientemente que el intermediario radicado
en el exterior rene los siguientes requisitos en
forma conjunta:
a.
Tener presencia efectiva en el
territorio de residencia y un lugar
fijo de negocios, adems de cumplir
con los requisitos de inscripcin y
presentacin de estados contables
ante las autoridades correspondientes.
Adems, el intermediario debe
acreditar un volumen de operaciones
econmicas relevantes.
b. La actividad principal del intermediario
no debe consistir en la obtencin
de rentas pasivas y no debe tener
vinculacin econmica con el
exportador.
c. Sus operaciones comerciales inter-
nacionales, con otros integrantes del
grupo econmico, no deben exceder
el 30% de sus operaciones totales.
Evolucin de jurisprudencia en materia
de transacciones entre empresas
vnculadas.
Compaa Ericsson S.A.C.I.
En el caso, el 15 de agosto del 2007, la Sala
C del Tribunal Fiscal de la Nacin, por
unanimidad de sus tres miembros, dict
sentencia respecto de un prstamo que
74
otorg a la compaa argentina una empresa
del mismo grupo, Ericsson Treasury Services
AB, el cual fue cuestionado por el organismo
recaudador en cuanto a la deduccin de los
intereses correspondientes.
El fisco fundament su proceder
en la circunstancia de que no exista una
instrumentacin por escrito del convenio de
prstamo y argument que en consecuencia no
poda considerarse que haba sido celebrado en
condiciones similares que hubieren acordado
partes independientes, por lo cual asimil el
pago de intereses a una remesa de utilidades.
Asimismo el fisco mencion que tampoco
exista un acta de directorio que autorizara la
contratacin de dicho prstamo. La empresa,
en su argumentacin de defensa, destac que
la tasa de inters acordada con otra empresa
componente del grupo econmico era la normal
de mercado, prueba de lo cual era el hecho de
que el monto adeudado fue cancelado con los
fondos resultantes de un prstamo otorgado por
un consorcio de bancos residentes en el pas a
una tasa de inters normal de mercado y casi
coincidente con la que la filial argentina haba
acordado respecto del prstamo contrado con
otra empresa del mismo grupo econmico.
Debe destacarse que el Tribunal Fiscal,
de manera novedosa, apel a la publicacin
Transfer Pricing Guidelines for Multinational
Enterprises and Tax Administrations (OECD,
Paris, 1995) en cuanto a que el comentario 1.10
del captulo I expresa que una dificultad de la
aplicacin prctica del tercero independiente
radica en el hecho de que las empresas
vinculadas pueden encarar transacciones que
no llevaran a cabo empresas independientes,
a lo que agreg lo expresado en el comentario
1.28 en cuanto a que los trminos de una
transaccin pueden surgir tambin de la
correspondencia y comunicaciones entre las
partes, ms bien que de un contrato siempre
refirindose a empresas vinculadas.
En funcin a lo expuesto, el Tribunal
Fiscal revoc la determinacin efectuada por
el fisco.
Aventins Pharma
En referencia a los lineamientos de la OECD
resulta importante destacar la sentencia de

la Sala D del Tribunal Fiscal de la Nacin de
fecha 26 de febrero de 2010, en cuanto seal
que tales directrices resultaban importantes
para resolver, en tanto se adecuaran a la ley
argentina y sirvieran para cubrir aspectos no
contemplados especficamente por la misma.
Adems, el Tribunal destac que el fisco,
en el caso de dicha compaa subsidiaria de una
multinacional, haba efectuado una seleccin
errnea de los precios comparables lo cual
confera inconsistencias a la determinacin
fiscal, la cual deba ser sustentada en criterios
tan rigurosos como los exigidos al contribuyente
en sus estudios sobre precios de transferencia.
Alfred C. Toepfer Internacional S.A.
Otro caso relevante en la materia bajo examen
proviene del decisorio de la Sala D del
Tribunal Fiscal, de fecha 5 de julio de 2010,
basado en una clusula anti abuso prevista
por la legislacin argentina en cuanto a evitar
la manipulacin de los precios de transferencia
en la agroindustria. El Tribunal decidi que el
mejor mtodo para determinar el precio de la
exportacin de un commodity, en este caso
granos, era el ms alto de los siguientes: a) el
precio de mercado del producto a la fecha del
contrato o b) el precio de mercado a la fecha
de embarque.
De esta forma, el Tribunal aplic el sexto
mtodo, as llamado por ser incorporado a
la ley argentina en el 2003, como se seal
anteriormente, en adicin a los ya legislados
de acuerdo con el modelo OECD.
Cabe destacar que dicha empresa
venda commodities a dos intermediarios
asociados, uno con residencia en el Principado
de Liechtenstein y el otro en Brasil, los que a
su vez los revendan en su zona de influencia,
Europa, frica y Asia por una parte o Sud
Amrica por la otra.
La empresa haba considerado, a
efectos impositivos, el precio de los cereales
a la fecha de contratacin, el cual resultaba
inferior al vigente a la fecha de embarque del
producto, el que de acuerdo con la opinin
fiscal deba ser tomado en cuenta a efectos
de la determinacin de impuesto a la renta, lo
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty Shopping
que se corresponda con el denominado sexto
mtodo, arriba mencionado.
El Tribunal decidi el caso en favor
del contribuyente sobre la base de que el
sexto mtodo fue dictado legalmente con
posterioridad a la fecha del embarque (1999).
Daimler-Chrysler Argentina S.A.
En otro fallo de la Sala A del Tribunal Fiscal,
de fecha 2 de septiembre de 2009, en el cual se
discuti la procedencia de determinar el precio
computable impositivamente en el caso de la
exportacin de automviles a una empresa
asociada en Brasil (Mercedes Benz Brasil).
El Tribunal, resolvi que el precio a computar
por las exportaciones no deba ser inferior al
precio mayorista vigente en el mercado interno
argentino, sobre todo cuando se haba probado
la vinculacin econmica entre la empresa
argentina y la brasilera.
Volkswagen Argentina S.A.
Tambin en materia de comercio internacional
de automviles el Tribunal Fiscal, Sala B con
fecha 11 de diciembre de 2009,sentenci en
la causa referida en la cual el contribuyente
los exportaba a Cotia Brasil, empresa que a
su vez los revenda a Volkswagen Brasil, la
cual asuma todos los riesgos relevantes de
las exportaciones y era controlante de todas
las decisiones tomadas por Cotia Brasil en
dichas operaciones. El Tribunal seal que
Cotia Trading S.A. no tena relevancia alguna
en la operacin, dado que slo se limitaba al
transporte de los vehculos entre ambos pases
y que deba considerarse a la transaccin
como realizada entre las dos filiales de
Volkswagen. Al mismo tiempo, consider
el Tribunal que los precios comparables
utilizados por el fisco no eran apropiados, en
razn de que no haba evaluado las ventajas
comparativas que ambas partes obtenan
de la operacin, para lo cual tuvo en cuenta
el esquema de intercambio compensado
en el ramo automotriz acordado por Brasil
y Argentina. Adems, seal las ventajas
obtenidas por la empresa argentina en
cuanto a las transacciones le permitieron
mantener el nivel de produccin para ventas
domsticas y exportaciones mantener el nivel
75
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
de ocupacin, mantener el nivel de demanda
de auto partes, y cumplir as con los objetivos
del aludido marco normativo. Por otra parte
, destac el Tribunal que el fisco no haba
tenido en cuenta impuestos vigentes en
Argentina que haban incidido en el precio
del bien, por lo cual consider inadecuados
los precios utilizados por el fisco y revoc la
resolucin apelada.
Nobleza Piccardo S.A.C.I. y F.
En esta causa el Tibunal Fiscal, Sala B, se
pronunci el 15 de julio de 2010, en el cual
una compaa holding constituida en Suiza
(The British American Tobacco Limited)
haba suscripto un contrato con Nobleza
Piccardo S.A., una filial argentina, la que se
dedicara a producir cigarrillos asumiendo
la compaa holding suiza los riesgos de
toda la operacin. Asimismo, se acord
que la empresa suiza vendera y facturara
toda la produccin de cigarrillos a Extralan,
una empresa comercializadora chilena
ubicada en una zona franca de ese pas. Las
autoridades fiscales argentinas sealaron
que la empresa argentina haba subfacturado
sus exportaciones a Extralan, durante los
perodos fiscales 1999 y 2000, mientras
que Nobleza Piccardo arguy que dicho
diferencial de precios surga del acuerdo con
la holding suiza.
El Tribunal Fiscal se pronunci en favor
de la posicin de Nobleza Piccardo S.A.
sobre la base de falencias procedimentales.
Para as decidir seal que la impugnacin
de los precios acordados contractualmente
deba basarse en evidencias relevantes, por
lo cual consider inadecuada la posicin del
fisco. Entre dichas falencias cabra destacar
que el fisco bas la determinacin en la
consideracin de un mtodo errneo para
determinar los precios de transferencia, lo
cual llevaba el porcentaje de utilidad neta
de Nobleza Piccardo a ms del doble de la
obtenida por compaas comparables. Al
mismo tiempo, destac que la tasa de ganancia
neta obtenida por Nobleza Piccardo S.A. era
similar a la obtenida por otras compaas
dedicadas a dicha actividad.
76
Tendencias actuales en materia de
precios de transferencia y resolucin de
conflictos.
Cabe sealar que, contemporneamente, han
surgido propuestas en cuanto a simplificar
los mtodos de determinacin de los precios
de transferencia tradicionales, a travs de los
acuerdos anticipados de precios (Advance
Price Agreements), respecto de lo cual se ha
propuesto una adicin al artculo 9 del Modelo
de Tratado para Evitar la Doble Imposicin
de la OCDE, el que se refiere al principio del
tercero independiente.
Dichos acuerdos, pueden ser bilaterales
o multilaterales segn sea el nmero de
autoridades fiscales involucradas en la
convencin entre un contribuyente y los
respectivos fiscos.
El primer APA fue legislado y aplicado en
Estados Unidos en 1991 y luego lo adoptaron
Australia, Canad, China, Alemania, India
Japn, Mxico, Pases Bajos, Nueva Zelanda,
Espaa y el Reino Unido.
Debe destacarse que el APA es una
alternativa que uno o varios pases, conceden
al contribuyente como una opcin para evitar
futuros conflictos con las autoridades fiscales,
en funcin de que sustituye la determinacin
impositiva tradicional por un acuerdo legal
y consensual con los fiscos de uno o varios
pases.
En efecto, en el primer caso el
contribuyente declara sus rentas a travs de
determinaciones impositivas que presenta a
las autoridades, las que pueden encontrar
inconsistencias, errores o un apartamiento
de los criterios sostenidos por el fisco en la
aplicacin de la ley, situacin que ocasiona
una verificacin o inspeccin y que culmina
generalmente en un conflicto judicial con el
consiguiente dispendio de tiempo y recursos.
En este sentido, merece destacarse, la
opinin vertida por Reuven Avi-Yonah en su
obra Transfer Pricing: Judicial Strategy and
Outcomes en la cual analiza decisorios de
tribunales estadounidenses en la materia bajo
examen y seala que las decisiones judiciales
ilustran el mayor problema que enfrentan las
cortes en aplicar las regulaciones legales...

dado que si se usan comparables inexactos
porque el mercado cambi o porque la relacin
entre las partes confieren una naturaleza
distinta a una transaccin, la aplicacin de
las normas legales lleva a resultados que no
son realistas. Al mismo tiempo seala que la
dificultad planteada a los jueces para encontrar
precios comparables los llevo ante un resultado
negativo, a la adopcin de decisiones que
cubren cientos de pginas slo para llegar a
decisiones imprevisibles o arbitrarios.
En cuanto a la existencia de acuerdos
multilaterales, en la materia bajo examen,
corresponde sealar que en 1990 Estados
Unidos, el Reino Unido y Japn suscribieron un
acuerdo multilateral (APA on Global Trading)
donde desarrollaron una forma de reparto de
las rentas netas obtenidas por la compaa
multinacional provenientes del comercio
global de derivados y productos bsicos. Las
autoridades de dichos pases coincidieron en
destacar que la frmula de reparto, en la cual
incidan una serie de factores econmicos,
era compatible con el principio del tercero
independiente, consagrado en el artculo 9 del
Modelo de Tratado de la OCDE (Arms Lenth
Standard).
Debe destacarse, que el APA conlleva
una metodologa totalmente diferente a la
que puede derivarse de una verificacin o
inspeccin fiscal. En efecto, bajo esta figura, el
contribuyente se acerca voluntariamente a las
autoridades fiscales para llegar a un acuerdo
y les provee una informacin detallada en
cuanto a sus actividades comerciales, planes,
competidores, condiciones de mercado y las
connotaciones impositivas de las mismas.
En los Estados Unidos, estos acuerdos
tienen una vigencia de tres aos y la
informacin ofrecida por el contribuyente
permanece secreta. A cabo de esos tres aos,
las autoridades fiscales pueden hacer pblicos
los datos contenidos en el acuerdo salvo
oposicin de parte, en cuyo caso esta ltima
no podr pedir un acuerdo por el trmino de
diez aos.
En apoyo de estos acuerdos jurdicos se
seala que a travs de los APA multilaterales, las
autoridades fiscales de los estados contratantes
pueden interactuar en este tema de los precios
Medidas adoptadas por los Estados para evitar el Treaty Shopping
de transferencia, actuar al unsono y adems,
conferir dinamismo a la relacin bilateral o
multilateral si este mecanismo se recoge en los
tratados para evitar la doble imposicin.
Por otra parte, se seala como ventaja
emergente de estos acuerdos, el secreto
fiscal en cuantos a los datos provistos por los
contribuyentes, a diferencia de las acciones
litigiosas en las cuales la informacin es pblica
hasta cierto lmite.
Como contrapartida, la proliferacin
de estos acuerdos normalmente recargan las
tareas de las autoridades fiscales y pueden
dilatar significativamente su conclusin.
Tambin estos acuerdos pueden
concretarse a nivel subnacional, en los pases
con sistema federal de gobierno, ejemplo de
lo cual constituye la prctica desarrollada
en Estados Unidos y Canad a efectos del
prorrateo de la base imponible del impuesto
a la renta entre los estados o provincias,
respectivamente, con los fines de aplicar
impuestos locales a la misma. Adems, la
Comisin Europea ha sealado la conveniencia
de utilizar una frmula de prorrateo de un
impuesto a la renta supranacional.
Surge una dificultad adicional, en cuanto
a la concrecin de un APA multilateral que los
pases que lleguen a acordarlo deberan tener
iguales reglas contables, normas tributarias
coincidentes y comunidad de idioma, factores
difciles de verificarse en la realidad.
En esta materia y en un plano subnacional,
podemos mencionar que las provincias
argentinas y la Ciudad de Buenos Aires han
acordado desde 1952 un Convenio Multilateral,
consistente en un acuerdo interjurisdiccional
para repartir la base imponible del impuesto
local sobre los ingresos brutos (un impuesto
multifsico al consumo en cascada), en los
casos de contribuyentes que acten en la
consecucin de su actividad econmica en
ms de una jurisdiccin.
Los criterios de reparto, de dicha base
imponible, se basan en el origen de los ingresos
y en el soporte econmico de los gastos,
factores que han generado mltiples conflictos
entre los fiscos y los contribuyentes.
77
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Debe sealarse en esta materia, que ella
bsqueda de la equidad torna o dificulta el
sistema operativo de los sistemas fiscales.
Conclusiones.
I. Desventajas de la suscripcin de
APAs bilaterales o multilaterales:
a. Sustantiva carga administrativa
que generara en los organismos
recaudadores.
b. Los sistemas de reparto de
base imponible multilaterales
generaran dificultades en
cuanto al empleo de parmetros
Bibliografa.
distributivos adecuados.
c. La solucin alcanzada siempre
ser de segundo mejor (second
best solution)
d. Interferencia en el normal
desarrollo de las actividades
econmicas.
II. Ventajas de los APAs:
a. Seguridad jurdica, aunque sujeta
a cortos perodos temporales
en funcin de la evolucin de la
tcnica y la economa.
b. Coordinacin de acciones fiscales
en los acuerdos multilaterales.
III. Promocin de acuerdos de
intercambio de informacin entre las
78
administraciones fiscales a efectos
de morigerar las acciones elusivas
de los grupos transnacionales.
IV. Concrecin de inspecciones fiscales
conjuntas a efectos de verificar los
valores transables acordados por
grupos multinacionales para la
determinacin del impuesto a la
renta.
V. Simplificacin en cuanto a
la determinacin de precios
comparables.
Transfer Pricing Gguidelines for
Multinational Enterprises and Tax
Administrations, O.E.C.D., OECD
Publishing, France, 2010.
The Transfer Pricing Problem: A Global
Proposal for Simplification. Eduardo
Baistrocchi, Tax Lawyer, 2006.
Transfer Pricing: Judicial Strategy and
Outcomes. D.I. Meyer, A.D. Webber
and Reuven S. Avi-Yonah, co-authors.
Tax Management Portfolios, vol. 888.
Washington, D. C.: Tax Management
Inc., 1995.
Resolving Transfer Pricing Disputes: A
Global Analysis., Eduardo Baistrocchi,
Cambridge: Cambridge University
Press, 2012.
 Fraude Fiscal y Precios
de Transferencia, el caso
Costarricense
Adrin Torrealba Navas
Miembro y Socio FACIO & CAAS

Socio y fundador del Departamento de Impuestos (Faycatax) en el Bufete Facio & Caas.
Obtuvo su licenciatura en derecho en la Universidad de Costa Rica y un Doctorado en
Derecho Financiero y Tributario en la Universidad Complutense de Madrid. Tiene varias
especialidades en Derecho Financiero y Tributario y en Derecho Constitucional y Ciencias
Polticas en el Centro de Estudios Constitucionales de Madrid.
Es profesor de derecho financiero y tributario en el Posgrado de Derecho Pblico
en la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica. Actualmente es director y
profesor del curso de especialidad en asesora fiscal de la Universidad FUNDEPOS. El Dr.
Adrin Torrealba ha publicado numerosos libros y artculos con relevancia tributaria, entre
ellos estn: Derecho Tributario. Parte General. Volumen I: Principios Generales y Derecho
Tributario Material, 2009. Volumen II: Derecho tributario formal y Volumen III: Derecho
tributario sancionador, as como el Manual de Derecho Tributario Internacional, 2014).

Sumario
1. Introduccin. 2. Fraude fiscal: deconstruccin del trmino. 3. Evolucin de los precios de
transferencia en la experiencia costarricense sobre la base de una clusula antielusiva general.
3.1. Nota introductoria. 3.2. La tesis inicial: las transacciones entre partes relacionadas son
simuladas por definicin. 3.3. La Directriz 2003. 3.3.1. Contenido. 3.3.2. Anlisis crtico sobre el
fundamento legal. 3.4. Las sentencias de la Sala Constitucional. 3.4.1. Contenido. 3.4.2. Anlisis
crtico. 3.5. El punto de llegada (hasta ahora): el Reglamento de Precios de Transferencia. 4.
Precios de transferencia y control de la sustancia de las transacciones con base en el criterio
de realidad econmica. La cuestin de los ajustes secundarios. 5. Precios de transferencia y
economas de opcin. 6. Situaciones en que un ajuste administrativo de precios de transferencia,
si bien vlido y procedente, no debe ir acompaado por una sancin administrativa o penal. 7.
Precios de transferencia y Plan BEPS en Costa Rica. 8. Conclusiones.

1. Introduccin
El tema que se me ha solicitado desarrollar en esta ponencia plantea la interrelacin entre
dos trminos, a saber fraude fiscal y precios de transferencia. La propia expresin fraude
fiscal es susceptible de varios significados, lo que la convierte en ambigua o polismica. Esto
obliga a incursionar en los distintos conceptos que le pueden subyacer, con el fin de establecer

79
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
cmo entra en contacto con el llamado
enfoque de precios de transferencia, que
no es otra cosa que una particular manera
de darle tratamiento tributario al fenmeno
de transacciones econmicas entre partes
vinculadas o relacionadas entre s, que forman
parte de un grupo econmico.
El enfoque de precios de transferencia
ciertamente tiene su origen en el intento de
evitar la erosin de bases imponibles como
resultado de este tipo de transacciones. El
argumento es simple, real y lgico: cuando
negocian dos entidades que forman parte
de un mismo grupo, el juego de intereses
contrapuestos que es tpico en las partes que
negocian en el mercado suele o puede estar
ausente, dada la presencia de la voluntad
unitaria de aquel. De esta forma, la fijacin de
los precios puede estar en funcin del ahorro
fiscal, desplazando utilidades hacia aquellos
pases o jurisdicciones con menores niveles de
imposicin. Como respuesta a este problema,
el consenso internacional se ha orientado en
torno a la idea de que debe exigirse que las
transacciones entre partes relacionadas sean
acordadas en trminos similares a los que
adoptaran partes independientes, esto es,
bajo un principio de libre competencia o libre
concurrencia (arms length).
Este principio implica la consideracin
de los distintos miembros de un grupo
econmico como si fueran empresas
separadas, en lugar de visualizarlas como
partes inseparables de una sola empresa
unificada (separate entity approach)1.
En efecto, al legislador se le presenta la
siguiente opcin en el tratamiento tributario
de las relaciones entre sociedades
vinculadas: o bien considerar a estas como
una unidad econmica, prescindiendo de la
distinta personalidad jurdica de cada una de
ellas [...] o bien atender a este ltimo dato,
sometiendo a cada una de las sociedades a
tributacin independiente.2
1 TRAP VILADOMAT, M., Empresas Asociadas, Cap. III.3
de la obra Convenios Fiscales Internacionales y Fiscalidad
de la Unin Europea, Wolters Kluwer, Espaa, Valencia,
20012, p.p. 275276.
2 COMBARROS, Rgimen tributario de las operaciones
entre sociedades vinculadas en el Impuesto sobre
sociedades, ed. Tecnos, Madrid, 1988, p. 43. Exponen
cmo se present esta disyuntiva en el ordenamiento
80
Se contrapone as el enfoque de
precios de transferencia al de la tributacin
consolidada llamado tambin sistema
de la sociedadrgano, que implica,
como se sabe, la tributacin de los
beneficios procedentes de la dominante
de las dominadas, despus de que se han
eliminado los beneficios que arrojan los
balances de las entidades independientes
procedentes de contratos entre las empresas
agrupadas y despus de que han sido
compensadas las prdidas. Este tipo de
tributacin suele emplearse cuando las
relaciones de participacin, directa o
indirecta, alcancen una magnitud superior
a la estrictamente necesaria para obtener
el dominio. Esta situacin de participacin
muy cualificada por su intensidad es lo que
justifica la determinacin conjunta de la base
impositiva. Cuando el ordenamiento tributario
prev tipos impositivos distintos, que motiven
la fragmentacin artificial de la renta, un
sistema de consolidacin puede tener
fines antielusivos; cuando no es as, suele
argentino GOLDEMBERG, C.E. y DISKENSTEIN, M.G.,
Precios de transferencia, en ASOREY, R.O. y GARCA, F.D.
(Directores), Tratado de Derecho Internacional Tributario,
T. II, ob. cit., p. 304: La alineacin de las disposiciones
argentinas con el principio arm's length conforme al
enunciado del art.14 tiene su punto de partida en el ao
1977, con la modificacin legal que permiti superar la
corriente interpretativa emanada de la Corte Suprema
de Justicia a partir de la causa "Parke Davis" y las que
le siguieron, "Mellor Goodwin" y "Ford Motor Argentina".
En esas causas la Corte haba adoptado la teora del
rgano (disregard of legal entity) para el tratamiento de las
operaciones entre empresas locales de capital extranjero
(subsidiarias) con las entidades o personas del exterior
que las controlaban, en virtud de la cual no se admiti la
deduccin de regalas pagadas por el uso de frmulas, las
que deban sujetarse al tratamiento del aporte y la utilidad.
Esta posicin implicaba desestimar la independencia
jurdica de las sociedades que negociaban entre s, para
sostener que cuando una sociedad era dominada por
otra a tal punto que deba considerrsela incorporada
a la segunda, econmica, financiera y orgnicamente,
aquella constituye un rgano componente de la sociedad
dominante y, por consiguiente, las consecuencias tributarias
de su actividad pueden ser atribuidas a la sociedad
madre. Como afirm Balbi, esa teora supona una virtual
identificacin de los tratamientos fiscales aplicados a
las subsidiarias y a los establecimientos estables. En
la actualidad, la situacin es totalmente inversa pues
como hemos sealado la LIG, con las modificaciones
incorporadas a partir de la ley 25.063, consagra la
aplicacin del principio arm's length tanto para subsidiarias
como para establecimientos estables.

ser opcional y busca gravar la capacidad
contributiva del conjunto de sociedades. 3
Pese a que pareciera fcil concluir que
una normativa de precios de transferencia tiene
claros fines antielusivos, es de decir que el
desarrollo internacional de este enfoque no se
ha caracterizado por establecer esta relacin
tan directa y radical con el objetivo de combatir
el fraude fiscal. En ese sentido, recordemos
que la fuente internacional del principio de
libre competencia es el apartado 1 del artculo
9 del Modelo de Convenio para Evitar la Doble
Imposicin en los Impuestos sobre la Renta y el
Patrimonio ( en adelante ModCDI) de la OCDE.
Las Directrices de la OCDE explican que este
principio resulta necesario para uniformar
el tratamiento tributario entre las empresas
independientes y las relacionadas4, con lo que
se hace nfasis ms en una idea de neutralidad
fiscal que en una de combate al fraude fiscal.
As, consideran las Directrices que mientras
que aquellas las empresas independientes,
al negociar entre s, se ven condicionadas
normalmente por las fuerzas del mercado en
sus relaciones comerciales y financieras, las
segundas pueden no verse condicionadas
por estas fuerzas externas, aunque es
frecuente que ellas mismas pretendan
reproducir en sus operaciones la dinmica
de tales fuerzas del mercado. De ah que, se
advierte, las administraciones tributarias no
deben considerar automticamente que las
empresas asociadas pretendan manipular sus
beneficios. Pueden existir dificultades reales
en la determinacin exacta del valor normal
de mercado ante la ausencia de fuerzas de
mercado o por razn de la adaptacin de
una estrategia empresarial concreta. De la
misma manera, el anlisis de los precios de
transferencia debe desvincularse claramente
de la consideracin de los problemas de
fraude o elusin fiscal, aun cuando las
determinaciones que se adopten en materia de
precios de transferencia puedan utilizarse para
dichos fines.5
3 Una variante del enfoque de la consolidacin es el del
reparto del beneficio global, combatido por las Directrices
de la OCDE Ver C.1, 1.16 ss Directrices Modelo OCDE
2010.
4 1.8 Directrices OCDE 2010.
5 1.2. Directrices OCDE 2010.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
En las Directrices 2010, la OCDE reafirma
el mantenimiento del consenso internacional
en torno al principio de plena competencia,
pese a reconocer las dificultades prcticas
que plantea su implantacin en muchas
situaciones.6
No obstante lo anterior, es de indicar
que el llamado Plan de accin contra la
erosin de la base imponible y el traslado
de beneficios (en adelante Plan BEPS)7,
impulsado por la propia OCDE, establece
acciones especficas (8,9 y 10) en materia de
precios de transferencia como parte de la lucha
contra la llamada planificacin fiscal agresiva.
La problemtica central de este concepto tiene
que ver con su indeterminacin8. La OCDE se
refiere, por una parte, a aquellos casos en que
tal planificacin es legalmente posible, por lo
que parte del plan de accin es instar a los
pases a cambiar sus leyes para evitar tales
esquemas de planificacin, introduciendo
clusulas antiabusivas especficas. Sin
embargo, tambin la OCDE abarca con
esta expresin lo que en nuestro mbito
jurdico se conoce como abuso o fraude a
la ley tributaria, en cuyo caso aboga por la
existencia en los ordenamientos jurdicos de
clusulas antiabusivas generales. Es decir, en
presencia de este tipo de clusulas generales,
la planificacin fiscal agresiva es contraria al
ordenamiento jurdico. Por lo tanto, no resulta
clara la distincin de este concepto con otros
ms clsicos del Derecho Tributario como los
de fraude, evasin y elusin. En todo caso, lo
que s est claro es que situaciones de doble
no imposicin resultantes de una planificacin
agresiva no siempre puede considerarse, en el
6 1.10 a 1.14 Directrices OCDE 2010.
7 OECD, Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting,
2013, p. 20.
8 La Recomendacin de la Comisin Europea de 6
de diciembre de 2012 plantea esta definicin en su
Prembulo 2: La planificacin fiscal agresiva consiste
en aprovechar los aspectos tcnicos de un sistema fiscal
o las discordancias entre dos o ms sistemas fiscales
con el fin de reducir la deuda tributaria. Las principales
consecuencias que destaca esta Recomendacin es la
existencia de situaciones de doble deduccin o de doble
no imposicin. Ver en ese sentido, SOLER ROCH, M.T.,
Las clusulas antiabuso especficas y los convenios
de doble imposicin, Memorias de las XXVII Jornadas
Latinoamericanas de Derecho Tributario, Tomo II, Instituto
Peruano de Derecho Tributario, Lima, 2014, p. 38.
81
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
actual estado de los ordenamientos tributarios,
como de carcter abusivo.9
El ordenamiento costarricense, por su
aun no resuelta imperfeccin de no contar con
una normativa legal especfica sobre precios
de transferencia en el impuesto sobre la renta
o en el mismo IVA, paradjicamente ha
fundamentado la potestad administrativa de
adoptar el enfoque de precios de transferencia
a partir de una clusula antiabusiva general,
presente en el artculo 8 del Cdigo de Normas
y Procedimientos Tributarios. Curiosamente, en
el ordenamiento costarricense, la posibilidad de
consolidar puede lograrse a travs del mismo
artculo, el 8 del CNPT, que da fundamento
al enfoque de la entidad separada, sin que
tradicionalmente haya quedado claro cundo
aplicar uno u otro enfoque, tal como veremos
en el apartado que dedicamos ms adelante al
anlisis de la prctica costarricense en materia
de tratamiento de transacciones entre partes
relacionadas.
2. Fraude fiscal: deconstruccin del
trmino
Como dijimos, la expresin fraude fiscal es
polismica o ambigua. En su uso ms comn
y poco riguroso, parece aludir a un conjunto
de anomalas en el comportamiento de los
contribuyentes que terminan por generar una
obligacin tributaria menor a la esperada. En
otras ocasiones se le suele vincular con las
conductas delictivas en materia tributaria.
Por ello, es importante realizar una especie
de deconstruccin del trmino, para hacer
las distinciones pertinentes entre figuras ms
especficas como la economa de opcin o
elusin legtima, el fraude de ley, el abuso en
las formas jurdicas y la defraudacin fiscal
en tanto delito. Haremos en esta seccin un
esfuerzo de precisin.
El propio ordenamiento tributario, sea
como fruto de una decisin consciente del
legislador o como fruto de imperfecciones de
diseo, ofrece oportunidades que el sujeto
pasivo puede aprovechar para, con respeto del
ordenamiento jurdico tributario, tributar menos.
Al decir de A. ALTAMIRANO10, en estos casos,
9 En ese sentido SOLER ROCH, M.T., ob. cit., p.39.
10 La Planificacin Tributaria desde la Perspectiva de la
82
el contribuyente elimina, reduce o demora la
obligacin pero con tal propsito recurre a los
instrumentos que las propias normas jurdicas
le ofrecen para arribar a aquel resultado.
El recurso a la economa de opcin
representa, adems, un derecho del
contribuyente, pues nadie est obligado
a pagar el mximo de impuestos, si el
propio ordenamiento permite, explcita o
implcitamente, formas o caminos para reducir la
tributacin. Como sentencia A. ALTAMIRANO11,
no puede ponerse en duda el derecho que
tiene el contribuyente a planificar sus negocios
dentro del comportamiento tributario balizado
por la ley. As como todo sujeto busca la mejor
oportunidad para realizar una inversin, el
mejor precio para comprar un producto, as
tambin utilizar todas las herramientas que
el Derecho le ofrezca para reducir la carga
tributaria de una operacin determinada. De
ah que no puede exigirse a los contribuyentes
que asuman conductas heroicas en materia
tributaria y en tal sentido que paguen ms
impuestos de los que la ley les obliga.
Es cierto que, frente a la existencia del
tributo, el sujeto puede abstenerse de realizar
el hecho generador, con renuncia a obtener
el resultado econmico subyacente. En tal
caso, el ordenamiento es indiferente a este
comportamiento. Pero puede suceder que el
contribuyente intente abstenerse de realizar
el hecho generador, sin renunciar a obtener
el resultado econmico, siendo ello posible
porque el ordenamiento permite la economa
de opcin del contribuyente al escoger una
va no gravada de alcanzar dicho resultado.
La reaccin del ordenamiento, en este caso,
debe ser respetar la opcin del contribuyente,
pues nadie est obligado a organizar sus
actividades de la forma fiscalmente ms
onerosa. Respecto de esta figura, se suele
hablar tambin de elusin legtima12. D. SALTO13
Economa de Opcin (Vinculaciones entre la Elusin
Tributaria y la LPT), Derecho Penal Tributario, T. I,
Altamirano, A. y Rubinska, R.M., Coordinadores, Marcial
Pons, Madrid, Barcelona, Buenos Aires, 2008, cit., p. 208.
11 Ob. cit., p. 208.
12 Cfr. SALTO, D. El Fraude de ley en el Derecho Tributario
y Otras Figuras Afines, Fraude y Evasin Fiscal,
Investigaciones Jurdicas, S.A.Centro de Estudios
Tributarios, San Jos, 2002, p. 176 y mi propio Prlogo a la
obra, p. 11.
13 Ibd., p.p. 182183, citando a A. EXPSITO CORRAL,

apunta tres como las caractersticas de la
economa de opcin: En primer lugar es una
opcin en relacin con la eleccin entre varias
posibilidades. Como segunda caracterstica,
podemos afirmar que existen posibilidades
que se le presentan al contribuyente bajo la
premisa de respeto a las normas jurdicas
en particular y el ordenamiento tributario
en general. Por ltimo, quien lleva a cabo el
proceso de eleccin entre tales posibilidades
es el sujeto pasivo de la obligacin tributaria.
La economa de opcin puede derivar
de tres tipos de situaciones: una primera es en
la que el legislador crea conscientemente un
sistema de favor fiscal, como sera un rgimen
de incentivos o beneficios fiscales. En tal caso,
un contribuyente puede decidir realizar su
actividad sin realizar los trmites y cumplir los
requisitos para acogerse al rgimen, con lo cual
no se beneficiar de las reducciones tributarias
respectivas. Pero puede escoger acogerse al
rgimen y obtener dichas reducciones.
Una segunda situacin es aquella en
que el legislador ha establecido el hecho
generador del tributo gravando, de manera
explcita, formas jurdicas tpicas reguladas
en otros sectores del ordenamiento, esto es,
remitindose a esa regulacin: en tal caso, el
contribuyente podra optar por llegar al mismo
resultado econmico que obtendra utilizando
una figura gravada mediante otra que no
est gravada. Un buen ejemplo en el medio
costarricense lo era el impuesto al traspaso
de bienes inmuebles antes de su reforma por
la Ley 9069 de 2012, cuyo hecho generador
ocurra en el momento en que se suscriba la
correspondiente escritura pblica. De este
modo, el impuesto se circunscriba a aquellas
formas de traspaso que requeran escritura
pblica para ser vlidas y eficaces, de
conformidad con las reglas del ordenamiento
jurdico privado. Por lo tanto, quedaban por
fuera otras formas de traspaso, como sera
el traspaso de las acciones de la sociedad
duea del inmueble, lo cual representaba una
economa de opcin para el contribuyente. La
legalidad de esta forma de economa de opcin
la encontramos consagrada en el artculo 8 del
Comentario a la resolucin del TEAC de 28 de febrero
1996. Casos de anomala negocial, Quincena Fiscal, No.
19, noviembre, 1997, p. 50.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
Cdigo de Normas y Procedimientos Tributarios
costarricense que, pese a sealar que las
formas jurdicas que adopte el contribuyente
no obligan a la Administracin, quien puede
hurgar en cul es la realidad econmica
que hay detrs de la transaccin, limita esta
posibilidad cuando el legislador construy un
impuesto basado en formas jurdicas, sin que
sea posible obviarlas en nombre de la realidad
econmica.14
La tercera situacin abarca los casos
en que el legislador ha escogido libremente
el conjunto de circunstancias fcticas que va
a elevar a la categora de hecho generador,
yendo directamente a la descripcin de una
realidad econmica determinada. En ese
sentido, el artculo 32 CNPT se refiere a este tipo
de hechos generadores como configurados
mediante la descripcin de una situacin de
hecho, en contraposicin a una situacin
jurdica. Como he expuesto en otro lugar15, esta
distincin se emparenta con la contenida en
la Ley General Tributaria anterior a su reforma
general en 2003 (Ley 58/2003), que distingua
entre hechos imponibles de naturaleza jurdica
y econmica: en palabras de J.J. FERREIRO
LAPATZA16, cuando la L.G.T. se refiere a
hechos de naturaleza jurdica est sealando
los hechos imponibles constituidos por un
negocio jurdico ya descrito y configurado por el
ordenamiento. Por ejemplo, una compraventa,
una autorizacin administrativa, etc. Cuando
tales circunstancias no concurren en el hecho
imponible, ste es, en la intencin de la L.G.T.
de naturaleza econmica: la produccin de
un bien, la obtencin de una renta, etc. En
estos casos, el uso de las economas de
opcin ciertamente pueden ser el resultado
de decisiones conscientes del legislador (por
ejemplo, en el caso costarricense, la de no
gravar las ganancias de capital en el impuesto
sobre la renta, que permite valorar un terreno
en verde a su valor previo a ser destinado
a una actividad de desarrollo inmobiliario,
para neutralizar el gravamen de la ganancia
de capital madurada hasta entonces). Pero
14 Cfr. TORREALBA, A, Derecho Tributario. Parte General. T. I.
Principios Generales y Derecho Tributario Material, Editorial
Jurdica Continental, San Jos, 2009, p. 223.
15 Ibid., p.p. 250251.
16 Curso de Derecho Financiero Espaol, 19 Edicin, Marcial
Pons, Madrid, 1997, p. 366.
83
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
tambin pueden ser el resultado de lo que
podramos denominar imperfecciones del
ordenamiento tributario, que deja resquicios
para el ahorro tributario siempre legtimo.
Es a este ltimo tipo de economa
de opcin a que se refiere YACOBUCCI17,
siguiendo a VILLEGAS, cuando afirma
que no toda omisin de tributar a travs de
formas jurdicas especiales supone un riesgo
jurdicamente desaprobado. En ese orden,
VILLEGAS explica que si se aprovechan
realmente las oscuridades o lagunas de la ley
para dedicarse a empresas rentables, no hay
objecin posible, a pesar de que produzca
una disminucin en su carga fiscal. Esa
situacin, para el maestro argentino, se integra
en el concepto de economa de opcin o
evitacin, vlidas y hasta explicables, en
tanto ninguna norma legal puede prohibir a un
contribuyente arreglar lcitamente sus negocios
de manera tal de pagar menos tributo. En
la misma lnea, seala A. ALTAMIRANO18, la
utilizacin de una figura jurdica determinada,
cuya implementacin reduce la carga tributaria,
puede obedecer a la sagacidad del operador
jurdico en encontrar la fisura de la ley o en el
aprovechamiento de las contradicciones que
la legislacin ofrece por descuido, impericia o
ineficiencia en la funcin legislativa. Este tipo
de economa de opcin es la que usualmente
se utiliza en procesos conocidos como de
ingeniera o planificacin fiscal.
Pues bien, resulta claro que en todas
estas situaciones de economa de opcin no
hay siquiera incumplimiento tributario material,
mucho menos una conducta sancionable o
delictiva, al no haber configurando verdaderas
conductas neutrales o estndar que, son
siempre lcitas, al no lesionar lo regulado por
el legislador tributario y que, por ende son un
lmite mnimo a la intervencin punible de la
infraccin tributaria19. Ni aun en el tercer tipo de
situacin pues, como seala SILVA SNCHEZ20
17 YACOBUCCI, G., La Conducta Tpica en la Evasin
Tributaria (Un Problema de Interpretacin Normativa),
Derecho Penal Tributario, T. I., ob. cit., p. 112.
18 Ob. cit., p. 208.
19 Cfr. DIAZ, V.O., Ilcitos Tributarios. Perspectivas Jurdica
y Econmica, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2006. p. p.
7 y 8.
20 Cit. por YACOBUCCI, G., ob. cit., p. 112. En igual sentido A.
ALTAMIRANO, ob.. cit., p. 208.
84
en cuanto que el recurso a la ingeniera fiscal
no implica la comisin de un delito en tanto
se aprovecha un espacio de libertad para la
configuracin negocial que ofrecen las leyes.21
En ese sentido, la Sala Primera de la
Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, en
su sentencia No. 011812009, ha precisado
los lmites de la Administracin Tributaria en la
aplicacin del criterio de realidad econmica
previsto en el artculo 8 del Cdigo Tributario,
bajo la premisa fundamental de que la economa
de opcin debe ser respetada por aquella. As
ha dicho, en primer lugar, que la posibilidad de
prescindir de las formas jurdicas adoptadas
por los contribuyentes est limitada por un
deber de motivacin y a respetar el derecho de
los contribuyentes de aprovechar las llamadas
economas de opcin:
la posibilidad indicada se encuentra
sujeta a una serie de lmites. En
primer lugar, para ser ejercida
en perjuicio del contribuyente
prescindiendo de las formas
adoptadas.surge el ineludible
deber de motivar, con base en
criterios objetivos y tcnicos, dicha
determinacin, los cuales, en todo
caso, se encuentran sujetos al
control jurisdiccional (numerales
15 y 16 de la Ley General de la
Administracin Pblica).
() En todo caso, debe observarse
que, en atencin a lo expuesto en
el considerando anterior, dentro
de dicho concepto no se puede
enmarcar la elusin legtima o
economa de opcin.
Un segundo lmite viene dado por los
derechos fundamentales relacionados con la
libertad contractual y la libertad de empresa,
que consagran el derecho del contribuyente
de organizarse segn mejor le convenga y an
con el aprovechamiento de las economas de
opcin:
21 Sobre el fundamento de la planificacin fiscal en la libertad
de empresa y en la autonoma de la voluntad, vid. SALTO,
D. ob. cit., p.p. 170 ss. y GARCA NOVOA, C., La Clusula
Antielusiva en la Nueva LGT, Madrid, Marcial Pons, 2005,
pp. 104 y 107.

Por otro lado, un segundo lmite,
que se erige como infranqueable,
es el respeto de los derechos
fundamentales del sujeto pasivo,
en particular, el sistema de
libertad regulado en el canon
28 constitucional, as como la
libertad de empresa en distintas
manifestaciones, entre las que se
encuentra la facultad de organizarse
de la manera que mejor se adapte
a su realidad y de determinar el
objeto de sus contrataciones.
() no puede el Fisco, an
en ejercicio de sus funciones
fiscalizadoras, cuestionar las
decisiones que el contribuyente,
sea este fsico o jurdico, adopte
en el ejercicio de su derecho a
administrar de la manera que
considere ms adecuada, la
actividad que realiza, y menos an
la conveniencia de estas, salvo
que estas resulten contrarias al
orden pblico, el cual se encuentra
definido, para la materia en
cuestin, por la ley...
los rganos fiscalizadores y
jurisdiccionales deben ejercitar
sumo cuidado al valorar los
elementos de conviccin a partir de
los cuales se pueda inferir que el
comportamiento del contribuyente
constituya una elusin, en sentido
estricto, o una economa de
opcin.
Ciertamente, el problema que plantea la
figura de la economa de opcin, en particular
la del tercer tipo sealado es que, al decir de
D.SALTO22, por su misma naturaleza terica,
su aplicacin prctica no resulta tan obvia y
clara como pareciera, generndose entre la
economa de opcin y la elusin fiscal ilegtima
una amplia zona gris.
Me parece que es esta zona gris lo
que lleva a A.TARSITANO23 a distinguir la
22 Ob. cit., p. 183.
23 Interpretacin Econmica de la Ley Tributaria, en AAVV
J.O. CASS (coord...), Editorial Abaco, Buenos Aires, 2004,
p. 95.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
economa de opcin de la elusin en cuanto
que la primera describe la evitacin del hecho
imponible mediante el uso de formas jurdicas
que generan un resultado que el legislador
tributario no intent alcanzar, mientras que la
segunda involucra la obtencin de un resultado
previsto por el legislador, pero que queda fuera
del impuesto en virtud de las formas jurdicas
adoptadas por el contribuyente, lo que exige
una evaluacin sobre la adecuacin de
aqullas respecto de la realidad negocial.
Es en el contexto de esta zona gris
en que se genera un frtil campo para las
interpretaciones jurdicas tanto en cuanto al
establecimiento del significado y contenido
de la norma como respecto de la calificacin
jurdica de los hechos discrepantes entre la
Administracin Tributaria y los contribuyentes.
En esta hiptesis, puede suceder una de dos
cosas: a) que, tras el control administrativo y
judicial (incluyendo el judicial penal, en caso
de denuncia por delito fiscal) se confirme
que la interpretacin correcta es la del
contribuyente; b) que, tras el control dicho,
se confirme que la interpretacin correcta es
la de la Administracin. En el primer caso, es
obvio que seguimos dentro del mbito de la
economa de opcin y, por tanto, de la exclusin
total de la tipicidad objetiva. En el segundo
caso, se habra confirmado la existencia de
un incumplimiento material, con lo cual se sale
de dicho mbito de la economa de opcin.
Sin embargo, esto no implica que, de manera
automtica, entremos en el terreno del delito o,
incluso, de la sancin administrativa, porque la
mera discrepancia interpretativa, por s misma,
no es constitutiva de delito. Como bien apunta
V.O. DAZ24, el contribuyente, en sus tareas
autoliquidatorias, se enfrenta en ms de una
ocasin a preceptos legales que no son claros,
sino, en esencia, confusos. De ah que la
diferencia de criterios con la Administracin, de
por s de manera alguna puede considerarse
de responsabilidad por un delito fiscal. Resulta
elocuente la cita del autor de la resolucin
del Juzgado en lo Penal Econmico No. 1 de
Argentina que seal que no puede ser delito
pensar distinto que la DGI, dado que la ley
24 Ob. cit., p. 3, con cita de la sentencia del Juzgado Penal
Tributario No. 2, 21/2/06, causa 2201/03 de la Repblica de
Argentina y p.p. 134135.
85
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
penal tributaria exige mucho ms que eso.
Estas discrepancias interpretativas razonables
se erigen en verdaderas situaciones de error
de derecho o prohibicin o de hecho o de tipo,
excluyendo la culpabilidad de las conductas.
Ahora, para avanzar en la identificacin
de las reacciones del contribuyente que s
pueden configurar situaciones merecedoras de
sancin o configuradoras del tipo objetivo del
delito fiscal de defraudacin25, no queda ms
remedio que hacer un esfuerzo por intentar
aclarar los confines entre varias figuras que
legal y doctrinalmente, a nivel comparado,
presentan fronteras diluidas. Nos referimos
al abuso en las formas jurdicas, el fraude
de ley y la simulacin, para limitarnos a las
principales.26
25 As es la redaccin de esta figura en el Cdigo Tributario
de Costa Rica: Artculo 92. Fraude a la Hacienda
Pblica (*)El que, por accin u omisin, defraude a la
Hacienda Pblica con el propsito de obtener, para s o
para un tercero, un beneficio patrimonial, evadiendo el
pago de tributos, cantidades retenidas o que se hayan
debido retener, o ingresos a cuenta de retribuciones en
especie u obteniendo indebidamente devoluciones o
disfrutando beneficios fiscales de la misma forma, siempre
que la cuanta de la cuota defraudada, el importe no
ingresado de las retenciones o los ingresos a cuenta o de
las devoluciones o los beneficios fiscales indebidamente
obtenidos o disfrutados exceda de quinientos salarios base,
ser castigado con la pena de prisin de cinco a diez aos.
Para los efectos de lo dispuesto en el prrafo anterior debe
entenderse que:
a. El monto de quinientos salarios base se considerar
condicin objetiva de punibilidad.
b. El monto no incluir los intereses, las multas ni los
recargos de carcter sancionador.
c. Para determinar la cuanta mencionada, si se trata de
tributos, retenciones, ingresos a cuenta o devoluciones,
peridicos o de declaracin peridica, se estar
a lo defraudado en cada perodo impositivo o de
declaracin y, si estos son inferiores a doce meses, el
importe de lo defraudado se referir al ao natural. En
los dems supuestos la cuanta se entender referida
a cada uno de los distintos conceptos por los que un
hecho imponible sea susceptible de liquidacin.
Se considerar excusa legal absolutoria el hecho de
que el sujeto repare su incumplimiento, sin que medie
requerimiento ni actuacin de la Administracin Tributaria
para obtener la reparacin.
Para los efectos del prrafo anterior, se entender como
actuacin de la Administracin toda accin realizada con
la notificacin al sujeto pasivo, conducente a verificar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias.
26 En realidad, figuras como el negocio indirecto no son ms
que instrumentos en que las otras principales se pueden
manifestar. Ver las definiciones recogidas por SALTO,D., ob.
cit., p. 224: El negocio indirecto es la utilizacin de formas
negociales con un fin distinto al legalmente tipificado y con
un resultado idntico al de otro esquema negocial.
86
Es importante advertir que el concepto
de fraude de ley tiene poco que ver con el
defraudacin. V.O. DAZ27 habla incluso de una
denominacin impropia que lleva a confusin,
pues el concepto de fraude ley tributario o de
otra especie carece de toda connotacin con
los conceptos de fraude o defraudacin propios
del derecho penal y, en consecuencia, no
traduce una simulacin o engao. En el fraude
ley dice el autor con cita de la Disertacin
inaugural del profesor FERREIRO LAPATZA en
las Jornadas del Instituto Latinoamericano de
Derecho Tributario de Baha, Brasil en 2000 el
contribuyente no incurre en ocultacin fctica
sino lo que hace es aprovechar un medio
jurdico ms favorable, que opera como norma
de cobertura, previsto para el logro de un fin
diverso, al efecto de evitar la aplicacin de otro
menos favorable.
Nos ubicamos ya en la lnea fronteriza
entre la economa de opcin y lo que implica
una violacin del ordenamiento jurdico
tributario. Como expresa el Primer Informe del
Observatorio del Delito Fiscal de Espaa, los
obligados tributarios a travs de la planificacin
fiscal tratan de reducir al mximo su carga
fiscal. Esta actividad, irreprochable cuando
se desarrolla dentro de los mrgenes del
ordenamiento jurdico, pasa a ser desaprobada
cuando el obligado recurre a operaciones o
mecanismos de complejo entramado jurdico,
que, aun siendo reales, eficaces y vlido desde
el punto de vista jurdico, resultan artificiosos
o impropios para los actos o negocios que
pretende, y con los que lo que se busca es
eludir la aplicacin de la norma tributaria para
evitar el pago de tributos u obtener una ventaja
fiscal importante. En tales casos la legislacin
regula mecanismos correctores que permiten
a la Administracin tributaria aplicar la norma
que hubiera correspondido o eliminar las
ventajas fiscales obtenidas determinando las
cantidades que debieron ser pagadas.28
Ahora, es importante observar que
las tendencias legislativa, doctrinaria y
jurisprudencial van en la direccin de
27 Ob. cit., p.p. 135136.
28 PRIMER INFORME DEL OBSERVATORIO DEL DELITO
FISCAL (Convenio de 30 de junio de 2005 entre la Agencia
Estatal de Administracin Tributaria y la Secretara de
Estado de Justicia en Materia de Prevencin y Lucha contra
el Fraude Fiscal), Madrid, 2006, p. 28.

considerar que, si bien esta figura permite
a la Administracin actuar en defensa del
ordenamiento objetivo, no debe derivar en una
sancin, ni administrativa ni, mucho menos,
penal. Sin embargo, antes de dar por buena
esta apreciacin, es bien relevante detenernos
a analizar cules son las razones para
sostenerla.
Y es que, en efecto, podemos
vislumbrar dos respuestas: la primera parte
de la consideracin de que el fraude de ley
en materia tributaria implica una excepcin al
principio general, recogido en la mayora de las
legislaciones (ver artculo 6 del Cdigo Tributario
costarricense) de que el hecho generador no
puede ser integrado por analoga; la segunda,
en cambio, parte de considerar el fraude de
ley como un caso de interpretacin meramente
extensiva. As, bajo el primer enfoque, la
ausencia de sancin deriva precisamente de
esa excepcionalidad que lleva hasta el lmite de
integrar el hecho generador (u otros elementos
de cuantificacin de la obligacin tributaria):
sancionar en tales condiciones implicara
una violacin grosera del principio penal de
nullum pena sine lege.29 Bajo el segundo
enfoque, en cambio, la ausencia de sancin
slo podra justificarse en aquellos casos en
que concurriera una causa de exculpacin
por haber actuado el contribuyente bajo una
interpretacin razonable de la ley, tema que
trataremos ms adelante.
29 Como seala PATN GARCA, P., ob. cit., p. 20, el Tribunal
Constitucional hace tiempo dej sentado que la exigencia
de no ser condenados por acciones u omisiones que en el
momento de cometerse no constituyan delito o falta segn
la legislacin vigente, no tolera la aplicacin analgica in
peius de las normas penales. Esta afirmacin le sirve como
fundamento para rechazar que a travs de la figura del
fraude de ley se extendiera a supuestos no explcitamente
contemplados en ellas la aplicacin de normas que
determinan el tipo o fijan condiciones objetivas para la
perseguibilidad de las conductas, pues esta extensin
es, pura y simplemente, una aplicacin analgica (STC
75/1984, de 27 de junio, FJ 5). Asimismo, se mantiene
que la sancin de las conductas elusorias contempladas
en clusulas generales como el fraude de ley vulnera las
exigencias de tipicidad que, para todo el orden punitivo,
contempla el art. 25.1 de la Constitucin. Exige, en primer
lugar, el Tribunal que las conductas a sancionar resulten
encajar en la descripcin legal prevista en la norma penal,
de forma que se garanticen los imperativas de lex certa
inherentes al principio de seguridad jurdica (art. 9.3 de la
Constitucin) y se excluya cualquier mecanismo analgico
incompatible con las exigencias de certeza (STC 120/2005,
FJ 4). Por tanto, los principios de legalidad y seguridad
jurdica impiden la aplicacin de la analoga en el mbito
sancionador.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
El primer enfoque nace en la doctrina
espaola y tiene sin duda mucho que ver con
la especfica regulacin que la figura ha tenido
histricamente en la Ley General Tributaria. El
artculo 24 de la LGT anterior a la reforma del
2003 sealaba, luego de decir que por analoga
no puede extenderse el hecho imponible, que:
Para evitar el fraude de ley se
entender que no existe extensin
del hecho imponible cuando se
graven hechos, actos o negocios
jurdicos realizados con el
propsito de eludir el pago del
tributo, amparndose en el texto
de normas dictadas con distinta
finalidad, siempre que produzcan
un resultado equivalente al derivado
del hecho imponible
Como destaca D. SALTO30, de la expresin
un resultado equivalente al derivado del
hecho imponible cabe deducir que el hecho
imponible nunca llega a realizarse, lo que
explica que el fraude de ley debe aplicarse por
medio de analoga, pues en caso contrario se
habra ordenado expresamente la aplicacin
directa de la ley defraudada. As, pese a que
tambin en la redaccin expuesta se establece
el propsito de eludir como elemento subjetivo
configurador del fraude de ley que claramente
equivale a un dolo en trminos penales, la
ausencia de sancin derivara entonces del
carcter analgico de la solucin.31
En la Ley General Tributaria del 2003 la
figura reaparece bajo otro nombre conflicto
en la aplicacin de la norma tributaria, ahora
en el artculo 15, y con una redaccin que, si
bien remozada, confirma el carcter analgico
de la figura (y su procedimiento especial
para la aplicacin, si bien con variantes) y la
consecuente no imposicin de sanciones.32
30 Ob. cit., p. 205 y la literatura ah citada.
31 Vale destacar que este carcter analgico explicara la
necesidad de que el fraude de ley fuese declarado en un
expediente especial.
32 1.Se entender que existe conflicto en la aplicacin de
la norma tributaria cuando se evite total o parcialmente
la realizacin del hecho imponible o se minore la base o
la deuda tributaria mediante actos o negocios en los que
concurran las siguientes circunstancias:
a. Que individualmente considerados o en su conjunto,
sean notoriamente artificiosos o impropios par a la
consecucin del resultado obtenido;
b. Que de su utilizacin no resulten efectos jurdicos o
87
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Como novedades, los comportamientos
que dan lugar al fraude de ley quedan
particularmente vinculados con la figura del
abuso de las formas jurdicas, recordndonos
la expresin uso manifiestamente inapropiado
de las formas jurdicas empleada por el artculo
8 del Cdigo costarricense. As, los requisitos
objetivos giran en torno a dos presupuestos:
1) la utilizacin de actos o negocios inusuales
o impropios y 2) la ausencia de otros efectos
relevantes distintos del ahorro fiscal.33
As, sobre la posibilidad de que estos
comportamientos den lugar o no a un delito
fiscal, seala el Observatorio del Delito Fiscal34
que la ltima tendencia de la jurisprudencia
del Tribunal Supremo era claramente partidaria
de la posibilidad de calificar el fraude de ley
como delito fiscal. Frente a la misma, el Tribunal
Constitucional ha asentado, con fundamento
en los principios de legalidad penal, ley cierta
e intervencin mnima, un criterio claramente
contrario a la incriminacin de estas actuaciones
en fraude de ley por entender que el propio
concepto de fraude de ley excluye por s solo
el necesario dolo penal y que la falta de una
remisin expresa a la ley penal no puede darse
a stas un tratamiento diferente en el derecho
tributario sancionador y en el derecho penal
de modo que se exija en este ltimo (cuando
no son objeto de sancin en el procedimiento
administrativo) una menor ilicitud para
econmicos relevantes, distintos del ahorro fiscal y de
los efectos que se hubieran obtenido con los actos o
negocios usuales o propios
3.en las liquidaciones que se realicen como resultado de
lo dispuesto en este artculo se exigir el tributo aplicando
la norma que hubiera correspondido a los actos o negocios
usuales o propios o eliminando las ventajas fiscales
obtenidas, y se liquidarn intereses de demora, sin que
proceda la imposicin de sanciones.
En el apartado 2. que omitimos aparece el procedimiento
especial para su aplicacin.
33 Nos remitimos al anlisis de PATN GARCA, G., ltimos
Hitos en la Normativa Tributaria Espaola contra el Fraude
y Perspectivas de Futuro, Fraude Fiscal. La Experiencia
en Costa Rica y Espaa, P.J. Carrasco, P.J. y Patn Garca,
G., Directores, Centro Internacional de Estudios Fiscales
Centro Internacional de Inteligencia Tributaria, Universidad
de CastillaLa Mancha, AECID, Iustitia, S.A., San Jos,
2009, p. p. 1213. Destaca la autora cmo la nueva
redaccin rezuma la vieja doctrina alemana del abuso
de formas jurdicas, inspiradora del artculo 8 del Modelo
de Cdigo Tributario para Amrica Latina (OEA/BID), del
que se tom el mismo artculo 8 del Cdigo Tributario
costarricense. Sobre esta gnesis vid. TORREALBA, A,
Derecho Tributario, , cit. p.p. 222 ss.
34 Cit., p. 28.
88
considerarlo como delito que en la infraccin
administrativa. Nos estamos refiriendo a la
Sentencia 120/2005, de 10 de mayo, que
concluye sealando que la utilizacin de la
figura del fraude de Ley tributaria o de otra
naturaleza para encajar directamente en un
tipo penal un comportamiento que no rene
per se los requisitos tpicos indispensables
para ello constituye analoga en malam partem
prohibida por el art. 25.1 CE.
Ahora, si pretendiramos trasladar al
ordenamiento costarricense la figura del fraude
de ley en esta concepcin de integracin
analgica de las normas tributarias materiales,
pronto caeramos en la cuenta que tal figura
es incompatible con lo dispuesto por el
artculo 6 del Cdigo Tributario: la analoga es
procedimiento admisible para llenar los vacos
legales, pero en virtud de ella no pueden
crearse tributos ni exenciones. Es decir, no
sera aplicable supletoriamente el artculo
20 del Cdigo Civil si su implicacin fuera la
necesidad de la integracin analgica. En
consecuencia, por esta va ni siquiera podra
determinarse un incumplimiento tributario
material y, por ende, mucho menos un delito
fiscal.
Por ello, el fraude de ley tendra relevancia
en nuestro medio solo bajo el segundo enfoque
anunciado, que parte de que en ste no hay
tcnicamente analoga, sino interpretacin
extensiva, que puede operar en los casos en
que el mbito de aplicacin de una norma no
es exhaustivo, sino que contiene una relacin
de supuestos meramente ejemplificativa35.
Bajo este concepto36 el fraude de ley en materia
tributaria sera el resultado de una conducta
consistente en evitar la realizacin del hecho
generador o imponible, tal como deriva de su
letra, buscando adecuar el comportamiento al
presupuesto de hecho de otra norma, llamada
norma de cobertura, que regula una situacin
no incluida en el hecho generador. Sin embargo,
pese a que el contribuyente acta en la
creencia de que el ordenamiento le ofrece esta
alternativa para obtener un ahorro tributario
35 PATN GARCA, G., ob. cit., p. 18.
36 Ver ROSEMBUJ, T. El fraude de ley y el abuso de las formas
en el Derecho Tributario, Marcial Pons, Madrid, 1994; del
mismo autor, La simulacin y el fraude de ley en la nueva Ley
General Tributaria, Marcial Pons, Madrid, 1996.

legtimo, el ordenamiento, al incluir una norma
tendente a evitar el fraude de ley, exige al
intrprete de la norma tutelar el espritu de sta.
Para ello, debe proceder a una interpretacin
extensiva de la norma tributaria eludida y a
una interpretacin restrictiva de la norma de
cobertura, siempre que pueda entenderse de
que sta ha sido utilizada para una finalidad
que no le es tpica ni normal.37 La interpretacin
extensiva es, entonces, posible en aquellos
tributos cuyos elementos esenciales han sido
definidos de manera abierta, con conceptos
jurdicos indeterminados como renta, gastos
necesarios, traspaso por cualquier ttulo, etc.
Ntese que, bajo este enfoque, la nica
razn para no sancionar el fraude de ley es la
creencia razonable del contribuyente de estar
actuando bajo una economa de opcin, lo cual
operara como una causa de exculpacin a
nivel del tipo subjetivo de la infraccin o delito.
Adems, ya despojado de su
elemento analgico, el fraude de ley termina
prcticamente identificndose con la figura del
abuso en las formas jurdicas, lo cual resulta
especialmente evidente en la nueva redaccin
del artculo 15 de la Ley General Tributaria
espaola, que alude al uso artificioso o impropio
de las figuras jurdicas. As visto, es clara la
similitud con la frase del artculo 8 del Cdigo
Tributario costarricense Cuando las formas
jurdicas sean manifiestamente inapropiadas
a la realidad de los hechos gravados y ello
se traduzca en una disminucin de la cuanta
de las obligaciones, la ley tributaria se debe
aplicar prescindiendo de tales formas.
Podemos entender entonces que es
en este terreno en que puede tipificarse
una infraccin dolosa o un delito fiscal,
especialmente cuando el contribuyente acta
con la clara intencin de violar el espritu de la
Ley mediante el abuso en las formas jurdicas.
Como expone VILLEGAS38, es cuando se
recurre a formas manifiestamente inadecuadas
o anmalas con el propsito de no pagar el
tributo, de manera que el ropaje jurdico no
tenga otra explicacin ms que evadir, que
37 Recojo lo expresado en Derecho Tributario, cit., p. 241.
En igual sentido en Presentacin, Fraude y Evasin Fiscal,
cit., p. 11.
38 Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario, Buenos
Aires, Editorial Astrea, 2005, p. 546.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
existe una conducta fraudulenta. Se trata en
estos casos de una simulacin o distorsin
de las formas jurdicas. Coincide, entonces,
la conducta tpica, con la hiptesis prevista en
el artculo 8 del Cdigo Tributario39, segn la
cual el intrprete puede desconocer las formas
jurdicas utilizadas por el contribuyente cuando
stas resulten manifiestamente inapropiadas.
Debe destacarse que hay dos elementos
necesarios para que se configure esta hiptesis:
por una parte, lo manifiestamente inapropiado
de la figura, que exige una motivacin
suficiente que compare cul es el uso
apropiado de la figura en cuestin para luego
contrastar con el uso discordante (ms aun,
manifiestamente discordante) que ha realizado
el sujeto pasivo de la obligacin tributaria. En
la prctica administrativa costarricense, como
he argumentado en otro lugar40, no es extrao
el desconocimiento de las formas jurdicas sin
motivar y demostrar suficientemente que se est
haciendo un uso manifiestamente inapropiado,
lo cual sera ms inaceptable an para efectos
penales. Por otra parte, como expresamente lo
plantea la norma espaola del artculo 15 LGT
y lo menciona VILLEGAS en la cita hecha, la
necesidad de que existe una razn de negocios
propia (business purpose), adems del ahorro
fiscal que justifique razonablemente el uso de
la figura o del conjunto de figuras.
Ahora, sobre este ltimo elemento,
encontramos discrepancias en la doctrina,
de lo que es un ejemplo la posicin de A.
ALTAMIRANO41, quien refuta la tesis de que
cuando el contribuyente ha tenido por nico
propsito la obtencin de la reduccin de la
carga tributaria, ello de por s evidencia una
conducta reprochable. Para el autor argentino,
esta forma de interpretar la cuestin no se
ajusta a la legalidad o tipicidad cerrada que
rige en el derecho tributario, pues en este sector
del Derecho no se trata de juzgar conductas
aisladamente sino de determinar si se produjo
o no el hecho imponible, si sta ha surgido a
la vida jurdica o le han faltado elementos para
su realizacin. A mi entender, lleva razn este
autor en la medida que si el uso de la forma
39 Se refiere aqu al Cdigo Modelo, cuya numeracin de
artculo 8 coincide con el del Cdigo costarricense.
40 Derecho Tributario, cit., p.p. 227228.
41 Ob. cit., p. 210.
89
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
jurdica no es manifiestamente inapropiado,
el hecho de que la nica razn de usarla en
lugar de otra fiscalmente ms gravada sea el
ahorro fiscal no debera implicar el reproche
del comportamiento, ni siquiera para efectos
tributarios y, por ende, mucho menos para
efectos penales.
En todo caso, es importante sealar
que para la configuracin de un delito de
fraude o defraudacin fiscal no basta el uso
manifiestamente inapropiado de las formas
jurdicas si ste no va acompaado del engao,
por lo que es necesario el ocultamiento de
informacin sobre los hechos que llevaran a
la Administracin al convencimiento de que
el uso es manifiestamente inapropiado. Al
respecto es til traer a colacin las reflexiones
de M. BAJO FERNNDEZ y S. BACIGALUPO42
sobre cmo el concepto de engao ha de
servir para resolver el problema de si puede
entenderse defraudacin el llamado fraude
de ley, visto que su argumentacin no va por la
va de que implica una integracin analgica,
sino por la ausencia de engao, la cual es
de plena aplicacin para el fraude de ley en
sentido no analgico o para el uso inapropiado
de las formas jurdicas. Tras poner ejemplos
como la transmisin de la propiedad mediante
la constitucin e inmediata disolucin de
una sociedad para eludir el impuesto de
transmisin del inmueble, la transmisin de una
propiedad que genera plusvala interponiendo
otra compraventa intermedia con un
comprador que compensa aqulla con una
minusvala derivada de otra operacin (caso
del gravamen de ganancias de capital que
se compensan exclusivamente con prdidas
de capital), la conversin de un acreedor en
accionista de la sociedad deudora mediante
aumento de capital (para evitar, por ejemplo,
el gravamen de ganancias cambiarias), etc.,
concluyen que en estos casos se elude
claramente el tributo. Sin embargo, apuntan,
el comportamiento es necesariamente atpico
pues el perjuicio que pudiera sobrevenir a
la Hacienda Pblica no es consecuencia del
engao construido por el contribuyente, sino
de una deficiencia de tcnica legislativa. Ni la
42 BAJO FERNNDEZ, M. y BACIGALUPO, S., Delitos
Tributarios y Previsionales, Editorial Hammurabi, Jos Luis
Depalma Editor, Buenos Aires, 2001, p.p. 6566.
90
Hacienda Pblica incurre en error alguno, ni el
contribuyente realiza maniobra alguna idnea
para producir tal efecto, pudiendo, incluso,
obrar con total transparencia invocando
la norma de cobertura. La ausencia de
una relacin causal entre la argucia del
administrado y el posible error en que pudiera
incurrir la Hacienda o perjuicio, hace que el
comportamiento no pueda considerarse como
forma de defraudacin.43
Otras dos figuras afines o similares
pueden ubicar al contribuyente eventualmente
en el terreno de la infraccin administrativa o
del delito: la inadecuada calificacin jurdica de
los hechos y la simulacin. En la Ley General
Tributaria espaola del 2003, el artculo 13
regula la llamada actividad de calificacin que
no es otra cosa que la actividad de subsuncin
de los hechos, actos o negocios realizados por
los obligados tributarios en el presupuesto de
hecho determinado en la norma.44 Para ello,
dispone que las obligaciones tributarias se
exigirn con arreglo a la naturaleza jurdica del
hecho, acto o negocio realizado, cualquiera
que sea la forma o denominacin que los
interesados le hubieran dado. Esta formulacin
ya ha sido adoptada en el Derecho Civil desde
hace tiempo, bajo la mxima de que los
contratos son lo que son y no lo que las partes
dicen que son45 y tiene sin duda una relacin
estrecha con la redaccin del artculo 8 del
Cdigo Tributario costarricense que seala
que las formas jurdicas adoptadas por los
contribuyentes no obligan al intrprete, quien
puede atribuir a las situaciones y actos ocurridos
una significacin acorde con los hechos. Es
decir, se refieren a lo mismo y constituyen el
principio de calificacin tributaria, el cual, en
palabras del Tribunal Supremo Espaol en STS
de 18 de setiembre de 1998 est plenamente
justificado como medida cautelar antifraude,
43 Pinsese en el caso del expediente penal No. 04000008
618PE en que se acus que la empresa cuestionada
realiza una venta intermedia con una relacionada no
domiciliada antes de la venta final de un activo depreciable
a un tercero, con la intencin de evitar la ganancia de
capital correspondiente. Independientemente de la
discusin sobre si es correcto que con la venta intermedia
se logr eludir la obligacin tributaria del primer vendedor,
lo cierto es que las dos transacciones se hicieron en
escritura pblica, de manera totalmente transparente. A la
luz de lo citado, faltara el componente de engao idneo.
44 PATN GARCA, G. ob. cit., p. 16.
45 PATN GARCA, G., ob. cit., p. 16.

bien entendido que carece de todo efecto en
el mbito jurdicoprivado (FJ 2).46
De este modo, si el contribuyente ha
realizado maniobras tendentes a engaar a la
Administracin Tributaria sobre la naturaleza
jurdica real de la operacin realizada, a
travs de la recalificacin jurdica puede
llegar a la conclusin de la existencia de un
incumplimiento tributario material, pudiendo
configurarse un delito tributario, siempre y
cuando tales maniobras sean idneas para
producir el engao.
La otra figura es la simulacin, que
encuentra regulacin en el actual artculo 16 de
la Ley General Tributaria Espaola y respecto de
la cual, a diferencia del fraude de ley o conflicto
en la aplicacin de la ley tributaria, s se prev
la posibilidad de sancionar.47 En palabras de
D. SALTO48, la simulacin consistir en el
acuerdo entre dos o ms personas tendientes
a manifestar una voluntad distinta a la real, con
el fin de causar un engao en relacin con
la apariencia o existencia jurdica de uno o
varios actos o negocios jurdicos. Es necesario
que exista un acuerdo y que este se realice
de manera consciente entre las partes. La
simulacin puede ser absoluta o relativa: ser
absoluta cuando la voluntad real de un acto
o negocio encubra una situacin inexistente,
en tanto que ser relativa cuando el acto o
negocio encubra una situacin existente pero
falsa, como por ejemplo el hecho de realizar
un contrato de compraventa en lugar de una
donacin.
En el fondo, la simulacin es una especie
agravada de la incorrecta calificacin por
parte de los contribuyentes, siendo la solucin
para corregirla precisamente la recalificacin
por parte de la Administracin Tributaria (o
los jueces penales, en su caso). Por ello, el
artculo 8 del Cdigo Tributario lleva implcita
46 Cit. por PATN GARCA, G., ob. cit., p. 16.
47 Simulacin. 1. En los actos o negocios en los que
exista simulacin, el hecho imponible gravado ser el
efectivamente realizado por las partes. 2. La existencia de
simulacin ser declarada por la Administracin tributaria
en el correspondiente acto de liquidacin, sin que dicha
calificacin produzca otros efectos que los exclusivamente
tributarios. 3. En la regularizacin que procede como
consecuencia de la existencia de simulacin se exigirn los
intereses de demora y, en su caso, la sancin pertinente.
48 Ob. cit., p. 220.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
la figura cuando habla de que las formas
jurdicas adoptadas por los contribuyentes
no obligan al intrprete, quien puede atribuir
a las situaciones y actos ocurridos una
significacin acorde con los hechos.
Esta figura es la ms indisolublemente
ligada al tipo de la defraudacin tributaria,
pues va implcito en el concepto de simular el
engao previsto en el tipo objetivo. El engao
est atado a los deberes de informacin veraz
tambin respecto de las formas negociales
que se adoptan en los intercambios. En la
actual redaccin del artculo 92 del Cdigo
Tributario costarricense, explcitamente se
habla de simulacin, aunque con criticable
tcnica legislativa, al poner por objeto de sta
los datos, cuando en sentido estricto lo que
se simula son negocios jurdicos.
En todo caso, la presencia de estas
modalidades de reaccin del contribuyente
frente al ordenamiento tributario y sus
correspondientes remedios no dejan de agregar
a la figura del delito fiscal una considerable
dosis de inseguridad jurdica, pues trazar la
lnea divisoria entre los comportamientos que
pueden dar lugar a delito y los que no es un
problema difcil y delicado en la prctica. As, por
ejemplo, en relacin con la configuracin vista
de la nueva versin del fraude fiscal en Espaa,
tanto la prctica generalidad de la doctrina como
el propio Consejo de Estado la han criticado,
poniendo de relieve que hay un recurso
excesivo a conceptos jurdicos indeterminados,
que dejan un margen de apreciacin demasiado
amplio e impreciso, de forma que no permite
acotar con una mnima precisin los supuestos
de hecho que puede abarcar el denominado
abuso en la aplicacin de la norma tributaria, lo
que resulta evidentemente contrario al principio
de seguridad jurdica.
En fin, es fcil concordar con
YACOBUCCI49 en cuanto a que los problemas
de tipicidad, entonces, son cuestiones
que remiten a un anlisis normativo de los
hechos y del derecho que no se satisface
con meros procesos de verificacin o
comprobacin emprica, aunque en ellos
est presente cierta lesividad de bienes
jurdicos. En la constatacin del delito
49 Ob. cit., p. 100.
91
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
tributario especialmente, la consideracin
de la conducta de cara al tipo penal, implica
un proceso de ponderacin que integra la
utilizacin de criterios constitucionales de
libertad de organizacin, caractersticas de
los sujetos, riesgos permitidos, exigencias
institucionales y estndares en las relaciones
de negocios y deberes fiscales. Todos ellos
confluyen para discernir la relevancia penal
de un comportamiento que recae en cabeza
de los obligados. La interpretacin, como
operacin normativa, se hace entonces
esencial en el momento de la imputacin
del hecho. En fin, no es suficiente para
imputar en la evaluacin judicial tener por
demostrado un comportamiento que ha
provocado una reduccin de las expectativas
de recaudacin del fisco. Es necesario an
considerar si ese comportamiento ha superado
el mbito de libertad de organizacin que las
normas constitucionales y legales aseguran
a los ciudadanos en sus intercambios de
negocios, dentro del marco de obligaciones
institucionales de cumplir con el Bien Comn
Poltico. Esta consideracin no se satisface
con la simple verificacin fctica frente a los
hechos y literal, de cara al enunciado tpico.
Requirese de una integracin de principios,
reglas y estndares que en su concurrencia
justifican el disvalor del comportamiento
realidad prctica que, desde entonces,
habilita la reflexin sobre la imputacin del
resultado lesivo al bien jurdico de la ley
tributaria.50
3. Evolucin de los precios de
transferencia en la experiencia
costarricense sobre la base de una
clusula antielusiva general
3.1. Nota introductoria
El ordenamiento interno costarricense es
muy peculiar en esta materia pues, sin norma
legal que especficamente establezca en la
legislacin sobre el impuesto sobre la renta,
una regulacin sobre precios de transferencia,
contamos con un Reglamento de Precios
de Transferencia estructurado segn las
Directrices OCDE y de una jurisprudencia
constitucional que ha dado a estas un carcter
50 YACOBUCCI, G., ob. cit., p. 102.
92
de normativa tcnica, de imprescindible
aplicacin para evitar una transgresin de
los lmites a la discrecionalidad del acto
administrativo previstos en los artculos 15 y 16
de la Ley General de la Administracin Pblica.
En particular de este ltimo, que dispone que
los actos administrativos respeten las reglas
unvocas de la ciencia y de la tcnica.
En efecto, Costa Rica carece en su
legislacin del impuesto sobre la renta, norma
alguna sobre precios de transferencia y los
Proyectos de Ley que han intentado introducirla
quedaron a medio camino. Actualmente se
encuentra en la corriente legislativa el Proyecto
de Control de la Evasin Fiscal51, que contiene
una propuesta de normativa de precios de
transferencia. Al cierre de la redaccin de estas
lneas, el Gobierno recin ha presentado a la
Asamblea Legislativa un proyecto de reformas
al impuesto sobre la renta que igualmente
contiene una propuesta de normativa de
precios de transferencia que, en realidad, se
limita a proveer el marco general normativo
para el desarrollo reglamentario a que nos
referimos a continuacin.
Veremos en este apartado cmo se lleg
a la publicacin en 2012 de un Reglamento
de Precios de Transferencia, tras un camino
lleno de incertidumbres e inseguridades
jurdicas, reconocidas por los Considerandos
de dicho reglamento. Pero lo que es claro
es que, a diferencia de lo que es normal,
a saber: aprobar una ley, desarrollarla en
un reglamento y luego aplicarla en casos
concretos; la experiencia costarricense ha
sido justamente al revs:
La Administracin Tributaria ha
conducido casos concretos en
los que se ha enjuiciado, con
distintos y contradictorios enfoques,
transacciones entre partes
relacionadas, incluso en algunos de
ellos intentando aplicar directamente
el enfoque de los precios de
transferencia.52 As, por ejemplo, en
51 Expediente 18.679.
52 Para un desarrollo de los precedentes administrativos
y judiciales en el tratamiento de transacciones entre
partes relacionadas, ver TORREALBA, A., La Normativa
Costarricense de Derecho Tributario Internacional,
Segunda parte de UCKMAR, V., CORASANITI, G., DE
CAPITANE DI VIMERCATE, P., TORREALBA, A., Manual

una serie de casos, se ha negado
la posibilidad jurdica de aplicar
precios de transferencia (Tribunal
Contencioso Administrativo, Seccin
II, sentencia 3072005); en otros, se
ha sostenido que aplicar el enfoque
es optativo, no obligatorio, para la
Administracin, con la inseguridad
e inequidad que ello conlleva (fallos
del Tribunal Fiscal Administrativo
(1842004 y 1842005); en unos
s y en otros no, se ha reconocido
el principio de entidad separada
(a favor, fallos del TFA 0142007
y 2202007); en contra, sentencia
162013 del Tribunal Contencioso
Administrativo, Seccin VI); de
manera indebida, se ha pretendido
tratar las transacciones entre partes
relacionadas con un mtodo de base
presunta o estimacin indirecta,
pretendiendo que el no pactar a
precios de mercado constituye una
irregularidad contable, requisito para
la aplicacin de este mtodo (ver
TFA0572010P y TFA2172010; en
contra TCAVIII, sentencia 32014).
Luego, ha aprobado un Reglamento y
finalmente, quiz algn da,
contaremos con una ley con un
desarrollo normativo de precios de
transferencia.53
3.2. La tesis inicial: las transacciones
entre partes relacionadas son simuladas
por definicin.
La falta de una normativa especfica sobre
precios de transferencia entre grupos
econmicos en la LISR ha provocado muchas
incertidumbres y confusiones en cuanto a las
reglas con base en las cuales deben tratarse
tributariamente las transacciones entre partes
relacionadas.
Obviamente, la pregunta que ha
subyacido por aos es si hay fundamento
de Derecho Tributario Internacional. Primera edicin
costarricense, Editorial Jurdica Continental, San Jos,
2014, p.p. 529 ss.
53 Tomo prestado este planteamiento del colega tributarista
costarricense Dr. Rafael Luna.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
jurdico para aplicar un enfoque de precios
de transferencia sin esa base legal expresa.
Puede decirse que con anterioridad a la emisin
de la Directriz 200354, a la que nos referimos
ms adelante, la Administracin, en presencia
de transacciones con partes relacionadas,
optaba por una aplicacin clsica del criterio
de realidad econmica contenido en el artculo
8 CNPT (en combinacin con el artculo 12
del mismo cuerpo legal55). As, histricamente
la Administracin mantuvo una actitud de
rechazo de la existencia de las transacciones,
bajo una especie de presuncin difcil de
desvirtuar, de simulacin por el hecho mismo
de la vinculacin. Podemos citar el ejemplo
del fallo TFA299P2002 del Tribunal Fiscal
Administrativo, relativo a la deducibilidad de
los pagos hechos por concepto de marcas
entre sociedades vinculadas en que sin ms se
54 Tmese esta afirmacin con cautela y solo como lnea de
tendencia. En un trabajo de 1999 (TORREALBA, A. Reparto
Oculto de Beneficios en el Ordenamiento Tributario de
Costa Rica, Revista Euroamericana de Estudios Tributarios.
Los Precios de Transferencia (II), Instituto de Estudios
TributariosCentro de Estudios Financieros, Madrid, 1999,
p. 19, reportbamos en relacin con el enfoque de precios
de transferencia que si bien de manera an tmida y sin
un fundamento claro explicitado, la Direccin General
de Tributacin ya ha empezado a intentar este tipo de
aplicaciones. As, por ejemplo, se ha pretendido gravar
ventas de exportacin realizadas al costo entre empresas
de un mismo grupo econmico multinacional, atribuyndoles
el margen de utilidad que la sociedad local obtiene en sus
ventas en el mercado interno.
55 Los convenios referentes a la materia tributaria
celebrados entre particulares no son aducibles en contra
del Fisco en su redaccin anterior a la Ley 9068 de
2012. Si bien la jurisprudencia administrativa y judicial
costarricense han tenido dificultad en reconocerlo, el hecho
es que el artculo 12 del Cdigo Tributario contempla una
hiptesis totalmente diferente, que se circunscribe solo
a los convenios orientados a redistribuir la obligacin
tributaria entre particulares, como es evidente si nos
remontamos a la Exposicin de Motivos del Modelo de
Cdigo Tributario para Amrica Latina, cuyo artculo 19 es
exactamente igual a nuestro artculo 12. Dice la exposicin
de motivos: La disposicin es corriente en la legislacin
tributaria y tiene su explicacin en la circunstancia de que
la obligacin tributaria es una obligacin ex lege y, por
consiguiente, las relaciones del Estado con los particulares
slo pueden emanar de la ley y no de convenciones
privadas. Ser deudor del tributo quien resulte tal por
mandato legal, sin que los acuerdos entre personas
puedan alterar sus disposiciones. La norma no priva de
valor a dichos acuerdos sino que, nicamente, dispone su
inoponibilidad al Estado. La nueva redaccin del artculo
debe alejar cualquier duda al respecto: Los elementos
de la obligacin tributaria, tales como la definicin del
sujeto pasivo, del hecho generador y dems, no podrn
ser alterados por actos o convenios de los particulares, que
no producirn efectos ante la Administracin, sin perjuicio
de sus consecuencias jurdicoprivadas.
93
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
desconoce el gasto con el fundamento de que
se trata de un convenios entre particulares,
con lo que el mero hecho de la vinculacin es
suficiente para rechazar el gasto.
Esta tesis tena la gruesa implicacin
de desconocer el fenmeno moderno de que
las actividades econmicas de relevancia se
desarrollan normalmente a travs de grupos
de sociedades vinculadas entre s. Como se ha
afirmado56, ms del 60 por 100 del comercio
internacional se lleva a cabo entre empresas
multinacionales. Este ltimo trmino comprende
no solo magnates como Shell, Mitsubishi o IBM
sino tambin sociedades menores con una o
ms filiales o establecimientos permanentes en
pases diferentes del de ubicacin de la matriz o
la oficina principal. Es habitual que las matrices
de los grupos ms grandes tengan subholdings
y holdings intermediarias en varios pases; las
actividades de investigacin y servicios pueden
concentrarse en sedes que operen para todo
el grupo o slo para partes especficas; los
bienes inmateriales, desarrollados por las
entidades del grupo, concentrarse en ciertos
miembros; las sociedades financieras operan
como bancos internos; la produccin de partes
del producto y el montaje final tener lugar en
diferentes pases, etc. Desde la perspectiva
de la toma de decisiones, los grupos de
sociedades pueden variar entre estructuras
altamente centralizadas hasta estructuras
altamente descentralizadas en las que la
responsabilidad por los beneficios depende de
cada miembro individual del grupo.
El desconocimiento de este fenmeno
implicaba rechazar, desde el punto de vista
fiscal, cualquier transaccin entre sociedades
vinculadas por el solo hecho de la vinculacin,
la cual era en mucho satanizada. Por ejemplo,
adoptando este enfoque, la administracin
desconocera, de plano, cualquier gasto
financiero incurrido por una sociedad del grupo
cuando el acreedor sea la sociedad financiera
de ste que, como en la cita que acabamos
de hacer, opera como banco interno de dicho
grupo. En realidad, no es vlido argumentar
el rechazo de este tipo de transacciones bajo
56 HAMAEKERS, H. Precios de transferencia. Historia,
evolucin y perspectiva, Revista Euroamericana de
Estudios Tributarios. Los Precios de Transferencia (1),
Instituto de Euroamericano de Estudios Tributarios y Centro
de Estudios Financieros, Madrid, 3/1999, p. 10.
94
la premisa de que se trata por definicin de
operaciones simuladas, no reales. Semejante
postura carece de sustento, pues quin
podra afirmar que la Shell, la Mitsubishi o la
IBM son grupos econmicos imaginarios,
ficticios, que no realizan transacciones
reales entre las sociedades miembros de
sus grupos? Adems, con qu derecho la
Administracin podra interferir en la forma en
que se organizan las actividades econmicas,
prcticamente proscribiendo el fenmeno de
los grupos econmicos descrito, al negar las
consecuencias fiscales de sus transacciones?
3.3. La Directriz 2003.
3.3.1. Contenido.
Consideraciones como las expuestas al
final del apartado anterior llevaron a la
Direccin General de Tributacin a cambiar
el enfoque, lo cual se manifest en la
emisin de la Directriz Interpretativa No.
2003, denominada Tratamiento Fiscal de
los Precios de Transferencia, segn Valor
Normal de Mercado. En efecto, la Directriz
2003 nace como una reaccin a la posicin
tradicional comentada de que bastaba que
una transaccin estuviera pactada entre
partes relacionadas para que, por el mero
hecho de la vinculacin, se le considerara
simulada en aplicacin del artculo 8 CNPT.
Paradjicamente, sta directriz encontraba
asidero para que la Administracin procediera
a los ajustes respectivos en el mismo artculo
8 del CNPT.
La Directriz 2003 empieza diciendo que
su objetivo es lograr una correcta interpretacin
de los artculos 8 y 12 del Cdigo de Normas
y Procedimientos Tributarios, de modo que
se comprendan los ajustes de precios de
transferencia entre empresas vinculadas. En
la introduccin se desarrolla esta idea as:
El intrprete debe prescindir de
esas formas jurdicas y considerar la
intencin econmica verdadera de
las partes. Es as como, en algunos
casos, se deben establecer criterios
que obedezcan a la naturaleza
econmica de las operaciones
antes que a la naturaleza jurdica

del acto. Es decir, las opciones de
las partes no son vinculantes para la
Administracin, ni en cuanto al tipo
de negocio adoptado, ni tampoco
respecto a las indicaciones
expresas relativas a los objetos
negociados.
Las relaciones comerciales
o financieras entre empresas
asociadas pueden adoptar
mltiples formas o modalidades.
Podemos sealar entre estas
las transacciones vinculadas
con la fijacin de un precio
de transferencia acordado o
el establecimiento de ciertas
clusulas, condiciones y acuerdos
que proporcionen beneficios a otros
miembros del grupo de empresas,
sin contraprestacin a cambio.
Esas relaciones comerciales y
financieras pueden afectar en
las operaciones vinculadas, no
solo el aspecto del precio de
transferencia que puede ser objeto
de controversia, sino tambin las
caractersticas esenciales del
mismo negocio.
Por esta razn, resulta importante
la integracin de la doctrina
de precios de transferencia
a la normativa existente, en la
apreciacin de los hechos, segn
acuerdos o contratos realizados
entre partes vinculadas.
En materia de precios de
transferencia, la aplicacin del
principio de comparables en
el mercado (Arms length)
en operaciones vinculadas,
se basa generalmente en la
comparacin de las condiciones
de una operacin vinculada,
con aquellas transacciones que
realizan empresas independientes,
es decir, que esos precios
deben ser equivalentes a los
correspondientes de transacciones
similares realizadas entre empresas
independientes.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
As, sostiene que dicho artculo concede
facultades a la Administracin Tributaria
Para crear la ficcin de que el
precio pactado fue distinto del
real, en aquellos casos en que
las condiciones establecidas o
impuestas entre las empresas
asociadas, en sus relaciones
comerciales o financieras, difieren
de las que se habran establecido
entre empresas independientes.
Asimismo, abandona decididamente
el enfoque del desconocimiento de estas
transacciones al afirmar que:
En el caso de sociedades con
algn grado de vinculacin, lo
normal es que los acuerdos que
establecen un determinado precio
de transferencia existen, por lo que
el principio de realidad econmica
exige reconocer la realidad
econmica de la operacin, pues
sta es la que efectivamente
pactaron las sociedades
vinculadas, cuyos trminos se
explican por el fenmeno de la
vinculacin [...] En consecuencia,
la valoracin de las transacciones
entre partes vinculadas, al
valor de mercado entre partes
independientes, tiene como
fundamento la correcta calificacin
de los hechos, prescindiendo de la
cobertura jurdicoformal que las
partes le hayan conferido, con el
fin de que se les d el tratamiento
tributario que les corresponde de
acuerdo con esa calificacin.
Para dejar an ms explcita la cuestin,
agrega la directriz que:
Cuando el mercado funciona
adecuadamente entre partes
independientes, el valor econmico
y el precio son en general
coincidentes. En particulares
condiciones, sin embargo, esa
coincidencia se rompe, como
puede suceder cuando las partes
no son independientes, sino que
95
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
son vinculadas, provocando que
el valor econmico real y el precio
pactado abandonen su relacin de
identidad.
Se llega, por tanto, a la siguiente
conclusin:
La Administracin Tributaria podr
valorar las operaciones efectuadas
entre personas o entidades
vinculadas, cuando la valoracin
convenida hubiera determinado
un impuesto inferior al que resulte
de la aplicacin del valor normal
de mercado. Caso en el cual, se
debe proceder a practicar los
ajustes pertinentes. La empresa o
parte relacionada podr efectuar
el ajuste correspondiente, una vez
que la Administracin Tributaria
determine un nuevo precio a la
entidad intervenida.
Es claro que esta directriz le atribuye a
los artculos 8 y 12 un particular y especfico
significado, introduciendo el enfoque de
precios de transferencia como un contenido
posible del criterio de realidad econmica.
Vale citar tambin el oficio DGT742
08, dirigido por la Direccin General a las
Gerencias Tributarias:
La Directriz N 2003, establece que
la potestad de la Administracin
Tributaria, para valorar las
transacciones entre entidades
vinculadas, que contemplen
precios de transferencia distintos
a los del mercado y efectuar los
ajustes pertinentes en materia de
imposicin sobre la renta, tiene
su asidero legal en los artculos
8 y 12 del Cdigo de Normas y
Procedimientos Tributarios. estar frente a una forma jurdica
En virtud del principio de la realidad
econmica, la Administracin
Tributaria est facultada para
interpretar los hechos considerados
en cada caso, conforme con su
verdadera realidad y gravarlos,
independientemente de las formas
jurdicas que los particulares les
96
hayan dado. Con la expresin
independientemente de las formas
jurdicas, se quiere decir que
incluso cuando la forma jurdica es
la apropiada. Es decir, el principio
de la realidad econmica aplica
aun cuando la forma jurdica
adoptada por el contribuyente
es la conveniente y se encuentra
ajustada a derecho.
Lo anterior, por cuanto el principio
de la realidad econmica en el
derecho tributario, le permite a la
Administracin Tributaria analizar los
convenios entre los particulares con
el fin de desentraar la verdadera
realidad econmica de los mismos.
Cuando nos referimos a la realidad
econmica, no estamos hablando
exclusivamente de constatar lo que
efectivamente se dio en la realidad
del contribuyente y su contraparte
(ya que en el caso de los precios
de transferencia, estos son los
valores reales pactados entre las
partes); sino que tambin procede
aplicar este principio cuando la
realidad de esta transaccin entre
particulares,incide negativamente
en las obligaciones tributarias a
las que est sometido el sujeto
pasivo y por ende, perjudica al
fisco debido a que los precios
pactados estn por debajo de los
precios normales de mercado; es
decir, de la realidad econmica
que prevalece en el mercado,
y esta es la realidad que debe
desentraar la Administracin en
estos casos.
Obsrvese que no se requiere
inapropiada para poder aplicar el
principio de la realidad econmica.
El prrafo primero del artculo 8
dispone:
Artculo 8. Cuando la norma
relativa al hecho generador se
refiera a situaciones definidas por
otras ramas jurdicas, sin remitirse

ni apartarse expresamente de
ellas, el intrprete puede asignarle
el significado que ms se adapte a
la realidad considerada por la ley al
crear el tributo.
Los contribuyentes, de conformidad
con el derecho privado, pueden
libremente pactar precios inferiores
a los de mercado, pero este
primer prrafo del artculo 8,
faculta al intrprete tributario para
asignarle a esa transaccin, un
precio de mercado (debidamente
comprobado), de manera que se
adapte a la realidad econmica
considerada por la ley.
Para la aplicacin de este principio,
se debe demostrar, que el precio
pactado era distinto del precio
real existente en el mercado,
en aquellos casos en que las
condiciones establecidas o
impuestas entre las empresas
asociadas, en sus relaciones
comerciales o financieras, difieren
de las que se habran establecido
entre empresas independientes.
As, las ganancias que podran
haber sido devengadas por una de
las empresas, pueden ser incluidas
en las ganancias de esa empresa y
ser gravadas.
En sntesis, la Administracin traslada
el concepto de realidad econmica de la
transaccin a la realidad econmica del
mercado.
Este oficio, adicionalmente, enmarca el
tema de precios de transferencia en una de las
modalidades de fiscalizacin previstas en la
normativa, a saber, la de valoracin:
Complementa la facultad de
la Administracin Tributaria
para valorar las transacciones
entre empresas vinculadas no
acordes con el principio de libre
competencia, los artculos 126 del
citado Cdigo y 59 inciso c) del
Reglamento General de Gestin,
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
Fiscalizacin y Recaudacin
Tributaria.
El artculo 126 del Cdigo de Normas
y Procedimientos Tributarios,
seala que tendrn el carcter
de definitivas, las liquidaciones
o determinaciones practicadas
mediante la comprobacin de
los hechos imponibles y su
valoracin.
Por su parte, el Reglamento
General de Gestin, Fiscalizacin
y Recaudacin Tributaria, en su
artculo 59, referente a las clases
de actuaciones de fiscalizacin,
establece en su prrafo c. lo
siguiente:
c. De valoracin. Las actuaciones
de valoracin de bienes, rentas,
productos, derechos y patrimonios
en general de personas y entidades
pblicas y privadas, tendrn por
objeto la tasacin o comprobacin
del valor declarado, por cualquiera
de los medios admitidos por el
ordenamiento jurdico vigente.
De esta forma, estas normas
tambin habilitan a la Administracin
Tributaria, para realizar una
correcta valoracin de los precios
de transferencia, y realizar con este
fin, un anlisis de comparacin, que
se traduce en la comparacin de
las condiciones de una operacin
vinculada con los resultantes
de operaciones entre empresas
independientes. Este anlisis de
comparacin trata de establecer
las diferencias entre las situaciones
con el fin de determinar si estas
pueden influir en la valoracin.
Vemos entonces que el enfoque
de la Directriz DGT 2003 implica una
reinterpretacin del artculo 8 CNPT en cuanto
a que introduce estos elementos:
Abandono de la tesis segn la cual
vinculacin es igual a simulacin.
97
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
El criterio de realidad econmica es
aplicable a la desviacin de identidad
entre precio y valor econmico real.
Admite el ajuste bilateral.
3.3.2. Anlisis crtico sobre el fundamento legal.
Muchas dudas surgieron sobre el fundamento
legal de esta directriz. Una manera de enfocar
este cuestionamiento es entender que el
criterio de la realidad econmica implica un
tipo de remedio de naturaleza distinta a la de
una norma de ajuste a precios de mercado.
As, podra sostenerse que el criterio de la
realidad econmica, previsto en el artculo 8
CNPT, permite a la Administracin prescindir
de aquellos contratos que son simulados,
que esconden un acuerdo diferente del que
de su letra deriva. En cambio, en el caso de
sociedades con algn grado importante de
vinculacin, lo normal es que los acuerdos
existan. Es decir, la realidad es que los
acuerdos existen, por lo que el criterio de
la realidad econmica exigira reconocer
esa realidad, no desconocerla aplicando un
precio no pactado. Es decir, el remedio no es
aplicar la realidad econmica de la operacin
pues esta es la que efectivamente pactaron
las sociedades vinculadas, cuyos trminos se
explican precisamente por el fenmeno de la
vinculacin, sino crear la ficcin de que el
precio pactado fue uno distinto del real. As
lo expone COMBARROS57, citando la doctrina
del Tribunal Fiscal alemn (Bundesfinanzhof):
....la imposicin tanto de la
sociedad como de los socios debe
producirse como si hubiera tenido
lugar un cambio de prestaciones a
precios proporcionados y al mismo
tiempo un reparto de beneficios
descubierto...
...la ficcin...consistira en valorar
las operaciones como si se hubieran
realizado entre sociedades
independientes, cuando el hecho
es que esta ltima circunstancia
57 COMBARROS, V., Rgimen tributario de las operaciones
entre sociedades vinculadas en el Impuesto sobre
sociedades, cit., p.p. 2728.
98
no concurre en el caso de las
operaciones vinculadas...58
Esta idea de la regla de precios de
transferencia como ficcin se relaciona
estrechamente con el concepto vecino de regla
de valoracin. Como sostiene M.L. ESTEVE
PARDO59, al caracterizar la naturaleza jurdica de
la norma del impuesto de sociedades espaol
transcrita, se trata de una norma imperativa de
valoracin, tambin conocida en la doctrina
como regla de valoracin. Una regla de
valoracin, segn MARNBARNUEVO60, se
caracteriza por disponer el valor por el que
determinados bienes o derechos deben ser
computados en la base imponible a los efectos
de la cuantificacin de la obligacin tributaria.
E. ESEVERRI61 aclara que no se trata de una
regla de presuncin, perteneciente al campo de
la prueba y del derecho tributario formal, sino
de una regla que se incorpora a la regulacin
material del tributo, pues frente al proceso de
deduccin lgica que toda presuncin legal
plantea entre el hecho base y hecho presumido
y su inequvoca funcin como instrumento de
prueba, y frente a la ficcin jurdica que crea
una verdad formal o aparente con la finalidad
de evitar situaciones en fraude a la ley por
lo que la norma que las crea se convierte en
norma de obligada aplicacin y cumplimiento,
la valoracin es una regla que se lleva a la norma
jurdica para fijar la magnitud de un elemento
tributario que no es posible cuantificarlo de
forma diferente convirtindose en regla de
obligado acatamiento [...] porque a travs de la
regla de valoracin no se establecen verdades
58 En igual sentido explica ESTEVE PARDO, M.L. Fiscalidad
de las operaciones entre sociedades vinculadas y
distribuciones encubiertas de beneficios, Tirant Lo Blanch,
Valencia, 1996, p.p. 105106, que la ficcin consiste
en valorar la operacin como si se hubiera realizado a
precios acordados en condiciones normales de mercado
entre partes independientes, cuando la realidad es
que ni se opera a precios de mercado ni las partes son
independientes. Subyace la tesis de la ficcin la idea
de que la cuanta en que se aumenta el beneficio de la
sociedad es beneficio imputado, no realmente obtenido
59 ESTEVE PARDO, M.L Fiscalidad de las operaciones entre
sociedades vinculadas y distribuciones encubiertas de
beneficios, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1996, p. 83.
60 MARIN BARNUEVOFABO, D. Presunciones y tcnicas
presuntivas en Derecho Tributario, McGrawHill, Madrid,
1996, p. 173.
61 ESEVERRI, E., Presunciones legales y derecho tributario,
Instituto de Estudios FiscalesMarcial Pons, Madrid, 1995,
p. 87.

formales o apariencias jurdicas, sino que se
determina el valor de un elemento relacionado
con el hecho imponible del tributo.
SALA GALVN62, por su parte, considera
como no excluyentes los conceptos de ficcin
y regla de valoracin, pues una norma, con
el objeto de cuantificar la obligacin tributaria,
puede asociar una magnitud para un hecho
conocido gravable abstrayndose del valor
efectiva y ciertamente conectado a ese hecho
en la realidad, por lo que la disposicin sobre
precios de transferencia establecera un
criterio ficticio de valoracin, no porque el valor
de mercado constituya una ficcin en s mismo,
sino porque sustituye a efectos fiscales al
valor efectivamente establecido en la realidad
fctica. Por ello, a mi modo de ver, una cosa
es el objeto de la norma sobre precios de
transferencia y otra la tcnica legislativa que se
emplea para establecerlo. As, el objeto de la
norma sobre precios de transferencia es fijar
una valoracin de las operaciones vinculadas
para determinar la base imponible en el
Impuesto sobre Sociedades; esto es, establece
una regla de valoracin. Sin embargo, si se
ahonda en cmo se impone legalmente este
criterio de valoracin, prescindiendo de la
realidad fctica e imponiendo un ajuste para
hacerla coincidir con la realidad jurdica
creada, el legislador emplea la tcnica de
la ficcin para elaborar la norma. Agrega la
autora que constituye opinin comn el hecho
de que se trataba de una norma imperativa de
ineludible cumplimiento cuyo objeto era valorar,
para efectos fiscales, los beneficios derivados
de las operaciones vinculadas nacionales e
internacionales con criterio especial del valor
normal de mercado. As, ante la existencia
de algn supuesto legal de vinculacin, esta
norma especfica de valoracin supona
una excepcin al rgimen general de
determinacin de la base imponible por
estimacin directa que estableca la
tributacin de las rentas obtenidas por
el sujeto pasivo de conformidad con sus
valores contables.63
62 SALA GALVN, G., Los Precios de Transferencia
Internacionales. Su Tratamiento Tributario, Tirant lo Blanch,
Valencia, 2003, P. 277.
63 SALA GALVN, G., Los Precios de Transferencia
Internacionales. Su Tratamiento Tributario, ob. cit., p. 239
sostiene respecto de la anloga norma del art. 16.3 de
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
Es esencial entonces retener que una
regla de valoracin es un elemento de Derecho
tributario material, que define la base imponible
de un impuesto. As, la base imponible en
un impuesto puede estar definida, sea en
trminos del precio efectivo de transaccin,
sea en trminos de un valor medio o normal
de mercado entre partes independientes.64
O bien, la regulacin puede prever un sistema
mixto, en que solo algunas transacciones
deban valorarse al valor normal de mercado,
como es el caso especfico de las normas de
precios de transferencia. El impuesto sobre las
utilidades y los dems impuestos de la LISR,
se basan como regla general en el precio
efectivo de transaccin, sin que exista norma
alguna que introduzca como base imponible
alternativa o para ciertos casos el valor
normal de mercado. Adems, el precio
efectivo de transaccin se determina segn el
mtodo de base cierta, previsto en el Cdigo
Tributario, mientras que en el caso de un valor
de mercado estaramos ante un mtodo de
estimacin objetiva.
Es por esta razn que la pretensin de
aplicar un ajuste de precios de transferencia
la Ley del Impuesto sobre Sociedades de Espaa que
constituye opinin comn el hecho de que se trataba de
una norma imperativa de ineludible cumplimiento cuyo
objeto era valorar, para efectos fiscales, los beneficios
derivados de las operaciones vinculadas nacionales e
internacionales con criterio especial del valor normal de
mercado. As, ante la existencia de algn supuesto legal de
vinculacin, esta norma especfica de valoracin supona
una excepcin al rgimen general de determinacin de la
base imponible por estimacin directa que estableca la
tributacin de las rentas obtenidas por el sujeto pasivo de
conformidad con sus valores contables.
64 La sentencia 1365FS12013 de la Sala Primera de la
Corte Suprema de Justicia es clara al establecer esta
distincin, si bien no extrae consecuencias como las
que discutimos en el texto, probablemente porque esta
sentencia vena ya condicionada por la sentencia de la Sala
Constitucional que ms adelante analizamos: Los precios
de transferencia se dan entre sociedades relacionadas
o vinculadas, cabe mencionar, que uno de los requisitos
fundamentales para que surja, es que pertenezcan a
un grupo econmico y se refiere especficamente a las
relaciones comerciales que se dan entre ellas. Diferente es
el precio de mercado, el cual se debe entender como el
precio que tiene un bien o servicio dentro de un mercado
especfico, llevado a cabo por empresas independientes
o que no estn relacionadas. En este sentido, cuando
empresas vinculadas, llevan a cabo un negocio jurdico,
podra suceder que establezcan los precios de dicha
transaccin por un monto muy inferior al que en trminos
normales lo hara una compaa independiente. Ello
afectara las utilidades, que son justamente gravadas por el
impuesto de la renta, lo que ocasionara un detrimento del
fisco
99
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
parece chocar con el valladar del artculo 5
del CNPT, que considera materia privativa
de la ley el establecimiento de las bases de
clculo de los tributos. Es decir, si la Ley del
Impuesto sobre la Renta no establece como
base de clculo un valor normal de mercado,
no podra entonces la Administracin variar
la base legalmente establecida e intentar
gravar al contribuyente sobre la base de una
utilidad normal en transacciones que en la
realidad se han hecho sin utilidad, por las
razones ya expuestas. Dicho de otro modo:
la interpretacin segn la realidad econmica
tiene su lmite natural en la ley, de modo que
si el legislador no introduce hechos y bases
imponibles sustitutivos en la regulacin material
del impuesto, la realizacin de ajustes como
si tales hechos y bases estuvieran regulados
en la ley constituye una extralimitacin de las
facultades administrativas. 65
Ciertamente en la doctrina y el Derecho
comparado encontramos una lnea de
fundamentacin a los ajustes de precios
de transferencia en un criterio de realidad,
tema sobre el que profundizaremos ms
adelante al discutir sobre los llamados ajustes
secundarios. Bajo esta tesis, originada
en la doctrina y el Derecho alemanes, los
accionistas mayoritarios pueden estar en
condiciones de recibir beneficios como
consecuencia de su especial posicin en la
sociedad. En estos casos, el ajuste se realiza
mediante la consideracin de los beneficios
como dividendos, denominados dividendos
implcitos o distribuciones ocultas de
dividendos, que no son deducibles por la
sociedad en cuestin.66
Estaramos as ante normas tendentes a
asegurar la correcta calificacin jurdica de unos
acuerdos que contienen en sustancia una causa
societaria ms all de una causa contractual
sinalagmtica. La implicacin de esta tesis es
que la solucin que se impone es la del ajuste
65 En lo personal, y pese a que me correspondi suscribir
esta Directriz en calidad de Director General de
Tributacin, ya con anterioridad haba manifestado estos
cuestionamientos sobre la posibilidad de aplicar un enfoque
de precios de transferencia con base en el artculo 8 CNPT.
As, en TORREALBA, A, Reparto Oculto de Beneficios en el
Ordenamiento Tributario de Costa Rica, ob. cit., p. 131.
66 HAMAEKERS, H. Precios de transferencia. Historia,
evolucin y perspectiva, ob. cit., p. 14.
100
unilateral: la sociedad que reparte ocultamente
beneficios no podr reducir por esa va su renta
imponible y la sociedad que los recibe deber
tributar por los beneficios percibidos.67 De este
modo, si existe un rgimen de doble imposicin
de los dividendos se grava la renta a nivel
de la sociedad y, luego, al nivel del socio que
obtiene dividendos la operacin vinculada
deber soportar este tratamiento. Este
planteamiento presenta la complejidad de que
cuando la relacin no es tal que el socio recibe
materialmente un beneficio de la sociedad, sino
que es la sociedad la que recibe el beneficio del
socio, ya no hay reparto oculto de beneficios,
sino un aporte de capital; de la misma manera,
si el beneficio lo obtiene una sociedad hermana,
habra que recalificar hacia la existencia de una
previa distribucin de beneficios a la matriz
comn, con posterior aporte hacia la hermana.
En todo caso, la Directriz, pese a invocar
el criterio de realidad econmica como su
fundamento, no fue estructurada bajo esta
teora alemana, pues la consecuencia de
esta es, como vimos, la unilateralidad del
ajuste. Sin embargo, la Directriz nos habla
de que la empresa podr efectuar el ajuste
correspondiente, una vez que la Administracin
Tributaria determine un nuevo precio a la
entidad intervenida, con lo que se establece el
deber de proceder a ajustes bilaterales.
3.4. Las sentencias de la Sala
Constitucional
3.4.1. Contenido
La cuestin ha sido dilucidada a nivel de la Sala
Constitucional, primero en la sentencia 4940
2012 y luego en la 87392012, en la cual se
reitera el contenido de la primera. Las acciones
de inconstitucionalidad utilizaron varios
argumentos relacionados con la violacin de
la reserva de ley, con el hecho de que Costa
Rica no es miembro de la OCDE como para
que le sean vinculantes sus Directrices en la
materia, as como con la modificacin de la
67 Para un desarrollo sobre la relacin de necesidad lgica
de esta teora y la de la unilateralidad de los ajustes, cfr.
COMBARROS, V., Rgimen., ob. cit., pp. 49 ss. y ESTEVE
PARDO, M.L., Fiscalidad de las operaciones, ob. cit., pp.
103 ss.

base imponible del impuesto de renta a travs
de una norma no legal.
En defensa, la Direccin General de
Tributacin, argument que el fundamento
jurdico de la determinacin est en las normas
que facultan a la Administracin Tributaria
revisar, fiscalizar, cuestionar y finalmente
desconocer figuras que artificiosamente
sean creadas por los contribuyentes para
reducir el importe de su obligacin y el
principio de la realidad econmica (art. 8 del
Cdigo Tributario), que autoriza al intrprete
apartarse de las formas jurdicas adoptadas
por el contribuyente, constituye realmente un
mecanismo dentro de la inteligencia de tales
facultades, para atacar las formas que intenten
reducir la carga artificiosamente y sin apego
a la realidad de las transacciones. Es una
norma anti elusiva, sin ella no se podra evitar
las tendencias de crear negocios con la sola
intencin de reducir el importe de los tributos a
los que estn obligados. A partir de ah seala
que la Directriz 2003 no es directamente el
sustento legal, sino una norma tcnica, que
implcitamente remite a las directrices sobre
precios de transferencia la OCDE, en tanto estas
son recomendadas como buenas prcticas
internacionales y consensos tcnicos en una
determinada materia.
Paradjicamente, la propia OCDE, en
sus Directrices, como sealbamos en la
Introduccin, advierte en el prrafo 1.2 que el
anlisis de los precios de transferencia debe
desvincularse claramente de la consideracin
de los problemas de fraude o elusin fiscal, aun
cuando las determinaciones que se adopten
en materia de precios de transferencia puedan
utilizarse para dichos fines.
En la sentencia de la Sala Constitucional
No. 49402012, apoyndose en las
argumentaciones de la sentencia del caso
base (sentencia 43142010 de la Seccin IV
TCA), la defensa del Estado y de la Direccin
General de Tributacin, subyace la idea de
que las Directrices de la OCDE son normas
tcnicas:
nuestro pas no requiere ser
miembro de dicho organismo
(OCDE) para hacer uso de ciertas
reglas o prcticas que contienen
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
un alto grado de consenso,
especialmente, si, como en el
caso que nos ocupa, los artculos
15 y 16 de la Ley General de la
Administracin Pblica establecen
los lmites a la discrecionalidad,
incluso ante la ausencia de ley, que
es precisamente lo que ocurre en
el presente caso. Coincide esta
Sala con la Procuradura General
de la Repblica y el Ministro de
Hacienda que se trata de reglas
con un alto grado de sometimiento
a la ciencia y la tcnica, como
ocurre en el caso de los principios
generales de la contabilidad,
donde no ser necesario una ley
para llegar a consensos tcnicos.
En este sentido, aquellos mtodos
o tcnicas permiten llegar a un
resultado lo ms apegado a la
realidad, sin que sea necesario que
estn incorporados formalmente al
ordenamiento jurdico.
Agrega la Sala Constitucional que
aun cuando no haya una solucin concreta
establecida en una norma jurdica, la misma
se puede construir a partir de los artculos 8
y 12 del Cdigo de Normas y Procedimientos
Tributarios, entendiendo que esta norma
permite, como otras en otros mbitos jurdicos,
evitar situaciones de abuso del Derecho,
entendiendo por tales el fijar precios que no son
de mercado y que afectan al Fisco. Argumenta
adems que a pesar de la ausencia de una
norma legal que efectivamente incorpore
las reglas de la OCDE, pero al ser la tcnica
un parmetro de la discrecionalidad de la
Administracin, esta se encuentra obligada
a incorporar toda la tcnica al ordenamiento
jurdico, razn por la cual, si stas son
receptadas, la discusin se reduce a su
aplicacin o no ante los jueces de la Repblica,
como en el caso, en que exista una discusin
de si una tcnica es mejor que la otra, o de
que no representa la ms conveniente para
un determinado resultado contable o realidad
empresarial. En razn de lo anterior, se trata de
una discusin de legalidad ordinaria..
Esta argumentacin puede entenderse
en trminos de que el concepto de precio de
101
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
libre competencia es, en realidad, un concepto
jurdico indeterminado, cuya precisin queda
en el mbito de la llamada discrecionalidad
tcnica de la Administracin. En efecto,
recordemos que en el margen de apreciacin
que provocan en su zona de incertidumbre
los conceptos jurdicos indeterminados que
remiten a criterios o parmetros propios de
conocimientos especializados, aparece un
abanico ms o menos amplio de posibilidades
legtimas de decisin por lo que respecta a la
concurrencia o no del supuesto de hecho.68 El
control de la discrecionalidad tcnica se trata,
al igual que los dems supuestos de aplicacin
de conceptos jurdicos indeterminados,
de un control negativo y debe reducirse
a dos operaciones, la observancia de los
aspectos de carcter reglado y el control de la
arbitrariedad y del error ostensible o manifiesto
de la apreciacin tcnica.69 La imagen que
mejor ilustra la encrucijada que supone la
conceptualizacin de la discrecionalidad
tcnica es la de un diagrama de Venn,
formado por dos crculos que representan la
discrecionalidad administrativa y el margen
de conceptos jurdicos indeterminados en los
llamados casos difciles. En la zona en que se
solapan ambos crculos podramos situar la
discrecionalidad tcnica.70 Como veremos,
esto coincide con las Directrices OCDE, que
nos hablan de que la fijacin del precio de
libre competencia no es nico ni unvoco ni
responde a una ciencia exacta.
3.4.2. Anlisis crtico.
El planteamiento de las sentencias no entra en
el meollo de la cuestin, que es precisamente
que ese concepto jurdico determinado, que
requiere normas tcnicas para su concrecin
en el caso concreto, entra a integrar nada
ms y nada menos que la base imponible de
un concreto impuesto, el impuesto sobre la
renta, lo cual segn el artculo 5 CNPT debera
estar establecido por Ley. Sera a partir de
esta definicin legal que entonces podramos
concluir que la indeterminacin del concepto
68 VILLOSLADA G., M., El Control de la Discrecionalidad,
Universidad de La Rioja, Servicio de Publicaciones, 2013,
p. 13.
69 VILLOSLADA G., M., ob. cit., p. 14.
70 VILLOSLADA G., M., El Control de la Discrecionalidad, ob.
cit., p. 16.
102
requiere de la aplicacin de un margen
importante de discrecionalidad tcnica,
concepto que, en efecto viene regulado en
los artculos 15 y 16 LGAP. Obviamente, la
regulacin de esta forma de discrecionalidad
y sus lmites en estos artculos no interfiere con
el mbito de reserva de ley que puedan tener
ciertas materias, como es el caso de la materia
tributaria.
El razonamiento de la Sala Constitucional
parece ser, en sntesis, que a partir de unos
artculos sobre la discrecionalidad y sus lmites,
pasando por una norma legal de interpretacin
y calificacin jurdica general, con tendencia
antielusiva, llegamos directamente a las
Directrices OCDE, sin pasar por una norma
legal que, al definir la base imponible del
impuesto correspondiente (renta en este caso)
incluya el concepto jurdico indeterminado del
precio de libre competencia.
En realidad, el carcter tcnico de la
Directrices OCDE, per se, no resulta suficiente
para resolver el problema de la eventual
violacin de la reserva de ley. Consideramos
que la cuestin se centra en determinar si el
ajuste del precio de transaccin simplemente
forma parte de un proceso de recalificacin
jurdica de un contrato o si, por el contrario,
implica la introduccin de un tipo de base
imponible y de un mtodo de determinacin
excepcional que s requerira de regulacin
legal especfica.
Cabe as plantearse, en primer lugar, si
una compraventa, un prstamo, un contrato
de licencia de marca, etc., tienen en su causa
y naturaleza esencial el que el precio sea de
mercado, de modo que quepa argumentar que
hay un uso inapropiado de estas figuras cuando
el precio se separe del mercado. Sin embargo,
aun cuando as fuera, el problema es que
entonces habra que recalificar la operacin
como parcialmente gratuita, esto es, como una
donacin, y atribuirle el propio tratamiento que
prev el ordenamiento para las donaciones:
en el caso del impuesto sobre las utilidades,
no es gravable ni para que recibe la donacin
ni para el donante. El tema lo dejamos apenas
planteado, pues los privatistas deberan tener
mucho que decir al respecto.

En segundo lugar, no puede negarse que
las normas de los impuestos prevalecen sobre
las normas generales. En la configuracin
del hecho generador del impuesto sobre
las utilidades, el artculo 1 se refiere a la
percepcin de rentas, o a los ingresos
percibidos o devengados. En el artculo 5,
al definir la renta bruta, se indica que es el
conjunto de los ingresos o beneficios percibidos
o devengados durante el perodo fiscal. En la
idea de percibir o devengar va implcito que
la tributacin descansa en el precio pactado
en las transacciones, pues este es el que se
traduce en la percepcin de una renta o en
el derecho a cobrarla (devengo). Claramente,
la atribucin de valor de mercado queda fuera
de este concepto71, constituyendo ms bien
una atribucin renta. Esto es una distincin de
larga data. El maestro SAINZ DE BUJANDA72
ya desde hace mucho tiempo haba destacado
la relacin existente entre el hecho imponible
de los impuestos sobre la renta y el mtodo
impositivo aplicado, en el sentido de que
la estructura del sistema tributario queda
modelada, no slo por las normas definidoras
de los hechos y de las bases imponibles,
sino, tambin, de modo muy decisivo, por los
mtodos empleados para cifrar las magnitudes
sobre las que la imposicin recae. As, si el
hecho y la base imponible se configuran, por
ejemplo, sobre la idea de obtencin de renta,
el nico mtodo impositivo coherente con ella
es el de evaluacin directa; si se introduce un
mtodo indiciario o presuntivo, ya no como
excepcin, sino como regla, entonces el mismo
hecho imponible cambia implcitamente, por el
de atribucin de renta.
La valoracin a mercado es ms bien
un mtodo de estimacin objetiva. Como
hemos tenido ocasin de sealar73, el Cdigo
71 En AA.VV., Los Contratos y su Fiscalidad, J. San Jos,
S.A., Madrid, 2009, p. 77 se establece esta distincin al
comparar las bases de tributacin del IVA y del Impuesto
de Transmisiones Patrimoniales en Espaa: As, mientras
que el IVA establece la tributacin sobre el precio pactado
en la compraventa, el ITPO contempla la tributacin sobre
el valor del bien transmitido y no sobre el precio.
72 SAINZ DE BUJANDA, F., Los mtodos de determinacin
de las bases imponibles y su proyeccin sobre la estructura
del sistema tributaria, Hacienda y Derecho, T. VI, Instituto
de Estudios Polticos, 1973, p.p. 248 ss.
73 TORREALBA, A., Derecho Tributario. Parte General. Tomo I,
Principios Generales y Derecho Tributario Material, ob. cit.,
p.p. 349350.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
de Normas y Procedimientos Tributarios no
menciona este mtodo de determinacin de
la base imponible, lo que no significa que
no exista o haya existido en la normativa
de algunos tributos. El artculo 52 de la Ley
General Tributaria espaola nos dice que el
mtodo de estimacin objetiva podr utilizarse
para la determinacin de la base imponible
mediante la aplicacin de las magnitudes,
ndices, mdulos o datos previstos en la
normativa propia de cada tributo.
Segn J.J. FERREIRO74, en la estimacin
objetiva:
La medida de la base no se hace
directamente, sino utilizando ciertos
ndices, signos o mdulos. La base
a tener en cuenta, en este caso no
es ya la medida cierta y directa de la
magnitud elegida como tal, sino la
medida que resulta de la aplicacin
y valoracin de los signos, ndices
o mdulos previstos por la Ley.
Podra discutirse, por ejemplo, sin en
el caso de un impuesto como el de bienes
inmuebles, cuya base imponible es el valor
del bien, se aplica un mtodo de base cierta
u objetiva. Por la propia naturaleza del hecho
generador titularidad de un bien y de su base
imponible valor del bien, la nocin de precio
no existe, sino que el valor es la magnitud que
hay que proceder a medir directamente a travs
de un mecanismo de valoracin tcnica. Por lo
tanto, estaramos ante un caso de estimacin
directa o base cierta. En cambio, cuando nos
referimos a una renta, la medicin directa
de la base imponible radica en el precio de la
transaccin que origina la venta, mientras que
el acudir a un valor mercado nos lleva a un
mtodo objetivo de estimacin.
Por otra parte, resulta de especial
importancia recordar que el mtodo de base
cierta o estimacin directa, en el impuesto
sobre la renta, est indisolublemente ligado
a la contabilidad y a los deberes asociados
a la llevanza de sta, pues este utiliza a la
contabilidad como un instrumento de medicin
74 FERREIRO LAPATZA, J.J., Curso de Derecho Financiero
espaol, 17 Edicin, Marcial Pons, Madrid, 1995, p.p.
406407.
103
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
o determinacin.75 Y como la contabilidad es
una tcnica sujeta a reglas propias, entonces
estas reglas tienen relevancia jurdica en
el proceso de determinacin de la base
imponible. A ese respecto no podemos obviar
que el artculo 57 RLISR, desarrollando lo
dispuesto por el artculo 51 LISR, seala
que el sistema contable del declarante debe
ajustarse a las Normas Internacionales de
Contabilidad aprobadas y adoptadas por el
Colegio de Contadores Pblicos de Costa
Rica, sin perjuicio de los ajustes contables
que se deben hacer mediante la sustraccin
de los ingresos no gravables y la adicin de
los costos y gastos no deducibles. Es decir,
la base imponible se conforma atendiendo a
los principios contables, excepto cuando la
normativa tributaria disponga diferente.76
Pues bien, la NIC 24 es la que trata el tema
de las transacciones entre partes vinculadas. En
esta se reconoce que las relaciones entre partes
relacionadas son una caracterstica normal del
comercio y los negocios. La NIC 24 cita como
ejemplo tpico el que una entidad que vende
bienes a su controladora al precio de costo,
podra no hacerlo a este precio si se tratara
de un cliente distinto o, bien, las transacciones
entre partes relacionadas pueden no realizarse
por los mismos importes globales que entre
partes sin vinculacin alguna. Esta norma
contable establece, entonces, obligaciones
de informacin a revelar sobre dichas
transacciones, sin que establezca en ningn
75 PEREZ ROYO, F., Derecho Financiero y Tributario, Parte
General, Editorial Civitas, S.A., Madrid, 1995, p. 171 seala
que lo que caracteriza realmente a la estimacin directa
es que en ella existe una perfecta correspondencia entre la
definicin de la base imponible y su medicin, que se lleva
a cabo directamente sobre las magnitudes aadidas.Se
suele decir en este sentido () que la estimacin directa
se sirve de datos reales. En el caso de los impuestos,
cuya regulacin impone a los sujetos deberes de carcter
contable o registral (), estos datos reales sern los
resultantes de la declaracin del sujeto obligado y de su
contabilidad, a la que debe ajustarse dicha declaracin y
que servir para comprobar eventualmente la correccin de
la misma.
76 Este concepto puede verse reconocido en la Directriz
DGT122000, as como en el efecto de la Directriz DGT
202002, en que se indica que es factible concluir que
la voluntad legislativa es no permitir, en general, el efecto
derivado de la revaluacin de activo. Si bien es cierto la
normativa de renta remite a los principios contables, ste
es un caso en el que, siguiendo el cauce de la voluntad
legislativa, por ms que las Normas Internacionales de
Contabilidad establezcan la revaluacin, el legislador no ha
establecido disposicin legal expresa al efecto.
104
momento de que se deban registrar tales
transacciones a un valor de libre concurrencia
o de mercado. Al no haber norma alguna en
la Ley del Impuesto sobre la Renta que lleva a
realizar el ajuste extracontable al valor de libre
competencia, parece exagerado deducir que
esta desviacin a la norma contable proviene
de una norma general como el artculo 8 CNPT.
Adicionalmente, el artculo 8 CNPT no
puede llevar a extender el hecho generador fuera
de sus confines, pues se estara incurriendo
en el mbito de la analoga, proscrita por el
artculo 6 de dicho Cdigo. En efecto, pese a
que el Derecho Tributario acta en el mbito
de la economa, eso no puede llevar a que el
intrprete se desentienda del hecho generador
en cuanto presupuesto normativo.77
El artculo 8 CNPT, al consagrar el
criterio de realidad econmica, constituye una
manifestacin del criterio de interpretacin
de las normas por su finalidad, atribuyendo
adems a la Administracin amplias facultades
de calificacin jurdica de los hechos para lograr
que la finalidad de la norma sea alcanzada. En
ese sentido, visto que el legislador suele definir
los hechos generadores delimitando realidades
77 Al respecto seala MENDEZ, L,Cap II El Criterio de la
realidad econmica en la obra colectiva coordinada
por J.O. Cass. Interpretacin econmica de las normas
tributarias, Editorial baco de Rodolfo de Palma, Buenos
Aires, p.p. 137 y 139: El derecho tributario acta
en el mbito de la economa de modo que atribuye
consecuencias jurdicas a diversas situaciones que vienen
de la realidad generalmente como hechos econmicos y
tienen que pasar por el tamiz de lo jurdico. Debemos volver
en este punto a la teora general del derecho. La labor
del intrprete debe primeramente buscar desentraar el
significado del hecho que viene de la realidad para darle
un contenido definitivo a efectos de la aplicacin de la
norma. Es el esquema desarrollado por LARENZ (ob. Cit.
ps. 265 y ss.). Al igual que ENGIGCH, Karl, Introduccin
al pensamiento jurdico (trad. De Ernesto Garzn) 1 ed.,
Guadarrama, Madrid, 1967, donde define la subsuncin
como un constante ir y venir de la mirada desde realidad
hasta la norma, LARENZ precisa el campo de la bsqueda
mutua entre realidad y norma en la premisa del silogismo.
Hay una constante bsqueda mutua entre supuesto de
hechoconsecuencia jurdica (norma) y hecho enjuiciado.
El hecho objeto del juicio pende de un examen de cuyo
resultado aparecer como igual al supuesto de hecho de
la norma jurdica cuya consecuencia se plantea acaecer.
A su vez, el supuesto de hecho no recibe concrecin
mientras no pueda ser integrado lgicamente en una
situacin real, en el hecho objeto del juicio, que responde
a la realidad jurdicamente relevante. Es importante sealar
aqu que el nfasis no est en la propia norma jurdica,
sino en su interactividad con el hecho que es enjuiciado y
que el traductor de la obra de LARENZ denomina hecho
definitivo.

econmicas, el artculo busca que se interprete
y se aplique la norma atendiendo a la realidad
econmica definida en el hecho generador.
De la relacin de estas normas (6 y 8
CNPT) resulta que no es jurdicamente posible
extender analgicamente el hecho generador
en nombre de la realidad econmica. En
ese sentido, para delimitar los mbitos de
la interpretacin y la integracin explican H.
LPEZ LPEZ y A. BAEZ MORENO78 que
habr una mera labor interpretativa cuando el
sentido que se da a la norma de que se trate
est dentro de los sentidos posibles de las
palabras de dicha norma, mientras que habr
integracin analgica cuando se requiere
ir ms all de dicho sentido posible de las
palabras. Esto nos lleva, de nuevo, a que las
palabras percepcin o devengo de ingresos o
ingresos percibidos o devengados, utilizadas
por la LISR, en ninguna acepcin del lenguaje
comn pueden ser traducidas como atribucin
de ingresos, que es lo que, repetimos, sucede
en un ajuste de precios de transferencia:
cuando se comprueba que A le pag a B 1000,
y se ajusta a 1500 por ser este un precio de
libre competencia, no se puede decir que B
percibi o deveng 1500, sino simplemente
que la base imponible se determinar como si
hubiera recibido 1.500.
Por ltimo, y sin nimo de prolongar
una discusin aparentemente saldada a nivel
jurisprudencial, resulta interesante traer a
colacin lo que el propio Tribunal Contencioso
Administrativo ha establecido respecto de la
relacin entre el artculo 8 CNPT y las normas
establecidas en una ley especial. As, la
sentencia 31392010VI ha dicho que si bien el
instituto de la realidad econmica, de amplsimo
desarrollo jurisprudencial, encuentra su base
en el Cdigo de Normas y Procedimientos
Tributarios, no menos cierto es que la base
legal del criterio vertido por la administracin
tributaria en el oficio DGT29609, lo son
normas incorporadas en este mismo cuerpo
78 LPEZ LPEZ, H. y BAEZ MORENO, A., Nuevas
perspectivas sobre la elusin fiscal y sus consecuencias en
la derivacin de responsabilidades penales: a propsito de
la sentencia del Tribunal Supremo de 30 de abril de 2003,
Revista de Contabilidad y Tributacin, Centro de Estudios
Financieros, nm. 251, febrero, 2004, p.p. 124126, cit. por
C. GARCA NOVOA, La clusula antielusiva en la nueva Ley
General Tributaria, p. 282.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
normativo, que en carcter de lex specialis,
regulen el tema de la reserva de ley, en materia
de exenciones y beneficios tributarios. En la
materia que tratamos, la propia LISR es lex
specialis respecto del Cdigo Tributario, por lo
que el artculo 8 del Cdigo Tributario no puede
prevalecer al punto de permitir el gravamen
por fuera del hecho generador definido en la
ley especial.
3.5. El punto de llegada (hasta ahora): el
Reglamento de Precios de Transferencia.
Luego de casi 10 aos de inseguros vaivenes,
y tras las sentencias de la Sala Constitucional,
el Poder Ejecutivo opt por poner orden en el
tema al emitir una reglamentacin completa
y moderna sobre precios de transferencia, a
travs del Decreto N 37898 H Disposiciones
sobre Precios de Transferencia, orientada,
por confesin de los propios Considerandos,
a introducir seguridad jurdica tanto para
los administrados como para la propia
Administracin. Es importante resaltar a
grandes letras que nada en la ley cambi en
la Ley del Impuesto sobre la Renta o en el
Cdigo Tributario que propiciara la aparicin
de este Reglamento, por lo que ste solo
puede considerarse como interpretativo de
un ordenamiento preexistente, respecto del
cual haba existido mucha incertidumbre
provocada por la incongruencia administrativa
de a veces aplicar y a veces no la Directriz
2003, a la conveniencia del inters fiscalista y
con afectacin de los derechos y garantas de
los contribuyentes en un Estado constitucional
democrtico.79
Este Reglamento tuvo su origen en
la redaccin que ya se haba discutido en
la Asamblea Legislativa en el contexto del
Proyecto de Solidaridad Tributaria discutido en
el Gobierno de la Presidenta Laura Chinchilla,
el cual a su vez se bas en el Modelo de Precios
de Transferencia aprobado y recomendado
por el Consejo de Secretarios de Finanzas
y Ministros de Hacienda de Centroamrica,
Panam y Repblica Dominicana (COSEFIN).
79 El carcter no innovativo del Reglamento ha sido
reconocido de manera reciente por la jurisdiccin
contenciosa administrativa. As, la sentencia No. 642014V.
105
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
El RPT desarrolla, con buena tcnica y
siguiendo los modelos internacionales al uso,
las reglas para el tratamiento tributario en el
impuesto sobre la renta de las transacciones
entre partes relacionadas de un grupo
econmico.
Sin embargo, es importante enfatizar que
no es una norma innovativa del ordenamiento
jurdico en el sentido de que haya un antes
y un despus: es decir, no es que antes, las
transacciones dichas se regulaban de otra
manera y ahora se regularn de una nueva
manera. Aunque suene paradjico, debemos
entender que el Reglamento es aclaratorio
de cmo siempre deberan haberse tratado
las transacciones entre partes relacionadas,
lo que sin duda evidenciar muchos errores
cometidos hasta ahora y an en proceso
de comisin. Excepcin a esto ser la
obligacin formal de presentar declaraciones
informativas especializadas, respecto de la
que el Reglamento s es innovador; no tanto
los deberes de documentacin, pues en casos
concretos ya en trmite puede ser que no
haya ms forma de demostrar la procedencia
de ciertos gastos deducibles que el contar
con documentacin tcnica relacionada con
los denominados estudios de precios de
transferencia.
Los propios considerandos reconocen
este carcter general no innovativo: la fuente
legal de este tratamiento es el propio artculo
8 del CNPT (considerando 5), lo cual ya haba
sido reconocido en la Directriz Interpretativa
(ojo, interpretativa) DGT2003, la cual ya vena
siendo aplicada en ajustes administrativos por
la Administracin Tributaria, segn se reconoce
tambin en dicho considerando 5.
El considerando 6 nos recuerda que
la Sala Constitucional (resol. 49402012)
recientemente aval la constitucionalidad de
esta Directriz, lo que motiva la emisin de este
Reglamento, con el propsito de brindar mayor
seguridad jurdica, tanto al contribuyente como
a la Administracin Tributaria (considerando
7). De este modo, no hay duda de que aun los
casos en trmite van a tener que ser revisados
segn las reglas de este Decreto, que no hace
sino aclarar lo que ya vena implcito en la
DGT2003.
106
La Directriz dicha, como vimos, ya
haba definido con claridad con qu enfoque
deba tratarse el fenmeno factico de las
transacciones econmicas entre partes
relacionadas, siguiendo el principio de arms
length o libre competencia: la Administracin,
respetando la distinta personalidad jurdica
de las partes (principio de entidad separada),
deba velar por que estas transacciones fueran
reales, tuvieran razn de negocio y se pactaran
a un precio al que hubieran pactado partes
independientes o no relacionadas.
La Directriz no incluy un desarrollo explcito
de los temas que de suyo van implcitos en este
enfoque de los precios de transferencia a la luz
de la experiencia internacional y, en particular,
de las Directrices al respecto de la OCDE. En
particular, lo relacionado con la definicin de
qu se entiende por partes relacionadas, el tipo
de anlisis que se requiere de comparabilidad
y los mtodos tcnicos para verificar si el precio
es o no de libre competencia.
Estas carencias vienen a ser llenadas por
el nuevo Reglamento, que incluye:
Reglas para identificar partes
vinculadas.
Introduccin mtodos OCDE y el
sexto mtodo (bienes con cotizacin
internacional).
La necesidad de valorar las
transacciones entre partes
relacionadas con base en un anlisis
de comparabilidad.
Obligaciones de documentacin
(estudios de precios de transferencia),
que debern ser especificados y
desarrollados por Resolucin General.
Acuerdos Previos de Precios de
Transferencia que pueden suscribir
las empresas con la Administracin
Tributaria, para garantizar seguridad
jurdica.
4. Precios de transferencia y control
de la sustancia de las transacciones
con base en el criterio de realidad
econmica. La cuestin de los ajustes
secundarios

El Reglamento de Precios de Transferencia
establece varios tipos de ajuste: el primario
(ajuste al valor de libre competencia que
hace la Administracin); el compensatorio (el
ajuste a su contabilidad que hace el sujeto
pasivo para autoliquidar segn el valor de libre
competencia); el bilateral (el ajuste en otras
entidades residentes) y el correlativo (el que
se hace en coherencia con el ajuste hecho
por una Administracin extranjera). Cabe
preguntarse sobre una cuestin ausente en el
Reglamento: permite el enfoque de precios
de transferencia recogido en el RPT solo el
ajuste de los precios de las transacciones
a un valor de libre competencia o permite o
implica tambin el anlisis sobre la realidad
econmica de la transaccin? La discusin se
plante, por ejemplo, a la luz del ordenamiento
espaol en trminos de si el artculo 16,3 de
la Ley del Impuesto sobre Sociedades no
contendra nicamente la exigencia de un
ajuste primario caracterizado por el respeto
absoluto de la forma jurdica alegada por
los particulares vinculados que adecuara
exclusivamente el precio de transferencia al
precio normal de mercado a efectos tributarios,
sino el instrumento a travs del cual saldran
a la luz las operaciones encubiertas por los
sujetos pasivos vinculados.80
80 SALA GALVN, G., Los Precios de Transferencia
Internacionales. Su Tratamiento Tributario, Tirant lo Blanch,
Valencia, 2003, p. 279, en que se recoge la discusin
de la doctrina espaola al respecto. Los CMC al artculo
9, pargrafo 8 ejemplifica as este tipo de ajustes:
Supongamos que se haya practicado una revisin al alza
de las utilidades imponibles de la empresa X en el Estado
A con arreglo a los principios establecidos en el apartado 1
(principio de plena competencia), y que adems se hayan
rectificado las utilidades de la empresa Y del Estado B de
conformidad con los principios establecidos en el apartado
2 (ajuste correspondiente o correlativo). Aun en ese caso,
no se habr restablecido exactamente la situacin que
habra existido si las operaciones se hubiese realizado en
condiciones de plena competencia porque, de hecho, los
fondos que representan las utilidades objeto del ajuste se
encuentran en manos de la empresa Y, y o en las de la
empresa X. Podra argumentarse que si las operaciones
se hubiesen efectuado a precios de plena competencia
y la empresa X hubiese querido transferir posteriormente
esas utilidades a la empresa Y lo habra hecho, por
ejemplo, bajo la forma de un dividendo o de una regala
(si la empresa Y fuera la matriz de la empresa X) o bajo la
forma, por ejemplo, de un prstamo (si la empresa X fuera
la matriz de la empresa Y), y que en esas circunstancias
podran haberse producido otras consecuencias fiscales
(por ejemplo, la aplicacin de un impuesto retenido en la
fuente) dependiendo del tipo de renta considerado y de las
disposiciones del Artculo relativas a tal renta.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
En este planteamiento hay dos aspectos
distintos involucrados. Por una parte, si,
de previo a realizar el ajuste de precio de
transferencia por parte de la Administracin
Tributaria (ajuste primario,) o, incluso, de previo
a realizar el ajuste respecto de su contabilidad a
la hora de declarar por parte del contribuyente
(ajuste compensatorio), aquella o este pueden
recalificar las formas jurdicas y su soporte
contable a la forma jurdica que corresponde a
la realidad de la transaccin.
Por otra parte, si, con posterioridad a
realizar el ajuste primario o compensatorio cabe
lo que se conoce como un ajuste secundario,
que tiene que ver con la calificacin fiscal
que hay que otorgar al exceso de beneficios
efectivamente pagados en el marco de la
operacin, con referencia a la ganancia de
mercado que resulta del ajuste primario.
Despus del ajuste primario y del correlativo,
queda un exceso de renta en manos de la
persona que percibi el precio de transferencia
consecuente con la entrega de bienes o
prestacin de servicios u otra operacin.81 As,
si la entidad que recibi un ingreso mayor al de
libre competencia es la matriz de quien lo pag,
el exceso que de hecho termin en la matriz
podra ser calificado como un dividendo, y
sometido a ese tratamiento tributario adicional.
Si, por el contrario, quien recibi ese exceso
fuera la filial, podra ser calificado como un
aporte o un prstamo.82
Acudamos a un ejemplo: supongamos
que la empresa A le compra a su relacionada
B a un precio de 110. La Administracin realiza
un ajuste primario y determina que el precio
de libre competencia es de 100. Supongamos
que la base imponible de A, antes del ajuste
primario, era de 890 (renta bruta de 1000
menos compras por 110=890). Luego del ajuste
primario, la base imponible queda en 900. La
Administracin admite el ajuste bilateral, con
lo que se altera la base imponible de B: antes
81 GOLDEMBERG, C.E. y DISKENSTEIN, M.G., Precios de
transferencia, Tratado de Derecho Internacional Tributario,
T. II (ASOREY, R.O, GARCA, F.D., Directores, BILLARDI,
C.J., Coordinador), Ediciones La Ley, Buenos Aires, 2013,
p. 311.
82 Para una descripcin de las distintas opciones de
recalificacin por ajustes secundarios, cfr. GOLDENBERG,
C.E. y DISKENSTEIN, M.G., Precios de transferencia, ob.
cit., p.p. 313 ss.
107
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
del ajuste, B tena una renta bruta de 2000, con
gastos por 500, para una renta neta de 1500;
luego del ajuste bilateral, queda con una renta
neta de 1490. El ajuste secundario dira: si bien
es cierto B, tras el ajuste bilateral queda con
una renta empresarial menor (1990 en lugar
de 2000), tras el ajuste secundario quedara
con una renta nueva por dividendos de 10. Por
lo tanto, habra que adicionar, el tratamiento
tributario correspondiente a esa distribucin de
dividendos.
En cuanto al primer aspecto, es de notar
que el Reglamento no contiene una norma como
la que encontramos en la Ley de Concertacin
Tributaria de Nicaragua, en cuyo artculo 98 se
lee:
Principio de realidad econmica.
La Administracin Tributaria
respetar las operaciones
efectuadas por el contribuyente;
sin embargo queda facultada para
recalificar la operacin atendiendo
a su verdadera naturaleza si
probara que la realidad econmica
de econmica de la operacin
difiere de la forma jurdica
adoptada por el contribuyente o
que los acuerdos relativos a una
operacin, valorados globalmente,
difieren sustancialmente de los
que hubieren adoptado empresas
independientes, y/o que la
estructura de aquella, tal como se
presentan impide a la Administracin
tributaria determinar el precio de
transferencia apropiado.
Tampoco se incluy el artculo 7 del
Modelo del Consejo de Secretarios de Finanzas
y Ministros de Hacienda de Centroamrica,
Panam y Repblica Dominicana:
1. La Administracin tributaria
respetar las operaciones
efectuadas por el contribuyente.
Sin embargo, la Administracin
queda facultada para recalificar
la operacin de acuerdo con su
verdadera naturaleza si probara
que la realidad econmica de la
operacin difiere de su forma jurdica,
o que los acuerdos relativos a una
108
operacin, valorados globalmente,
difieren sustancialmente de los
que hubieran adoptado empresas
independientes y la estructura
de aqulla, tal como se presenta,
impide a la Administracin
tributaria determinar el precio de
transferencia apropiado.
Esta ausencia, sin embargo, no debera
representar problema visto que el fundamento
mismo del RPT es, precisamente, el criterio
de realidad econmica previsto en el artculo
8 CNPT. En ese sentido, es de recordar, como
bien lo ha resumido la Sala Primera de la Corte
Suprema de Justicia en su sentencia 1181
2009, que el criterio de realidad no solo cumple
una funcin en la interpretacin de las normas
tributaria sino tambin en la calificacin y
recalificacin jurdica de los hechos, lo que
implica que se puede prescindir de las formas
jurdicas empleadas por el contribuyente cuando
estas sean manifiestamente inapropiadas y
cuyo nico fin sea el ahorro fiscal. Es decir,
cuando exista un uso abusivo de las formas
jurdicas. Ello significa que si existen razones
de negocio que expliquen el uso de la forma
jurdica, no podra aplicarse esta disposicin.
Asimismo, se puede prescindir de las formas
jurdicas en el caso de simulacin, absoluta o
relativa. 83 Adicionalmente, podemos decir que
ya es un concepto reiteradamente confirmado
por los tribunales contenciosos y la Sala
Primera de la Corte que dicho principio debe
ser de aplicacin neutral, sin que importe
si beneficia o perjudica al sujeto pasivo o la
Administracin84, lo que tiene por implicacin
que tambin a la hora de su autoliquidacin
el contribuyente puede recalificar sus propias
formas jurdicas como paso previo al ajuste
compensatorio.
Este enfoque nos permite deslindar
los mbitos de aplicacin del artculo 8 del
Cdigo Tributario: en su versin tradicional,
permite prescindir de las formas jurdicas
83 Sobre este tema nos remitimos a TORREALBA, A., Derecho
Tributario. Parte General. T. I. Principios Generales y
Derecho Tributario Material, Editorial Jurdica Continental,
San Jos, 2009, p. p. 221 ss. Ms recientemente Clusulas
Antiabuso en el Derecho Tributario Costarricense, Revista
Tributaria de Faycatax, en www.Impositus.com
84 Cfr. Sala Primera, CSJ, 11812009 y 1270FS12011; TCA
30762010VI y TCA 1482010VI.
 Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense

manifiestamente inapropiadas; en su versin elevada en el valor de dicha ventaja porque, en

fundamento del RPT, obliga a respetar la entidad definitiva, se trata de una aplicacin de renta
separada, esto es, lo contrario a prescindir de por parte de la sociedad.86
las formas jurdicas societarias. Pues bien, en
En la misma direccin conclua M.L.
aquellos casos en que una entidad carece de
ESTEVE87 que dicha valoracin es una tcnica
funcin econmica real, entendida sta segn
instrumental dirigida a lograr que las operaciones
los trminos del anlisis de comparabilidad
recibieran el tratamiento tributario previsto para
tpico del enfoque de precios de transferencia,
ellas segn la verdadera calificacin jurdica
entonces lo que procede es aplicar la versin
que merecan, prescindiendo de la cobertura
tradicional; en cambio, de existir tal funcin,
jurdicoformal que las partes les haban dado.
la Administracin obligatoriamente deber
aplicar la versin precios de transferencia. La consecuencia de esta tesis es la
posibilidad de realizar ajustes secundarios
En cuanto al segundo aspecto, la
objetivos, esto es, el exceso de beneficios se
cuestin luce ms compleja. Debemos decir
recalificara como tal sin atender a la intencin
que, a diferencia de otras legislaciones en esta
elusiva del contribuyente vinculado.88
materia, el RPT no contiene una norma sobre
ajustes secundarios. La evolucin espaola, Otro sector de la doctrina se pronunci en
por ejemplo, marca el trnsito de una normativa contra, bajo diversas lneas de argumentacin.
sin esta previsin a otra, la actual, con esa As, de una parte se cuestion que si bien
previsin.85 en este tipo de negocios entre la sociedad
y sus socios se da una atribucin indirecta
Bajo la normativa anterior, un sector de
de ventajas patrimoniales, se debe distinguir
la doctrina espaola entendi que la norma
entre atribuciones societarias y atribuciones
de precios de transferencia entonces vigente
contractuales. As, para PAZARES89 dentro
admita una interpretacin como la que provena
de las primeras incluye todas aquellas
del ordenamiento alemn, en que la regulacin
atribuciones que la sociedad hace a sus socios
de los precios de transferencia apareca bajo la
de manera unilateral y directa, en funcin de
rbrica repartos de beneficios o aportaciones
las ms diversas circunstancias pero siempre
encubiertas. Se conoca esta posicin como
en atencin a su condicin de socio. Su nota
teora de la realidad (Realitatstheorie), tambin
distintiva es la societatis causa que preside la
de formulacin alemana. De acuerdo con esta,
atribucin, que se produce, por consiguiente,
la verdadera realidad no es el ropaje jurdico
sin contraprestacin [] Distinta calificacin
civil sino el sustrato econmico que subyace en
y valoracin merecen las atribuciones
ella, por lo que el supuesto de hecho del reparto
contractuales, que engloba aquellos casos
oculto no viene constituido por la existencia de
en los que la transferencia de la ventaja se
un contrato de cambio, sino por un negocio
produce a travs de contratos onerosos,
mixto, en el que, en efecto, una parte de la
celebrados en condiciones ms favorables
prestacin responde a un negocio obligacional
para el socio que las usuales del mercado,
(contrato de venta, por ejemplo), pero por
como son ejemplo la oferta de acciones
otra parte tiene su causa en las relaciones de
propias a los socios con un descuento sobre el
Derecho societario (causa societatis), porque
precio de mercado, la concesin de prstamos
la ventaja que el socio obtiene de la sociedad
a un tipo de inters reducido o la compraventa
la obtiene precisamente en consideracin a
de mercancas por precio inferior al usual de
su cualidad de socio [...] De ello deriva una
importante consecuencia que ofrece la clave 86 COMBARROS, V. Rgimen tributario de las operaciones
para la interpretacin de las consecuencias entre sociedades vinculadas en el Impuesto sobre
sociedades, ob. cit., p.p. 3031.
jurdicas del reparto oculto o las operaciones 87 ESTEVE PARDO, M.L., Fiscalidad de las operaciones entre
vinculadas: la renta de la sociedad, en cuanto sociedades vinculadas y distribuciones encubiertas de
a que ha conferido aquella ventaja patrimonial beneficios, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1996, p.p. 7475.
al socio de modo efectivo, tiene que ser 88 Cfr. SALA GALVN, G., ob. cit., p.p. 292293.
89 PAZARES, La llamada reinversin de dividendos,
85 Vase el apartado 8 del artculo 16 del Texto Refundido del en Revista General de Derecho, n. 577578, p. 10.079
Impuesto sobre Sociedades. 10.109, cit. por ESTEVE PARDO, M.L., ob. cit. p.p. 2224.

109
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

mercado. La diferencia con las anteriores el precio de transferencia not at arms length,
radica en ser la causa onerosa del negocio, asentando una aplicacin prudente del
no la societaria, la que da lugar a la atribucin. principio de plena competencia.90
El hecho de que las contraprestaciones sean
Esta tesis result prevalente, con el
desproporcionadas no autoriza a considerar
apoyo de los Tribunales, llegndose a excluir
que tal operacin entraa en realidad un
la posibilidad de los ajustes secundarios
doble contrato (Doppelgeschaft) o un negocio
objetivos, de modo que si se quisiera ver la
mixto compuesto por un negocio obligacional,
norma sobre operaciones vinculadas una
al que respondera la parte de la prestacin
va abierta a la realizacin administrativa de
correspondiente a condiciones normales de
ajustes secundarios analizando tal disposicin
mercado, y por la atribucin de la ventaja
desde una perspectiva teleolgica, habra
patrimonial que tendra su causa en las
que concluir que nicamente tendran cabida
relaciones de derecho societario. Semejante
en su seno en aquellos supuestos en los que
construccin solo se ajustara al supuesto en
el contribuyente vinculado hubiera actuado
que las partes hayan simulado la operacin,
intencionadamente con el fin de eludir la
pero en cualquier otro caso ello supondra
tributacin, importando con ello la doctrina
violentar la voluntad de negociar de las
francesa de la razonabilidad subjetiva.91 De
partes que quieren efectivamente celebrar
acuerdo con esta doctrina, quedaran excluidos
un negocio obligacional, sin que el pacto
los ajustes secundarios en casos en que han
de condiciones favorables para el socio le
mediado motivos exclusivamente comerciales,
haga perder su carcter unitario. La ventaja
tanto objetivos (estrategias empresariales o
patrimonial as conferida puede ser calificada
normas de otro Estado bloqueando precios)
de acto de mala administracin realizado por
como subjetivos (conveniencia empresarial, el
los administradores en el ejercicio de sus
mantenimiento de la reputacin empresarial,
competencias de gestin, pero no por ello
las dificultades financieras que atraviesa la
cobra naturaleza de distribucin encubierta de
empresa vinculada e incluso los simples errores
beneficios. El negocio obligacional tiene lugar
de gestin).92
en el mbito de la realizacin del beneficio y,
por lo tanto, no puede constituir un acto de Trasladando esta discusin al medio
aplicacin del mismo. costarricense, habra que decir, de nuevo, que si
el fundamento del RPT es el criterio de realidad
De otra parte, se consider que la redaccin
econmica del artculo 8 CNPT, la posibilidad
del precepto del antiguo artculo 16,3 no vena
de ajustes secundarios tendra que estar ligado
precedido de una rbrica como la alemana, sino
a los lmites de actuacin de dicho artculo,
por una de valoracin de ingresos y gastos,
empezando por la exigencia de que estemos
aparte que contena normas especficas no
ante el uso de formas jurdicas manifiestamente
presentes en dicho artculo espaol, llevando
inapropiadas, carentes de razn de negocio. De
a concluir que en uno y otro ordenamiento se
hecho, en el ordenamiento espaol, aun con la
adoptaban dos formas distintas de abordar
presencia explcita de los ajustes secundarios
fiscalmente los precios de transferencia y de
en la normativa actual, la doctrina entiende
concebir los ajustes tributarios sobre operaciones
que esos deben quedar condicionados por la
vinculadas. As, el sistema interno alemn
aplicacin de las disposiciones generales de
lleva el principio arms length hasta sus ltimas
derecho tributario que amparan la recalificacin
consecuencias, pretendiendo restablecer la
de las operaciones en los supuestos previstos
situacin tributaria que hubiera tenido lugar si
por ellas.93
los contribuyentes vinculados hubieran operado
desde el principio en condiciones normales de 90 SALA GALVN, G., ob. cit., p. 291.
mercado, objetivo que se cumple practicando 91 SALA GALVN, G., ob. cit., p. 294.
ajustes secundarios. En cambio, la norma 92 Cfr. SALA GALVN, G., ob. cit., p.p. 195196.
93 As, TRAP VILADOMAT, M., Empresas Asociadas,
espaola se queda a medio camino, pues Cap. III de la obra Convenios Fiscales Internacionales
establece un ajuste que tan solo regulariza en y Fiscalidad de la Unin Europea, Wolters Kluwer
parte el status quo tributario provocado por Espaa, Valencia, 2012, p. 333. GOLDEMBERG, C.E. y
DISKENSTEIN, M.G., Precios de transferencia, ob. cit., p.

110

Si ligamos esta conclusin con las
distinciones hechas en el apartado dedicado
al fraude fiscal, parece claro que es este papel
del criterio de realidad econmica en tanto
clusula antielusiva general que permitira no
solo la aplicacin del tratamiento tributario
correspondiente a la verdadera transaccin
subyacente y no el correspondiente a la figura
utilizada por el contribuyente, sino tambin la
aplicacin de sanciones administrativas o la
persecucin por delito fiscal.
5. Precios de transferencia y economas
de opcin
La normativa de precios de transferencia
ofrece a los contribuyentes oportunidades
de obtener economas de opcin que ni
lejanamente podran caer en ninguno de los
conceptos expuestos de fraude fiscal. Es el
caso de las oportunidades de estructuracin
o reestructuracin de un grupo econmico,
en que se puede optar por crear entidades
a las que se les asigne funciones, activos
y riesgos reales para lograr situaciones de
menor pago de impuestos. As, en la medida
en que las transacciones y las funciones a las
que corresponden sean reales y sustanciales y
su precio sea de libre competencia, el ahorro
315, sealan algunas modalidades en que no cabe aplicar
ajustes secundarios: Los conforming adjustments en EE.UU.
Se trata de una vlvula de escape a los ajustes secundarios
pues directamente evitan su aplicacin. Constituyen
medios que aportan una explicacin operativa acerca de
cmo las condiciones de caja de las partes vinculadas no
coinciden con los ajustes fiscales realizados sobre su base
imponible. Un ejemplo es el de la sociedad A que vende a
un precio ms bajo que el precio de mercado a la sociedad
B, generndose un ajuste de precios de transferencia en
el Estado A por $ 100.000, entonces ese Estado considera
o presume que la sociedad B le pag dividendos a la
sociedad A por el doble del importe de la venta, de modo
que la sociedad A le permite a la entidad residente en el
mismo, realizar un conforming adjustment tratando la mitad
del dividendo como pago del precio de la mercadera en
lugar de dividendo. En este caso la entidad del Estado A
perdera el derecho a la deduccin por doble imposicin
del dividendo re caracterizado y tampoco podra computar
la retencin que se le hubiera practicado como tax credit .
Tampoco cabe un ajuste secundario cuando hay devolucin
del exceso de los beneficios transferidos a travs de los
precios de transferencia y tambin de una frmula basada
en las compensaciones en la que otra operacin en la que
la entidad que ha obtenido un exceso de beneficios, de
acuerdo con la operacin vinculada que ha sido objeto del
ajuste, realiza otra operacin vinculada con la otra entidad
por la cual no recibe contraprestacin alguna o es inferior a
la de mercado.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
fiscal obtenido en el conjunto de la transaccin
es plenamente legtimo.
En un caso penal en trmite en el mbito
costarricense cuya cita de expediente
omitimos el Organismo de Investigacin
Judicial, a solicitud de la Fiscala, determina
que la estructura segn la cual pago de
royalties por la empresa A a la empresa B
(gasto deducible para A) por el uso de unas
marcas previamente traspasadas por A a B,
la declaracin de esos royalties como ingreso
en B, y la deduccin de los gastos deducibles
correspondientes a A, generaron un ahorro
de impuestos en el conjunto de la transaccin
entre partes relacionadas. La connotacin
del informe es que esto, en s mismo, resulta
conducente y relevante para establecer la
existencia de un delito fiscal. Sin embargo,
esta tesis es errnea a la luz de un correcto
enfoque de precios de transferencia.
Dice el artculo 1 del Reglamento de
Precios de Transferencia:
Artculo 1Principio de libre
competencia. Los contribuyentes
que celebren operaciones con
partes vinculadas, estn obligados,
para efectos del impuesto sobre la
renta, a determinar sus ingresos,
costos y deducciones considerando
para esas operaciones los precios
y montos de contraprestaciones,
que pactaran entre personas
o entidades independientes
en operaciones comparables,
atendiendo al principio de libre
competencia, conforme al principio
de realidad econmica contenido en
el artculo 8 del Cdigo de Normas
y Procedimientos Tributarios.
Esta valoracin solo procede
cuando la acordada entre las
partes vinculadas resultare en
una menor tributacin en el pas
o en un diferimiento en el pago
del impuesto.
El valor determinado deber
reflejarse para fines fiscales en las
declaraciones de renta que presenta
el contribuyente, atendiendo para ello
111
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

la metodologa establecida en los al exterior pagado por el no residente. La

artculos contenidos en este Decreto. situacin tpica en que s proceder un ajuste
se presentar precisamente en situaciones
Lo resaltado en negrita constituye una
transfronterizas como la del ejemplo, pues el
condicin de aplicacin de la normativa de
impuesto de utilidades normalmente tiene un
precios de transferencia, no un rechazo de
tipo impositivo ms alto que el de remesas
cualquier transaccin que conlleve una menor
al exterior (con excepciones, como la tarifa
tributacin en el pas. Esto significa que, para
residual del 30% u otras que llegan hasta el
que se active esa posibilidad de aplicacin
50% como los derechos por telenovelas). Pero
de la normativa, el precio convenido entre
ello tambin puede suceder en operaciones
las partes debe resultar, considerando el
interiores, sea porque algunas entidades
conjunto de personas o entidades vinculadas,
jurdicas tributan al 10% o 20% segn los
inferior a la que hubiera correspondido por
ingresos brutos, o porque algunas entidades
aplicacin del valor de mercado, o bien debe
estn exentas (zonas francas, cooperativas).
resultar un diferimiento de dicha tributacin.94
De la misma manera, puede suceder que una
La verificacin de este requisito conlleva
entidad est en prdida, por lo que el gasto
efectuar una comparacin cuyos trminos son
deducible menor por no ser de mercado no
la tributacin correspondiente a las entidades
se traduce en un mayor impuesto, mientras que
vinculadas segn el precio acordado y la que
para la perceptora el ingreso se traduce en un
resultara tomando el valor de mercado de la
ingreso menor, que s determina un impuesto
operacin. Solo si de la primera tributacin se
tambin menor. Igualmente, pueden darse
deriva un perjuicio para la Hacienda Pblica
situaciones de diferimiento: supongamos una
en relacin con la segunda, concretado dicho
venta de activo fijo depreciable por un valor que
perjuicio en una reduccin o diferimiento de
no es de libre competencia entre dos empresas
dicha tributacin.95
vinculadas. Para la vendedora, el impuesto
Es muy importante destacar que este sobre la ganancia de capital del perodo de la
perjuicio solo puede apreciarse mediante la venta ser menor gracias al precio que no es
comparacin para el conjunto de personas arms length; si bien para la adquirente esto se
o entidades vinculadas que intervienen en la traducir en menores cuotas de depreciacin,
operacin, pues la apreciacin aislada de la el mayor impuesto a pagar se diferir en el
tributacin de cada entidad no proporciona tiempo, durante el trmino de depreciacin.
una referencia vlida para la comprobacin de
Ahora, la existencia de esta menor
este requisito, sino que es preciso comparar
tributacin como producto de la transaccin no
siempre la suma de los impuestos pagados
conlleva por s misma una actividad delictiva
por ambas entidades vinculadas.96 Es decir,
ni mucho menos, sino que apenas constituye
hay que tomar en cuenta que lo que es ingreso
una condicin o requisito para que aplique la
para una sociedad aumenta el impuesto,
posibilidad de hacer ajustes a valor de libre
es gasto para la otra disminuye su impuesto.
competencia o de mercado. Esto significa
Solo si de la suma de los dos impuestos, con y
que, mientras se respete un precio de libre
sin operacin vinculada, resulta una diferencia
competencia en la transaccin, cualquier
positiva, procede el ajuste: sin operacin da un
ahorro que se produzca en la tributacin total
mayor impuesto que con ella.
de entidades relacionadas sera perfectamente
La referencia del perjuicio es a la legal y legtimo. Esto parte de la legalidad de
tributacin en Costa Rica. As, por ejemplo, en que se den organizaciones y reorganizaciones
una transaccin internacional, debe sumarse el empresariales orientadas a lograr un ahorro
impuesto de utilidades pagado por la entidad fiscal legtimo o elusin legtima, tal como lo ha
residente y el impuesto sobre las remesas admitido la Sala Primera de la Corte Suprema
94 CENCERRADO, E., El Tratamiento de las Entidades de Justicia costarricense, segn lo expuesto
Vinculadas en la Imposicin Directa Espaola, Editorial atrs.
Aranzadi, Pamplona, 2000, p.p. 7172.
95 CENCERRADO, E., El Tratamiento, ob. cit. p. 72. Pues bien, si visto que la existencia de ese
96 CENCERRADO, E., El Tratamiento, ob. cit., p. 72. ahorro impositivo no es ms que una condicin

112

de aplicacin de un ajuste de precios de
transferencia, bien puede suceder que luego
de un anlisis de precios de transferencia
los precios pactados por las partes sean de
mercado. En tal caso entonces, el ahorro
fiscal logrado es perfectamente lcito. En
otras palabras, ntese que el Reglamento de
Precios de Transferencia no impide que se d
esa menor tributacin en el pas, simplemente
este es el requisito para entrar a averiguar
mediante el anlisis de comparabilidad y los
mtodos establecidos en el Reglamento, si los
precios pactados son o no de mercado o de
libre competencia.
6. Situaciones en que un ajuste
administrativo de precios de
transferencia, si bien vlido y
procedente, no debe ir acompaado por
una sancin administrativa o penal
En el caso costarricense, la particular situacin
de incertidumbre vivida sobre la legalidad
o no de aplicar un enfoque de precios de
transferencia ha llevado a que el Tribunal
Fiscal Administrativo entienda que no cabe la
aplicacin de sanciones en casos inmersos en
esas circunstancias de incertidumbre.
As, Tribunal Fiscal Administrativo,
en su sentencia TFA4562013, consider
la existencia de una causa eximente de
responsabilidad de sancin administrativa en
un caso de aplicacin de un ajuste de precios
de transferencia, invocando la situacin de
incertidumbre que por 1aos ha suscitado
esta materia:
En ese sentido, este Tribunal
debe destacar el hecho de que
en el procedimiento administrativo
que impone sanciones de
carcter sustancial, la falta de
ingreso de sumas adeudadas
por el contribuyente al fisco,
no necesaria e invariablemente
conlleva la aplicacin automtica
de una sancin, como sucede casi
invariablemente en la aplicacin
de sanciones administrativas
por incumplimiento de deberes
formales, sino que, puede que dicha
conducta obedezca a diversas
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
situaciones que no necesariamente
implican que su conducta sea
sujeta a una sancin por una
multa proporcional al impuesto
no satisfecho oportunamente,
pues en algunos casos puede
obedecer a una interpretacin
errnea pero razonable de las
normas tributarias o de institutos
relacionados directamente con
ests, en cuyo caso el intrprete
tributario debe de analizar los
hechos y las circunstancias de
cada caso en particular para
determinar si efectivamente se dan
los presupuestos para establecer la
sancin correspondiente, tomando
en cuenta entre otros aspectos de
la buena o mala fe de los sujetos
infractores, la cuanta del perjuicio
econmico causado a la hacienda
pblica, el incumplimiento de
deberes formales de ndole
contable o registral, as como desde
luego, si la infraccin tributaria ha
obedecido a una interpretacin
errnea pero razonable de su
situacin econmica, como
por ejemplo deducibilidad de
algunos gastos que aunque son
necesarios para producir la renta,
el legislador no los ha incluido
taxativamente como erogaciones
deducibles de aquel impuesto u
otras deducciones que tengan un
carcter similar. En estos casos
le corresponde al contribuyente
demostrar en el procedimiento
sancionatorio que su conducta
aunque ilegal, por haber dado lugar
a una recalificacin de impuestos,
ha obedecido a circunstancias
eximentes de responsabilidad
como podra ser el error de hecho
o de derecho, en la apreciacin
de las circunstancias relativas a la
determinacin que ha dado origen
al subsiguiente procedimiento
sancionatorio, justificando en su
caso la improcedente de la sancin
administrativa. (Ver TFA2242007
de las 14 horas y 15 minutos del
113
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

05 de junio del 2007). Por su parte, de las 14 horas y 20 minutos del 05

el artculo 77 del Cdigo Tributario de junio del 2007 y TFA4642006
regula en primer lugar, el tema de la de 11 horas del 26 de octubre de
normativa supletoria en materia de 2006). Por lo expuesto, esta Sala
procedimientos, estableciendo que considera que con fundamento
ser supletorio el procedimiento en los elementos anteriormente
administrativo de la Ley General apuntados, en el sublite existe
de Administracin Pblica, y en argumentacin y elementos
segundo lugar, establece que la suficientes ofrecidos por la empresa
imposicin de sanciones deber en los escritos presentados,
respetar los principios de legalidad que validan las controversias o
y debido proceso. Estos principios interpretaciones legales generadas,
implican fundamentalmente la y ello se evidencia tambin con los
identidad de rgimen jurdico debates generados por diversos
constitucional entre infracciones y profesionales independientes en
delitos, de modo que los principios los medios de prensa nacional, y
de derecho penal son de aplicacin, recientemente con la publicacin
con matices, en materia de del Decreto sobre Precios de
infracciones administrativas (Voto Transferencia supracitado. As,
392595 de la Sala Constitucional). esta Sala concluye que todos
Deben respetarse los principios estos hechos se constituyen por
procesales penales tales como su propia naturaleza en aquellos
derecho de defensa; principio de supuestos que deben tenerse en
inocencia el cual implica que nadie consideracin a los efectos de
es culpable hasta que se pruebe revocar la sancin de anlisis,
lo contrario, que como se indic, toda vez que en el presente
rige respecto a las infracciones procedimiento sancionatorio
administrativas con ciertos no ha quedado demostrado en
matices; derecho a la prueba forma categrica, la existencia de
y principio de contradiccin, aquellos supuestos constitutivos
en cuanto a que las pruebas que se extraen del anlisis de las
recabadas sin la participacin normas que regulan las infracciones
del sujeto obligado, deben ser administrativas, y que conduzcan
reproducidas en el procedimiento inevitablemente a determinar una
sancionador, para dar oportunidad sancin administrativa como la
a la contradiccin. En relacin con contenida en el artculo 81 del citado
la aplicacin de causas eximentes Cdigo Tributario, consistente
de responsabilidad, a pesar de en el porcentaje que dio lugar
que no existen o no se prevn en a las sumas de 52.581.803,00
forma expresa causas eximentes y 46.077.903,00 por concepto
de responsabilidad para efectos de sancin por inexactitud en
de las infracciones administrativas el impuesto de la renta de los
tributarias, debe mantenerse su perodos fiscales 2004 y 2005. De
existencia por remisin a las causas conformidad con lo expuesto, este
de justificacin y exculpacin Tribunal es del criterio que al igual
previstas en el Cdigo Penal, siendo que en casos similares al presente,
que as lo ha establecido la Sala en los que se ha declarado
Constitucional en su voto ya citado, improcedente la sancin, en el
aun cuando ello se dispuso para la subexamine la contribuyente ha
anterior legislacin, no hay razn presentado criterios interpretativos
alguna para que esa conclusin debidamente fundamentados
cambie ahora. (Ver TFA2242007, y lgicos, que demuestran la

114

razonabilidad de su interpretacin
y elementos de hecho que
demuestran la existencia de un
error de derecho que constituye
una causa eximente de la sancin
de mrito.
Por otra parte, el ajuste mismo de
precios de transferencia, en aquellos casos
en que pueda haber discrepancias tcnicas
de valoracin, podra no implicar la imposicin
de sanciones administrativas o penales. A
ese respecto, es importante recordar que
la aplicacin del enfoque de precios de
transferencia no es una ciencia sino un arte,
por lo que puede existir ms de un resultado
que pueda ser considerado razonablemente
de libre competencia.97
En ese sentido, la doctrina tributaria ha
realizado la traduccin del error de hecho
o error de tipo, en tanto causas penales de
exculpacin, al mbito tributario. Como explica
I. SANCHEZ AYUSO98, este tipo de error tiene
una gran relevancia en el Derecho Tributario
en todos aquellos supuestos en que el sujeto
haya incurrido en error al determinar y/o valorar
elementos del hecho imponible, por causas que
no le sean imputables. Por ejemplo, ah donde
la Ley establece un criterio de valor normal o
de precio o valor de mercado como regla de
valoracin para ciertas operaciones, es factible
que se d una discrepancia razonable en
cuanto a la determinacin en el caso concreto
de dicho valor o precio. Resulta claro, entonces
cmo esta eximente de responsabilidad podra
ser aplicable respecto de un ajuste de precios
de transferencia en el impuesto sobre la renta.
En una causa penal reciente, terminada
por sentencia de sobreseimiento definitivo
por reparacin integral del dao99, se conoci
97 Ver 3.55 Directrices OCDE 2010. Al respecto sostiene
GONZLEZ BNDIKSEN, J., Empresas asociadas en los
convenios de doble imposicin internacional, Estudios
de derecho internacional tributario. Los convenios de
doble imposicin, GODOY, J.P. (coordinacin acadmica),
Instituto Colombiano de Derecho Tributario, Legis, primera
reimpresin, 2008, p. 305: Al hacer tal determinacin,
debe tenerse presente que la materia de los precios de
transferencia es un arte, no una ciencia, y, por ende, que no
hay una respuesta exacta, nica y correcta.
98 SNCHEZ AYUSO, I. Circunstancias eximentes y
modificativas de responsabilidad por infracciones tributarias,
Marcial Pons, Madrid, 1996, p. 337.
99 Causa 040000008618PE, sentencia de las 17 horas 45
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
una denuncia cuyos hechos bsicos fueron
los siguientes: una empresa dedicada al
negocio de prensa (A) vende a una compaa
relacionada (B) sus mquinas rotativas, a un
precio basado en el valor en libros, firmndose
un arrendamiento a favor de A; poco despus,
la compaa relacionada vende las rotativas a
una entidad financiera C, con una ganancia
considerable, sin que se pague impuesto por
la ganancia de capital correspondiente. La
denuncia parte de la premisa de que la primera
venta de las rotativas a la compaa relacionada
B debe ser desconocida, por ser simulada,
inexistente, al ser esta compaa de papel,
vinculada sustancialmente a A y al no tener la
transaccin sentido econmico o de negocios
alguno, ms all de la obtencin de un ahorro
fiscal. De este modo, la denuncia entiende que
lo que se dio en la realidad fue una venta de las
rotativas por A a C, obtenindose una ganancia
sobre la que sta no pag el impuesto sobre
la renta segn el artculo 8 f) de la Ley del
Impuesto sobre la Renta.
La denuncia penal puso su atencin
en el impuesto que no se haba pagado por
la segunda venta, al desconocer la primera.
Claramente no aplic un enfoque de precios
de transferencia. El caso presentaba matices
de discusin sobre si ese desconocimiento era
legal, tanto por las razones de negocio que
hubo detrs del conjunto de las transacciones
tema sobre el que no incursionaremoscomo
por porque es requisito para la aplicacin del
criterio de realidad econmica a favor del Fisco
el que exista perjuicio fiscal. Es decir, se puede
prescindir de las formas jurdicas utilizadas
por los sujetos pasivos cuando el uso de tales
formas sea manifiestamente inapropiado y,
adems, generen un perjuicio al Fisco si se
respetara el resultado del uso de estas formas
jurdicas. Ello no suceda en el caso porque la
denuncia parti de que la supuesta ganancia
de capital obtenida en cabeza de la compaa
relacionada B no estaba sujeta a impuestos
en Costa Rica, lo que era incorrecto. Estaba
tan sujeta B al impuesto del 30% sobre una
ganancia de capital por traspaso de un activo
depreciable como lo hubiese estado A de
haber hecho la venta directamente. Por lo tanto,
minutos del 28 de noviembre del 2014 del Juzgado Penal
del II Circuito Judicial de San Jos.
115
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
la Administracin debi dirigir sus potestades
de fiscalizacin hacia B y no hacia A, siendo
el sujeto pasivo de la obligacin la primera y
no la segunda, tema que tena relevancia para
efectos del aprovechamiento de una excusa
legal absolutoria por B al haber autoliquidado
tardamente el impuesto pero antes de que la
Administracin iniciara actuaciones respecto
de esta ltima.
Estuvo ausente en el caso un enfoque
de precios de transferencia, pese a que ya
estaba vigente en la poca la Directriz 20
03 estudiada atrs. De haber aplicado este
enfoque, la atencin de la Administracin
debi haberse centrado en la venta entre las
supuestas partes relacionadas, esto es, la
primera venta entre A y B. Ante el hecho de la
vinculacin y la sospecha de que el precio de
venta poda no ser de mercado, lo que proceda
era ajustar el valor de esa venta a lo que sera
un precio de mercado o libre competencia,
en los trminos del artculo 1 del Reglamento
de Precios de Transferencia y siempre que
se dieran los supuestos ah establecidos
y se aplicaran los mtodos tcnicamente
reconocidos y aceptados internacionalmente,
segn estableci la propia Sala Constitucional.
Ni la auditora fiscal, ni la denuncia original
por la Administracin Tributaria, ni la denuncia
del Ministerio Pblico transitaron por este
cauce, lo que por ese solo hecho se invalidaba
a m entender toda la acusacin, al pretender
la comisin de un delito fiscal mediante la
desaplicacin de la normativa correcta. Es
decir, el caso no se bas en un ajuste del
precio en la transaccin vinculada, sino en
el desconocimiento de sta y la tributacin
en cabeza de A de la segunda venta con
violacin del principio de entidad separada
que fue hecha entre independientes.
Podemos ensayar cmo debi haber
sido la aplicacin del enfoque de precios de
transferencia. La tributacin de B, que contaba
con un establecimiento permanente en Costa
Rica, habra sido del 30%, al igual que hubiera
sido la tributacin correspondiente a la primera
venta en cabeza de A. Si el valor de la primera
transaccin hubiese sido ajustado hacia arriba,
el costo de adquisicin de las rotativas hubiese
aumentado, reduciendo as la renta gravable
116
a nivel de B. Ciertamente, esto hubiese
conllevado un diferimiento de la tributacin
para el conjunto de las dos sociedades: al
vender a nivel de A a un precio menor al de
libre competencia aceptando esta premisa
solo para efectos de argumentacin, hubiera
existido un ahorro de impuesto por diferimiento,
en dos sentidos: por una parte, en una primera
etapa, al proceder B a arrendar a A las rotativas,
la depreciacin sobre un costo de adquisicin
menor se diferira a lo largo del perodo de
depreciacin, mientras que A, al vender a un
precio menor, hubiese disminuido la ganancia
gravable; por otra parte, en la prctica este
diferimiento se redujo radicalmente al revender
B las rotativas en un plazo corto a C, pues en tal
caso el menor costo de adquisicin aumentara
la ganancia gravable en los trminos en que
esta compaa autoliquid en su declaracin
de impuestos presentada espontneamente,
aunque fuera de plazo. En este caso, el
diferimiento habra consistido en que mientras
que A habra vendido dentro del perodo fiscal
2001, B lo habra hecho en el 2002, con lo cual
habra existido un diferimiento de impuesto por
un ao.
Ahora visto que el bien jurdico tutelado
en el delito denunciado es el patrimonio
supraindividual representado por la Hacienda
Pblica y la conducta tpica implica la existencia
de maniobras dolosas orientadas a inducir
a error a la Administracin, no parece que
se hubiese cometido delito alguno bajo este
enfoque: en efecto, si lo que se denuncia es
que A acudi a la primera venta con el objetivo
de perjudicar al Fisco y sta, de acuerdo con
el ordenamiento aplicable, debi haber sido
hecha a un valor de mercado, pues ms bien
A, al proceder as, se habra perjudicado a
s misma y no al Fisco. En efecto, si, como
pretende la denuncia, A hubiese vendido
directamente a C las rotativas, generando una
ganancia de capital, habra debido declarar
el impuesto correspondiente en el perodo
fiscal 2002; en cambio, procediendo a vender
primero a una vinculada, habra debido declarar
ese impuesto en el perodo fiscal 2001. Qu
maniobra en perjuicio del fisco poda haber en
esto, si lo que se provocaba era un adelanto
del impuesto por la aplicacin del enfoque de
precios de transferencia?

7. Precios de transferencia y Plan BEPS
en Costa Rica
El tema de precios de transferencia es objeto
de preocupacin de las Acciones 8, 9 y 10 del
Plan de Accin BEPS de la OCDE100, con lo cual
cabe plantear cmo queda el ordenamiento
costarricense ante stas.
La Accin 8 plantea la necesidad de
mantener las ganancias provenientes de la
transferencia y el uso de los intangibles ligados
al lugar de creacin de valor. Parece claro que
esta Accin alude a prcticas respecto de las
que las Administraciones tributarias han sido
permisivas en la aplicacin de las normas de
precios de transferencia y, por tanto, la OCDE
promueve mayor rigurosidad en la aplicacin
de las Directrices. Sin embargo, en Costa
Rica, por las confusiones expuestas sobre
la aplicabilidad del enfoque de precios de
transferencia, la Administracin Tributaria no
solo ha sido poco rigurosa en la aplicacin del
enfoque, sino que ha pecado por su falta de
aplicacin en casos en que ste proceda, lo
cual tampoco es deseable por el atentado que
implica contra la seguridad jurdica, la equidad
y la neutralidad. Esto se ha manifestado en el
rechazo de deducciones por el pago por el uso
de un intangible transferido desde la sociedad
pagadora a una nueva sociedad relacionada,
sea por simplemente considerar innecesario
ese cambio, sea por el mero hecho de la
vinculacin. Podemos citar el ejemplo del
fallo TFA299P2002 del Tribunal Fiscal
Administrativo, relativo a la deducibilidad de
los pagos hechos por concepto de marcas
entre sociedades vinculadas en que sin ms se
desconoce el gasto con el fundamento de que
se trata de un convenios entre particulares,
con lo que el mero hecho de la vinculacin es
suficiente para rechazar el gasto.
Lo mismo puede decirse respecto de
la inquietud de la Accin 9, en cuanto a la
erosin de la base por pagos de servicios
de gerencia y gestin entre entidades
relacionadas. Precisamente por la falta de
aplicacin de un correcto enfoque de precios
de transferencia, este tipo situaciones ha
sido combatida de manera grosera. As,
100 OECD, Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting,
2013, p. 20.
Fraude Fiscal y Precios de Transferencia, el caso Costarricense
la prctica administrativa ha tendido a
ser reacia a apreciar adecuadamente la
prueba de la existencia de los servicios,
aun frente a esfuerzos denodados por parte
del contribuyente de ofrecer elementos
probatorios. Eso puede constarse en casos
como el resuelto en TFA 2212003, en que se
rechazan gastos por administracin regional
de centros informticos. En la resolucin
AGC/R12898, confirmada por el fallo del
Tribunal Fiscal Administrativo 27999P,
se rechazan los servicios centralizados de
carcter administrativo, contable, financiero,
gerencial y legal de un gran grupo bananero
trasnacional, alegando su inexistencia, sin
entrar en un anlisis funcional e ignorndose
prueba de la evidencia de que existen
los servicios. Ms recientemente, en caso
resuelto por el fallo del Tribunal Fiscal
Administrativo No. 2602014, se obliga a
una empresa domiciliada en Costa Rica
a practicar una retencin en el impuesto
de remesas al exterior por supuesto
asesoramiento tcnico, so pena de perder el
gasto deducible en el impuesto de utilidades,
por considerar que la diferencia entre el
precio de una entidad relacionada fabricante
a una comercializadora y el precio de sta a
la empresa en Costa Rica equivale al importe
por el pago de un asesoramiento tcnico,
sin intentar determinar el precio de ste y
partiendo de su efectiva existencia por
aplicacin de los mtodos OCDE recogidos
en el Reglamento de Precios de Transferencia.
Finalmente, la inquietud recogida en
la Accin 10, relativa a la clarificacin de las
circunstancias en que una transaccin puede
ser recaracterizada puede ser acometida
mediante la aplicacin de la clusula antielusiva
general del artculo 8 del Cdigo Tributario y las
aclaraciones de sus lmites que encontramos
en la jurisprudencia judicial reciente.
117
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
8. Conclusiones
1. La relacin entre el tema del fraude
fiscal y el enfoque de los precios de
transferencia para el tratamiento de las
transacciones entre partes relacionadas
tiene distintos matices: por una parte,
la exigencia de que los precios en
transacciones entre partes relacionadas
sean de libre competencia impide la
erosin de bases imponibles y, por tanto,
coadyuva a proteger la recaudacin
tributaria legalmente prevista. Por otra
parte, el enfoque lo que busca es
garantizar un tratamiento neutral entre
las transacciones relacionadas y las
independientes, sin que necesariamente
implique una presuncin de fraude
cuando se dan las primeras.
2. La normativa de precios de transferencia
no entra necesariamente en contradiccin
con las clusulas antielusivas o antiabuso
generales, como lo es el artculo 8 del
Cdigo de Normas y Procedimientos
Tributarios en Costa Rica. En el caso de
este pas incluso esa clusula ha sido
aceptada por la Sala Constitucional como
el fundamento legal de la aplicacin del
enfoque de precios de transferencia y de
un Reglamento de Precios de Transferencia
que sigue las Directrices de la OCDE, pese
a la ausencia de una normativa especfica
en la Ley del Impuesto sobre la Renta.
Es plenamente aceptable que este tipo
de clusulas antielusivas complementen
el principio de libre competencia en el
sentido de que permiten la valoracin de
la sustancia de las transacciones y de las
entidades involucradas en la transaccin,
lo que podra llevar a su desconocimiento
para efectos tributarios, permitiendo
incluso la aplicacin de un enfoque
de consolidacin entre las entidades
involucradas. Igualmente, pueden ser
el fundamento de los llamados ajustes
secundarios en el contexto del enfoque
de precios de transferencia. Resulta, sin
embargo, cuestionable el alcance dado
en Costa Rica en cuanto a que tambin
pueden ser el sustento para sustituir un
precio pactado por las partes por uno de
mercado en el contexto de una ley del
118
impuesto sobre la renta que no prev una
base imponible objetiva sino una base
imponible basada en el precio acordado
en la transaccin.
3. El reconocimiento del derecho de los
contribuyentes a aprovechar las llamadas
economas de opcin que ofrece el
ordenamiento jurdico permite que el
enfoque de los precios de transferencia
constituya una herramienta de ahorro
fiscal para los grupos econmicos.
En ese sentido, la estructuracin y
reestructuracin de un grupo econmico
puede hacerse con respeto a la
normativa de precios de transferencia y
aun as obtener ahorros fiscales que no
tendran si toda la actividad se hiciera
bajo una entidad nica: si las entidades
y las transacciones tienen sustancia
y son pactadas a precios de libre
competencia, puede obtenerse un ahorro
fiscal en el conjunto de las transacciones,
respecto de la situacin en que stas
estuvieran ausentes. Tal ahorro sera
totalmente legal. De ah que hemos
criticado la posicin de la Fiscala penal
en Costa Rica que pretende sustentar su
acusacin por delito fiscal por el mero
hecho de que haba un ahorro fiscal como
resultado de la reestructuracin de un
grupo que permiti el pago de royalties
por la empresa A a la empresa B (gasto
deducible para A) por el uso de unas
marcas previamente traspasadas por
A a B, la declaracin de esos royalties
como ingreso en B, y la deduccin de los
gastos deducibles correspondientes a A.
4. Hay situaciones en que un ajuste de
precios de transferencia puede no dar
lugar a sanciones administrativas o
penales. En el caso costarricense, as
se ha resuelto por la incertidumbre que
prevaleci por muchos aos sobre la
procedencia de aplicar el enfoque de
precios de transferencia, entendindose
que ello gener un error de derecho
o prohibicin que exculpaba al
contribuyente de una sancin. Tambin
la aplicacin de un error de tipo o de
hecho podra excluir las sanciones
cuando lo que existe es una discrepancia

tcnica en cuanto al precio de mercado,
mxime que estamos ante un arte y no
una ciencia, como reconocen las propias
Directrices de la OCDE.
5. En relacin con las acciones 8, 9 y 10 del
Plan BEPS, la experiencia costarricense
ha pecado no solo por una aplicacin
poco rigurosa de la normativa de precios
de transferencia sino por la ausencia de
aplicacin, con lo cual ha desconocido
transacciones relativas a intangibles o
servicios intragrupo sin un previo anlisis
sobre su sustancia. Ahora, la inquietud
recogida en la Accin 10, relativa a
la clarificacin de las circunstancias
en que una transaccin puede ser
recaracterizada puede ser acometida
mediante la aplicacin de la clusula
antielusiva general del artculo 8 del
Cdigo Tributario y las aclaraciones
de sus lmites que encontramos en la
jurisprudencia judicial reciente.
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 Reconocimiento de
operaciones con partes
vinculadas
Vctor Hugo Aramayo Arce
Socio de la firma de auditora APLA SRL

Auditor de profesin de la Universidad Mayor de San Simn (2000), con Maestra en

Auditora Integral, cuenta con un MBA en Electrical and Power en la Universidad Privada
Boliviana. Es docente en diversos diplomados organizados por la Escuela de Posgrado de
la Universidad Mayor de San Simn. Fue docente tambin de Normas Internacionales de
Informacin Financiera y Normas de Auditora en el Proyecto BID FOMIN. Tiene estudios
complementarios certificados en Normas Internacionales de Informacin Financiera y
Normas de Auditora por el Colegio Nacional de Auditores de Bolivia y el Colegio de Auditores
de Costa Rica y en Normas Internacionales de Informacin Financiera para PYMES por el
Instituto Interamericano de Contabilidad AIC. Adicionalmente, es socio de las reas de
Tributacin de la Firma de Auditora APLA S.R.L.

Introduccin:
El constante intercambio comercial internacional y el crecimiento de las empresas nacionales
y multinacionales empujados por el proceso de globalizacin, situacin que ha llevado a que
Bolivia adopte un nuevo marco legal fundamentada en el principio de arms length o principio
de plena concurrencia y consiste fundamentalmente, en que las operaciones realizadas por
partes no independientes (Vinculadas) se cuantifiquen impositivamente a valores de mercado.
Los precios que se establecen entre partes vinculadas, deben serlo, como si fuesen
pactados entre partes independientes y en circunstancias similares, la Ley N 549 de 21 de julio
de 2014, el Decreto Supremo N 549 de 31 de diciembre de 2014, y la Resolucin Normativa de
Directorio N 10-0008-15 de 30 de abril de 2015; determinan el marco legal de los Precios de
Transferencia en operaciones entre empresas vinculadas.
Aparentemente, el tema es nuevo en Bolivia; sin embargo, el Cdigo Tributario Boliviano
prescriba el principio de la Realidad Econmica en el pargrafo II del artculo 8, sealando:
Cuando la normativa relativa al hecho generador se refiera a situaciones definidas por otras
ramas jurdicas, sin remitirse, ni apartarse expresamente de ellas, la interpretacin deber asignar
el significado que ms se adapte a la realidad econmica
Asimismo, el artculo 45 de la Ley N 843 reglamentaba para los fines del Impuesto a las
Utilidades de las Empresas (IUE) realizar ajustes tributarios que permitan determinar el resultado
impositivo de fuente boliviana, considerando la vinculacin directa o indirectamente entre una
empresa local de capital extranjero y la persona fsica o jurdica domiciliada en el exterior.

121
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Por lo expuesto, este rgimen tributario
no es nuevo; sin embargo, surga la necesidad
de reglamentarlo, para defender los intereses
fiscales a travs de regulaciones de precios de
transferencia ms precisas, requerimiento de
documentacin, fiscalizaciones ms eficientes
y sanciones en caso de incumplimientos, para
ello vamos a desarrollar a continuacin cada
una de las normas reglamentarias de los
Precios de Transferencia:
I. Ley de Promocin de Inversiones
N 516 de 5 abril de 2014
A travs del inciso h) del artculo
4 de la Ley N 515 se conceptualiza
a los Precios de Transferencia, como:
Aquellos resultantes de las transacciones
u operaciones realizadas entre empresas
vinculadas, considerando las efectuadas
entre la matriz, filiales y/o subsidiarias, de
las cuales al menos una se encuentra
domiciliada en el pas, por pago de
bienes o servicios u otras operaciones
que puedan ser distintos de los pactados
entre empresas independientes.
II. Ley de Precios de Transferencias
N 549 de 21 de julio de 2014
Esta norma modifica el artculo
45 de la Ley N 843 de 20 de mayo de
1986, (Texto Ordenado aprobado por
Decreto Supremo N 27947 de 20 de
diciembre de 2004), con el texto de
Precios de Transferencia en Operaciones
Entre Partes Vinculadas, modificando el
artculo 45 con la redefinicin de que: Las
operaciones comerciales y/o financieras
realizadas entre partes vinculadas,
el valor de la transaccin deber ser
aquel que se hubiera acordado entre
partes independientes en operaciones
comparables de mercado. Asimismo,
definiendo a Partes Vinculadas: Cuando
una persona natural o jurdica participe
en la direccin, control, administracin o
posea capital en otra empresa, o cuando
un tercero directa o indirectamente
participe en la direccin, control,
administracin o posea capital en dos o
ms empresas
122
La citada Ley tambin incorpora los
artculos 45 bis y 45 ter en la Ley N 843,
el primero de los artculos citados otorga
a la Administracin Tributaria la potestad
para ejercer la labor de comprobar que
las operaciones realizadas entre partes
vinculadas sean valoradas de acuerdo
al mercado y efectuar los ajustes y/o
revalorizaciones correspondientes; y el
segundo establece los 6 mtodos para la
determinacin de precios.
III. Decreto Supremo N 2227 de 31
de diciembre de 2014
Este marco jurdico se constituye
en la norma reglamentaria de Precios
de Transferencias establecidos en los
artculos 45, 45 bis y 45 ter de la Ley
N 843 (Texto Ordenado vigente), para
una adecuada aplicacin operativa por
parte de la Administracin Tributaria y los
Sujetos Pasivos del Impuesto sobre las
Utilidades de las Empresas que realicen
operaciones comerciales y/o financieras
entre partes vinculadas. Entre los aspectos
ms relevantes de este Decreto Supremo
es la descripcin de partes vinculadas,
para ello establece 6 consideraciones
de vinculacin, tal como se expone a
continuacin:
1. Una persona natural o jurdica
nacional participe directamente o a
travs de terceros en la direccin,
control, administracin o posea capital
en una o ms empresas del exterior o,
sucursales, filiales o subsidiarias de
empresas en el exterior que realicen
operaciones en territorio nacional;
2. Una persona natural o jurdica del
exterior, participe directamente o a
travs de terceros en la direccin,
control, administracin o posea capital
en una o ms empresas nacionales o
sucursales, filiales o subsidiarias de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional;
3. Una persona natural o jurdica con
operaciones en territorio nacional que
mantenga relaciones comerciales

y/o financieras directas o indirectas,
con personas naturales o jurdicas
domiciliadas o que realicen
operaciones en pases o regiones con
baja o nula tributacin;
4. Una empresa sucursal, filial o
subsidiaria en territorio nacional
mantenga operaciones con su casa
matriz del exterior o viceversa;
5. Se realicen operaciones comerciales
y/o financieras entre una sucursal,
filial o subsidiaria situada en territorio
nacional y otra del exterior de una
casa matriz;
6. Se realicen operaciones comerciales
y/o financieras entre una empresa
nacional y otra en el extranjero, cuyos
propietarios, accionistas, socios,
gerentes, miembros de directorio
o personal jerrquico tengan
parentesco hasta cuarto grado
de consanguinidad y segundo de
afinidad
IV. Resolucin Normativa de
Directorio N 10-0008-15 de 30 de
abril de 2015
Normativa que establece el marco
operativo para el cumplimiento de
las obligaciones que tienen referidas
a la documentacin e informacin a
presentar, caractersticas, requisitos,
medios, plazos y sanciones en caso de
incumplimientos.
En funcin a las normas tributarias
desarrolladas en prrafos precedentes
el sujeto pasivo tiene reglamentado las
obligaciones que emergen al realizar
operaciones con partes vinculadas;
sin embargo, surge la necesidad aun
de reglamentar el alcance de Partes
Vinculadas, aspecto que es fundamental
para un correcto reconocimiento de
operaciones vinculadas.
En el presente trabajo analizaremos
las Normas Internacionales de Informacin
Financiera (NIIF) como instrumento
operativo para el reconocimiento de
Reconocimiento de operaciones con partes vinculadas
operaciones con partes vinculadas, para
ello vamos a desarrollar cada una de las
normas contables pertinentes:
V. Norma Internacional de
Contabilidad NIC 24,
Informacin a Revelar sobre
partes relacionadas
Segn esta Norma, se aplicara en:
a. la identificacin de relaciones
y transacciones entre partes
relacionadas;
b. la identificacin de saldos pendientes,
incluyendo compromisos, entre una
entidad y sus partes relacionadas;
c. la identificacin de las circunstancias
en las que se requiere revelar
informacin sobre los apartados a) y
b); y
d. la determinacin de la informacin a
revelar sobre todas esas partidas.
Por otro lado, se estableci el
propsito de la informacin a revelar
sobre las partes relacionadas, se detalla
a continuacin:
1. Las relaciones entre partes
relacionadas son una caracterstica
normal del comercio y de los
negocios. Por ejemplo, las entidades
frecuentemente llevan a cabo parte
de sus actividades a travs de
subsidiarias, negocios conjuntos y
asociadas. En esas circunstancias, la
entidad tiene la capacidad de influir en
las polticas financieras y de operacin
de la entidad participada a travs de la
presencia de control, control conjunto
o influencia significativa.
2. La relacin entre partes relacionadas
puede tener efectos sobre los
resultados y la situacin financiera de
una entidad. Las partes relacionadas
pueden realizar transacciones que
otras partes, carentes de relacin,
no podran. Por ejemplo, una entidad
que vende bienes a su controladora
al costo, podra no hacerlo en esas
condiciones a otro cliente. Tambin,
las transacciones entre partes
123
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
relacionadas pueden no realizarse
por los mismos importes que entre
partes carentes de relacin.
3. Los resultados y la situacin
financiera de una entidad pueden
verse afectados por una relacin
entre partes relacionadas, incluso
si no han tenido lugar transacciones
entre dichas entidades. La mera
existencia de la relacin puede
ser suficiente para afectar a las
transacciones de la entidad con
otras partes. Por ejemplo, una
subsidiaria puede terminar sus
relaciones con otra entidad ajena al
grupo, con la que mantenga lazos
comerciales, en el momento de la
adquisicin por su controladora
de otra subsidiaria que se dedique
al mismo tipo de actividad que la
tercera anterior ajena al grupo. De
forma alternativa, una de las partes
puede abstenerse de actuar debido
a la influencia significativa ejercida
por la otra parte - por ejemplo,
una subsidiaria puede recibir
instrucciones de su controladora
para no llevar a cabo actividades de
investigacin y desarrollo.
4. Por estas razones, el conocimiento de
las transacciones, saldos pendientes,
incluyendo compromisos, y
relaciones de una entidad con
partes relacionadas podra afectar
a la evaluacin de sus operaciones
por los usuarios de los estados
financieros, incluyendo la evaluacin
de los riesgos y oportunidades a los
que se enfrenta la entidad.
Asimismo, esta Norma define
algunos conceptos que consideramos
importantes para contextualizar las partes
vinculantes, conceptos que prescribimos
a continuacin:
Una parte relacionada es una
persona o entidad que est relacionada
con la entidad que prepara sus estados
financieros (en esta Norma denominada
la entidad que informa).
124
a. Una persona, o un familiar cercano a
esa persona, est relacionada con una
entidad que informa si esa persona:
i. ejerce control o control conjunto
sobre la entidad que informa;
ii. ejerce influencia significativa sobre
la entidad que informa; o
iii. es un miembro del personal clave
de la gerencia de la entidad que
informa o de una controladora de la
entidad que informa.
b. Una entidad est relacionada
con una entidad que informa si le
son aplicables cualquiera de las
condiciones siguientes:
i. La entidad y la entidad que informa
son miembros del mismo grupo
(lo cual significa que cada una
de ellas, ya sea controladora,
subsidiaria u otra subsidiaria de
la misma controladora, son partes
relacionadas entre s).
ii. Una entidad es una asociada o un
negocio conjunto de la otra entidad
(o una asociada o control conjunto
de un miembro de un grupo del que
la otra entidad es miembro).
iii. Ambas entidades son negocios
conjuntos de la misma tercera parte.
iv. Una entidad es un negocio
conjunto de una tercera entidad y
la otra entidad es una asociada de
la tercera entidad.
v. La entidad es un plan de beneficios
post-empleo para beneficio de
los empleados de la entidad
que informa o de una entidad
relacionada con sta. Si la propia
entidad que informa es un plan,
los empleadores patrocinadores
tambin son parte relacionada de
la entidad que informa.
vi. La entidad est controlada o
controlada conjuntamente por una
persona identificada en (a).
vii. Una persona identificada en (a) (i)
tiene influencia significativa sobre

la entidad o es un miembro del
personal clave de la gerencia de la
entidad (o de una controladora de
la entidad).
Una transaccin entre partes
relacionadas es una transferencia de
recursos, servicios u obligaciones entre
una entidad que informa y una parte
relacionada, con independencia de que
se cargue o no un precio.
Familiares cercanos a una persona
son aquellos miembros de la familia de
los que se podra esperar que influyeran
a, o fueran influidos por esa persona en
sus relaciones con la entidad e incluyen:
a. los hijos de esa persona y el cnyuge
o persona con anloga relacin de
afectividad;
b. los hijos del cnyuge de esa persona
o persona con anloga relacin de
afectividad; y
c. personas dependientes de esa
persona o el cnyuge de esa persona,
o persona con anloga relacin de
afectividad.
Personal clave de la gerencia son
aquellas personas que tienen autoridad
y responsabilidad para planificar, dirigir
y controlar las actividades de la entidad,
directa o indirectamente, incluyendo
cualquier director o administrador (sea o
no ejecutivo) de esa entidad.
VI. Norma Internacional de
Contabilidad NIC 27, Estados
Financieros Separados
Conforme a esta Norma, la misma
deber aplicarse a la contabilidad de las
inversiones en subsidiarias, negocios
conjuntos y asociadas en el caso de que
una entidad opte por presentar estados
financieros separados, o est obligada a
ello por las regulaciones locales.
Tambin, se describe algunas
definiciones que se citan a continuacin:
Estados financieros consolidados
son los estados financieros de un grupo
Reconocimiento de operaciones con partes vinculadas
en el que los activos, pasivos, patrimonio,
ingresos, gastos, y flujos de efectivo de
la controladora y sus subsidiarias se
presentan como si se tratase de una sola
entidad econmica.
Estados financieros separados
son los presentados por una controladora
(es decir, un inversor con el control de
una subsidiaria) o un inversor con control
conjunto en una participada o influencia
significativa sobre sta, en la que las
inversiones se contabilizan al costo o
de acuerdo con la NIIF 9 Instrumentos
Financieros, es decir al valor razonable o
costo de transaccin.
VII. Norma Internacional de
Contabilidad NIC 28, Inversiones
en Asociadas y Negocios
Conjuntos
Norma que se aplicar a todas
las entidades que sean inversores con
control conjunto de una participada o
tengan influencia significativa sobre sta.
Bajo esta Norma se describe
algunas definiciones relacionadas con
partes vinculadas:
Una asociada es una entidad sobre
la que el inversor tiene una influencia
significativa.
Un acuerdo conjunto es un
acuerdo mediante el cual dos o ms
partes mantienen control conjunto.
Control conjunto es el reparto
del control contractualmente decidido
de un acuerdo, que existe solo cuando
las decisiones sobre las actividades
relevantes requieren el consentimiento
unnime de las partes que comparten el
control.
Un negocio conjunto es un
acuerdo conjunto mediante el cual las
partes que tienen control conjunto del
acuerdo tienen derecho a los activos
netos del acuerdo.
Un participante en un negocio
conjunto es una parte de un negocio
125
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
conjunto que tiene control conjunto
sobre ste.
Influencia significativa es el
poder de intervenir en las decisiones de
poltica financiera y de operacin de la
participada, sin llegar a tener el control ni
el control conjunto de sta.
Se presume que la entidad ejerce
influencia significativa si posee, directa
o indirectamente (por ejemplo, a travs
de subsidiarias), el 20 por ciento o ms
del poder de voto de la participada,
a menos que pueda demostrarse
claramente que tal influencia no existe.
A la inversa, se presume que la entidad
no ejerce influencia significativa si
posee, directa o indirectamente (por
ejemplo, a travs de subsidiarias),
menos del 20 por ciento del poder de
voto de la participada, a menos que
pueda demostrarse claramente que
existe tal influencia. La existencia de otro
inversor, que posea una participacin
mayoritaria o sustancial, no impide
necesariamente que una entidad ejerza
influencia significativa.
La existencia de la influencia
significativa por una entidad se pone en
evidencia, habitualmente, a travs de
una o varias de las siguientes vas:
a. representacin en el consejo de
administracin, u rgano equivalente
de direccin de la entidad participada;
b. participacin en los procesos de
fijacin de polticas, entre los que se
incluyen las participaciones en las
decisiones sobre dividendos y otras
distribuciones;
c. transacciones de importancia relativa
entre la entidad y la participada;
d. intercambio de personal directivo; o
e. suministro de informacin tcnica
esencial.
126
VIII. Norma Internacional de
Informacin Financiera
NIIF 10, Estados Financieros
Consolidados
Finalmente, esta Norma define el
principio de control, el mismo se describe
a continuacin:
1. Un inversor, independientemente de
la naturaleza de su implicacin en una
entidad (la participada), determinar
si es una controladora mediante la
evaluacin de su control sobre la
participada.
2. Un inversor controla una participada
cuando est expuesto, o tiene
derecho, a rendimientos variables
procedentes de su implicacin en la
participada y tiene la capacidad de
influir en esos rendimientos a travs
de su poder sobre sta.
3. Por ello, un inversor controla una
participada si y solo si ste rene
todos los elementos siguientes:
a. poder sobre la participada (Un
inversor tiene poder sobre una
participada cuando ste posee
derechos que le otorgan la
capacidad presente de dirigir las
actividades relevantes, es decir, las
actividades que afectan de forma
significativa a los rendimientos de
la participada.);
b. exposicin, o derecho, a
rendimientos variables procedentes
de su implicacin en la participada;
y
c. capacidad de utilizar su poder
sobre la participada para influir en
el importe de los rendimientos del
inversor.
IX. Conclusiones
A partir de la norma reglamentaria de
Precios de Transferencia, en Bolivia se
percibe un nuevo escenario tributario para
el mundo de los negocios; sin embargo,
resta aun complementar algunos
 Reconocimiento de operaciones con partes vinculadas

aspectos que garanticen los derechos utilizadas a nivel internacional, aspecto

y garantas de los contribuyentes, esos que permitir en el intercambio de
vacos se detallan a continuacin: informacin tambin.
a. La normativa actual no hace una
descripcin de: control, influencia
X. Normativa
significativa, aspectos que se
consideran primordiales para el Ley N 2492 Cdigo Tributario
reconocimiento de una relacin de Boliviano (Texto ordenado, concordado,
partes vinculadas. complementado y actualizado al 30 de
septiembre de 2014).
b. La actual normativa no prescribe
procedimiento alguno para la definicin Ley N 843 (Texto ordenado,
y desarrollo de Polticas de Precios por concordado, complementado y
parte de los contribuyentes. actualizado al 30 de septiembre de 2014).
c. La Resolucin Normativa de Ley de Promociones de Inversiones
Directorio N 10-0008-15 establece N 516 de 5 de abril de 2014.
el formulario electrnico N 601 de Ley de Precios de Transferencia N
Declaracin Jurada Informativa de 549 de 21 de julio de 2014.
Operaciones con Partes Vinculadas;
tal vez para una aplicacin ms Decreto Supremo N 2227 de 31 de
sencilla se debera de considerar la diciembre de 2014.
inclusin en el formulario electrnico Resolucin Normativa de Directorio
N 605 (Facilito) como un apndice N 10-0008-15 de 30 de abril de 2015.
de revelacin de informacin entre
Norma Internacional de
partes vinculadas slo para los
Contabilidad N 24
sujetos pasivos.
Norma Internacional de
d. Finalmente la Administracin Tributaria
Contabilidad N 27.
debera de analizar y considerar que
para un adecuado reconocimiento y Norma Internacional de
registro contable de las transacciones Contabilidad N 28.
entre partes vinculadas, se requieren
Norma Internacional de Informacin
de normas contables actualizadas y
Financiera N 10

127
 La aplicacin de los
estudios de precios de
transferencia en Bolivia:
Virtudes y debilidades de
nuestra normativa legal
Jorge Ramiro Valdez Montoya
Investigador y Gerente de la empresa
Consultora Tributaria Valdez & Asociados

Licenciado en Auditora Financiera en la Universidad San Francisco Xavier de Chuquisaca.

Cuenta con una Maestra en Auditora y Control Financiero de la Universidad Mayor de San
Andrs (UMSA). Es docente del rea matemtica, contable e impositiva de la Universidad
Mayor de San Andrs y de la Universidad Catlica Boliviana (UC B). Tambin es docente en
el rea tributaria y cuantitativa de cursos de postgrado de las universidades Mayor de San
Andrs, Catlica Boliviana, Gabriel Ren Moreno, Andina Simn Bolvar, Tcnica de Oruro y
Mayor de San Simn. Cuenta con un Diplomado en Tributacin de la Universidad Catlica
Boliviana y es autor de 3 libros en materia tributaria, tambin tiene numerosas publicaciones
en prensa y revistas especializadas sobre temas tributarios, sociales y de pensiones.
Fue Asesor Tributario de la Corporacin Minera de Bolivia y ha trabajado como Ejecutivo
del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN) y como Director Administrativo Financiero de la
UMSA. Fue disertante en seminarios y conferencista nacional e internacional sobre temas
tributarios, sociales y laborales auspiciados por la Cmara Nacional de Comercio, los Colegios
de Contadores y Auditores de La Paz y Cochabamba, la Confederacin de Profesionales de
Bolivia y varias Universidades. A su vez, fue capacitador en materia tributaria en el Gobierno
Municipal de La Paz y en el SIN.
Es asesor de varias empresas y miembro del Consejo Tcnico del Colegio de Auditores
de La Paz por ms de 10 aos. Actualmente conduce su propia empresa especializada en
tributos.

E
l presente trabajo de investigacin pretende hacer un anlisis de la normativa legal nacional
sobre Precios de Transferencia para poder viabilizar su aplicacin en las empresas que
tengan la obligacin de presentar estos estudios y en las entidades responsables de su
control y fiscalizacin.
La normativa legal existente en Bolivia en relacin al tema de anlisis es la siguiente:
1. Ley N 516 de 04.04.14 Ley de Promocin de Inversiones.
2. Ley N 549 de 21.07.14 Modificaciones a la Ley 843 (TOV) y a la Ley 1990 Ley General
de Aduanas.
3. Decreto Supremo N 24051 Reglamentario del Impuesto sobre las Utilidades de las
Empresas

128
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
4. Decreto Supremo N 2227 de
31.12.14 que reglamenta los Precios
de Transferencia entre empresas
vinculadas.
5. RND N 10000815 de 30.04.15 que
reglamenta el marco operativo para el
cumplimiento de las obligaciones de-
rivadas de la aplicacin de la normati-
va sobre Precios de Transferencia.
Para el anlisis de esta normativa cuyo
nico propsito es el de contribuir a identificar
algunas debilidades que puedan presentarse
en su cumplimiento, se presenta el siguiente
desarrollo:
1. Anlisis de la normativa legal nacional
y comparaciones con las directrices
de la OCDE y otras legislaciones.
2. Algunos elementos adicionales
incorporados en las directrices sobre
Precios de Transferencia de la OCDE.
3. Ciertos indicios para identificar
intereses comunes para fijar precios
que no cumplan con los de libre
competencia.
4. Razones para aplicar los precios
de transferencia en operaciones
domsticas.
5. El principio de buena fe y las
operaciones entre partes vinculadas.
6. Conclusiones y Recomendaciones.
1. ANLISIS DE LA NORMATIVA LEGAL
NACIONAL Y COMPARACIONES CON
LAS DIRECTRICES DE LA OCDE:
1.1. La anterior normativa legal:
Se debe recordar que la normativa tributaria
contemplada en la Ley 843 (TOV) y sus
decretos reglamentarios, datan del ao 1986
y en caso particular del IUE su origen es el
ao 1995, es decir, se trata de una normativa
muy antigua que trata de sobrellevar los
avances en materia tributaria y tecnolgica
con un conjunto de modificaciones que en
cierto modo han desfigurado su contenido
convirtiendo al sistema tributario nacional en
un sistema complejo distanciado del principio
de la sencillez administrativa.
El Art. 45 de la Ley 843 (TOV) contemplaba
la siguiente normativa sobre las operaciones
entre partes vinculadas:
Su primer prrafo slo indicaba que
las sucursales y dems establecimientos de
empresas, personas o entidades del exterior,
deben llevar contabilidad separada de sus
casas matrices a fin de determinar la utilidad
de fuente boliviana.
El segundo prrafo indicaba que los
actos jurdicos (operaciones) celebrados entre
una empresa local de capital extranjero y la
controladora del exterior, sern considerados
a todos los efectos, como celebrados entre
entes independientes; en esta primera parte
se advierte que slo se consideraba el hecho
de que en Bolivia se encuentren empresas
controladas por casas matrices del exterior y no
a la inversa que en la prctica tambin podra
ocurrir. Lo esencial de este prrafo es el hecho
de que las operaciones deben ser celebradas
como si fueran entes independientes, es decir
que no exista desfiguracin en los precios.
En el tercer prrafo se indicaba que si
existen valores que excedan los valores normales
de mercado entre entes independientes, los
mismos no se admitirn como deducibles a los
fines del IUE, lamentablemente no existan los
procedimientos para poder determinar estos
sobreprecios y de hecho este prrafo no ha
sido de utilidad para la Administracin Tributaria
para practicar fiscalizaciones y consiguientes
determinaciones de deudas tributarias.
El ltimo prrafo indicaba que una
empresa de capital extranjero es aquella en
que ms del 50% del capital y/o el poder de
decisin corresponda, directa o indirectamente
a personas naturales o jurdicas domiciliadas
en el exterior. Lo relevante del prrafo es
que se establece un porcentaje preciso para
establecer la vinculacin y ese porcentaje
sirve para el capital y tambin para el poder
de decisin, como por ejemplo, los directorios
de las empresas. Es preciso anotar que ahora
no existen porcentajes para la vinculacin,
aspecto que se considera muy impreciso.
En resumen, el texto anterior de la Ley
843 (TOV) ya contemplaba ciertos intentos
orientados a que la fijacin de precios entre
129
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
entes vinculados no se encuentre viciada; sin
embargo, esa normativa era insuficiente para
que la Administracin Tributaria pueda efectuar
ajustes en el IUE.
1.2. Normativa legal que no ha sido
derogada que se vincula a los precios de
transferencia:
No slo la Ley 843 (TOV) abord el tema
del control de precios, el Decreto Supremo
N 24051 (Reglamentario del IUE), tambin
contiene varios artculos orientados al control
de precios a travs de presunciones; los casos
concretos son los siguientes:
El Artculo 13 establece que en los casos
en que la tasa de inters no hubiera sido fijada
expresamente, en caso de prstamos recibidos
del exterior, se presume una tasa no superior a
la LIBOR ms 3%. En aplicacin de esta norma,
si una casa matriz financia a su subsidiaria en
Bolivia y no fija la tasa de inters, de manera
independiente a la tasa que despus podra ser
aplicada, la misma no debe superar ese lmite
legal, por tanto, no amerita ningn estudio de
precios de transferencia.
El inciso k) del Artculo 18 del mismo
Decreto Supremo N 24051 tambin contiene
una presuncin que indica que los intereses
pagados por prstamos de los dueos o
socios no podrn exceder la tasa LIBOR
ms 3% en operaciones del exterior. El caso
se refiere exactamente a operaciones entre
entes vinculados y constituye una limitacin
que prcticamente deja fuera del estudio
de precios de transferencia a uno de sus
elementos ms importantes que son los tipos
de inters en los financiamientos. Como el
decreto est plenamente vigente, los ajustes
a la utilidad imponible son automticos y
adicionalmente el texto del decreto indica que
sin importar el ajuste en el IUE, las personas
que se beneficien con estos intereses deben
pagar los tributos correspondientes, esto
significa que si una empresa del exterior
presta recursos financieros a su controlada en
Bolivia percibiendo $ 1.000 de intereses, en
circunstancias que el lmite permitido era $ 400,
entonces la parte vinculada nacional tendr
que declarar los $ 600 como no deducibles,
pero el IUE/BE tendr que ser retenido sobre
130
los $ 1.000. Este artculo tambin contiene
limitantes para las operaciones locales que no
son analizadas debido a que por el momento la
normativa nacional no contempla la vinculacin
entre entes nacionales.
El Artculo 42 del mismo D.S. 24051 se
refiere a las Presunciones para Actividades
Parcialmente Realizadas en el Pas (aplicable
para Agencias y similares domiciliadas en el
pas, de empresas extranjeras). Esta normativa
aplicable a ciertas actividades detalladas en
la norma como las empresas extranjeras de
transporte, noticias, seguros, etc. establece
presunciones para el pago del IUE debido a
que sus actividades son de fuente compartida,
es decir que parte se realizan en el pas y parte
en el exterior; se considera que las empresas
sujetas a este rgimen de presunciones que
no admiten prueba en contrario, estn fuera
del alcance de la normativa vigente que obliga
a la presentacin de estudios de precios de
transferencia y su correspondiente declaracin
jurada, por la sencilla razn de que la utilidad
se calcula aplicando el 16% de los ingresos
obtenidos en el pas, es decir que las
operaciones que pudieran tener con sus casas
matrices (las vinculadas) no son base de
clculo de la utilidad presunta.
Todos los casos citados en este punto se
relacionan a los precios de transferencia, pero
no son considerados en ningn punto de la
actual normativa legal.
1.3. Anlisis de la normativa legal en
relacin al criterio de la vinculacin entre
entes nacionales:
El origen de la normativa de anlisis se
encuentra en la Ley 516 de 04.04.14
denominada Ley de Promocin de Inversiones,
esta Ley presenta (entre otras) las definiciones
de inversin Boliviana, Inversin Extranjera y
principalmente de Precios de Transferencia
indicando lo siguiente: Son aquellos
resultantes de las transacciones u operaciones
realizadas entre empresas vinculadas,
considerando las efectuadas entre la casa
matriz, filiales y/o subsidiarias o entre filiales y/o
entre subsidiarias, de las cuales al menos una
se encuentra domiciliada en el pas; por pagos
de bienes o servicios u otras operaciones que
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
puedan ser distintos de los pactados entre 1.4. La normativa legal y la interpretacin
empresas independientes. de empresas vinculadas. Las Directrices
Esta definicin se refiere a los casos de de la OCDE:
vinculacin en forma precisa y de la siguiente
manera:
Casa Matriz
Filiales Subsidiarias
La definicin establece la vinculacin
cuando existan transacciones entre la casa
matriz, filiales sucursales, etc., de las cuales
AL MENOS UNA se encuentre domiciliada en
el pas; esto significa que si las transacciones
son entre dos filiales domiciliadas en Bolivia
tambin existe vinculacin, es decir que existe
la vinculacin domstica o nacional, pero
el decreto reglamentario (en inicio), no ha
considerado esos casos.
Por su parte la Ley 549 que modifica
el Art. 45 de la Ley 843 (TOV) incluyendo los
precios de transferencia, indica que Las
empresas vinculadas a otras nacionales o del
exterior deben elaborar sus registros contables
en forma separada de las otras, a fin de que
los estados financieros de su gestin permitan
determinar el resultado de fuente boliviana.
En este prrafo tambin se advierte
claramente que la vinculacin aplica entre
empresas nacionales, aspecto que se reitera no
fue reglamentado. En apariencia la vinculacin
entre empresas nacionales es irrelevante, pero
en forma separada se analizar sus posibles
impactos en el IUE, slo como ejemplo se cita
a Mxico y Ecuador que en sus legislaciones
contemplan la vinculacin en transacciones de
empresas locales.
El Artculo 2 del Decreto Reglamentario N
2227 se refiere a la vinculacin y no contempla
casos entre empresas domiciliadas en el pas.
El Art. 45 modificado de la Ley 843 (TOV)
establece que: Son partes vinculadas cuando
una persona natural o jurdica participe en
la direccin, control, administracin o posea
capital en otra empresa, o cuando un tercero
directa o indirectamente participe en la
direccin, control, administracin o posea
capital en ambas empresas.
En este texto se deben diferenciar dos
criterios:
El primero establece la vinculacin entre
una empresa A y otra B siempre y cuando una
persona natural o jurdica de A participe en la
direccin (ejemplo en el Directorio), control,
administracin o tenga capital en la empresa B.
A B
El segundo criterio se encuentra en la
ltima parte del texto y contempla el caso en
que un TERCERO (C) participe en la direccin,
control, administracin o posea capital en dos
o ms empresas (A y B).
C
A B
La OCDE establece que dos empresas
son asociadas una respecto de la otra
cuando una de ellas cumple con los requisitos
establecidos en el artculo 9 prrafos 1a) o 1b)
del Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE en
relacin con la otra empresa.
El Artculo 9 citado indica que dos
empresas son asociadas cuando:
a. una empresa de un Estado contratante
participe directa o indirectamente en la
direccin, el control o el capital de una
empresa del otro Estado contratante, o
b. unas mismas personas participen di-
recta o indirectamente en la direccin,
el control o el capital de una empresa
131
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
de un Estado contratante y de una em-
presa del otro Estado contratante.
Este criterio es coincidente con
la normativa legal nacional y se refiere
nicamente a la vinculacin entre empresas de
distintos estados, sin contemplar la vinculacin
entre empresas nacionales. La OCDE no da
porcentajes en la participacin accionaria ni
en los rganos de direccin y eso es natural,
puesto que la OCDE slo da directrices
generales, dejando a cada Estado la potestad
de fijar estos porcentajes que en el caso
boliviano han sido ignorados y tenindose el
criterio de que ese es uno de los puntos ms
dbiles e imprecisos de la legislacin nacional.
El D.S. 2227 ha recogido estas directrices
y ha consignado 6 casos de vinculacin que
no consideran porcentajes de participacin,
esto significa que an en el caso de que una
empresa tenga un 1% de participacin en otra,
ambas estarn vinculadas, del mismo modo, si
un miembro de un directorio tambin lo es en
otra empresa, ambas estarn vinculadas, sin
importar el nmero de miembros que puedan
tener ese rgano de gobierno empresarial.
Slo se comentar dos casos especficos
contemplados en el decreto, puesto que los
restantes son bastante claros.
Primero se comentar el tercer caso
de vinculacin que indica lo siguiente: Una
persona natural o jurdica con operaciones en
territorio nacional que mantenga relaciones
comerciales y/o financieras directas o
indirectas con personas naturales o jurdicas
domiciliadas o que realicen operaciones en
pases o regiones con baja o nula tributacin.
Es evidente que este prrafo se refiere
a los parasos fiscales o refugios fiscales y el
riesgo en estos casos es la transferencia de
rentas sujetas a imposicin en Bolivia hacia
estos pases.
La OCDE cita las siguientes pautas para
identificar un paraso fiscal:
Si la jurisdiccin no impone impuestos
o estos son solo nominales.
Si hay falta de transparencia.
Si las leyes o las prcticas adminis-
trativas no permiten el intercambio de
132
informacin para propsitos fiscales
con otros pases.
Si se permite a los no residentes
beneficiarse de rebajas impositivas,
aun cuando no desarrollen
efectivamente una actividad en el pas.
Otro sitio en la red da las siguientes
caractersticas que son algo similares y muy
ciertas:
Poseen escasos o nulos convenios
con otros pases, en materia tributaria.
Ofrecen a empresas y ciudadanos
proteccin del secreto bancario y
comercial.
No poseen normas de control de
movimientos de capitales (origen o
destino). Esto permite el blanqueo de
dinero y reciclaje de capitales.
Tienen un sistema que permite la
convivencia de un rgimen tributario
para los nacionales y otro para los
extranjeros.
Poseen una infraestructura jurdica,
contable y fiscal que permite la libertad
de movimiento de personas y bienes.
Este sitio tambin brinda la siguiente n-
mina de pases considerados parasos fiscales:
Andorra, Corea, Anguila, Letonia,
Antigua y Barbuda, Lbano, Aruba,
Liberia, Austria, Liechtenstein, Bahamas,
Luxemburgo, Bahrein, Macao, Barbados,
Malasia, Blgica, Maldivas, Belice, Malta,
Bermudas, Islas Marshall, Botsuana, Mauricio,
Islas Vrgenes Britnicas, Mnaco, Brunei
Darussalam, Montserrat, Canad, Nauru, Islas
Caimn, Pases Bajos, Islas Cook, Antillas
Neerlandesas, Costa Rica, Panam, Chipre,
Filipinas, Dinamarca, Portugal, Dominica,
Samoa, Francia, San Marino, Alemania,
Seychelles, Ghana, Singapur, Gibraltar,
Espaa, Granada, San Cristbal y Nieves,
Guatemala, Santa Luca, Guernsey, San
Vicente y las Granadinas, Hong Kong, Suiza,
Hungra, Islas Turcas y Caicos, India, Emiratos
rabes Unidos, Irlanda, Reino Unido, Isla de
Man, Uruguay, Israel, Islas Vrgenes de EE.UU.,
Italia, EE.UU. , Japn, Vanuatu, Jersey.
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
La propia OCDE tambin presenta su
propia lista y legislaciones como la argentina y
la espaola tienen tambin la suya.
Se considera que si la legislacin
nacional ha incluido este caso de vinculacin,
tambin debe incluir la lista de pases que la
Administracin Tributaria ha de considerar en
esta categora, caso contrario, el tema puede
tornarse discrecional.
El segundo caso a comentar es la
vinculacin familiar que incluye el cuarto
grado de consanguinidad y el segundo de
afinidad. Si bien la pretensin de vincular las
empresas slo por existir un pariente en las
composiciones accionarias, la direccin o
los cargos jerrquicos de ambas empresas
parece ser un extremo muy radical, tampoco
se debe negar que es un elemento que puede
ser eludido sin mucha dificultad.
Finalmente el D.S. 2227 abre la posibilidad
de poder ampliar los casos de vinculacin a
propuesta de la Administracin Tributaria.
1.5. El objetivo del control a las
empresas vinculadas. El control
efectivo:
De ninguna manera debe perderse de vista el
objetivo central de los Precios de Transferencia
que no es otro que los precios no se encuentren
viciados y que por consiguiente las utilidades
se declaren en la jurisdiccin donde realmente
se generen.
Con ese horizonte, se piensa que cuando
dos o ms empresas estn vinculadas pueden
llegar a trasladar sus utilidades en funcin
de sus intereses para que en conjunto sus
contribuciones fiscales sean las mnimas, pero
los precios normalmente se fijan en funcin de
la oferta y demanda y la excepcin debera ser
1.6. Los mtodos para determinar los
la mala intencin de desvirtuar los precios.
El caso que no admite duda sobre la
Precios de Transferencia:
posibilidad de manejar los precios es el de
las casas matrices con sus subsidiarias, puesto
que en estos casos el control es total, pero los
siguientes casos son distintos:
Que un accionista posea acciones en dos
empresas, una de las cuales se encuentre en el
exterior y que sus acciones alcancen al 2% en
ambas empresas. Primero, la causa de la vincu-
lacin que en este caso es la participacin ac-
cionaria y como todos conocen, los accionistas
no fijan precios, aunque pueden nombrar direc-
tores y recomendar cierto personal jerrquico
que si pueda hacerlo, sin embargo, con un 2%
es imposible lograr algn sesgo en los precios,
por tanto, no existe ese control, pero como est
redactada la legislacin nacional, estas empre-
sas se consideran vinculadas y tendrn que
preparar el estudio de Precios de Transferencia.
De igual manera si el Sr. Lpez es
miembro de los directorios de dos empresas
una de las cuales se encuentra fuera del pas,
entonces ambas empresas estn vinculadas y
si Lpez es miembro de un rgano de direccin
con tres miembros se puede pensar que puede
influir en los precios, pero si es miembro de un
cuerpo directivo de 20 miembros su posicin
es irrelevante y no alcanza para influir en
ningn precio.
El hecho de fijar precios que alteren las
utilidades es producto de una planificacin
fiscal minuciosa de empresas que conocen la
normativa legal de forma precisa y que pese a
ello luego de evaluar los riesgos, se deciden
por la mala prctica de desfigurar sus precios
para maximizar sus utilidades.
Pero tambin existen otras formas de
lograr un control efectivo sin ser necesario
tener parientes, tener participacin accionaria
o formar parte de la administracin o direccin
de las empresas; esta forma de control
se puede lograr, por ejemplo, cuando una
empresa tiene un solo proveedor o cuando
tiene un solo cliente; en estos casos, el
nico proveedor podr fijar los precios hasta
desfigurarlos y en el segundo caso el cliente
tiene el control sobre el precio.
Ahora el Artculo 45 ter de la Ley 843 (TOV),
establece los siguientes mtodos:
a. Mtodo del precio comparable no
controlado;
b. Mtodo del precio de reventa;
c. Mtodo del costo adicionado;
133
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
d. Mtodo de la Distribucin de
Utilidades;
e. Mtodo del Margen Neto de la
Transaccin;
f. Mtodo del Precio Notorio en
Transacciones en Mercados
Transparentes.
El numeral II, del Artculo 45 de la citada
Ley indica que si no fuera posible determinar
el valor de la transaccin utilizando alguno de
estos mtodos, se podr aplicar otro mtodo
acorde a la naturaleza y realidad econmica de
la operacin.
Finalmente la Ley indica que la
descripcin, procedimientos y formas para la
aplicacin de los mtodos sern establecidos
mediante reglamento especfico.
Al leer este texto, pareca que slo se tena
que publicar un decreto reglamentario sobre
los mtodos, pero se vio que el reglamento
tambin aborda otros temas como el de la
vinculacin, los ajustes, etc.
El D.S. 2227 ha reglamentado estos
mtodos, incluyendo ciertos parmetros
generales o ms bien definiciones
relacionadas a cada uno de ellos, pero
realmente se trata de un resumen muy apretado
que no tiene comparacin con la descripcin
de los mtodos que, por ejemplo, la OCDE
transmite en sus Directrices. Con la escasa
literatura de la normativa legal nacional, se
entiende que la empresa deber acudir a una
consultora y que sta sea conocedora de
todo lo vinculado a la metodologa y aplique
uno de los mtodos en funcin de la realidad
econmica de la empresa; la Administracin
Tributaria no debera objetar la metodologa
aplicada si cumple con los lineamientos
bsicos insertos en el decreto.
Dicha Ley cita los mtodos que en la
prctica son los ms usuales, sin embargo,
autoriza la aplicacin de otro mtodo
acorde a la naturaleza y realidad econmica
de la operacin. Este aspecto parece muy
aventurado, puesto que los mtodos citados
son aplicables casi en cualquier circunstancia
y son todos los que contempla la OCDE (aunque
esta entidad tambin admite la utilizacin de
otros mtodos con la debida justificacin), se
134
espera que los contribuyentes no empiecen
a inventar innumerables mtodos ante los
cuales la Administracin Tributaria no podra
hacer ningn reparo primario.
No es intencin de este trabajo analizar
cada mtodo, pero dar algunos comentarios
generales sobre la comparabilidad teniendo
como objetivo principal la aplicacin del
principio de plena competencia y para
ello se recurre principalmente a su anlisis
considerando que dos operaciones son
comparables entre s, cuando cumplen las
siguientes condiciones:
I. Si existen diferencias entre las ope-
raciones, las mismas no afecten
materialmente los elementos sustan-
ciales de la transaccin analizada,
como ser su precio o margen;
II. Si los afectan, las distorsiones
causadas por tales diferencias
puedan ser eliminadas a travs de
ajustes razonablemente precisos.
Naturalmente que las diferencias
no deberan ser sustanciales y la
posibilidad de ajustes algo real,
aunque cada vez la diversidad
de precios es muy significativa,
especialmente a causa de los
intangibles.
Tampoco la normativa nacional hace
referencia alguna sobre los comparables
internos y externos, donde el comprable
interno es realizado por la misma empresa
controlada con otra empresa independiente,
en cambio en el comparable externo, se utiliza
una transaccin entre dos empresas similares.
Resulta obvio que el comprable interno es ms
preciso y casi no requiere ajustes, adems que
la propia OCDE ha manifestado su preferencia
por este comparable. Como la normativa
nacional no establece nada, se entiende que
se puede utilizar cualquiera de ellos.
En la normativa Uruguaya, su legislacin
establece que la Administracin Tributaria
puede utilizar comparables que pueden tener
disponibles producto de sus actuaciones y
fiscalizaciones a otras empresas, no parece justo
la utilizacin de esos comparables secretos,
pero se entiende que la Administracin podr
utilizarlos sin ninguna restriccin.
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
Estos precios tambin requieren ajustes
en funcin del mercado o pas con los que se
realizan las transacciones, se debe analizar la
propia economa de los pases, la existencia de
bienes alternativos, la localizacin geogrfica,
los niveles de oferta y demanda, el poder
adquisitivo de los consumidores, el volumen o
cantidad en las ventas, el momento (fecha) de
las operaciones, etc.
Otro elemento importante est constituido
por las estrategias empresariales que en
esencia no son malas; las empresas cuando
deciden penetrar en un mercado, suelen
disminuir sus precios para lograr la aceptacin
del mercado y si bien puede tratarse como una
prctica desleal como el dumping, la misma es
condenable cuando amenaza a la produccin
nacional, sin embargo, no est prohibida
por la propia OMC. El problema para una
Administracin Tributaria ser el de tratar el
tema como una estratgica comercial o como
un precio viciado que merece ajustes.
Los mtodos no son homogneos, mas
bien se encuentran divididos en los siguientes
dos grupos:
Los mtodos tradicionales basados
en las operaciones; a este grupo
pertenecen los tres primeros mtodos
citados en la Ley y;
Los mtodos basados en los resultados
de las operaciones al que pertenecen
los Mtodos de la Distribucin de
Utilidades y el del Margen Neto de la
Transaccin.
Entre la aplicacin del primer grupo y
el segundo, la OCDE muestra su preferencia
por el primero y a los del segundo grupo se
denominan de ltimo recurso, por su parte el
D.S. 2227 se limita a indicar que se aplicar el
mtodo ms adecuado en relacin a la realidad
econmica de cada caso.
El ltimo mtodo (Mtodo del Precio
Notorio en Transacciones en Mercados
Transparentes), no se encuentra en la
Directrices de la OCDE y se denomina el sexto
mtodo Argentino que se utiliza principalmente
para el comercio exterior de commodities que
son materias primas bsicas que cuentan con
cotizacin internacional.
Slo de manera enunciativa, la seleccin
del mejor mtodo debe cumplir mnimamente
las siguientes condiciones:
Ser el ms compatible y consistente
con la estructura empresarial y
comercial del ente que lo pretende
aplicar;
Contar con la mejor calidad y cantidad
de informacin disponible para su
adecuada justificacin y aplicacin;
Incorporar un alto grado de
comparabilidad entre transacciones
con vinculados y no vinculados;
Requerir el menor nivel de ajustes
necesarios para eliminar las
diferencias existentes entre los
hechos econmicos y las situaciones
comparables.
1.7. El tratamiento aplicable a los
servicios entre partes vinculadas:
El D.S. 2237 ha decidido aumentar un
procedimiento adicional a los enunciados en
la Ley para el tratamiento de los pagos por
servicios entre partes vinculadas.
El primer prrafo del Art. 9 del D.S. 2227
que aborda el tema establece que los gastos
incurridos por las empresas por servicios de
direccin, legales, contables, financieros,
tcnicos u otros, tendrn el tratamiento
especfico que contempla el decreto.
En el Pargrafo II que no es muy claro, la
norma se refiere a servicios prestados a partes
vinculadas y en ese escenario se entiende
que una empresa del exterior presta servicios
que son utilizados por dos o ms entidades
vinculadas, una o ms de ellas radicadas en
Bolivia, tal el caso de las multinacionales, y
que esos costos por servicios, de ser posible,
deben ser individualizados y cuantificados para
su reconocimiento en cada parte vinculada. De
no ser posible esa cuantificacin, se har una
distribucin entre los contratantes en funcin de
la proporcin que corresponda considerando
la naturaleza del servicio y los beneficios
obtenidos o susceptibles de ser obtenidos por
los contratantes. Como se advierte, no es en
esencia un mtodo para determinar precios
de transferencia, sino, de un procedimiento de
135
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
distribucin de esos gastos que slo aplicara
en caso de existir la prestacin de esos
servicios a una o ms partes vinculadas.
Finalmente se indica que la deduccin
de gastos debe cumplir la condicin de que se
encuentren vinculados con la actividad gravada
y que el criterio anotado se aplica sin perjuicio
de lo establecido en el Art. 18 del D.S. 24051.
El Artculo 18 del Decreto Supremo N
24051 se refiere a los gastos no deducibles
a fines de la determinacin del IUE y hubiera
sido muy bondadoso que citen el (los) inciso (s)
especfico(s), puesto que el artculo contiene
13 incisos, sin embargo se considera que se
refieren nicamente al inciso k) relacionado
a los intereses pagados por prstamos del
exterior que ya se coment en el punto 1.2. del
presente trabajo.
Pero no basta la interpretacin literal
del decreto, que parece bastante lgica,
se podra pensar que el costo de esos
servicios debera estar plenamente definido
y figurar en algn contrato con reglas claras
y precios convenidos. En realidad el tema
es ms tcnico y naturalmente apunta a los
servicios intragrupo que tambin merecen una
consideracin especial en las directrices de la
OCDE que tiene como objetivos:
i. Determinar si los servicios intragrupo
han sido prestados
ii. Determinar la retribucin de plena
competencia
Tambin se debe citar a los Acuerdos
de Reparto de Costos (ARC) que es un marco
establecido de comn acuerdo entre distintas
empresas para repartir los costes y los riesgos
de desarrollo, produccin u obtencin de
activos, servicios o derechos y determinar
la naturaleza e importancia de los intereses
de cada participante en los resultados de la
actividad de desarrollo, produccin u obtencin
de estos activos, servicios o derechos, para
esto se tienen los siguientes mtodos:
El mtodo de cargo directo: Mtodo
que consiste en cargar directamente
los servicios especficos intragrupo
(dentro del grupo) a partir de una base
claramente definida.
136
El mtodo de cargo indirecto: Mtodo
que consiste en facturar los servicios
intragrupo basndose en los mtodos
de distribucin y de asignacin de los
costes.
Volviendo a los servicios intragrupo, el
objetivo es controlar el suministro de servicios
a otros miembros del grupo y naturalmente
establecer los precios de plena competencia.
Vinculado a esta prestacin de servicios se
encuentra la posibilidad de que los servicios se
hayan prestado aplicando un mtodo de reparto
de costos cuyo anlisis tambin tiene un captulo
aparte en las Directrices de la OCDE.
Es natural que los grupos multinacionales
y en particular las casas matrices pongan a
disposicin de sus afiliados toda una gama de
servicios como ser administrativos, tcnicos,
contables, financieros, legales, comerciales,
etc. Una empresa independiente, que tenga
necesidad de un servicio de este tipo puede
obtenerlo de un proveedor de servicios
especializado, as como un miembro de un
grupo multinacional, que necesite un servicio,
puede adquirirlo directa o indirectamente de
empresas independientes o de empresas de su
mismo grupo (servicios intragrupo), o finalmente
ejecutar el servicio l mismo. Los servicios
intragrupo a menudo incluyen los que pueden
prestar externamente empresas independientes
(como son los servicios jurdicos o contables),
as como los que suelen prestarse internamente
(por ejemplo, los servicios prestados por la
propia empresa tales como la auditora central, la
asesora financiera o la formacin del personal)
cuyos costos en algunos casos son asumidos
por la propia casa matriz.
El tema puede ser ms complejo cuando
la prestacin del servicio est ligada a la
transmisin de ciertos bienes o de intangibles,
tambin el know how, la transferencia de
tecnologa, etc., en cuyo caso puede ser
necesaria una agregacin o segregacin de
las operaciones.
Finalmente, si realmente ha existido la
prestacin del servicio el objetivo central ser
determinar si el costo del mismo obedece al
principio de plena competencia.
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
1.8. La verificacin y ajustes a cargo de la
Administracin Tributaria:
El D.S. 2227 incluye en su texto la facultad
que le otorga el Cdigo Tributario a la
Administracin Tributaria para revisar las
transacciones entre partes vinculadas y
comprobar que las mismas estn valoradas en
las mismas condiciones que las operaciones
entre entes independientes.
El decreto anota que de existir diferencias
en los valores transados y stas ocasionen una
disminucin en la base imponible para el pago
del IUE, la Administracin Tributaria efectuar
los ajustes y/o revalorizaciones determinando
el nuevo precio o valor de las operaciones
comerciales y/o financieras en aplicacin de
los mtodos citados en la Ley.
De existir diferencias se emitirn Vistas
de Cargo que contemplen el nuevo valor de
la transaccin, el anlisis de comparabilidad,
el mtodo de valor utilizado para su
determinacin y el tributo omitido. Despus de
la Vista de Cargo se aplican todos los pasos
contemplados en el Cdigo Tributario.
La redaccin parece direccionada a
las diferencias que puedan obtenerse en los
tres primeros mtodos, es decir, los mtodos
basados en las operaciones, pero se considera
que tambin se incluye a los mtodos basados
en la Distribucin de Utilidades y el del Margen
Neto de la Transaccin, en los cuales no hay
valores de las transacciones y ms bien existen
otros parmetros provenientes de los Estados
Financieros donde pueden establecerse
diferencias en base a parmetros de prorrateo,
como por ejemplo, los costos, los activos,
etc., donde pueden surgir diferencias en las
utilidades obtenidas y no en el valor transado.
El otro mtodo basado en el margen neto de
la transaccin utiliza rendimientos obtenidos
por otras empresas similares y si la entidad
se encuentra fuera del rango, proceden los
ajustes correspondientes.
Se da por descontado que los Estudios de
Precios de Transferencia presentados por las
empresas han de tratar de justificar plenamente
los precios aplicados, pero en el otro lado se
tendr a la Administracin Tributaria que ha
de tratar por todas las formas de encontrar
diferencias que ocasionen ajustes fiscales.
Lo que no admite duda es que las
empresas no han de aceptar ajustes fiscales
en circunstancias que las bases de clculo
provienen de comparaciones o parmetros de
otras empresas denominadas independientes,
que incluyen ajustes que pueden tener distintos
niveles de aceptacin entre contribuyentes
y fiscalizadores, todo parece aproximarse
a presunciones e incluso algo de ciencia
ficcin que por supuesto admiten prueba en
contrario y quienes tengan la responsabilidad
de conocer los recursos contra los actos
definitivos de la Administracin Tributaria
tendrn que ser muy cuidadosos y muy bien
versados en el tema.
No se est en el caso de la existencia de
un gasto sin factura que es objeto de reparo,
sino ante estudios tcnicos que no son exactos
y menos constituyen axiomas, la misma
OCDE indica que no se trata de una ciencia
exacta, por tanto, las actuaciones deben ser
absolutamente imparciales y objetivas.
Todo para Bolivia es nuevo, no se tiene
experiencia en estudios ni inspecciones en
materia de Precios de Transferencia, por ello
se considera que debe invertirse tiempo y
recursos en la preparacin tcnica de los
fiscalizadores. Se ve con satisfaccin que la
Autoridad de Impugnacin Tributaria (AIT) se
est preparando con mucha responsabilidad,
pero no se debe olvidarnos que los recursos
contra la Administracin Tributaria tambin
pueden llegar a la va jurisdiccional donde
los administradores de justicia no son los ms
entendidos en esta temtica. De cualquier
modo, la AIT debe estar preparada para
resolver recursos millonarios sobre Precios
de Transferencia.
Otro elemento de inters es la carga de
la prueba; segn el Artculo 76 del Cdigo
Tributario Boliviano, en los procedimientos
tributarios administrativos y jurisdiccionales
quin pretenda hacer valer sus derechos deber
probar los hechos constitutivos de los mismos.
En materia de Precios de Transferencia, en
la mayora de los pases es la Administracin
Tributaria quin soporta la carga de la prueba.
137
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
1.9. Determinacin de los rangos
aceptables y los ajustes dispuestos en la
normativa:
El D.S. 2227 ha establecido el rango en el cual
se ha de aceptar las distintas variaciones de la
entidad sometida a examen y los comparables
seleccionados.
Un rango de valor comparable se obtiene
de los resultados obtenidos del anlisis de
varias empresas independientes. La OCDE no
define cuales son los rangos, slo indica que
si hay valores extremos habr que analizar los
desvos de los valores y revisar su fiabilidad.
La medida estadstica ms usual para
establecer los desvos es la Mediana que
constituye el valor del elemento central de
un conjunto de datos ordenados, entre sus
principales caractersticas se tienen las
siguientes:
En su clculo no intervienen todos
los trminos de la serie, por tanto,
no se ve afectada por los valores
extremos como ocurre, por ejemplo,
con la media aritmtica;
Esta medida de tendencia central tiene
la propiedad que la sumatoria de los
desvos absolutos calculados desde
la mediana es menor a la sumatoria
de los desvos absolutos calculados
desde cualquier valor arbitrario
cualquiera distinto a la mediana.
As como la mediana divide un conjunto
de datos en dos partes iguales, los cuartiles
dividen al conjunto de datos en cuatro partes
iguales (25%, 50%, 75% y 100%) el cuartil de la
primera cuarta parte es el primer cuartil, el del
50% es el segundo cuartil (igual a la mediana)
y el de las partes es el tercer cuartil. El
recorrido intercuartlico se encuentra entre el
primer y tercer cuartil.
Los rangos de valores obtenidos pueden
acompaarse de una medida de confiabilidad;
por ejemplo, si estn dentro del recorrido
intercuartlico los precios son adecuados a
los independientes comparables y no ser
necesario un ajuste.
Por tanto, normalmente se calcula la
Mediana (ME), el primer cuartil (Q1) y el
138
segundo cuartil (Q2) de los distintos precios o
mrgenes de utilidad y si estn fuera de ese
rango, proceden los ajustes, caso contrario, se
considera el precio o valor aceptable.
Normalmente los pases han adoptado
este criterio con algunas modificaciones que no
son muy materiales, en cambio Bolivia presenta
las siguientes frmulas en el D.S. 2227:
Lsup Linf
Rinf = [L inf
+
4 ]
3(Lsup Linf )
Rsup = [Linf
+
4 ]
Donde:
Rinf = Lmite inferior del valor de la transaccin.
Rsup = Lmite superior del valor de la transaccin.
Linf = Lmite inferior de la muestra, es decir el valor
mnimo.
Lsup = Lmite superior de la muestra, es decir el valor
mximo.
Estas frmulas no son precisamente
las del primer y tercer cuartil y los resultados
pueden estar prximos pero tambin alejados.
Para comparar resultados, se colocar los
siguientes valores (X = Precios en dlares):
X: 9.70; 12.20; 12.90; 13.60; 14.50; 14.60;
16.00; 17.50; 20.00; 20.60; 28.20
En este caso el tamao de la muestra
(cantidad de precios) es 11 (n = 11)
La frmula estadstica a ser aplicada es
Qk = k (n+1/4) donde k toma los valores de
1,2,3 y 4 segn se quiera calcular el primer,
segundo, tercer o cuarto cuartil. Esta frmula
brinda informacin sobre la posicin en la que
se encuentra el cuartil de inters.
Como es una serie simple (y casi siempre
habrn series simples y no ponderadas o de
frecuencia), la frmula del primer cuartil es Q1
= 1(n+1)/4 = (11+1)/4 = 3 que es la posicin en
la serie estadstica ordenada. Para determinar
el primer cuartil se empieza a contar desde el
primer valor y se ve que en la tercera posicin
se encuentra el valor de 12.90, por tanto, ese
es el valor del primer cuartil (Q1). Si la posicin
tiene decimales se tendr que hacer una
interpolacin.
Para el tercer cuartil: Q3 = 3 (11+1)/4 = 9,
entonces se comienza a contar desde el primer
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal

valor el que ocupa la novena posicin, siendo En este ejemplo los resultados son
ese valor 20.00. distintos y mucho depender de la variabilidad
de los datos que podra ser cuantificada con
En este caso, si el precio de la empresa
una medida de dispersin.
sujeta a control se encuentra entre $us. 12.90
y $us. 20, no existen ajustes y si estn fuera de En el ejemplo, el primer cuartil es menor
ese rango, el ajuste fiscal es procedente. al Lmite inferior del D.S. 2227 y podra
perjudicar a la parte vinculada.
A los mismos valores se llega utilizando
la hoja electrnica Excel y utilizando la funcin Pero que ocurrir con los resultados si
CUARTIL.EXC en la muestra se aumenta en $us. 3 el valor
mximo de 28.20, quedando como nuevo valor
El rango del decreto brinda los siguientes
mximo 31.20:
resultados para el mismo ejemplo:
Lsup Linf
Los valores de los cuartiles y la mediana
Rinf =

[ Linf +
4
] = 9.70 + (28.20 9.70)/4 = 14.32 permanecen constantes, pero las frmulas del
decreto presentan los siguientes resultados:
3(Lsup Linf )
Rsup =[L + ] = 9.70 + 3(28.20 9.70)/4 Lsup Linf

= 23.57
inf
4 Rinf = [Linf
+
4
] = 9.70 + (31.20 9.70)/4 = 15.07

Las frmulas parecen razonables puesto 3(Lsup Linf )
que el primer caso, divide el recorrido de la Rsup = [Linf
+
4
] = 9.70 + 3(31.20 9.70)/4

variable (diferencia entre el valor mximo y

= 25.82
mnimo) en 4 partes iguales y luego le suma
el valor ms bajo de los datos. En el segundo Por su parte la RND 10000815
caso, se obtiene el 75% del rango o recorrido establece que si el precio o valor pactado se
( partes) al que tambin se suma el valor ms encuentra fuera del rango de las diferencias de
bajo (lmite inferior de la muestra). valor, y como consecuencia de ello se origin
La gran debilidad de estas frmulas y la una disminucin de la base imponible del IUE,
del valor medio cuyo clculo se encuentra el ajuste al precio o valor de la operacin que
ms adelante, y que se incluyen en la RND hubieren utilizado entre partes independientes
10000815 es que el Rango o Recorrido de obedece a la siguiente frmula:
la variable se ve muy afectado por los valores 2(Lsup Linf )
extremos, de ah que en estadstica se la R2= Linf +
4
considera como una medida muy pobre y de
poca aplicacin. Donde:
El siguiente cuadro muestra la R2 = Valor medio del rango

comparacin de los resultados de los cuartiles Linf = Lmite inferior de la muestra (valor mnimo)
con los resultados de la aplicacin del decreto: Lsup = Lmite superior de la muestra (valor mximo).

D.S. 2227 RND El primer elemento a destacar es el hecho

Concepto Cuartiles que la norma no incluye ninguna posibilidad
10000815
de rebaja en el impuesto, es decir, que si se
Lmite inferior establecen diferencias, siempre sern a favor
Primer cuartil (Q1) = Lmite inferior =
del valor de la
12.90 14.32 del Fisco, esto no coincide con las directrices
transaccin.
de la OCDE que indican que cualquier ajuste
Lmite superior debe ser en las dos jurisdicciones precisamente
Tercer cuartil (Q3) = Lmite superior =
del valor de la para evitar la doble imposicin.
20.00 23.57
transaccin
En el ejemplo, la variable original
Valor referente Segundo cuartil o Valor medio = considerada (X) son los precios comparables
para el ajuste Mediana = 14.60 18.95
de una determinada mercanca en $us.,
entonces desde 14.32 hasta 23.57 se

139
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

consideraran precios de libre competencia (no
requieren ajuste), pero si el precio aplicado en
sus operaciones de venta de la parte vinculada
fuera menor a $us. 14.32, correspondera un
ajuste que se lo debera practicar respecto al
precio que se da en la ltima frmula y que
presenta el siguiente clculo:
2( 28.20 9.70 )
R2= 9.70 + = 18.95
4
Este precio es muy distinto al de la
mediana (segundo cuartil o percentil 50) que
para el ejemplo es de 14.60.
El valor de R2 luego de incrementar el
valor mximo a 31.20 es el siguiente:
2( 31.20 9.70 )
R2= 9.70 + = 20.45
4
Normalmente las legislaciones han
tomado como referentes los cuartiles y la
mediana para los ajustes y se considera que
esa misma lnea poda ser adoptada en Bolivia.
Si por ejemplo, la parte vinculada en
Bolivia tom un precio de $us. 13 en sus
transacciones, entonces corresponder un
ajuste de (18.95 13) = 5.95 por unidad
comercializada. Incluso Uruguay toma los
ajustes en relacin a la mediana 5%. Por su
parte Argentina ha establecido que si el rango
intercuartil est muy cerca a la mediana (poca
dispersin), se sustituyen los valores del primer
y tercer cuartil por la mediana 5%.
Ahora se mostrarn los resultados
obtenidos luego de aumentar el valor mximo de
28.20 a 31.20, donde se reitera que los valores
de los cuartiles y la mediana permanecen
constantes:
Cuartiles (no D.S. 2227 RND
Concepto
varan) 10000815
Lmite inferior
Primer cuartil (Q1) = Lmite inferior =
del valor de la
12.90
transaccin
Lmite superior
Tercer cuartil (Q3) = Lmite superior =
del valor de la
20.00
transaccin
Valor referente Segundo cuartil o Valor medio =
para el ajuste Mediana = 14.60
Con esta nueva tabla, primero que
el precio de la parte vinculada de $us. 13
ha quedado mas distanciado del lmite
inferior del Decreto y ahora el ajuste se lo
har respecto a 20.45 en lugar de 18.95,
quedando un desvo de: (20.45 13) = 7.45
que es notablemente mayor. En caso de
haber tomado los cuartiles, los desvos se
mantendran constantes, puesto que estas
medidas ignoran estos valores extremos y en
este caso particular no aplica ningn ajuste,
puesto que el precio de $us. 13 es superior al
primer cuartil de $us. 12.90.
Como las unidades o volmenes comer-
cializados pueden ser de cientos de miles o
millones, el impacto para las empresas ha de
ser significativo, en un criterio slo por la utili-
zacin de unas frmulas que se consideran no
son las ms adecuadas. Incluso las empresas
pueden poner como argumento de defensa los
clculos de los desvos respecto a los cuartiles
en lugar de las frmulas del decreto.
El D.S. 2227 al referirse al anlisis
de comparabilidad se refiere al precio
acordado en una operacin comercial y/o
financiera entre partes vinculadas, pero ya
se indic que no slo la comparabilidad
es en relacin al precio, tambin lo es en
relacin al margen de los beneficios, adems
el anlisis de comparabilidad se basa ms
en la comparacin de las condiciones de
una operacin vinculada con las condiciones
de las operaciones efectuadas entre
entes independientes, antes que la mera
comparacin directa de precios.
Cuando se utilizan los precios entre
partes independientes, no hay duda que
si una empresa puede vender un producto
en $ 10, en condiciones normales no ha de
vender a un cliente que slo le ofrece $ 8, por
ello se confa en el precio de $ 10, pero las
condiciones alrededor de ese precio deben ser
15.07
cuidadosamente analizadas.
Se reitera que si el precio aplicado por la
parte vinculada radicada en Bolivia fuera mayor
25.82
al Lmite Superior de $us. 23.57, no se realiza
ningn ajuste, puesto que la RND 10000815
20.45 indica que slo procede el ajuste cuando se
origine una disminucin de la base imponible
del IUE y eso ocurre cuando los precios o

140
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
mrgenes estn por debajo del lmite inferior
del valor de la transaccin.
Pero naturalmente en una gestin no
slo se aplica un precio para un producto,
el precio normalmente ha de convertirse en
los precios y esos precios pueden variar en
funcin de varios aspectos que pueden o no ser
ajustados fcilmente, como ser las funciones
desempeadas por las partes (teniendo en
cuenta los activos utilizados y los riesgos
asumidos), las circunstancias econmicas de
las partes, las condiciones de mercado, las
estrategias comerciales, etc.
Entre las funciones que las partes
vinculadas y las Administraciones Tributarias
tienen que identificar se encuentran: el diseo,
fabricacin, montaje, investigacin y desarrollo,
prestacin de servicios, las compras, la
distribucin, comercializacin, publicidad,
transporte, financiamiento, etc. Tambin el
anlisis funcional incluye el anlisis de los
activos utilizados, las instalaciones, equipos,
intangibles, activos financieros, etc.
Los riesgos asumidos incluyen las
fluctuaciones en los costos y los precios de
produccin, el xito o fracaso de los costos en
investigacin y desarrollo, los tipos de cambio,
las tasas de inters, etc.
La norma nacional tampoco indica
cmo obtener los comparables, dejando a
la parte vinculada en libertad para acudir
a bases de datos internacionales o sus
propios comparables que al no tener ninguna
restriccin, deberan ser aceptados.
1.10. Los aspectos tcnicos contables del
ajuste y su tratamiento tributario:
Para analizar algn tpico relacionado a la parte
contable y el posible impacto en los Estados
Financieros se colocarn dos escenarios:
El primero en el que luego de los estudios
y las revisiones correspondientes se establece
que los precios cumplen con el principio de
libre competencia, en cuyo caso, los Estados
Financieros no requieren ningn ajuste.
En el segundo se puede imaginar
que existe un ajuste comprobado de $us.
9.000.000, esto significa que la parte vincula-
da sometida a anlisis ha obtenido esa utilidad
adicional y una primera apreciacin consistira
en que los Estados Financieros de esa gestin,
o por lo menos el patrimonio contable debera
ser incrementado, pero la ecuacin del balan-
ce nos indica que para satisfacer la igualdad,
debe existir una contracuenta en el Activo, que
en este caso es inexistente; se est asumien-
do que se vendi en un precio mayor y corres-
pondera una Cuenta por Cobrar por el mismo
importe pero que obviamente es inexistente.
Como todo parece una ilusin, se concluye
que no procede ningn ajuste contable.
Una vez que se han practicado los ajustes
y como consecuencia se han determinado
las utilidades imponibles, queda claro que el
impuesto a liquidar es el Impuesto sobre las
Utilidades de las Empresas (IUE), sin embargo,
que ocurre si la empresa sometida a examen
es una sucursal de una compaa extranjera;
en ese caso y en cumplimiento a la normativa
legal nacional tambin procede la liquidacin
del IUE/Beneficiarios del Exterior sobre el saldo
de la utilidad imponible menos el impuesto
determinado, lo que constituira un ajuste
secundario segn el modelo de la OCDE.
Se reitera que los porcentajes de
vinculacin son importantes, puesto que el
escenario es distinto si la vinculacin entre
partes ha sido producto de un socio del
exterior que simultneamente es accionista en
ambas empresa con un 2% de participacin;
en ese caso, slo en ese porcentaje del saldo
de la utilidad se tendra que aplicar el IUE/
Beneficiarios del Exterior.
Finalmente se debe indicar que tanto la
normativa tcnica nacional y la internacional
no se pronuncian sobre ajustes contables
que tengan como sustento ajustes fiscales en
precios de transferencia.
1.11. La extensin del plazo para las
inspecciones de la Administracin
Tributaria:
De acuerdo al Cdigo Tributario, desde el
inicio de una fiscalizacin hasta la emisin de
la Vista de Cargo no pueden transcurrir ms
de 12 meses, sin embargo, cuando se amerite
un plazo ms extenso, la mxima autoridad
141
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia

ejecutiva de la Administracin Tributaria puede nes Tributarias. El texto de la OCDE

autorizar la prrroga hasta 6 meses ms. admite que los estudios y anlisis
son muy complejos y que los ins-
La disposicin adicional nica de la Ley
pectores deben tener un alto grado
549, establece que en caso de que la Adminis-
de especializacin y que su trabajo
tracin Tributaria verifique el valor de la tran-
demanda ms tiempo que el habi-
saccin entre partes vinculadas, la prrroga de
tual. Tambin se recomienda que la
6 meses puede ser autorizada hasta 12 meses.
inspeccin muestre flexibilidad en
En sntesis las inspecciones pueden su criterio y que no prime un exce-
durar hasta 24 meses, plazo que parece so de criterio fiscal y no exigir a los
definitivamente largo. contribuyentes precisiones idealiza-
Pero la ampliacin de la Ley no es das y poco adecuadas a los hechos.
relevante, puesto que el incumplimiento ii.2. El procedimiento amistoso que
de estos plazos no perjudica en nada la se encuentra vinculado al ajuste
posibilidad de la Administracin Tributaria correlativo entre dos administraciones
para emitir las Vistas de Cargo. Se han dado tributarias que consultan entre s
recursos de los contribuyentes ante la AIT en aspectos orientados a la solucin de
los que los que la Administracin Tributaria controversias relativas a la aplicacin
se excedi de los plazos contemplados en de los convenios de doble tributacin
el Cdigo Tributario; ante estos recursos se internacional.
encuentran pronunciamientos en los que la
ii.3. El ajuste correlativo tambin es
Autoridad de Impugnacin Tributaria determina
abordado por la OCDE e implica que
que el incumplimiento de los plazos no limita
intervengan dos administraciones
las facultades de la Administracin Tributaria.
tributarias y se origina cuando una
Se tiene, por ejemplo, la Resolucin N de ellas hace un ajuste primario
STG RJ 0250/2006 y la 1861/2013 en las que identificando una mayor utilidad en
esa instancia administrativa (la AIT) indica que la empresa que se encuentra en su
ni en la Ley 2492 (Cdigo Tributario) ni en la Ley jurisdiccin, ante ello, corresponde
2341 (Ley de Procedimiento Administrativo), que en la otra jurisdiccin se
disponen que la infraccin menoscabe o extinga practique un ajuste que contemple
la competencia de la Administracin Tributaria la disminucin de la deuda tributaria,
para emitir la Resolucin Determinativa. caso contrario, se estara en un
En conclusin indican que slo existi una caso de doble imposicin. No se
infraccin en el incumplimiento del plazo de la debe olvidar que el objetivo de los
Vista de Cargo, pero que este hecho no afecta precios de transferencia no es que
la competencia de la Administracin Tributaria. los grupos multinacionales declaren
Concluyen indicando que por este hecho los ms ganancias de las que realmente
servidores pblicos podrn ser responsables han ganado, mas bien el objetivo es
por el rgimen de responsabilidad por la que declaren esas ganancias en la
funcin pblica, etc. jurisdiccin donde realmente se han
generado y si como consecuencia de
2. Algunos elementos adicionales ello, llegan a pagar un mayor impuesto
incorporados en las directrices sobre en su conjunto por las diferentes
precios de transferencia de la ocde: tasas o beneficios de los distintos
pases es un colateral implcito a sus
Algunos aspectos a destacar en las Directrices
ganancias. Un problema para este
de la OCDE, que no han sido incluidos de
ajuste correlativo es la prescripcin de
manera especfica en la normativa nacional
acuerdo a la normativa legal en cada
son las siguientes:
pas, pero que puede ser resuelto en
ii.1. Las prcticas en materia de inspec- base a convenios internacionales que
cin por parte de las Administracio-

142
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
deroguen los plazos de prescripcin
para estos ajustes.
ii.4. Las inspecciones simultneas cons-
tituyen otra herramienta en la que
dos o ms pases contribuyen a la
investigacin de asuntos fiscales.
El procedimiento es aplicable sobre
todo cuando participa un pas deno-
minado paraso fiscal. Por otra par-
te, la existencia de las inspecciones
simultneas tambin pueden contri-
buir a que no se produzca la doble
imposicin en los pases afectados,
precisamente por haber trabajado y
conocido el problema en forma con-
junta. La inspeccin simultnea es
un acuerdo entre dos o ms partes
para inspeccionar o revisar de ma-
nera simultnea e independiente
cada una en su territorio una o ms
partes vinculadas de inters comn
para intercambiar informacin sobre
temas de inters fiscal.
ii.5. El Rgimen de Proteccin (safe har-
bours) consiste en un procedimiento
mediante el cual las partes vincula-
das pueden sujetarse a un conjunto
de reglas que una vez cumplidas,
determine la aceptacin automtica
de los precios de transferencia por
la administracin tributaria nacio-
nal; sin duda se trata de un rgimen
excepcional. El objetivo de un rgi-
men de proteccin es simplificar la
determinacin de las condiciones
de plena competencia de las ope-
raciones vinculadas; esto puede ser
favorable para las empresas para no
correr riesgos posteriores y tambin
para la Administracin Tributaria por
eliminar la tarea de realizar inspec-
ciones posteriores. Adicionalmente
se debe tomar en cuenta que un
rgimen de proteccin afecta a dos
jurisdicciones y por otro lado, no es
sencillo establecer los parmetros o
reglas a ser cumplidas, de tal modo
que los precios luego de cumplir
esas reglas cumplan con el requisito
de ser de libre competencia.
Estas reglas podran implicar,
por ejemplo, que el contribuyente
establezca su precio de transferencia
o su resultado aplicando un mtodo
simplificado establecido por la
Administracin Tributaria.
Los refugios seguros pueden
tener dos variantes:
Crear un refugio seguro excluyendo
del mbito de aplicacin de los
precios de transferencia a ciertos
contribuyentes u operaciones
(Ej. Fijando lmites por debajo de
los cuales no debe realizarse el
estudio).
Mediante la simplificacin de
reglas (por ejemplo fijando un
rango de precios o utilidades o
un cierto margen especfico para
ciertas actividades).
ii.6. Los acuerdos previos sobre valo-
racin de precios de transferencia
(APV), que consisten en establecer
un acuerdo antes de ejecutarse la
operacin vinculada, este acuerdo
debe contener criterios sobre el m-
todo, los comparables, los ajustes
y las hiptesis de eventos futuros y
slo son vlidos durante un cierto pe-
rodo de tiempo. El acuerdo se basa
en circunstancias actuales, pero in-
volucran estimaciones futuras, como
ser las variaciones econmicas futu-
ras, las fluctuaciones de precios, etc.
La mayora de los pases apuesta por
que los acuerdos sean multilaterales,
es decir, entre el contribuyente y las
administraciones tributarias involu-
cradas, sin embargo tambin existen
los acuerdos unilaterales donde se
pacta el precio entre el contribuyente
y un fisco (caso Costa Rica). En estos
acuerdos, la Administracin Tributa-
ria evala la informacin y se llega
finalmente a determinar un precio,
naturalmente que su ventaja radica
en el hecho que evita recursos pos-
teriores. Tambin se puede dar la fi-
gura de la consulta ante la AT para
que la misma resuelva por un precio.
143
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Una vez aprobado el acuerdo por el
Fisco, ste surte efecto por un nme-
ro de aos (usualmente 3 aos).
ii.7. El arbitraje aplicable no slo ante
disputas entre un contribuyente y
una Administracin Tributaria, sino
ms bien entre dos administraciones
tributarias donde el contribuyente
puede verse slo como un tercero
poco involucrado. El modelo de
convenio tributario de la OCDE llega
a indicar que si en el plazo de dos
aos las administraciones tributarias
no logran un acuerdo, el tema ser
resuelto mediante el arbitraje.
ii.8. Los intangibles constituyen otro
elemento de anlisis que involucra
principalmente los costos que son
invertidos principalmente para
investigacin y desarrollo y que con
derecho tratan de ser recuperados
a travs de los precios. Los
intangibles incluyen los derechos
de utilizacin de activos industriales
como patentes, marcas comerciales,
nombre comerciales, conocimientos
prcticos (know how), etc.
ii.9. Las bases de datos disponibles han
sido creadas por editores que han
recopilado la informacin contable
de empresas que han presentado
sus datos ante rganos competentes
como las Bolsas y otros. Las bases
de datos sirven para encontrar los
comparables externos. Naturalmente
que tambin hay limitantes como
ser la falta de disponibilidad en
todos los pases, adems de no
ser homogneas por la diversidad
de requisitos o normas tcnicas
que pueden exigirse en cada pas.
Las bases de datos comerciales
pueden ser innecesarias si se utilizan
comparables internos que son los
ms precisos. Al ser un tema vital
a momento de poder utilizar los
comparables, es un vaco demasiado
importante para ser pasado por alto
por la legislacin nacional.
144
3. CIERTOS INDICIOS PARA
IDENTIFICAR PRECIOS QUE NO
CUMPLAN CON LOS DE LIBRE
COMPETENCIA:
Slo de manera enunciativa, se pondr algunos
indicios que pueden permitir identificar algunos
precios viciados entre partes vinculadas:
Operaciones atpicas o inusuales que
normalmente no se presentan.
Financiamiento sin intereses o con
tasas menores a las de mercado.
Ausencia de garantas comunes o
generales.
Plazos de pago inusuales o crditos
en la compra venta distintos a los
normales en operaciones comparables.
Contratos desiguales.
Una empresa del grupo tiene prdidas
continuas, mientras el resto es rentable.
4. RAZONES PARA APLICAR LOS
PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN
OPERACIONES DOMSTICAS:
En apariencia no existira razn para aplicar
los estudios de precios de transferencia a
nivel nacional, por ejemplo, una empresa
vinculada situada en Tarija y otra en La Paz, si
se encuentran diferencias de precios, a una de
ellas se atribuir una mayor ganancia y a la otra
una deduccin de sus utilidades, con lo que
el efecto sera neutro, sin embargo, atendiendo
slo la realidad del pas, se encuentran las
siguientes pautas para aplicar el estudio, por
ejemplo, en los siguientes casos:
Si una de las empresas tiene prdidas
fiscales acumuladas, puede haber
inters en trasladar las utilidades a
esa empresa para no pagar el IUE.
Una empresa puede estar ubicada
geogrficamente en una regin del
pas donde se tengan exenciones para
el IUE, tal el caso de industrias nuevas
en Oruro y Potos, entonces tambin
puede existir inters para trasladar las
utilidades a esas regiones.
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
Los grupos financieros, tambin pue-
den estar interesados en trasladar sus
ganancias a sus empresas que tienen
prdidas, o simplemente distribuirlas
de tal forma que no lleguen a pagar la
alcuota adicional del Impuesto a las Uti-
lidades de las Empresas (IUE) al sector
financiero, finalmente para mantener
dentro los lmites que permite ASFI a tra-
vs de sus indicadores de riesgo para
mantenerse adecuados a la norma. Se
debe recordar que precisamente para
evitar la desfiguracin de precios en
el sector financiero, la Ley 393 de Ser-
vicios Financieros ha establecido que
las empresas que conforman un grupo
financiero no podrn realizar operacio-
nes entre ellas que subvalen o sobre-
valuen valores monetarios, contables o
burstiles a efectos de favorecer ganan-
cias o utilidades ficticias que vayan a in-
crementar el patrimonio de una de las
empresas del grupo financiero.
En todo caso, OCDE no considera
no considera situaciones internas, solo
internacionales que involucran a ms de una
jurisdiccin tributaria.
5. EL PRINCIPIO DE BUENA FE Y
LAS OPERACIONES ENTRE PARTES
VINCULADAS:
Se considera que se debe aplicar un criterio
positivo al someter a revisin los estudios de
precios de transferencia, esto significa que
tampoco se debe llegar a extremos de satanizar
las operaciones entre partes vinculadas ni
siquiera tratndose de operaciones entre las
multinacionales.
Las asociadas de las multinacionales
tienen normalmente un grado de autonoma
considerable y, a menudo, negocian entre s
como si fueran empresas independientes, es
decir que cada una de ellas quiere mostrarse
lo mejor que puede.
Las AT deberan tener presente que,
desde el punto de vista de la gerencia, las partes
vinculadas y las empresas multinacionales se
encuentran incentivadas para utilizar precios
de plena competencia con el objeto de poder
juzgar la actuacin de los diversos centros
generadores de beneficios. A nadie le gustara
ser nombrado gerente de una empresa
predestinada a reflejar siempre prdidas o a la
inversa a mostrar ganancias irreales.
La Administracin Tributaria debera
tener presente estas consideraciones a la hora
de seleccionar y llevar a cabo comprobaciones
de precios de transferencia.
6. CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES:
6.1. El primer elemento a destacar es la
decisin de Bolivia para crear la nor-
mativa legal que permite ingresar al
estudio de Precios de Transferencia,
conforme ya lo han hecho la mayora
de los pases de la regin y el mundo.
6.2. Se trata de un elemento nuevo en
el pas, que requiere de mucha
dedicacin, especializacin, lectura
y sobre todo tiempo para su anlisis
pormenorizado. Bolivia es un pas
pequeo y son pocas las empresas
que han de tener que cumplir con la
nueva normativa. Por su parte, los
fiscalizadores y los responsables
de atender los recursos ante los
actos de la Administracin Tributaria
deben contar con un alto grado de
conocimiento en esta apasionante
temtica.
6.3. El trabajo aborda el aspecto de la
vinculacin y establece que en la
anterior normativa se indicaba que
una empresa de capital extranjero
es aquella en que ms del 50%
del capital y/o el poder de decisin
corresponda, directa o indirectamente
a personas naturales o jurdicas
domiciliadas en el exterior. Ahora el
D.S. 2227 ha consignado 6 casos
de vinculacin que no consideran
porcentajes de participacin, esto
significa que an en el caso de
que una empresa tenga un 1% de
participacin en otra, ambas estarn
vinculadas, del mismo modo, si un
miembro de un directorio tambin lo
es en otra empresa, ambas estarn
vinculadas, sin importar el nmero
145
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
de miembros que pueda tener ese
rgano de gobierno empresarial. Se
recomienda establecer porcentajes
que puedan significar un control de
precios en ambas empresas.
6.4. La normativa legal nacional, particu-
larmente el D.S. 24051 reglamentario
del IUE, presenta varias presuncio-
nes para operaciones efectuadas
con vinculados del exterior, particu-
larmente en el caso de intereses y las
actividades parcialmente realizadas
en el pas. Esta normativa no ha sido
modificada por lo que se mantiene
vigente y en algunos casos hace
innecesario un estudio de precios
de transferencia para los elementos
contemplados en el decreto. Se re-
comienda un pronunciamiento sobre
estos casos.
6.5. Tanto la Ley de Inversiones, como la
Ley 549 contemplan la posibilidad
de vincular empresas constituidas
en territorio nacional, sin embargo, el
D.S. 2227 ha definido todos los casos
de vinculacin y en ninguno de ellos
se incluye a la vinculacin entre entes
nacionales cuyo tipo de vinculacin
tambin se denomina domstica,
sin embargo, el decreto deja abierta
la posibilidad de ampliar mas
adelante los casos de vinculacin.
6.6. El trabajo tambin contempla los
casos en que la vinculacin entre
empresas nacionales puede ser jus-
tificado explicando en qu casos la
ausencia de precios bajo el principio
de libre competencia puede afectar
a una distribucin real de las ga-
nancias entre empresas vinculadas.
Se da como ejemplo a los grupos
financieros donde el traslado de uti-
lidades en forma planificada, podra
tener el propsito de no pagar la al-
cuota adicional del Impuesto sobre
las Utilidades y finalmente la distribu-
cin de ganancias de modo que las
distintas empresas del conglomera-
do financiero puedan cumplir con la
normativa legal emitida por ASFI. Se
146
hace notar que la Ley 393 de Servi-
cios Financieros tiene un pronuncia-
miento especfico sobre los precios
de transferencia (aunque no los cite
exactamente con esa denominacin)
6.7. Como uno de los casos de vinculacin
se contemplan a las operaciones en
las que intervenga un pas o regin
con baja o nula tributacin. Esta
alusin es para los denominados
parasos fiscales, pero falta establecer
cuando o bajo que parmetros se ha
de calificar a un pas como paraso
fiscal, o en su defecto dar una lista
de los pases que son considerados
para Bolivia como parasos fiscales.
Se recomienda una mayor precisin
en la normativa.
6.8. La normativa nacional acepta los
mtodos contemplados por la OCDE
para la determinacin del valor de
las operaciones en condiciones
de libre competencia y adems
agrega el sexto mtodo denominado
Argentino que se aplica a los
productos con cotizacin internacional
y los commodities. Adicionalmente la
Ley establece que cuando no fuera
posible utilizar alguno de los mtodos,
se podr aplicar otro mtodo acorde a
la realidad econmica de la empresa,
sobre este punto, la OCDE tambin
acepta la posibilidad de utilizar
otro mtodo e incluso se refiere a
la utilizacin de ms de un mtodo
(sin recomendarlo). Se recomienda
que para evitar la discrecionalidad
en la bsqueda de otros mtodos,
se asignen ciertos parmetros que
establezcan en qu casos precisos se
pueda recurrir a otro mtodo y si ello
se justifica, las condiciones mnimas
que deben reunir los otros mtodos.
Se considera que en este momento
la Administracin Tributaria ya tienen
identificado el pequeo universo de
empresas que tendrn que presentar
estudios de Precios de Transferencia
y adems ha de tener informacin
de las operaciones precisas que
tienen estas empresas con sus partes
 La aplicacin de los estudios de precios de transferencia en Bolivia: Virtudes y debilidades de nuestra normativa legal
vinculadas (si las tienen), entonces,
se considera que puede direccionar
una reglamentacin para los otros
mtodos.
6.9. El Art. 9 del D.S. 2227 se refiere al
tratamiento aplicable a servicios en-
tre partes vinculadas, que trata de
los servicios que una o ms empre-
sas domiciliadas en el pas pueden
recibir de sus casas matrices y da la
posibilidad de individualizar el costo
en forma precisa o distribuir el mismo
entre las contratantes de acuerdo a
la proporcin que les corresponda.
El trabajo identifica este tratamiento,
como el que la OCDE establece a los
servicios intragrupo que tiene como
objetivos:
Determinar si los servicios intra-
grupo han sido prestados
Determinar la retribucin de plena
competencia
Tambin se cita a los Acuerdos de
Reparto de Costos (ARC) que tienen
los siguientes mtodos:
El mtodo de cargo directo:
Mtodo que consiste en cargar
directamente los servicios
especficos intragrupo (dentro
del grupo) a partir de una base
claramente definida.
El mtodo de cargo indirecto:
Mtodo que consiste en facturar
los servicios intragrupo basndose
en los mtodos de distribucin y
de asignacin de los costes.
En los servicios intragrupo, el
objetivo es controlar el suministro
de servicios a otros miembros del
grupo y naturalmente establecer los
precios de plena competencia. Entre
los servicios que las casas matrices
ponen a disposicin de sus afiliados
estn los administrativos, tcnicos,
contables, financieros, legales,
comerciales, etc., por tanto, para la
complementacin e interpretacin de
este artculo se recomienda el anlisis
de la parte de servicios intragrupo de
la OCDE.
6.10. Otro elemento importante del
trabajo se refiere a las frmulas de
los rangos de diferencias de valor
contemplados en el D.S. 2227. Se
ha comparado estas frmulas con
las de los cuartiles que normalmente
son utilizados por otras legislaciones.
Normalmente el lmite inferior
aceptable viene dado por el primer
cuartil y el lmite superior por el tercer
cuartil, adicionalmente los ajustes (en
caso de corresponder), se efectan
sobre la mediana (o segundo cuartil);
el trabajo explica y fundamenta
que estas medidas son las ms
adecuadas, principalmente debido
a que en su clculo no intervienen
todos los valores de la variable y
adems (lo mas importante), que
no se ven afectados por los valores
extremos.
El D.S. 2227 y la RND 100008
15, establecen frmulas basadas en
el Rango o Recorrido de la variable
que es una medida muy pobre en
estadstica debido a que se ve muy
influenciada por los valores extremos.
El trabajo da ejemplos acompaando
los clculos pertinentes y justifica
plenamente la utilizacin de los
cuartiles en lugar de las frmulas
establecidas en la normativa legal
nacional. Se recomienda revisar
estas frmulas que pueden alejarse
de la imparcialidad y la objetividad
que tanto se requiere.
6.11. Con la normativa existente, lo
ms recomendable es que las
empresas multinacionales fijen los
precios de plena competencia a
sus operaciones, caso contrario, se
vern a obligados a soportar ajustes
impositivos que puedan generar
una doble imposicin, en sntesis,
los precios fijados deben ser los de
libre competencia y adems los ms
apropiados para eliminar o al menos
minimizar riesgos fiscales.
147
 Aplicacin de Precios de
Transferencia en Bolivia
Susana Ros Laguna
Viceministra de Poltica Tributaria
Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas

Licenciada en Derecho de la Universidad Mayor de San Andrs. Cuenta con estudios de

Maestra en Derecho Econmico y Tributacin de la Universidad Andina Simn Bolvar
(2002) y varios cursos de actualizacin sobre Fiscalidad Internacional del Instituto de
Estudios Fiscales de Espaa (2009), Proyectos para el Desarrollo del Banco Interamericano
de Desarrollo (2001). Diplomado en Procedimientos Administrativos Agrarios del Instituto
Nacional de Estadstica y la Universidad Mayor de San Andrs (2003).
Es docente de pre y postgrado de la Universidad Iberoamericana, Universidad Catlica
Boliviana, Universidad Franz Tamayo, Universidad Americana, Universidad Andina Simn
Bolvar, Universidad de Aquino de Bolivia y actualmente ejerce la funcin de Viceministra de
Poltica Tributaria en el Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas.
Anteriormente fue Directora Ejecutiva a.i. de la Autoridad de Impugnacin Tributaria,
(2012-2013) y Asesora Legal en temas de tributacin interna, convenios de doble tributacin
y aplicacin de la normativa vigente (2008-2009), entre otros.

I. INTRODUCCIN
En economas globalizadas, el fenmeno de empresas cuyo producto final requiere de una
serie de procesos productivos que proporcionan desde la materia prima hasta los empaques,
ha trascendido las fronteras territoriales y la normativa de los Estados. En estas circunstancias,
la optimizacin de utilidades y la libre competencia han determinado que las diferentes reas,
unidades productivas o circuitos empresariales, determinen procedimientos tendientes a lograr
cada vez mayor utilidad y menores costos de produccin.
En el afn de lograr cada vez ms utilidad y menor costo, se han generado prcticas
empresariales que sin duda han permitido mayor expansin de las empresas transnacionales, a
costa de las economas de pequeos Estados proveedores de materia prima.
Inicialmente este proceso expansivo no represent mayor problema para las economas
desarrolladas, puesto que los incentivos se basaron principalmente en la exportacin de bienes y
servicios, en un mbito de libre competencia, sin embargo con la implantacin del Plan Marshall,
durante la reconstruccin de Europa despus de la segunda guerra mundial, se observ que
inversiones efectuadas por Estados Unidos en suelo europeo generaron mayor trfico de bienes
y servicios transnacionales sobre todo en el rubro de la produccin textil, lo que ocasion que
los Estados debieran observar reglas de establecimiento de principios de plena competencia,

148

a fin de establecer de manera uniforme la
determinacin de mrgenes de utilidad en un
marco de igualdad y conforme a un tratamiento
estandarizado a partir de principios acordados.
II. ANTECEDENTES
La regulacin de precios de transferencia
tiene su origen y desarrollo en el siglo XX
conjuntamente con el desarrollo de las empresas
multinacionales, las cuales empezaron a
desarrollar criterios de maximizacin de
beneficios y de minimizacin de riesgos por
medio de la diversificacin de las actividades
de produccin, comerciales y financieras,
cada miembro del grupo se especializaba en
la prestacin de servicios al interior del mismo,
de esta forma fueron surgiendo las tcnicas
para manejar precios de transferencia entre los
miembros, lo que ocasionaba que se abriera
un espacio de evasin fiscal, que perjudicaba
a los Estados.
En pleno auge del comercio
transfronterizo, que se gener como efecto de
las necesidades emergentes de los pases que
se reconstruan de la post guerra, en el Reino
Unido el ao 1915, se promulg una norma
interna que tena la finalidad de combatir la
manipulacin de precios de transferencia,
mediante una Ley de Finanzas, en esa norma
se estableci el principio de arms lenght o
principio de plena competencia, mediante
el cual en el supuesto de que una entidad
no residente llevara a cabo actividades
econmicas con una empresa residente en el
Reino Unido, si la empresa no residente posea
una estrecha conexin y ejerciera un control
sustancial sobre la residente en la jurisdiccin
fiscal inglesa, y si como consecuencia de esto
el negocio realizado entre las dos produca en
la empresa residente un beneficio menor que el
que se habra esperado, la entidad no residente
tributara en el Reino Unido como agente de la
empresa residente por los beneficios desviados
hacia ella en la operacin vinculada.
Posteriormente, encontramos el primer
antecedente en los Estados Unidos, en 1917,
con la reglamentacin complementara a la
Seccin 1331 (a) de la War Revenue Act de
13 de Octubre de 1917, que estableca la
exigencia de declaraciones consolidadas a las
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
empresas asociadas en el Impuesto Federal
sobre la Renta de Sociedades. En virtud del
federalismo, en Estados Unidos el problema de
los precios de transferencia surgi inicialmente
entre varios Estados de la Unin.
Los mecanismos de control de las
operaciones vinculadas a precios de
transferencia surgieron para proteger la base
imponible del impuesto sobre la renta en
un contexto de comercio internacional de
empresas nacionales y extranjeras que operan
en el mismo sector econmico, con el objetivo
de evitar la manipulacin de precios y eleccin
arbitraria de jurisdicciones tributarias con tasas
efectivas de tributacin bajas, generando
prcticas abusivas. La regulacin sobre su
aplicacin, principios y procedimientos est
regulada por la OCDE, creada y constituida
en base al Plan Marshall de cooperacin y
recuperacin de Europa.
En este entendido la OCDE elabor
directrices en el Reporte sobre Precios de
Transferencia y Empresas Multinacionales
el ao 1979, las cuales fueron aprobadas
en julio de 1995 por el Consejo de la OCDE,
este documento constituye una gua para
las Administraciones Tributarias y para las
Empresas Multinacionales.
En este contexto los pases
latinoamericanos han ido implementando
paulatinamente su regulacin a partir de
su necesidad de alcanzar polticas fiscales
eficientes en el contexto internacional, sin
embargo su condicin de proveedores de
materia prima o bienes intermedios dificulta su
aplicacin prctica, por lo que es necesario
que cada Estado adece las prcticas
estandarizadas y la regulacin de manera
especfica abriendo la normativa interpretativa
a la coyuntura econmica, social e inclusive
cultural de cada Estado, de modo de ejercer
la potestad en las condiciones que le permita
generar procesos de redistribucin de ingresos.
La experiencia latinoamericana en la
aplicacin de las referidas directrices dej en
evidencia que los mtodos aplicables y la
vinculacin bajo el principio de arms lenght, no
responda a la tipologa de las transacciones de
comercio en Amrica Latina, por su condicin
de exportadores de materias primas y sobre
149
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
todo commodities, por su parte el principio arms
lenght tiene una base demasiado abstracta,
lo que deja abierta una amplia posibilidad de
incurrir en inconsistencias en el proceso de
determinacin, en este sentido cada pas ha
adecuado la aplicacin de dichos estndares,
siendo especialmente relevante la creacin y
aplicacin del sexto mtodo como un aporte de
Argentina para resolver el problema planteado.
III. IMPUESTO A LA RENTA Y PRECIOS
DE TRANSFERENCIA
El impuesto a la renta es uno de los pilares de
todo sistema tributario, puesto que se constituye
en la expresin de solidaridad y redistribucin
de los ingresos que hace sostenible la
prestacin de bienes y servicios bsicos del
Estado hacia la poblacin; a travs de este
impuesto, las personas y las empresas que
tienen excedentes permiten que las personas
con menos recursos y menor capacidad
econmica, puedan acceder a los servicios
bsicos, que debe asegurar el sostenimiento
de los derechos fundamentales del ser
humano, tales como la salud, la educacin
o la seguridad. Por esta circunstancia se
constituye en un impuesto directo, que grava la
utilidad obtenida en una gestin fiscal, tienen
que pagarlo las personas con capacidad
econmica y es progresivo porque a mayor
grado de utilidad, mayor ser el impuesto.
Por su parte, la regulacin de precios de
transferencia, no se constituye en un importe
adicional o un incremental a la alcuota del
impuesto, se constituye en el resguardo del
principio de igualdad entre contribuyentes que
se encuentran en el mismo rango de utilidades,
independientemente del origen de las empresas,
siempre y cuando las utilidades se hubiesen
producido en la jurisdiccin territorial de un
Estado, aunque las actividades econmicas
se hubiesen realizado en otras jurisdicciones,
resguardando la libre competencia y evitando
que se genere un proceso de manipulacin de
cifras.
Esta regulacin, se constituye en un
instrumento que permite a las Administraciones
tributarias, ejercer un control sobre los
contribuyentes, con la finalidad de que se
cumpla con transparencia con la obligacin de
150
declarar los ingresos ordinarios y extraordinarios,
as como los costos de produccin, de modo
que los Estados no se vean afectados ni en su
pretensin de recaudacin, ni en sus ingresos
efectivos.
IV. EL IMPUESTO A LA RENTA DE
EMPRESAS Y LA REGULACIN DE
PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN
BOLIVIA
En el caso de Bolivia, como en la generalidad
de Estados, el impuesto a la renta, recae sobre
un nmero de contribuyentes a manera de
pirmide invertida, en el que la menor cantidad
de contribuyentes aportan la mayor parte de
las recaudaciones, tomando en cuenta que
este grupo de contribuyentes concentra un
porcentaje mayor de renta, la progresividad
que implica el impuesto en s mismo, determina
que habr mayor recaudacin del sector de
mayores ingresos.
La estructura del impuesto a la renta
de empresas en Bolivia, tradicionalmente no
contempl una regulacin especfica que
controle los precios de transferencia, la misma
que no ha dejado de ser un elemento sujeto
a anlisis, y si bien la normativa especfica se
promulg en 2014, no es menos cierto que
fue aprobada en un contexto de estabilidad
econmica y un incremento importante de
inversin nacional y extranjera debido a la
confianza que se gener por la aplicacin
del Modelo Econmico Social Comunitario
Productivo.
Ya en la dcada de los aos 70, la
recaudacin de ingresos de fuente extranjera
fue una cuestionante en cuanto al principio
de fuente que tradicionalmente aplicaron
los pases latinoamericanos, y con ello la
posibilidad de evitar la remisin de dividendos
al extranjero, disfrazados de intereses u otro
tipo de obligaciones para la empresa los cuales
fueran deducibles de la base del impuesto a la
renta, generando una elusin o evasin en el
pago del impuesto. Sin embargo, en Bolivia la
normativa que regulaba el impuesto a la renta
de empresas no incluy una regulacin a fin
de controlar la salida de dividendos, el pago
de obligaciones extranjeras y remisin de
recursos al exterior en empresas vinculadas o

no. Este aspecto limit sin duda un crecimiento
en las recaudaciones del impuesto a la renta
de empresas, el mismo que fue superado por
el impuesto a las ventas.
Hasta mediados de los 80s la estructura
tributaria en Bolivia comprenda una gran
cantidad de tributos, que sin embargo no
reflejaban una presin tributaria adecuada,
la misma que en el tiempo fue disminuyendo,
en este contexto el ao 1985 lleg al 2% del
PIB, poca en la que se estaba discutiendo
el proceso de reforma tributaria, como parte
de las medidas necesarias para frenar la
hiperinflacin y generar recursos para que el
Estado pudiera salir de la crisis que haba
caracterizado el inicio de esta dcada.
La nueva Ley Tributaria (N843) aprobada
el 20 de mayo de 1986, se bas en cumplir dos
objetivos: el primero lograr una base tributaria
amplia, y el segundo mantener una estructura
de impuestos sencillos de aplicar, controlar y
administrar, con esta estructura los ingresos del
Estado alcanzaron una recaudacin de 6.2%
del Producto Interno Bruto, para la gestin
1987 con un incremento a 8.3% en 1990.
La reduccin de cargas tributarias a ocho
impuestos, mediante la reforma aplicada el ao
1986, otorg sin duda mayor preponderancia a
los impuestos indirectos, de los cuales el ms
importante es el Impuesto al Valor Agregado,
el mismo que si bien tena una participacin
importante en las recaudaciones, no logr
un incremento sustancial a fin de mejorar la
presin tributaria en los aos posteriores a
la reforma, y ms bien se constituy en el
pilar de la estructura tributaria; siendo que el
Impuesto a la Renta Presunta de las Empresas
(IRPE), era un impuesto cuya base imponible
se obtena del activo neto de la empresa, es
decir, se descontaba el pasivo del ingreso total
para llegar a un valor neto gravable; ms
bien se constituy en un impuesto secundario
en la estructura tributaria, generando en el
tiempo una prdida en la trascendencia en los
impuestos directos que son la expresin de
progresividad.
El procedimiento de determinacin de la
base imponible del IRPE, tena el defecto de
incentivar el endeudamiento y el incremento
de los pasivos de las empresas, dado que a
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
efectos de lograr una facilidad en el control
de su cumplimiento se estableca una
presuncin de utilidades en base a normas
de determinacin establecidas por ley, lo
que signific un incentivo a las operaciones
posiblemente involucradas con precios de
transferencia, al no efectuar un control sobre las
operaciones que determinaban esos pasivos
en la empresa. Esta reforma no contempl la
incorporacin de normas destinadas a controlar
las operaciones entre empresas vinculadas
y por lo anteriormente expuesto, ms bien la
estructura del impuesto incentiv este tipo de
vinculaciones y operaciones.
Bolivia: Recaudacin por concepto de Impuesto Presunto a la Renta
de las Empresas e Impuesto sobre las Utilidades de las Empresas,
1987 2003
(En millones de Bolivianos)
IRPE IUE
Fuente: Unidad de Anlisis y Polticas Fiscales
Servicio de Impuestos Nacionales
En los aos 90, producto del anlisis
sobre el IRPE se determin que el mismo no era
acreditable con impuestos de similar naturaleza
en el extranjero, se prepar una nueva reforma
tributaria, con el objetivo de incrementar la
presin tributaria y los recursos ordinarios del
Estado provenientes de las recaudaciones.
Esta reforma estuvo orientada a
incentivar la inversin de capitales nacionales
y extranjeros, se tom un modelo de Impuesto
a la Renta de Empresas basado en la utilidad
contable neta obtenida en una gestin, es
decir que la base imponible de este impuesto,
a diferencia del IRPE, se basa en el resultado
objetivo de los Estados Financieros, de donde
se alcanza la base imponible, como resultado
de la deduccin de la utilidad bruta (ingresos
menos gastos de venta) los gastos necesarios
para la obtencin y conservacin de la fuente.
Este impuesto ms acorde con la estructura
151
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
tributaria de la regin deba recuperar su
trascendencia en el sistema impositivo de
modo que pueda ampliar las posibilidades
de un crecimiento sostenido, tanto de la
base tributaria como de las recaudaciones
incrementando de esta forma la presin fiscal
y por tanto permitiendo al Estado generar
procesos de redistribucin del ingreso.
Sin embargo la efectividad del impuesto
fue afectada por medidas colaterales de
incentivos en diferentes niveles, la creacin
de zonas francas, la creacin de regmenes
de incentivos departamentales, exenciones
aplicadas a inversiones especficas, acuerdos
de diferente naturaleza que establecan
regmenes de exencin en tributos directos
e indirectos y sobre todo el proceso de
capitalizacin de las empresas las cuales
carecan de un control adecuado por la falta
de un buen sistema de tributacin internacional
y normas claras que permitieran el control de
las operaciones internacionales derivadas de
dicho proceso de enajenacin.
El costo fiscal de los incentivos aplicados
tuvieron como efecto el incremento pobre de las
recaudaciones, y una presin fiscal promedio
de 12% en la dcada de los ao 90, lo que
adems gener un mbito poco transparente
en el que la administracin tributaria careca
de las herramientas apropiadas a fin de
controlar las operaciones surgidas entre las
empresas capitalizadoras, que obviamente
estaban remesando utilidades encubiertas en
obligaciones, pasivos y retornos de inversin.
Esta situacin es clara debido al bajo
impacto de las nuevas inversiones y el pobre
crecimiento de las recaudaciones del impuesto
sobre las utilidades de las empresas durante
dicho proceso.
152
Bolivia: Presin Tributaria, 1987 2014
(En porcentaje)
Fuente: Unidad de Anlisis y Polticas Fiscales
Servicio de Impuestos Nacionales Instituto
Nacional de Estadstica
V. EL NUEVO MODELO ECONMICO Y
LA POLTICA TRIBUTARIA APLICADA
DESDE EL AO 2006
Desde la poca de la colonia hasta el
neoliberalismo, la economa boliviana se
caracterizaba por un bajo crecimiento
econmico dependiente de la demanda
externa y un alto nivel de pobreza, asimismo,
los recursos generados por el pas, en
su mayora, no eran reinvertidos, por el
contrario, eran externalizados y beneficiaban
a las empresas transnacionales. As, en 2005,
profesionales bolivianos como Carlos Villegas
y Luis Arce Catacora, plantearon un nuevo
modelo para el funcionamiento de la economa,
denominado Modelo Econmico Social
Comunitario y Productivo, que se fundamenta
en la recuperacin para el Estado de los
recursos naturales y la redistribucin de los
excedentes generados hacia otros sectores de
la economa y de manera directa a la poblacin
ms vulnerable.
Con el nuevo modelo econmico,
implementado desde 2006, tambin se
recupera la soberana en la formulacin de
toda la poltica econmica del pas, a diferencia
del perodo neoliberal donde las recetas,
muchas veces impuestas por organismos
internacionales como el FMI, favorecan
principalmente a las empresas extranjeras y a
una reducida oligarqua boliviana vinculada a
sta.
As, en materia de poltica tributaria,
se prioriz la generacin de la conciencia

tributaria y la formalizacin de la economa,
cuyo efecto fue una ampliacin importante
de la base tributaria incorporando a
sectores tradicionalmente excluidos de la
tributacin, tales como el sector de transporte
interdepartamental de pasajeros y carga, los
operadores y empresas de Zonas Francas, las
actividades de juegos de lotera y azar.
Asimismo, se aplicaron medidas
orientadas a capturar excedentes econmicos
extraordinarios con la aplicacin de una
Alcuota Adicional al IUE para el sector minero
y financiero; y se dot de mayor dinamismo a
la poltica tributaria con la implementacin de
medidas que buscaban no solamente fines
recaudatorios sino objetivos deseables para
el conjunto de la sociedad como la aplicacin
de la alcuota porcentual al Impuesto a
los Consumos Especficos para bebidas
alcohlicas desincentivando su consumo y
cuya recaudacin se destina a proyectos y
programas deportivos.
Por su parte, se estableci un nuevo
Impuesto a las Transacciones Financieras y el
Impuesto a la Venta de Moneda Extranjera, a
objeto de coadyuvar a la bolivianizacin de la
economa, poltica que se constituye en un pilar
de la estabilidad macroeconmica en el pas.
De esta forma, estas medidas han
permitido recaudar a favor del Estado durante
todo el perodo de vigencia los siguientes
montos:
Bolivia: Recaudacin Tributaria de las principales
medidas de poltica tributaria
(En millones de Bolivianos)
Impuesto a las transacciones financieras
Alicuota Adicional al IUE Minero
Servicio de transporte interdepartamental de pasajeros y carga
Formalizacion de vehculos
Impuesto a la venta de Moneda Extranjera
Alicuota Adicional al IUE Financiero
ICE Porcentual
Impuesto al Juego y a la Participacin en Juegos
Zonas Francas
Recaudacin de principales medidas de poltica tributaria
Nota: Corresponde a la recaudacin tributaria
desde la vigencia de la medida a mayo de 2015.
Fuente: Servicio de Impuestos Nacionales
Por su parte el dinamismo econmico
que impuls a la demanda interna y la mejora
de las administraciones tributarias en cuanto
a eficiencia recaudatoria, permitieron generar
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
ao tras ao mayor cantidad de recursos
producto del cumplimiento de los tributos,
generndose nuevos rcords y triplicndose
los promedios de recaudacin alcanzados
durante el quinquenio 2000-2005.
A partir del ao 2006, se demostr con
las medidas de poltica tributaria aplicadas
que es posible incrementar la base tributaria
y la recaudacin, sin limitar la posibilidad de
inversin privada nacional o extranjera en un
mbito de estabilidad econmica, seguridad
jurdica, pero con adecuados procesos de
redistribucin que tiene un efecto directo en
el consumo y que permitirn a las empresas
generar mayores utilidades.
Si bien parte de la decisin empresarial
trasciende fronteras es porque se buscan
ambientes de mayor incentivo y menores
cargas tributarias, tambin es cierto que la
decisin de los inversionistas parte por lograr
utilidades en su empresa, y esto no es posible
si la poblacin no tiene capacidad de consumo
y si no existiera estabilidad macroeconmica.
En este escenario, a la par de haberse
dinamizado el consumo interno, tambin se
ha tomado medidas efectivas para capturar el
excedente generado por diferentes rubros, a
partir de los cuales se ha generado un proceso
de redistribucin focalizado a los sectores ms
vulnerables de la poblacin.
En este contexto favorable, se dinamiz
tambin la Inversin Extranjera Directa Bruta, con
niveles histricos ya que en 2014 se alcanz un
monto de $us.2,113 millones; cuadruplicando
3,299 lo registrado en 2005. Asimismo, el promedio
2,171 de IEDB para el perodo 2006 2014 fue de
1,377 $us.1,238 millones superior al registrado en el
838 perodo neoliberal de privatizacin que abarc
861
705 de 1997 a 2005 y que alcanz nicamente
247 $us.789 millones.
100
15
Al haberse generado expectativas
9,613 positivas y un contexto favorable para la
inversin extranjera, que tuvo como efecto
el incremento anual de dichas inversiones
y gener confianza en el sector, se hizo
necesario regular de manera adecuada las
operaciones y transacciones efectuadas entre
grupos empresariales, empresas y personas
vinculadas, as como la remisin de recursos por
153
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
concepto de pago de obligaciones, intereses,
inversiones con derivados financieros, y otros
mecanismos que podran generar operaciones
de precios de transferencia, dotando a la
Administracin Tributaria de un marco legal
apropiado y coherente con estndares
internacionales, adaptado a nuestra realidad.
Bolivia: Inversin Extranjera Directa Bruta, 1997 2014(p)
(En millones de Bolivianos)
Promedio $us. 1,238
millones
Promedio $us. 789
millones
(p) Preliminar
Fuente: Banco Central de Bolivia Ministerio de
Economa y Finanzas Pblicas
En este sentido, mediante Disposicin
Transitoria Primera de Ley N 516, de 4 de
abril de 2014, de Promocin de Inversiones,
se estableci que el Ministerio de Economa
y Finanzas Pblicas en un plazo de noventa
(90) das, a partir de la publicacin de la citada
Ley, deba elaborar una norma que regule los
precios de transferencia.
VI. LA LEY 843 Y LA INCORPORACIN
DE LAS MODIFICACIONES QUE
INTRODUCEN LA REGULACIN DE
PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Al habernos planteado el desafo de
incorporar dicha regulacin en nuestra
estructura normativa, se inici el anlisis
del contexto vigente hasta ese momento,
habindose advertido que en el marco del
impuesto a la renta, el Artculo 45 de la Ley
N 843 (Texto Ordenado vigente) contena una
regulacin incipiente orientada a la fiscalidad
internacional, en este sentido, estableca que
las sucursales y dems establecimientos de
empresas, personas o entidades del exterior,
deban realizar sus registros contables en
forma separada de sus casas matrices u otras
154
sucursales o establecimientos del exterior,
a fin de que a travs de esta informacin, la
Administracin Tributaria, pueda determinar el
resultado impositivo originado con recursos de
fuente boliviana.
Tambin prevea que los actos jurdicos
celebrados entre una empresa local de
capital extranjero y personas fsicas o
jurdicas domiciliadas en el exterior, que
directa o indirectamente la controle, deban
ser considerados como actos celebrados
entre partes independientes, cuando las
condiciones convenidas se ajusten a las
prcticas normales del mercado entre
independientes. Por su parte, y a falta de
un concepto de residencia, defina que la
empresa local de capital extranjero como
aquella en la que ms del 50% de capital
y/o el poder de decisin corresponda directa
o indirectamente, a personas naturales o
jurdicas domiciliadas en el exterior.
Si bien la normativa, contena una
previsin razonable, para diferenciar el
resultado fiscal y la obtencin de utilidad de
fuente boliviana, as como a efecto de definir a
la empresa con capital extranjero, nicamente
tomaba la previsin de no tomar como
deducibles aquellos importes que hubieran
excedido los valores normales de mercado
entre partes independientes, aspecto
normativo que fue muy debatido, sobre todo
en recursos de impugnacin, toda vez que la
prueba de este tipo de importes muchas veces
se vio encubierto por operaciones efectuadas
en pases de baja o nula tributacin, o a travs
de derivados financieros, cuyos contratos
no habran sido celebrados en el territorio
boliviano, lo cual complejizaba la labor de
fiscalizacin.
El mencionado Artculo regulaba los
principios bsicos de las reglas de plena
competencia, mas no se constitua en una
normativa que facilite a la Administracin
Tributaria fiscalizar de manera adecuada
precios de transferencia, la mayor limitacin se
originaba en el alcance de la definicin referida
a la relacin existente entre empresas locales
de capital extranjero y empresas domiciliadas
en el exterior, las cuales tomaban las
previsiones de constitucin a fin de computar

sus gastos como deducibles amparados en la
propia norma tributaria.
Por su parte, la norma nicamente
regulaba operaciones sobrevaluadas en las
transacciones, aspecto que permita ventas
subvaluadas que al no encontrarse incluidas
en la previsin, daban origen a que estos casos
no pudieran ser observados en procesos de
fiscalizacin o verificacin por la Administracin
Tributaria.
Finalmente esta disposicin, estaba
orientada a regular las operaciones
empresariales, y no as a las operaciones
efectuadas entre personas naturales residentes
o domiciliadas en Bolivia, con otras empresas o
personas del exterior, por tanto un contribuyente
constituido como consultor o como empresa
unipersonal, poda generar relaciones
y vinculaciones, en base a operaciones
comerciales que generaban precios de
transferencia, y no estaba obligada a cumplir
con las previsiones normativas. Inclusive, esta
omisin era permisiva para que personas del
mismo grupo familiar, puedan constituir un grupo
empresarial, vinculado a travs de la relacin
de parentesco, que poda estar expresamente
excluido de la regulacin, debido a que la
empresa local de capital extranjero estaba
condicionada a una participacin accionaria
o en poder de decisin de ms del 50%, el
mismo que fue perdiendo vigencia en cuanto a
estndares internacionales.
Toda vez que, el principio de
independencia en materia de fiscalidad
internacional, supone que toda transaccin
efectuada entre partes relacionadas o
vinculadas debe ser realizada como si fuera
entre independientes, a fin de evitar prcticas
elusin y evasin tributaria a travs de precios
de transferencia, caracterstica que se expresa
en el principio de arms lenght, en la aplicacin
de precios de transferencia se trata a las
empresas relacionadas o vinculadas como
si realizaran operaciones separadas entre s,
y no como partes de una sola empresa; por
otra parte, determina que las operaciones
efectuadas entre ellas debieran valorarse
de acuerdo a las condiciones normales de
mercado, es decir, como si fueran operaciones
independientes.
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
Este principio, tiene la finalidad de facilitar
las labores de la Administracin Tributaria,
en cuando a la verificacin y fiscalizacin
de dichas operaciones, permitiendo realizar
ajustes, en caso de identificarse el uso de
precios de transferencia como un mecanismo
de evasin o elusin tributaria.
Una vez identificadas las limitaciones
de la normativa boliviana, respecto a los
estndares internacionales, en la regulacin
de precios de transferencia, y sobre todo
valorando el contexto econmico actual, el
mismo que debido a la estabilidad poltica,
econmica y social ha abierto oportunidades
de inversin extranjera en diferentes rubros
en Bolivia, se trabaj en una propuesta que
permita mejorar los mecanismos de control,
verificacin y fiscalizacin de la administracin
tributaria, orientada a evitar la disminucin de
la carga tributaria, como efecto de la aplicacin
de este tipo de operaciones.
Con la propuesta se permite a la
Administracin Tributaria aplicar ajustes en
los precios de transferencia, en funcin a los
avances legislativos y experiencia internacional
que regulan las operaciones comerciales y
financieras que las empresas efectan en el
mbito de la integracin econmica.
Mediante Ley N 541 de 21 de julio de
2014, se aprob la modificacin al Artculo
45 de la Ley 843, incorporando a su texto
normativo los artculos 45, 45 bis y 45 ter,
en estas disposiciones se constituye un marco
jurdico enfocado al control de las operaciones
de mercado interno para minimizar prcticas de
elusin y evasin tributaria, la cual finalmente
permitir al Estado resguardar la generacin
de ingresos que se veran afectados por la
existencia de condiciones comerciales o
financieras irregulares en las operaciones entre
empresas relacionadas.
En base a estndares internacionales se
permite a la Administracin Tributaria ampliar
el ejercicio de sus facultades de fiscalizacin
y control a operaciones econmicas realizadas
entre empresas o personas naturales o jurdicas
no domiciliadas en Bolivia, cuando se verifique
la existencia de diferencias sustanciales en
subvaloracin de las transacciones comerciales
y financieras.
155
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
Para este efecto, se establece la
obligacin formal de los sujetos pasivos del
Impuesto a las Utilidades de la Empresas
que se encuentren relacionados o vinculados
directamente o a travs de terceros, llevar
a cabo sus registros contables de manera
separada de sus matrices, sucursales, filiales
o establecimientos situados en el exterior, a fin
de permitir determinar el resultado impositivo
de fuente boliviana.
Se faculta a la Administracin Tributaria,
en el marco de sus atribuciones de control,
verificacin e investigacin, comprobar que
las operaciones efectuadas entre partes
relacionadas o vinculadas se hayan valorado
de acuerdo al principio de independencia,
pudiendo realizar los ajustes o recalificaciones
correspondientes cuando el valor acordado,
no se ajusten a la realidad econmica u
ocasione una menor tributacin en el pas,
independientemente de la forma jurdica que
se adopte, en este sentido es la realidad
econmica la que determina la vinculacin, no
as la participacin accionaria.
En acuerdo con estndares
internacionales, se adoptaron los mtodos de
ajuste para la valoracin de las operaciones
reconocidos por la OCDE, y dada nuestra
realidad se incluy el sexto mtodo de
valoracin. Asimismo, y como previsin
se estableci que cuando no sea posible
determinar el valor de la transaccin utilizando
alguno de los mtodos, se deja abierta la
posibilidad de que la Administracin Tributaria
podr aplicar cualquier otro mtodo acorde
a la naturaleza y realidad econmica de la
operacin, la misma que podr ser normada
mediante Decreto Supremo.
Tomando en cuenta experiencias de la
administracin tributaria, en casos en los que
se observaron posibles operaciones de precios
de transferencia, se determin ampliar el plazo
indefectible para realizar las fiscalizaciones
se establece que la Administracin Tributaria,
en todos los casos que se verifique el valor de
transaccin de las entidades relacionadas o
vinculadas, el plazo para la emisin de la vista
de cargo ser de veinticuatro meses que se
computar a partir del inicio de la fiscalizacin
156
previsto en el pargrafo V del Artculo 104 del
Cdigo Tributario.
Por ltimo, se incorpor como tercer
prrafo en el Artculo 145 de la Ley N 1990, de
28 de julio de 1999, General de Aduanas, que
en caso de duda razonable en la Administracin
Aduanera, por indicios de subvaluacin entre
empresas vinculadas, dicha administracin
podr aplicar o requerir al importador, estudios
de precios de transferencia, a objeto de
comprobar si la relacin y/o vinculacin entre
un comprador y un vendedor ha influido o
no en el precio, en la aplicacin del valor de
transaccin.
VII. EL DECRETO SUPREMO N 2227
Una vez aprobada la Ley, se aprob el Decreto
Supremo N 2227 que reglament a la Ley
de Precios de Transferencia contenida en los
artculos 45, 45 bis y 45 ter de la Ley N 843,
norma que permite la aplicacin operativa de
las disposiciones que introducen en nuestra
estructura tributaria la regulacin de precios de
transferencia, la misma que por su importancia,
se prioriz en su redaccin y tratamiento.
Esta norma desarrolla los aspectos
operativos del control en operaciones de
precios de transferencia, siendo stos los
siguientes:
Vinculacin, la norma describe de manera
enunciativa, no limitativa las formas de
vinculacin entre empresas, en este
sentido permite que la Administracin
Tributaria proponga otras formas de
vinculacin que se identifiquen en sus
procesos de fiscalizacin, que sern
incorporados mediante decreto supremo,
previa evaluacin del Comit Tcnico de
Precios de Transferencia, los casos de
vinculacin enumerados ocurren cuando:
1. Una persona natural o jurdica nacional
participe directamente o a travs
de terceros en la direccin, control,
administracin o posea capital en
una o ms empresas del exterior o,
sucursales, filiales o subsidiarias de
empresas del exterior que realicen
operaciones en territorio nacional;

2. Una persona natural o jurdica del
exterior, participe directamente o a
travs de terceros en la direccin,
control, administracin o posea capital
en una o ms empresas nacionales o
sucursales, filiales o subsidiarias de
empresas del exterior que operen en
territorio nacional;
3. Una persona natural o jurdica con
operaciones en territorio nacional que
mantenga relaciones comerciales
y/o financieras directas o indirectas,
con personas naturales o jurdicas
domiciliadas o que realicen
operaciones en pases o regiones con
baja o nula tributacin;
4. Una empresa sucursal, filial o
subsidiaria en territorio nacional
mantenga operaciones con su casa
matriz del exterior o viceversa;
5. Se realicen operaciones comerciales
y/o financieras entre una sucursal,
filial o subsidiaria situada en territorio
nacional y otra del exterior de una
misma casa matriz;
6. Se realicen operaciones comerciales
y/o financieras entre una empresa
nacional y otra en el extranjero, cuyos
propietarios, accionistas, socios,
gerentes, miembros de directorio
o personal jerrquico tengan
parentesco hasta cuarto grado
de consanguinidad y segundo de
afinidad.
Obligaciones del sujeto pasivo, adems
de los deberes formales usuales en la
declaracin del IUE, la norma establece
como obligacin del sujeto pasivo, que
realice operaciones comerciales y/o
financieras con empresas vinculadas
o situadas en pases con baja o nula
tributacin, llevar sus propios registros
contables y/o especiales de forma
separada en concordancia con el Artculo
70 de la Ley N 2492. Asimismo, dichas
operaciones debern estar reflejadas y
documentadas en los estados financieros,
declaraciones juradas y/o registros
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
especiales, para fines del control de las
mismas.
Documentacin e informacin de
respaldo, en aplicacin del principio
de inversin de la prueba que da
mayor margen a que la administracin
tributaria pueda hacer una fiscalizacin
del IUE incluyendo parmetros de
evaluacin sobre operaciones de
precios de transferencia, se establece
que el contribuyente debe presentar,
junto con los estados financieros y su
declaracin jurada, un estudio de precios
de transferencia elaborado. Mediante el
referido estudio, el contribuyente podr
demostrar que la vinculacin no ha
influido en el precio transado, aportando
informacin relativa a las operaciones
realizadas con sus partes vinculadas, el
mismo deber contener:
1. Identificacin completa del sujeto
pasivo y de las distintas personas
naturales o jurdicas vinculadas con
el mismo;
2. Descripcin de la actividad
desarrollada;
3. Descripcin de las caractersticas,
importes y volmenes de las
operaciones con partes vinculadas;
4. Nmero de identificacin o registro
tributario de la parte vinculada y su
pas de residencia;
5. Estrategias comerciales, incluidas
la fijacin de precios y otras
circunstancias especiales;
6. Funcin que desempea el sujeto
pasivo dentro la operacin vinculada
desde el punto de vista comercial o
industrial;
7. Otra documentacin o informacin
que la Administracin Tributaria defina
en norma administrativa.
Anlisis de comparabilidad, para
demostrar y confirmar que el valor de
transaccin entre partes vinculadas
no sufrieron influencia por esta
vinculacin, tanto el sujeto pasivo como
la Administracin Tributaria podrn
157
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
realizar un anlisis de comparabilidad
con operaciones similares entre
independientes, tomando en cuenta
las caractersticas de las operaciones,
las funciones y riesgos asumidos por
cada parte interviniente, trminos
contractuales, las circunstancias
econmicas y estrategias comerciales. En
este sentido, la norma permite considerar
que una operacin es comparable
cuando no existan diferencias relevantes
que afecten al precio o valor del bien
o servicio; o se pueda realizar ajustes
razonables para eliminar los efectos
de dichas diferencias. Tambin se
establece que la administracin tributaria
podr establecer otros criterios de
comparabilidad, pudiendo proponerlos
al Comit Tcnico de Precios de
Transferencia, para su incorporacin en
la normativa vigente.
Rangos de diferencias de valor, toda
vez que la aplicacin de los mtodos
de precios de transferencia responde
a un procedimiento estandarizado por
la OCDE, a travs de sus Directrices
es necesario establecer un rango de
valores, en la que se permita determinar
que no corresponde aplicar un ajuste
de parte de la administracin tributaria,
cuando los precios cobrados entre
partes relacionadas se encuentran dentro
del rango determinado usando como
base los comparables utilizados por la
autoridad tributaria. Si bien pueden surgir
problemas cuando un contribuyente se
encuentre fuera del rango, porque no
se sabe a qu lugar preciso del rango
debe ajustarse el precio, este problema
ha sido resuelto con la aplicacin del
principio denominado interquartil,
consistente en la exclusin del cuarto
ms alto y ms bajo de los precios
contemplados en el rango, siempre que
todos los precios cumplan con similares
estndares de comparabilidad. Cuando
se ha determinado el rango, es objetivo
determinar si el precio se encuentra fuera
de dichos parmetros. Esta solucin ha
sido acogida por la normativa boliviana a
fin de dotar de transparencia al proceso
158
de determinacin, adoptando una frmula
que establece un rango intercuartlico
que permite encontrar los lmites inferior y
superior, en los cuales oscila el precio no
afectado por la vinculacin, el ejercicio
se realizar de forma posterior al anlisis
de comparabilidad.
Mtodos para la determinacin del valor,
las Directrices de la OCDE proponen
cinco mtodos para verificar si se han
producido operaciones vinculadas a
precios de transferencia, tres de ellos se
consideran tradicionales (costo, margen
y reventa) y dos de ellos se denominan
transaccionales (divisin de utilidades y
transaccin de margen neto). Adems
de la inclusin de dichos mtodos
para la determinacin del valor nuestra
normativa ha incorporado el denominado
sexto mtodo, cuya aplicacin es an
polmica. Los mtodos, fueron definidos
en la norma de la siguiente forma:
1. Mtodo del precio comparable
no controlado (CUP): consiste en
valorar el precio del bien o servicio
en una operacin entre vinculadas,
utilizando como base el precio del
bien o servicio idntico o el de una
operacin de caractersticas similares
en una operacin entre partes
independientes de caractersticas
similares, en circunstancias
comparables, efectuando, si fuera
preciso, los ajustes necesarios para
obtener la equivalencia, considerando
las particularidades de la operacin y
las prcticas de mercado.
2. Mtodo del precio de reventa (RPM):
consiste en sustraer del precio de
reventa de un bien, servicio o derecho,
el margen de utilidad bruta que aplica
el propio revendedor en operaciones
idnticas o similares con partes
independientes o, en su defecto, el
margen habitual de utilidad bruta con
relacin a las ventas netas, que se
apliquen por partes independientes
en operaciones comparables,
pudiendo efectuar, si fuera preciso,
los ajustes necesarios para obtener

la equivalencia considerando las
particularidades de la operacin.
Se considera margen habitual el
porcentaje que represente la utilidad
bruta respecto de las ventas netas.
3. Mtodo del costo adicionado (C+):
consiste en incrementar el valor de
adquisicin o costo de produccin
de un bien, servicio o derecho, con
el margen habitual de utilidad bruta
que obtenga el sujeto pasivo en
operaciones similares o ventas a
terceros no vinculados, o en su defecto,
incrementar el margen habitual que
obtienen partes independientes en
operaciones comparables respecto
al costo de venta, pudiendo efectuar
los ajustes necesarios para obtener
la equivalencia considerando las
particularidades de la operacin.
Se considera margen habitual el
porcentaje que represente la utilidad
bruta respecto de los costos de venta.
4. Mtodo de la distribucin de utilidades
(MPB): consiste en asignar, a cada
parte vinculada que realice de forma
conjunta una o varias operaciones
comerciales y/o financieras, las
utilidades operacionales obtenidas
del resultado comn derivado de
dicha operacin u operaciones. Esta
asignacin se realizar en funcin de
un criterio que refleje adecuadamente
las condiciones que habran
suscrito partes independientes
en circunstancias similares,
considerando activos, ventas, gastos,
costos especficos u otras variables
que reflejen adecuadamente lo
dispuesto en este numeral. Cuando
sea posible asignar, de acuerdo con
alguno de los mtodos anteriores una
utilidad mnima a cada parte en base
a las funciones realizadas, el mtodo
de distribucin de utilidades se
aplicar sobre la base de la utilidad
residual conjunta que resulte una vez
efectuada esta primera asignacin.
La utilidad residual se asignar en
atencin a un criterio que refleje
adecuadamente las condiciones
Aplicacin de Precios de Transferencia en Bolivia
que habran suscrito partes
independientes en circunstancias
similares teniendo en cuenta lo
dispuesto en el prrafo anterior.
5. Mtodo del margen neto de la
transaccin (MNT): Consiste en fijar el
precio a travs del margen de utilidad
neto que hubiere obtenido el sujeto
pasivo o, en su defecto, terceros en
operaciones idnticas, similares o
comparables realizadas entre partes
independientes. El margen de utilidad
neto puede ser obtenido con base a
variables tales como activos, costos,
ventas, gastos o flujos de efectivo o la
variable que resulte ms adecuada en
funcin de las caractersticas de las
operaciones. Este mtodo es aplicable
cuando se realicen operaciones
en las que existen prestaciones o
transacciones desarrolladas por las
partes vinculadas, cuando no puedan
identificarse los mrgenes brutos de
las operaciones o cuando sea difcil
obtener informacin confiable sobre
precios de alguna de las partes
involucradas en la transaccin.
Hasta este punto los mtodos
que permiten a la administracin
tributaria efectuar anlisis de precios
de transferencia para identificar
si se aplica o no el principio de
libre competencia, responden a
criterios y directrices de la OCDE,
sin embargo de que este organismo
no reconoce al sexto mtodo
como un mtodo independiente
sino como una derivacin, es
importante resaltar que busca evitar
la triangulacin de transacciones
de materias primas a travs de un
agente que est situado en un pas
donde se pagan significativamente
menos impuestos que en el pas
exportador. En otras palabras
permite verificar especficamente
casos de triangulacin en materias
primas tomando en cuenta precios
internacionales que se publican
de forma oficial peridicamente y
que constituyen hechos probados,
159
VIII Jornadas Bolivianas de Derecho Tributario Precios de transferencia
evitando que el precio declarado
corresponda a un espacio de tiempo
en el que las cotizaciones bajaron.
Son cinco los Estados que
aplican este mtodo, si bien es
nuevo, ya ha presentado resultados
en Argentina, Ecuador, Paraguay,
Mxico, incrementando los impuestos
generados por las exportaciones
declaradas. Nuestra norma lo define
del siguiente modo:
6. Mtodo del precio notorio en
transacciones en mercados
transparentes (PTMT): Consiste
en fijar el precio para operaciones
de importacin y/o exportacin de
bienes, en las que intervenga o
no un intermediario internacional
como tercero ajeno al origen o
destino del bien sujeto a comercio,
a precios consignados en mercados
internacionales transparentes, bolsas
de comercio de conocimiento pblico,
en la fecha de embarque.
Verificacin y ajustes por la Administracin
Tributaria, cuando la Administracin
Tributaria encuentre diferencias
que afecten a la base imponible del
IUE, producto de la revisin de las
transacciones comerciales y/o financieras
del sujeto pasivo con partes vinculadas,
la misma podr efectuar ajustes en los
costos, gastos, deducciones, ingresos,
utilidades o prdidas y otros, a fin de
determinar el nuevo precio o valor de las
operaciones efectuadas.
Tratamiento aplicable a los servicios
entre partes vinculadas, en caso de
poder individualizar el servicio recibido
o la cuantificacin de los elementos
determinantes del monto remunerado,
el pago se apropiar en forma directa a
la cuota parte que les corresponda a los
contratantes. En los casos en los cuales
no sea posible la individualizacin, la
contraprestacin total se distribuir entre
los contratantes en la proporcin que
corresponda, considerando la naturaleza
del servicio, las circunstancias en las que
se preste y los beneficios obtenidos. A su
160
vez, a fin de precautelar por la efectiva
realizacin de los servicios prestados
entre parte vinculadas, el pago realizado
ser deducible para la determinacin
del IUE, siempre y cuando dichos
servicios sean evidentemente realizados
y vinculados con la actividad gravada.
Comit Tcnico de Precios de
Transferencia, con el propsito de
generar una instancia de coordinacin
interinstitucional se crea el Comit Tcnico
de Precios de Transferencia que tendr
las atribuciones de: generar lineamientos
generales para realizar la evaluacin,
seguimiento de la aplicacin de la norma
y a su vez canalizar las propuestas
emitidas por la Administracin Tributaria.
Este comit estar conformado por tres
representantes del Viceministerio de
Poltica Tributaria (VPT), uno en calidad
de presidente, dos representantes del
SIN y un representante de la Aduana
Nacional.
Finalmente, se establecen disposiciones
complementarias que permitirn la aplicacin
operativa tanto para el Servicio de Impuestos
Nacionales, as como a la Aduana Nacional
a fin de que sta aplique lo establecido en el
Proyecto de norma, cuando existan indicios
de subvaluacin en transacciones comerciales
entre empresas vinculadas.
VIII. CONCLUSIN
Por lo expuesto, se establece que la regulacin
boliviana sobre precios de transferencia, ha
sido priorizada en una coyuntura de incremento
de la inversin extranjera, respondiendo
a principios, estndares y directrices
internacionales emitidos por la OCDE, pero
incorporando previsiones que permitan a la
administracin tributaria proponer normativa
que facilite su operativa, asimismo establece
mecanismos de coordinacin interinstitucional
para efectuar un seguimiento de la aplicacin
de la norma, orientar a las administraciones
tributarias y evaluar las propuestas de
modificacin normativa, para su incorporacin
en la estructura tributaria.
 VIII MEMORIA
MEMORIA

VIII
JORNADAS
BOLIVIANAS
DE
DERECHO
TRIBUTARIO
JORNADAS
BOLIVIANAS
2015

MEMORIA VIII JORNADAS BOLIVIANAS DE DERECHO TRIBUTARIO 2015

2015
OFICINAS DE LA AIT
AUTORIDAD GENERAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA LA PAZ
Av. Vctor Sanjinez N 2705,
Esq. Mndez Arcos (Plaza Espaa)
Telfono: 2-412789 2-412048
AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA LA PAZ
Calle Arturo Borda N 1933
Telfonos: 2412613 2411973
AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN
TRIBUTARIA COCHABAMBA
Calle Chuquisaca N 668 entre Lanza y Antezana
Telf. 4-4140012 4-414001
DE
DERECHO
TRIBUTARIO
OFICINA DEPARTAMENTAL POTOSI
Calle Bustillos N 867 Ed. Corona Real Of.101
Telf.2-6123028
OFICINA DEPARTAMENTAL TARIJA
Calle Ingavi esq. Daniel, Edif. Concordia Of. 201
Telf. 4-6112535 - 71863020
OFICINA DEPARTAMENTAL BENI
Acera Oeste Plaza Principal N 27 Comercial Plaza, Of. 13
Telf. 3-4652338 - 79836227
OFICINA DEPARTAMENTAL PANDO
Av. Teniente Coronel, Edif. Nicolas Surez No. 104
Telf. 3-8424717 70329788

AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN OFICINA DEPARTAMENTAL ORURO

Precios de
TRIBUTARIA CHUQUISACA
Calle: Serrano N 112 entre Prez y Bolvar
Calle Arce No. 355 entre Av. Brasil y Sargento Tejerina -
Zud Este
Transferencia
Telf.4-6462299- 4-6454573 Telf. 72347803 2-5251720

AUTORIDAD REGIONAL DE IMPUGNACIN

TRIBUTARIA SANTA CRUZ
Pasaje 1 Este, Casa N 14 Zona Equipetrol
Telf. 3-3391027- 3-3391030

Justicia Tributaria para Vivir Bien

Informacin:
2412789 2413592
jornadas@ait.gob.bo
Autoridad de Impugnacin Tributaria

www.ait.gob.bo