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Ao de la Consolidacin del Mar de Grau

UNIVERSIDAD SAN PEDRO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

SOCIEDADES GANANCIALES

INTEGRANTES:

MONTOYA SECLN, KENNY

FARRO YABAR, JOS ANTONIO
AYALA MELNDEZ, JASON
LASTRES MINAYA, KATHERINE
ZAMORA PREZ, HILLARY

DOCENTE:

VERNICA NANCY PREZ RUIZ

CICLO:

VIII

HUACHO PER
2016
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DEDICATORIA:

El presente Trabajo est dedicado a nuestros Padres

ya que ellos nos ensearon que la perseverancia se
encuentra por encima de cualquier adversidad en la
vida.
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PRESENTACION

Este trabajo que nos complacemos en presentar es sin duda alguna producto de la
investigacin realizada por los integrantes de este grupo de alumnos, que empeosos
en el curso de Derecho de Familia, hemos tratado de desarrollar el tema del rgimen
patrimonial en el matrimonio.

En este trabajo nosotros nos brindamos en presentar testimonio de una atenta

observacin de la realidad y de la investigacin jurdica, abordando desde luego con
amplitud un tema tan importante del derecho de familia, que es La Sociedad de, ya
que los cnyuges para conseguir sus fines, no solo requieren de un buen propsito
matrimonial sino tambin de un slido soporte econmico que garantice la
estabilidad y la permanencia de los intereses del vnculo matrimonial.

Por todas estas consideraciones, este trabajo constituye una fuente que servir de
orientador para poder entender la institucin de La sociedad de Gananciales.
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INDICE GENERAL

DEDICATORIA 3
PRESENTACION 4
INDICE GENERAL 10
INTRODUCCION 14

CAPTULO I
ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

1.1. Antecedentes histricos 16

1.1.1. Derecho Comparado 16
1.1.2. Repercusin en la legislacin peruana. 21
1.2. Marco terico: sociedad de gananciales 28
1.2.1. Concepto 28
1.2.2. Patrimonio Autnomo 28
1.2.4. Bienes propios y bienes de la sociedad 30
1.2.5 Legislacin 30
1.2.6. Rgimen patrimonial en la unin de hecho 33
1.3. Tratamiento constitucional sobre el matrimonio 35
1.3.1. Naturaleza Jurdica del Rgimen Patrimonial del Matrimonio 37
1.3.3. Definicin 39
1.3.4. Clases de Regmenes Patrimoniales Matrimoniales 41
1.3.4.1 Por su Vigencia 41
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1.3.4.2. Por su Contenido 42

1.3.4.3. Por la Intervencin de la Autonoma Privada. 46
1.4. Separacin de bienes 47
1.4.1. Concepto 47

CAPTULO II
RGIMEN DE PROTECCIN DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES

2.1. Por qu se protege la sociedad de gananciales 48

2.2. Deudas en la sociedad de gananciales 52
2.2.1. Deudas de los Cnyuges 52
2.2.2. Deudas de la Sociedad Conyugal 54
2.3. Rgimen de proteccin de la sociedad de gananciales en
el derecho concursal 58
2.4. Temas relacionados a la proteccin de la sociedad de gananciales 66
2.4.1. La Accin Subrogatoria 66
2.4.2. Accin Pauliana 68
2.4.3. Disposicin arbitraria del Patrimonio Social 69
2.4.4. Frente al Cnyuge 75
2.4.5. Frente al Tercero 77
2.4.6. Teora del Reembolso 78
2.5. Rgimen de disposicin de bienes dentro de la sociedad de gananciales 80
2.5.1. Naturaleza Jurdica de la Sociedad de Gananciales 80
2.5.2. Clases de Bienes dentro del Rgimen de Sociedad de Gananciales. 82
2.5.3. Bienes propios o Patrimonios privativos. 82
2.6. Bienes sociales o patrimonio comn 84
2.7. Gestin del patrimonio privativo 88
2.7.1. Actuacin Individual de los Cnyuges. 88
2.7.2. Disposicin por Poder Tcito o Expreso: 89
2.7.3. La Administracin por Incumplimiento de Deberes.
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2.7.4. La Administracin Indirect7a No Voluntaria: 83

2.7.5. Los supuestos de actuacin individual que, por autorizacin
expresa de la ley, generan los efectos de una actuacin conjunta 94
2.8. Gestin del patrimonio comn 95

CAPTULO III
CASOS

3.1. Casos en los cuales se presume el consentimiento del cnyuge

no interviniente 97
3.1.1. Leyes Especiales 97
3.1.2. La Disposicin Arbitraria del Patrimonio Social
3.2. Actuacin conjunta de los cnyuges en la disposicin de bienes sociales 104
de Bienes Sociales
3.3. El registro y la posesin como medios de proteccin del tercero
de buena fe 106
3.4. Medios de defensa del cnyuge no interviniente. 107
3.4.1. La absorcin del principio general de gananciales de los
bienes existentes en el matrimonio. 107
3.5. Otorgamiento de escritura pblica posterior a la suscripcin
del contrato por uno de los cnyuges. 107
3.6. Adquisicin de bienes muebles por los cnyuges 108
3.7. Intereses en conflicto y el valor justicia 109

CAPTULO IV
CONCLUSIONES 127

CAPTULO V
RECOMENDACIONES 129
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CAPTULO VI
RESUMEN

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS 131

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INTRODUCCION

El Presente trabajo de investigacin elaborado por los alumnos de Octavo Ciclo de

Derecho de la Universidad Privada San Pedro, desarrolla el tema de la Sociedad de
Gananciales, siendo unos de los temas con mayor debate para su aplicacin, en
materia del derecho de familia.

En tal sentido, hemos preparado la siguiente investigacin que cuenta con tres
captulos, el primero trata sobre los antecedentes histricos de la sociedad de
gananciales, en el cual se ha investigado respecto al tratamiento que las diferentes
constituciones del Per otorg al matrimonio y al rgimen patrimonial; asimismo su
repercusin en los Cdigos Civiles (peruanos) de 1852, 1936, y 1984, y expone al
detalle el reconocimiento de la sociedad de gananciales en el derecho comparado
(romano, francs y el espaol); por otro lado, presenta el anlisis respectivo a la
naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales y la teora del patrimonio
autnomo.

As tambin desarrollamos el rgimen patrimonial en el matrimonio en este acpite

se consigna la clasificacin de regmenes patrimoniales matrimoniales, as como se
hace mencin a la separacin de bienes, y profundiza en la sociedad de gananciales.
Para finalizar este captulo hacemos mencin sobre el tratamiento brindado a la
sociedad de gananciales en las uniones de hecho tanto en heterosexual como
homosexuales.

En el segundo captulo versa sobre el rgimen de proteccin de patrimonio de la

Sociedad de Gananciales, en el cual tratamos de responder a la pregunta del por qu
se protege la Sociedad de Gananciales, asimismo se desarrolla el fundamento
econmico y social de la Proteccin. Un punto importante que se detalla en este parte
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de la investigacin es origen de los fondos empleados en la adquisicin, las deudas

de la sociedad conyugal.

En el tercer captulo denominado Rgimen de disposicin de bienes dentro de la

Sociedad de Gananciales, donde se aborda en forma detallada y especfica, el tema
de disposicin de bienes el mismo genera una gran problemtica y profundidad, para
ello partimos desde la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales pero desde un
ngulo o posicin de proteccin a los bienes sociales, a efectos de no generar
discrepancia y confusin al momento de ser tomados en cuenta ante una posible
afectacin; seguidamente se realiza un detalle de los bienes propios y sociales que
forman parte de la comunidad conyugal, para terminar en detallar las situaciones en
contra que se presentan para el cnyuge que no ha intervenido en la disposicin de
bienes, lo que podra afectar de gran forma no solo el capital social familiar, sino al
bienestar y armona de la familia, esto a razn de la carencia legal que su posible
existencia, pueda definir la responsabilidad de los bienes sociales por deudas
privativas de uno de los cnyuges, y que dicho vaco legal genera que los jueces al
administrar justicia lo hagan de forma diferente, al adoptar diversas posiciones,
muchas veces en desmedro de la sociedad conyugal.
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CAPTULO I

ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

1.1. ANTECEDENTES HISTRICOS

1.1.1. Derecho Comparado

a) Rgimen Patrimonial en el Derecho Romano.

Dice Echecopar Garca (1952), Luis en su obra El Rgimen Legal de Bienes en el

Matrimonio:

En Roma, donde en los primeros siglos, en virtud de la manus o potestad

marital, la mujer era consideraba habitualmente como una hija de la familia
sin derecho patrimonial alguno. Pero a partir de la ley de las doce tablas, que
permita a la mujer, en el matrimonio por usus, interrumpir la posesin
marital pasando tres noches cada ao fuera del hogar hacindose cada vez
ms frecuente el matrimonio sin manus en que cada cnyuge tena su
propio patrimonio y el de la mujer lo administraba su padre. Deriv de all la
constitucin de una dote.
 12

Que era el patrimonio que la futura esposa la novia o su familia entregaba al novio,
siendo en muchos casos proporcional al estatus social del futuro esposo. Su
significado, sera el de contribuir a la manutencin de la propia novia o contribuir a
las cargas matrimoniales. En todo caso, la dote se otorga al hombre quien la
administra durante la duracin del matrimonio y de producirse el repudio, la
separacin o el divorcio tendra que devolverla.

El matrimonio en el derecho romano no tena carcter formal, exista la convivencia,

se reconoca la affectio maritalis no solamente su origen sino adems su razn de ser
y tambin su durabilidad, por lo que desapareca sta, automticamente terminaba
siendo mirado el divorcio de forma natural.

Dice Shulz Friztz (1960), en su obra Derecho Romano Clsico:

En lo que se refiere a los bienes el matrimonio la figura determinante era el

MANUS, cuando el matrimonio se realizaba adquiriendo el marido la
MANUS, la mujer no tena ninguna capacidad patrimonial, todo pasaba a
propiedad del marido; pero, si se realizaba SINE MANUS, los bienes pasaban
a propiedad de padre. Exista adems otra modalidad el SUI IURIS, se
formaba un patrimonio separado, no alteraba la pertenencia, tanto el marido
como la mujer continuaban siendo propietario de los bienes que tuviesen al
contraer matrimonio

Y el marido no administraba los bienes de la mujer, solo era posible a travs de la

figura del mandato, luego la mujer tena verdadera capacidad patrimonial.

b) El Rgimen Patrimonial en el Derecho Francs:

En el derecho francs antiguo concibieron al marido como el nico propietario de los

bienes calificados por ley como gananciales debido a los amplios poderes de
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administracin y disposicin que l ostentaba sobre aquellos, negando la posibilidad

de conformarse un verdadero patrimonio comn a ambos cnyuges, incluso si la
mujer adquira bienes de carcter privativo, lo que se tena que probar de lo contrario
integraban el patrimonio ganancial confundindose con los bienes propios del
marido, dichos bienes privativos quedaban sujetos al poder de agresin de los
acreedores que no eran de la comunidad, pues est no existe, sino del marido, la
esposa no era propiamente socia sino que tena la esperanza de serlo, es decir no
negaba a la muerte todo derecho de copropiedad, sino que quera expresar que la
mujer durante el matrimonio no poda obligar los bienes de la comunidad respecto de
sus propios acreedores.

c) Rgimen Patrimonial en el Derecho Germano:

Dicen Maresa y Navarro, Jos Mara en sus Comentarios (1904):

A diferencia de la familia romana, tenan una autoridad que representaba la

direccin la administracin, en cuanto a los individuos de la familia no eran
cosas sino personas, la mujer era la compaera, no la esclava del hombre
ayudaba en todas sus empresas hasta le acompaa en la guerra y participaba
de los derechos de todos.

Menciona Maresa:

Al momento de casarse el contrayente entregaba al padre ciertas sumas de

dinero o determinados objetos, que representan el precio de la trasmisin, al
da siguiente de la boda, el cnyuge como previo a la virginidad de la mujer,
le otorgaba una donacin especial (margengave), consistente en dinero, joyas
u otros objetos, que pasado el tiempo esto se generaliza y se entregaba en
premio a las cualidades de la mujer an que no sea precisamente virgen.
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A cambio de los bienes donados los padres de la novia entregaban cierta suma de
bienes que tena el carcter de un anticipo de legtima.

Los bienes de la dote pertenecan a la mujer y al morir a sus hijos, pero si mora antes
del marido los bienes dotales pasaban al marido esto en algunos pueblos, en otros la
mitad para el marido y la otra mitad a los herederos de la mujer.

En cuanto a la capacidad de la mujer, entre los germanos, la mujer viva

constantemente bajo la potestad del padre, a falta de ste, de los parientes ms
cercanos, cuando era soltera o viuda.

Dice Hinojosa, Eduardo (1907):

En el caso que contraa matrimonio pasaba a la potestad del marido, ste

concentraba en su mano todos los bienes de aqulla, los que administraba y
usufructuaba, pudiendo disponer por s solo de los bienes muebles, ms de los
bienes inmuebles solo dispona con el consentimiento de la mujer, por
estimarse patrimonio comn de la familia.

Las obligaciones las contraa el marido y es el que tena capacidad para realizar los
negocios de la familia, Y deba responder con los bienes de acuerdo a lo indicado.

d) Rgimen Patrimonial en Espaa:

Martnez Marina (1834):

Espaa Visigoda: La principal regulacin en sta poca es el Liber Iudicium,

versin romanceada de este cuerpo de leyes es el fuero Juzgo, en el que la
Ley XVI, ttulo II, Libro IV, dispona lo relativo a determinar el destino de las
ganancias hechas por los cnyuges durante el matrimonio, ganancias que
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deban dividirse de acuerdo a la cuanta de los bienes aportados por los

esposos al matrimonio, luego se trataba de una divisin proporcional.

Se encuentra su fundamento la divisin a prorrata de los aportes en que cada cnyuge

conservaba la propiedad de los bienes que aportaba al matrimonio.

El fuero Juzgo: Despus del periodo Visigodo se produce una dispersin de la

poblacin hispana y se diversifica la normativa, en esta poca se acenta los pactos o
convenciones que determinan el rgimen econmico matrimonial y que muestran la
tendencia hacia el rgimen comunitario.B Recepcin del derecho romano-cannico
en Espaa: La Unidad legislativa se intenta por dos vas la municipal y la territorial.

La Municipal a travs del Fuero Real, que generalizaba la institucin de gananciales,

aplicada a todas las clases sociales, fijando la propiedad en la cabeza de ambos
cnyuges y determinando la divisin por partes iguales entre ellos.

La Territorial, (las partidas), que confieren al marido la posesin de la dote, as como

los frutos que sta produzca, para solventar las cargas del matrimonio, tales bienes
quedaban afectos a las obligaciones contradas por el marido, los gananciales, sera el
producto de los restantes bienes del marido o de la mujer y del trabajo de ambos.

En el Derecho Espaol aparece por primera vez la sociedad de gananciales en la Lex

Wisigothorum, inserta en el Fuero Juzgo como norma de carcter general y por la
cual las ganancias o adquisiciones hechas durante el matrimonio pertenecan a
marido y mujer en proporcin a lo que cada uno haba aportado a la sociedad, salvo
cuando la diferencia fuere insignificante. Por costumbre se introdujo el reparto por
mitades aceptndolo varios de los Fueros municipales (Cuenca, Plasencia, Baeza,
Alcal, Fuentes, Cceres, etc.), e imponindose con el tiempo hasta que lo consagr
el Fuero Viejo; frmula desarrollada por el Fuero Real, las Leyes de Estilo (la 203
sent la presuncin de la sociedad de gananciales) y las de Toro, pasando as a la
Novsima.
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Recopilacin. Y en la codificacin se mantiene el rgimen de gananciales como una

peculiaridad nacional frente a la influencia del Code, sin otra modificacin sustancial
que la de conceder la libertad de pacto a los futuros contrayentes, fijndolo como
legal a falta de tal previsin.

Bien puede llamarse sistema hispano a la sociedad de gananciales, pues en Espaa es

donde se consagra y de donde pasa a gran parte de los cdigos hispanoamericanos e
incluso a determinados Estados de Norteamrica (Texas, Nuevo Mxico, Arizona,
Luisiana, California, Nevada, Washington, Idaho), en unos como rgimen legal y en
otros como simplemente previsto y permitido, habindolo aceptado tambin con este
segundo carcter la legislacin de la Rusia sovitica.

1.1.2. Repercusin en la legislacin peruana.

a) Cdigo Civil 1852

El C.C. de 1852 adopt la sociedad de gananciales como rgimen obligatorio,

pasando todos los bienes aportados a la sociedad de gananciales, administrados y
bajo la disposicin del marido. Se adopt el rgimen de sociedad de gananciales por
ser el rgimen imperante y utilizado por las legislaciones.

Puede haber bienes propios y bienes comunes: el marido es el administrador de estos

bienes (Codificacin francesa). Del acuerdo al artculo 182, la mujer no puede dar,
enajenar, hipotecar, ni adquirir a ttulo gratuito u oneroso, sin intervencin del
marido o sin su consentimiento por escrito.

Los bienes que aumentaban el capital del marido, eran los siguientes:

1. Los que adquiera por herencia, donacin u otro ttulo gratuito, despus de formado
su capital.
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2. Los comprados o permutados, sea con los bienes de su capital, sea con los bienes
adquiridos segn el inciso anterior. (Art. 960)

Se consideraban bienes comunes o de los cnyuges, aunque el uno lleve al

matrimonio ms que el otro:

1. Los productos de los bienes propios de cada uno de ellos

2. Lo que se compre o permute con estos productos.
3. Lo que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria profesin u
otro ttulo oneroso.

En cuanto a los bienes propios de la mujer, eran considerados los siguientes: (Art.
961)

1. La dote: Bienes llevados por la mujer al casarse para contribuir con el

sostenimiento del hogar, la que se constitua antes del matrimonio; y constaba de
escritura pblica, con fe de entrega, y con recibo del esposo. No se inclua en la dote
el menaje ordinario de casa, ni la ropa de uso, si la mujer lleva al matrimonio una
renta legado anual, ni la renta ni el legado eran dote. La mujer conservaba el
dominio en los bienes dtales que sean inmuebles, alhajas cosas de valor que no se
consumen con el uso, mientras que el marido haca suyas las cosas fungibles,
quedando responsable de su valor; pero, el marido no puede enajenar, ni hipotecar, ni
empear los bienes dtales, cuyo dominio conserva la mujer, a falta de firma de la
mujer en la escritura de enajenacin de sus bienes dotales, es prueba de que no prest
su consentimiento, y no se admita en contrario ninguna otra. Puede sin embargo el
marido, enajenar los bienes dotales sin consentimiento de la mujer, pero con licencia
judicial para alimentar a los hijos, no habiendo otros medios de hacerlo, para dotar a
las hijas, para el establecimiento de los hijos, para los reparos absolutamente
necesarios a la conservacin de los bienes inmuebles, para dividir los bienes posedos
en comn, cuando en ellos est constituida la dote, y no es cmodamente divisible
del bien inmueble, para que, sirviendo de capital al marido, se emplee en industria
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que de a la sociedad mayor provecho que los bienes dotales, si es que los productos
de estos no bastan para los gastos necesarios de la familia, cuando los bienes
inmuebles estn situados en lugares distantes del domicilio de los cnyuges y
conviene venderlos para comprar otros que se hallan ms prximos en el mismo
domicilio.

Tenan la obligacin de dotar:

a. El ascendiente paterno h la descendiente legitima que tiene derecho h heredarle.

b. Las personas que administran, con cualquier ttulo, los bienes de la mujer que
contrae matrimonio;
c. El que ofreci dote para matrimonio con persona determinada, cuando el enlace se
verifica.

La dote produce frutos para la sociedad conyugal, desde el da del matrimonio, aun
cuando sea meramente prometida, o se haya sealado plazos para su entrega; salvo
que se estipule lo contrario.

2. Las arras: Lo que esposo le daba a la esposa por razn del matrimonio, sta haca
suyas las arras, verificado el matrimonio, las arras seguan la condicin de los bienes
parafernales.

3. Los bienes parafernales: Los que la mujer llevaba antes del matrimonio o adquira
durante l, despus de constituir la dote, la mujer tena el dominio y la
administracin de estos bienes que consistan generalmente, en muebles, joyas. Las
parafernales correspondan a la mujer, como nica duea, pero era curioso que
siendo ella su nica duea, sta no pueda disponer de estos bienes, sin autorizacin
del marido; o en todo caso con autorizacin judicial.

4. Los que adquiera por herencia, donacin u otro ttulo gratuito, despus de
construida la donante.
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5. Los comprados o permutados con los bienes referidos en los cuatro incisos
anteriores.

Se puede ver que en el Cdigo Civil de 1852, en todos los casos, el marido tena
amplias facultades sobre los bienes matrimoniales, era el nico administrador (Art.
180 y 182)7, quien adems decida el destino que poda darse a estos; sin embargo se
puede entender que aparentemente existan dos administradores, el marido de los
bienes de la sociedad conyugal y la mujer de los parafernales, del que tambin se
puede sacar otra conclusin, que no haba ni comunidad de bienes, ni separacin
absoluta de bienes.

El Cdigo Civil de 1852, sobre los gananciales, seala en su artculo 1046, que son
todos aquellos bienes que se encuentran al fenecer la sociedad legal, despus de
deducidas o pagadas los bienes propios de cada cnyuge y las deudas contradas
durante el matrimonio.

Especificando adems en su artculo N 1048, que no son gananciales sino bienes que
corresponde a la mujer, la ropa de su uso, el lecho cotidiano y el menaje ordinario de
la casa.

Pierde los gananciales: La viuda que se prostituye. Por adulterio declarado

judicialmente. No participa de los gananciales, la mujer que abandona la casa del
marido por todo el tiempo que dure la separacin. As mismo, el artculo 1050,
estableca que la mujer que no quiere ir habitar en casa del marido, y que en contra
de la voluntad permanezca en cualquier otra, no tendr derecho a gananciales.

b) Cdigo civil de 1936

El Cdigo Civil del 1936 regul el rgimen de la sociedad de gananciales con bienes
propios de cada cnyuge y bienes comunes, ninguno de los cnyuges puede
renunciar a esta sociedad ni a sus efectos. As lo estipul su artculo N 176.
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A diferencia del Cdigo Civil de 1852 la sociedad conyugal ser representada

indistintamente por el marido o por la mujer adems la mujer puede contratar y
disponer de sus bienes, sin ms limitaciones que las derivadas del rgimen legal.
(Art. 172 del Cdigo Civil de 1936).

Entonces el Cdigo Civil de 1936 mantuvo el Rgimen de Comunidad de

Gananciales, bsicamente contenido en el Ttulo de la seccin Segunda del Libro de
Familia, estableciendo:

Del rgimen de los bienes en el Matrimonio.

De los bienes Reservados.

De las donaciones por razn de matrimonio.
De la dote. De la separacin de bienes durante el matrimonio.

Si bien el varn se mantena como administrador pero se querr la intervencin de la

mujer cuando se trate de disponer, gravar bienes comunes a ttulo gratuito u oneroso.
En cuanto se refiere a los bienes propios cada cnyuge conserva la libre
administracin de sus bienes propios y puede disponer de ellos. (Artculo 178) siendo
considerados los siguientes: (Artculo 177)

1.- Los que aporte al matrimonio;

2.- Los que adquiera durante el matrimonio a ttulo gratuito;
3.- Los que adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso, cuando la causa de
adquisicin ha precedido al casamiento;
4.- La indemnizacin por accidentes o por seguro de vida, de daos personales o de
enfermedades, deducidas las primas pagadas durante la sociedad.

Empero, cuando la mujer deje que sus bienes propios sean administrados en todo o
en parte por el marido, no tendr ste sino las facultades inherentes a la mera
administracin y quedar obligado a devolverlos en cualquier momento. Adems, los
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bienes propios de un cnyuge no responden de las deudas del otro sino en caso de
insolvencia de ste y siempre que se pruebe que ellas redundaron en provecho de la
familia. (Artculo 183)

Los bienes comunes por el contrario solamente eran administrados por el marido y
eran considerados los siguientes: (Artculo 184)

1.- Los frutos de los bienes propios y de los comunes;

2.- Los adquiridos por ttulo oneroso a costa del caudal comn, aunque se haga la
adquisicin a nombre de uno slo de los cnyuges;
3.- Los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin;
4.- Las mejoras tiles hechas en los bienes propios a costa del caudal de la sociedad,
o por la industria del marido o de la mujer;
5.- Los edificios construidos a costa del caudal comn, en suelo propio de uno de los
cnyuges, abonndose el valor del suelo a quien le pertenezca;
6.- Los que cualquiera de los cnyuges adquiera por modo originario;
7.- Las ganancias obtenidas por el marido o la mujer en las loteras;
8.- El tesoro descubierto, aunque se hallare en predio de alguno de los cnyuges.

Adems se presuma que todos los bienes de los cnyuges eran comunes mientras no
se pruebe lo contrario. (Artculo 185)

Debemos enfatizar que a diferencia del Cdigo Civil de 1852, el Cdigo Civil de
1936, estipula en su Ttulo II los bienes reservados sealando que son el producto del
trabajo de la mujer y lo que sta obtenga por el usufructo legal sobre los bienes de
sus hijos. La mujer administra los bienes reservados, goza de stos, y puede, sin
autorizacin de su marido, enajenarlos a ttulo oneroso, as como comparecer en
juicio para litigar sobre ellos; estos bienes responden, en caso de insolvencia del
marido, de las deudas contradas por ste para el sostenimiento de la familia. Los
bienes reservados y los bienes propios de la mujer respondern de las obligaciones
contradas por sta en el ejercicio de su profesin o industria.
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(Artculo 213) Los acreedores de la mujer podrn perseguir tanto los bienes de sta
como los reservados.

El Cdigo Civil de 1936 regulaba la dote en su captulo IV, sealando que la dote se
compone de los bienes que lleve la mujer al matrimonio y de los que durante l
adquiera gratuitamente conforme a este ttulo. (Artculo 220) El marido estaba a
cargo de la administracin de los bienes dotales, a no ser que el donante establezca
que sean administrados por la mujer. (Artculo 228) Pero, no puede enajenar ni
gravar los bienes dotales no fungibles, salvo que la mujer consienta expresamente.

De la separacin de bienes durante el matrimonio se realizar si se presentan las

siguientes causas, a solicitud de uno de los cnyuges ante el juez:

Se producir de pleno derecho la separacin de bienes por la declaracin de quiebra

de cualquiera de los cnyuges. La separacin de bienes ser declarada por el juez a
pedido de la mujer:
1.- Cuando el marido desatienda las obligaciones que le impone el artculo 164;
2.- Cuando el marido no asegure los aportes de la mujer;
3.- Cuando el marido abuse de las facultades que respecto de los bienes comunes le
acuerda este Cdigo;
4.- Cuando la mujer no quisiere asumir la administracin de la sociedad que le
trasfiere el artculo 192.
5.- Tambin se declarar la separacin de bienes cuando sea solicitada por ambos
cnyuges, con expresin de causa.
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1.2. MARCO TEORICO: SOCIEDAD DE GANANCIALES

1.2.1. Concepto

Se le llama sociedad de gananciales a la reunin de aportes del marido y la mujer

para formar un nuevo ente o sociedad de bienes gananciales, de bienes comunes,
determinados taxativamente en el Cdigo Civil.

Precisamos definicin de los bienes gananciales y los gananciales propiamente

dichos, el primero, es slo un derecho de participacin que cada cnyuge tiene en el
valor de los bienes; el segundo, los bienes que deben ser objeto de divisin entre los
consortes a fin de hacer efectivo aquel derecho; y, el tercero, los bienes remanentes
que se dividirn por mitades ambos esposos o sus respectivos herederos despus de
la liquidacin de la sociedad.

1.2.2. Patrimonio Autnomo

El Patrimonio Autnomo, es aquel que posee vida propia sin la obligacin de

permanecer vinculado a un sujeto de derecho, siendo un conjunto de derechos y
obligaciones que no se estn imputando a una persona determinada. Para incontables
estudiosos dicha figura no tiene probabilidades de existir en nuestro derecho, pero
para otros un ejemplo claro es el de la herencia yacente que sirve como modelo del
patrimonio autnomo, como se comprende la herencia yacente es el patrimonio
hereditario, en que se ignora quin es el heredero, no tiene herederos o los que
existan han renunciado a dicha herencia, la cual aparece consagrada en artculo
1060 del Cdigo Civil vigente.

Existen quienes denominan a este como especie patrimonial, como teora de los
derechos sin sujetos, otros apuntan a que son patrimonios autnomos aquellos que se
 24

encuentran en trnsito de un titular an cesionario particular y los ltimos aplican la

nocin de patrimonio autnomo a las compaas en formacin.

La diferencia de este tipo de patrimonio y el anterior se encuentra, en que este

arquetipo de patrimonio coexiste con finalidad propia, con su particular sujeto
colectivo, en espera de un espordico reconocimiento y recayendo en el mismo
derecho autnomo y obligacin; un ejemplo especifico sera el de los bienes que se
depositan de manera transitoria para formar una sociedad mercantil, stos bienes que
se han alejado del patrimonio de los socios, pero que no se han percibido en el
patrimonio del ente en formacin, debido a que dicha institucin est en formacin,
en este espacio tal ncleo de bienes ha de evaluarse como autonoma en funcin de
quin ha realizado el aporte y para quien se hizo el aporte.

En cuanto a dicha hiptesis de patrimonios impersonales o autnomos, se encuentran

varias tesis de reconocidos autores, que nuestra legislacin no comparte ya que
considera como inadmisible la existe de en sentido subjetivos y deberes jurdicos que
no estn imputados a una misma persona jurdica, colectiva o fsica.
1.2.3. Efectos y administracin

El principal efecto de la Sociedad de Gananciales es que en la disposicin de los

bienes se requerir la participacin de ambos cnyuges, esto debido a que ste
rgimen est pensado en la vida comn a la cual se obligan ambos cnyuges, de
modo que sus bienes contribuyan al bienestar de ambos.

Los bienes que hubiesen sido adquiridos dentro del matrimonio son de propiedad de
ambos y, con la disolucin del matrimonio, se deben liquidar, de forma que a cada
uno corresponda el cincuenta por ciento de valor, salvo pacto en contrario.
 25

1.2.4. Bienes propios y bienes de la sociedad

En el rgimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios de cada

cnyuge y bienes de la sociedad.

Los bienes propios son aquellos que tiene cada cnyuge desde antes de la celebracin
del matrimonio y los que adquiere durante ste a ttulo gratuito, por subrogacin real
con otro bien propio, o por una causa o ttulo anterior al matrimonio, tambin estn
comprendidos los bienes adquiridos despus por herencia, legado o donacin,
estando previsto en el artculo 302 del Cdigo Civil la relacin de bienes propios,
como son las indemnizaciones por accidentes o seguros, los derechos de autor e
inventor, los implementos laborales o profesionales, las acciones y participaciones de
sociedades, la renta vitalicia, los vestidos y objetos de uso personal.

En relacin a los bienes propios, cada cnyuge tiene el derecho de administrarlos,

con excepcin de los frutos provenientes de los bienes propios, pues estos son bienes
sociales, y cuando el cnyuge propietario de los bienes permite que sean
administrados por el otro; adems el cnyuge propietario de los bienes propios puede
gravarlos o disponer de ellos libremente, sin intervencin del otro cnyuge. En este
rgimen durante la sociedad de gananciales, cualquiera de los cnyuges no puede
renunciar a donaciones, herencia o legados.

Los bienes sociales son aquellos objetos corporales e incorporales que se adquieren
durante el matrimonio a ttulo oneroso y an despus de su disolucin por causa o
ttulo anterior a la misma.

1.2.5 Legislacin

En el Cdigo Civil se emplea el sistema de complementacin, enumerados los bienes

propios, todo lo que queda son bienes sociales, con este sistema no hay omisin, as
el artculo 310 del Cdigo Civil aclara que son bienes sociales inclusive los que
 26

cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como

los frutos y productos de todos los bienes propios, y de la sociedad, y las rentas de
derechos de autor e inventor, tambin tienen la calidad de bienes sociales los
edificios construidos a costa del caudal comn en suelo propio de uno de los
cnyuges, abonando a este el valor del suelo al momento del reembolso.

Respecto a la administracin de los bienes sociales, este corresponde a ambos

cnyuges, sin embargo hay excepciones, asignndose la administracin a uno de los
cnyuges por expresa autorizacin del otro consorte, uno de los cnyuges asume la
administracin por ausencia del otro, o estando presente, est impedido por
interdiccin u otra causa; y, por abandono del hogar conyugal de uno de los
consortes, asume de pleno derecho la administracin el otro.

Para la disposicin de los bienes, por regla general, se requiere la intervencin de

tanto el marido como de la mujer, pero cualquiera de ellos puede ejercitar tal
facultad, si tiene poder especial del otro.

Lo mencionado precedentemente no rige para los actos de adquisicin de bienes

muebles, los cuales pueden ser efectuados por cualquiera de los cnyuges, tampoco
rige en los casos de leyes especiales, as tenemos la Ley de Ttulos Valores, Ley N
27287 en cuya Sexta Disposicin Final seala: En la transferencia o constitucin de
gravmenes sobre una persona natural, no se requiere la intervencin del otro
cnyuge.

La misma regla rige para los valores representados mediante anotacin en cuenta.
Otro caso es el de la Ley N 26361 (Ley de Bolsa de Productos) que en su artculo
cuarto seala: Se presume, sin advertir prueba en contrario, que los bienes materia
de negociacin de bolsa, tienen el consentimiento de ambos cnyuges; en igual
sentido la Ley de Mercado de Valores en su artculo 113 refiere: Que en las
transacciones que se efecten en los mecanismos centralizados regulados por esta
ley, se presume de pleno derecho, el consentimiento del cnyuge del enajenante y
 27

finalmente la Ley de Banca y Seguros seala en su artculo 227: En el

establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales y en las operaciones que
se efecten con las mismas, se presume de pleno derecho el consentimiento del
cnyuge titular de la cuenta.

En el caso de disposicin o gravamen de bienes sociales, el problema surge cuando

uno los cnyuges de manera unilateral dispone de los bienes, pues el Cdigo Civil no
trae sancin alguna respecto a la disposicin arbitraria de un bien social por uno de
los cnyuges.

Atendiendo a la Teora del Acto Jurdico, se plantea que el acto jurdico de

disposicin de bienes sociales es nulo al contravenirse una norma imperativa, adems
en la medida que uno de los cnyuges no manifiesta su voluntad en los actos que
realiza su cnyuge, as mismo existe jurisprudencia que seala que el acto es nulo en
virtud de que el objeto es jurdicamente imposible.

Otra posicin (Casacin 111-2006 Lambayaque Diario El Peruano 31/01/07) seala

que el supuesto previsto en el artculo 315 del Cdigo Civil no recoge un supuesto de
nulidad del acto jurdico sino uno ineficacia el mismo que origina que el acto jurdico
cuestionado no sea oponible al patrimonio de la sociedad de gananciales, adems que
el artculo 315 no descarta la posibilidad que uno de ellos pueda otorgar poder al
otro, posibilidad legal que se encuentra recogida tanto en el artculo 315 como en el
artculo 292 del Cdigo Civil, lo que lleva a concluir que, la presencia de ambos
cnyuges en un acto de disposicin o gravamen, no supone un requisito de validez
del acto jurdico sino una adecuada legitimidad para contratar.

Para el caso de las deudas sociales, responden los bienes sociales y a falta o
insuficiencia de estos, los bienes propios de ambos cnyuges, a prorrata.

El problema actual que se presenta es cuando entran en conflicto los intereses de los
acreedores del cnyuge deudor con el inters de resguardar el patrimonio social en
 28

funcin de la proteccin econmica de la familia; como el caso del embargo de

bienes sociales por deudas personales impagas de uno de los cnyuges, al ampararse
una medida de embargo del acreedor sobre la cuota del cnyuge deudor,
reservndose la ejecucin cuando fenezca la sociedad de gananciales, el carcter de
patrimonio autnomo de la sociedad de gananciales.

1.2.6. Rgimen patrimonial en la unin de hecho

De acuerdo al artculo 5 de la Constitucin de 1993, la unin de hecho origina una

comunidad de bienes que se sujeta a las disposiciones del rgimen de sociedad de
gananciales, en cuanto le fuere aplicable. En ese sentido el rgimen patrimonial de
las uniones de hecho es nico y forzoso, ese rgimen es de la comunidad de bienes al
que se le aplican las reglas del rgimen de sociedad de gananciales.

Por otro lado, tenemos que en una de sus resoluciones el Tribunal Constitucional
menciona que a fin de evitar que el aporte realizado por la pareja durante la
convivencia sea apropiado por uno de ellos en desmedro del otro, la Constitucin
reconoci expresamente el rgimen de gananciales a estas uniones22
Por mandato expreso constitucional, entendemos que la comunidad de bienes es el
rgimen establecido para las uniones de hecho y que este debe regirse por las normas
que regulan a la sociedad de gananciales. Dado que es un mandato expreso, se
deduce que los convivientes no pueden someterse a un rgimen de separacin de
bienes como podra suceder en el matrimonio, ms an, si como se ha mencionado el
TC, el objetivo es justamente evitar el desmedro econmico que pudiera sufrir
alguno de los convivientes al terminarse la relacin de concubinato.

En referida sentencia el TC precisan que debe quedar claramente establecido que no

es indispensable que exista un matrimonio civil para que en unin de hecho pueda
hallarse bajo el rgimen de sociedad de gananciales, sino que las uniones de hecho,
como tales, se hallan bajo dicho rgimen, y no simplemente por voluntad de la ley,
sino por virtud del propio mandato constitucional.
 29

En ese sentido, esta imposicin legal es forzosa para los convivientes que confirman
un concubinato propio, cuya duracin es igual o superior a dos aos continuos;
ambos convivientes deben participar de la misma forma respecto del patrimonio
adquirido, el patrimonio es de ambos, ambos deben disfrutarlo por igual y ambos
deben participar para su disposicin.

El artculo 326 del Cdigo Civil en concordancia con el mandato constitucional

antes referido, condiciona la aplicacin de las normas del rgimen de sociedad de
gananciales a la comunidad de bienes originada de una unin de hecho, a que sta
haya durado por lo menos dos aos continuos. Lo cual significa que, mientras no se
cumpla con este plazo, los convivientes someten sus relaciones patrimoniales a las
reglas de la comunidad de bienes.

Por otro lado, es preciso sealar que en el mbito administrativo (ante SUNARP)
existe un precedente de observancia obligatoria al que arrib el Tribunal Registral: a
efectos de inscribir la adquisicin de un bien por una unin de hecho con la calidad
de social, debe acreditarse ante el Registro el reconocimiento judicial mediante el
cual se declare que la misma origina una sociedad de bienes; existe un consenso
doctrinal, por el cual, especialistas en derecho de familia, mencionan que para
reclamar los efectos patrimoniales del concubinato, es necesario que previamente
exista un reconocimiento judicial del estado de convivencia.

Es as que Hctor Cornejo Chvez seala que en cuanto a la prueba del concubinato,
parece evidente que cuando los mismos interesados estn de acuerdo en el hecho de
su unin no debera obligrseles a litigar para demostrarlo, al menos para las
relaciones entre ellos. La forma adoptada por el nuevo cdigo (Cdigo Civil), aunque
de alguna manera es posible que haya tenido en mente los intereses de terceros,
resulta obligando a los concubinos en todo caso y para todos los efectos a probar
dentro de juicio su condicin de tales.
 30

En ese mismo sentido Alex Placido mencionaba que con relacin a los efectos
patrimoniales que se reclamen entre los convivientes o terceros, como son los
derechos que les correspondan de conformidad con el rgimen de sociedad de
gananciales, la prueba de la existencia de la unin de hecho se requiere en forma
previa al ejercicio de tales pretensiones; por lo que debe actuarse en un proceso
distinto y anterior. Este criterio tambin se sustenta en la naturaleza de las
pretensiones.

Por lo tanto, concluimos que la razn de tal exigencia, es que la existencia de la

unin de hecho se trasluce en una incertidumbre jurdica y la nica forma de despejar
dicha incertidumbre es acudiendo al Juez.

1.3. TRATAMIENTO CONSTITUCIONAL SOBRE EL MATRIMONIO

a) Constitucin de 1933

La Constitucin de 1933 trata del matrimonio en el Ttulo II, Garantas

Constitucionales, Captulo I Garantas, nacionales y sociales en su Artculo 51
sealando que el matrimonio, la familia y la maternidad estn bajo la proteccin de la
ley; y, en su artculo 84 establece que son ciudadanos los peruanos varones y mujeres
mayores de edad, los casados mayores de 18 aos y los emancipados.

b) Constitucin de 1979

La Constitucin de 1979 a diferencia de la Constitucin de 1933, le dedica un

captulo a la Familia; as, dentro de su captulo II, de la Familia, trata sobre el
matrimonio estableciendo en su Artculo 5 que el Estado protege el matrimonio y la
 31

familia como sociedad natural e institucin fundamental de la Nacin. Las formas de

matrimonio y las causas de separacin y disolucin son reguladas por la ley. La ley
seala las condiciones para establecer el patrimonio familiar inembargable,
inalienable y transmisible por herencia.

Sobre concubinato, seala en su artculo 9 que la unin establece de un varn y una

mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho por el
tiempo y en las condiciones que seala la ley, da lugar a una sociedad de bienes que
se sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto es aplicable.

c) Constitucin Poltica del Per 1993

La Constitucin de 1993, vigente a la fecha; sobre el matrimonio trata en su captulo

II titulado de los derechos sociales y econmicos, en su artculo 4 establece que la
comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y
al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de
la sociedad.

La forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son reguladas

por la ley.

Al igual que la Constitucin de 1979, seala sobre el concubinato en su artculo 5

que la unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen
de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable; apreciando que ha suprimido
la frase por el tiempo y en las condiciones que seala la ley
 32

1.3.1. Naturaleza Jurdica del Rgimen Patrimonial del Matrimonio

Dado que el rgimen patrimonial del matrimonio en el Per no lo es en s, sino que

contiene dos regmenes patrimoniales, el de sociedad y gananciales y el de
separacin de patrimonios, es menester establecer la naturaleza jurdica de cada uno
de ellos por separado.

a) Respecto de la sociedad de gananciales: A pesar de no ser una institucin nueva, a

nivel de la doctrina y la jurisprudencia siempre se ha discutido la naturaleza de la
sociedad de gananciales, existiendo 5 posiciones segn Jimnez Vargas-Machuca,
Roxana (Bienes que integran la sociedad de gananciales), 2007:

1 En relacin a la naturaleza jurdica del rgimen de la sociedad de

gananciales, se ha sostenido que sta es una persona jurdica como cualquier
otra, por tanto el titular de derecho posee un patrimonio propio (distinto al de
los cnyuges), y soporta obligaciones y cargas.

2 Otro Sector ve en ste instituto un condominio en el sentido de que ambos

cnyuges son dueos de los bienes pero no en el sentido del derecho real
legislado, pues, el rgimen ha sido concebido para mantener y estrechar la
unin, estimulados en la cooperacin y vinculados a la prosperidad comn,
afirmndose en este sentido que sera una copropiedad peculiar de carcter
asociativo e indivisible, afectada primordialmente al mantenimiento del
hogar, cuya administracin ha sido conferida por ley a uno u otro de los
cnyuges segn origen de los bienes, sin negar que se trata de una
comunidad.

3 Una tercera posicin, considera que la sociedad de gananciales es una

forma particular o peculiar de sociedad, esto es, una sociedad patrimonial
legal, en la que el elemento personal (cnyuges), el patrimonial (bienes
propios y sociales) y el legal (ordenamiento jurdico que lo regula);
 33

4 Una cuarta posicin la considera como una sociedad sui gneris.

Jimnez Vargas-Machuca, Roxana en su obra Bienes que integran la sociedad de

gananciales (2007), dice:

Una quinta teora la alemana de que es un patrimonio en mano comn

(origen del trmino mancomunidad), en el que no existen partes alcuotas;
cada parte participa en el todo. Recalcar que se trata de la comunidad es
bastante adecuado, pues es preciso distinguirla de la copropiedad institucin
completamente diferente; de igual forma las teoras que apuntan a
considerarla una persona jurdica han sido desvirtuadas en la actualidad.

La legislacin peruana a travs del artculo 75 de nuestro Cdigo Procesal Civil, ha

introducido una nueva perspectiva en cuanto a la naturaleza jurdica de la institucin,
para fines procesales es un patrimonio autnomo, que es aqul que se presenta
cuando dos o ms personas tiene un derecho o inters comn respecto de un bien sin
constituir una persona jurdica segn el texto legal glosado.

Aclarando el tema de la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales con el

aporte legislativo citado, debe precisarse que los bienes sociales no constituyen
copropiedad de los cnyuges, sino un patrimonio autnomo previsto y regulado por
el artculo 75 del Cdigo Procesal Civil, el que sin constituirse en persona jurdica
es distinto de los sujetos que la integran.

b) Por su parte, respecto del rgimen de separacin de patrimonios: nos encontramos

en que cada parte es titular de su propio patrimonio, y en atencin a ello nos
encontramos en que la naturaleza jurdica del rgimen de separacin de patrimonios
es el mismo que el de la propiedad. La propiedad12 es, en primer lugar un poder
jurdico. El poder adopta muchas formas, en este caso nace del derecho. Recae sobre
un bien o sobre un conjunto de bienes, ya sean corporales (cosas) o incorporales
(derechos).
 34

Cuatro atributos o derechos confiere la propiedad a su titular: usar, disfrutar, disponer

y reivindicar. El ejercicio de la propiedad debe realizarse en armona con el inters
social, que debe responder al inters familiar.

1.3.2. Rgimen patrimonial en el matrimonio

Avendao Valdez, Jorge en su obra Definicin de Propiedad. En Cdigo Civil

Comentado. Tomo V., (2007):

Los regmenes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contribuirn

los cnyuges en la atencin de las necesidades del hogar y del grupo familiar,
as como la repercusin que el matrimonio tendr sobre la propiedad y
administracin de los bienes presentes o futuros, as como en qu medida esos
bienes respondern ante terceros por las deudas contradas por cada uno de
los esposos.

As tambin citaremos a Juan Diego Gonzales vila y Randall Gutirrez Aiza14,

quienes sealan que la celebracin del matrimonio da origen a diversas situaciones
de carcter patrimonial, que giran en tomo a los bienes introducidos o adquiridos en
la esfera de la vida conyugal. Como efecto directo de ello, surge el llamado rgimen
econmico matrimonial o rgimen patrimonial del matrimonio, que es un sistema
jurdico, cuyo fin es la organizacin de las relaciones de los cnyuges respecto de sus
bienes.

1.3.2. Definicin

El Rgimen Patrimonial es el conjunto de reglas que regulan la relacin patrimonial

entre los cnyuges y frente a terceros, as tenemos que el patrimonio generalmente
est formado por un conjunto de bienes y derechos, obligaciones y deudas, que son
valorables econmicamente y que tiene toda persona.
 35

Tiene gran transcendencia sobre todo en caso de separacin matrimonial, el divorcio

y en todo tipo de sucesorio (herencias), asimismo tiene gran repercusin frente a
terceros en los casos de insolvencia de alguno de los cnyuges.

Segn Gerardo Trejos, los aspectos bsicos que debe regular el rgimen patrimonial
son:

a) El derecho de propiedad sobre los bienes de los cnyuges,

b) Las facultades de disposicin y administracin de los bienes,
c) Los derechos de terceros frente a las deudas de los cnyuges; y
d) La extincin del rgimen y su liquidacin.

Caractersticas:

Del concepto glosado se desprende que el rgimen patrimonial del matrimonio es la

institucin que regula los intereses econmicos de los cnyuges entre s y sus
relaciones con terceros. Deducindose de ello las siguientes caractersticas:

El Rgimen patrimonial del matrimonio constituye una institucin normativa,

articulado en un sistema y dirigido a un ordenamiento econmico del hogar.
El patrimonio familiar est formado por el activo y el pasivo que puede
mantenerse unido en una masa comn o mantenerse separado diferenciando el
patrimonio de cada cnyuge
Regula los intereses econmicos de los cnyuges entre s, de manera que se trata
de minimizar los problemas de ndole econmica entre los cnyuges.
Contempla medidas de proteccin hacia los terceros que contraten con el marido,
la mujer o con la sociedad conyugal, para que en todo momento se sepa quines y
que bienes constituyen el patrimonio de la familia.
Constituye una institucin vinculada al matrimonio, proporcionndole el fin de su
existencia y su permanencia como institucin.
 36

De acuerdo a las caractersticas sealadas los aportes de los cnyuges tienen un

destino determinado, sea permaneciendo en el patrimonio particular o bien formando
parte de la comunidad del patrimonio de los cnyuges, el que servir de sustento para
afrontar las necesidades de los cnyuges y de la prole.
De otro lado las legislaciones determinan en forma diferente la ubicacin de los
patrimonios de los cnyuges, es decir, si las inversiones que se realizan durante la
vida en comn en algunos casos aumentaran el patrimonio del marido, de la mujer, o
de la comunidad si se hubiera formado.

1.3.4. Clases de Regmenes Patrimoniales Matrimoniales

Como se ha sealado no existe uniformidad en la legislacin internacional al

respecto, generndose relaciones complejas, por lo que a efectos de lograr un anlisis
sistemtico de cada uno de los regmenes que rigen a nivel mundial efectuamos la
siguiente clasificacin:

1.3.4.1 Por su Vigencia

De acuerdo a este criterio los regmenes patrimoniales pueden ser de dos clases:
Tradicionales y Modernos. Entendindose a la primera clasificacin como aquellos
que se hallan en desuso y los segundos a aquellos que mantienen plena vigencia.

Dentro de los regmenes Tradicionales se encuentran: los siguientes:

A) Rgimen de Absorcin: Conocido tambin como "Rgimen de Absorcin de la

Personalidad Econmica de la mujer por el Marido". Este rgimen tuvo su origen en
el matrimonio cum manus del derecho romano donde el marido era el nico
propietario y administrador de todos los bienes.
 37

B) Rgimen de Unidad de Bienes: Por este rgimen se le devolva a la mujer el valor

del patrimonio ante la disolucin del matrimonio, siendo muy usado en Suiza hasta el
ao 1907.

C) Rgimen de Unin de Bienes: Los cnyuges mantienen aqu la propiedad de sus

bienes en forma separada, pero el marido mantiene la administracin y disfrute de
todos los bienes excepto de aquellos bienes reservados de propiedad de la mujer,
pero al momento de la disolucin matrimonial el marido estaba obligado a reintegrar
los bienes del cnyuge. Este rgimen fue establecido en Alemania hasta el ao 1953,
mientras que en Francia fue usado como rgimen convencional bajo la denominacin
"sin comunidad", asimismo el Cdigo Portugus de 1867 lo denomin "simple
separacin de bienes".

De otro lado en los regmenes modernos la tendencia es de clasificarlos de acuerdo a

la libertad de las partes donde encontramos a los regmenes convencionales y legales,
y por su estructura o contenido donde se encuentra el rgimen de comunidad, el
rgimen de separacin y a los regmenes mixtos o intermedios.

1.3.4.2. Por su Contenido:

Por el contenido se pueden agrupar en:

A) Regmenes Econmicos de Comunidad: Se caracterizan por la existencia de un

patrimonio comn perteneciente a ambos cnyuges, y dos patrimonios privativos, es
decir patrimonios de cada uno de los cnyuges.
Asimismo dentro de esta clasificacin se encuentran a los bienes presentes, bienes
futuros, o a ambos; as como a bienes adquiridos a ttulo oneroso o adquirido a ttulo
gratuito o a ambos.

Un rgimen tpico de esta clase de rgimen es la sociedad de gananciales que como

ser analizado oportunamente constituye un rgimen econmico de comunidad de
 38

bienes futuros, muebles e inmuebles y especialmente bienes adquiridos a ttulo

oneroso.

De manera que en este rgimen la mujer no pierde su derecho al patrimonio sino que
adquiere la calidad de copropietaria.

Dentro de este rgimen podemos encontrar a su vez otros regmenes como:

1. Rgimen de Comunidad Universal o Absoluta, donde todos los bienes presentes y

futuros de cada cnyuge se hacen comunes, incluso aquellos que formaban parte del
patrimonio de solteros de cada cnyuge, sin considerarse su origen; aunque algunas
legislaciones aceptan que se excluyan algunos bienes.

2. Rgimen de Comunidad Relativa de muebles, gananciales, muebles y gananciales,

aportaciones y bienes futuros. En este rgimen la comunidad se restringe a los bienes
muebles sin consideracin a su origen y a las ganancias de la celebracin del
matrimonio. Se distinguen aqu los bienes propios de cada cnyuge como los
inmuebles de que era propietario antes del matrimonio, o los que adquiere luego por
herencia, legado o donacin; y los bienes comunes y gananciales, es decir, los
muebles que cada esposo lleva al matrimonio y, en general todas las adquisiciones
que la ley no repute propias del cnyuge adquiriente.

3. Rgimen de Ganancias. Se trata del rgimen de la comunidad, compuesta solo por

lo ganado por cualquiera de los cnyuges luego del matrimonio, es decir que en
principio los esposos conservan como propios los bienes que llevan al matrimonio,
incluyndose los bienes muebles, siendo solo o comunes los adquiridos dentro del
matrimonio, salvo que sean adquiridos por dinero propio de los cnyuges como
herencia, legado o donacin o por cualquier otro ttulo que la ley considere como
propios del marido o de la mujer.[4]
 39

Este es el rgimen ms usado. Actualmente est vigente en Holanda y Brasil,

mientras que en Portugal estuvo vigente con el Cdigo del ao 1867, de otro lado
est contemplado como rgimen convencional en las legislaciones de Alemania,
Suiza, Francia, Portugal. En la variante de Rgimen de Comunidad de muebles y
ganancias est vigente en Blgica, Mnaco, Repblica Dominicana, Luisiana y
Aragn. De otro lado se trata de un rgimen convencional en la legislacin actual de
Francia, tal como lo era en el antiguo Cdigo Escocs y en el Cdigo Alemn de
1900.

El Rgimen de Comunidad de Gananciales es el rgimen vigente en Francia,

Portugal, Italia, Espaa, Siam, Bolivia, Chile, Ecuador, Paraguay, Venezuela y en
nuestro pas, as tambin en los estados de California, Texas, Nuevo Mxico,
Arizona, Idaho, Nevada, Washington, Oklahoma, Hawaii, Michigan, Nebraska y
Pensylvania. Del mismo modo estuvo vigente en Mxico con el Cdigo de 1884, en
Uruguay, mientras que se puede establecer en forma convencional en Suiza, Blgica,
Holanda, Mnaco, Brasil, Italia, Quebec y Mxico, as tambin se poda establecer
en Alemania de acuerdo al Cdigo de 1900 y en Polonia de acuerdo al Cdigo del
ao 1825. Mientras que el rgimen de administracin conjunta se practica en pases
donde prevalece el derecho sovitico.

B) Regmenes Econmicos de Separacin de Bienes: Se caracterizan por la

coexistencia de dos patrimonios privativos pertenecientes a cada uno de los cnyuges
en forma independiente, de modo que cada cnyuge conserva la titularidad y la
administracin de sus bienes.
Este tipo de rgimen admite diversas clases atendiendo a si la administracin y
disposicin de cada patrimonio la ostenta el cnyuge titular o si es el otro cnyuge
quien tiene la administracin del patrimonio que no le pertenece.

Los partidarios de este rgimen lo fundamentan sealando que es indispensable para

la independencia econmica de los esposos, asimismo que constituye una garanta de
 40

concordia entre los cnyuges que elimina las ambiciones de carcter personal
favoreciendo la emancipacin de la mujer.

Este rgimen se usa en Austria, Inglaterra, Estados Unidos, Escocia, Irlanda del
Norte, Irlanda, Canad, Australia, Grecia, en el Derecho Musulmn, Turqua, Japn,
Catalua, Baleares, Guatemala, Honduras, Nicaragua, asimismo fue usado en Rusia
zarista, Hungra en el ao 1894, para los nobles profesionales y funcionarios hasta
1946, en Rumania, Bulgaria, Checoslovaquia y Yugoslavia antes de recibir la
influencia comunista. De otro lado en pases como Alemania, Suiza, Francia,
Blgica, Italia, Mnaco, Portugal, Brasil, Espaa, Aragn, Chile, Mxico, Paraguay,
Uruguay y en nuestro pas constituye un rgimen convencional.

C) Rgimen de Participacin o Mixtos: Se trata de un rgimen intermedio entre los

dos regmenes anteriores. Caracterizado por el hecho de que durante la vigencia del
matrimonio funciona como si se tratase de un rgimen de separacin, mientras que si
se disuelve o cesa el vnculo matrimonial funciona como un rgimen de comunidad.
Mientras est vigente el matrimonio a cada uno de los cnyuges les corresponde la
administracin y disposicin de los bienes que integran su patrimonio, sin embargo
llegado el momento de la disolucin cada cnyuge participa de las ganancias
obtenidas en el patrimonio del otro.

Este rgimen tiene su origen en el matrimonio civil hngaro del ao 1894 establecido
para los campesinos, obreros, comerciantes e industriales derivado de las costumbres
de estos pueblos.
En el ao 1888 fue establecido en Costa Rica siendo el primero en el mundo en
establecerlo, a manera de un rgimen supletorio.

Existen adems dos formas distintas de particin tal como la establecida en Hungra
donde se realiza la particin teniendo en cuenta el valor, mientras que en Polonia y
Costa Rica la particin se realiza en especie y se restringe nicamente a los bienes
gananciales.
 41

En los pases escandinavos se adopt este rgimen a partir del ao 1920. En Suecia
se lo denomin Rgimen de Derecho Matrimonial y en Dinamarca y Noruega Unin
de Bienes, aunque cada pas norma en forma diferente la manera como se debe
realizar la particin.

Colombia fue el segundo pas americano que adopt este rgimen, mientras que
Uruguay legisl de igual manera en 1946, de la misma manera Hungra extendi este
rgimen a un grupo que se encontraba excluido por el rgimen legal del ao 1894.
Polonia impone este rgimen mixto como supletorio, habiendo estado vigente hasta
los aos 1950 y 1953 respectivamente, cuando se dictan los respectivos Cdigos de
Familia.

1.3.4.3. Por la Intervencin de la Autonoma Privada.

De acuerdo a este criterio existen diversos sistemas como:

a) Rgimen Legal Obligatorio para los contrayentes: Llamado tambin rgimen de

fijacin. En este rgimen se niega la intervencin a la autonoma privada, es decir a
la libertad de las partes para elegir el rgimen que se acomode a sus necesidades
matrimoniales y familiares.

b) Rgimen de Eleccin: En este tipo de rgimen la ley regula diversos regmenes

econmicos otorgndose a los cnyuges la facultad de optar por cualquiera de ellos.
c) Rgimen de Libertad Absoluta: Por este rgimen se permite a los cnyuges
establecer el rgimen econmico que consideren ms adecuado a sus intereses
matrimoniales o familiares. Este sistema es respetuoso de la libertad de las partes
quienes pueden hacer uso amplio de su autonoma privada y pactar lo que consideren
oportuno dentro de los lmites fijados por la ley.
 42

Todas estas clases de regmenes, me lleva a fundamentar la necesidad y vigencia de

la regulacin del rgimen patrimonial dentro del matrimonio, como una institucin
consustancial con la vida moderna.

1.4. SEPARACION DE BIENES

1.4.1. Concepto

En este rgimen de separacin los cnyuges conservan la propiedad, administracin

y goce de sus bienes. Crean una total independencia patrimonial entre ambos; y cada
uno es responsable de las deudas que contraigan.18

Para Evelyn Liderman Apozdava, obedece a una concepcin jurdica opuesta a la

del rgimen de la comunidad; se caracteriza fundamentalmente por la ausencia de
cualquier comunidad o masa comn de bienes entre los esposos. Se concede plena
capacidad a la mujer, cada cnyuge es responsables ante terceros y estn obligados a
contribuir a las cargas del hogar segn sea su capacidad y a la crianza y educacin de
los hijos comunes19.

En tal sentido, el concepto de separacin de los patrimonios nace de la seguridad de

que los cnyuges no contraen matrimonio con el objeto de hacerse del dinero del otro
cnyuge.
 43

CAPTULO II

RGIMEN DE PROTECCIN DEL PATRIMONIO DE LA

SOCIEDAD DE GANANCIALES

2.1. POR QU SE PROTEGE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

Iniciaremos mencionando que la Constitucin Poltica del Per en su artculo 4 nos

habla de la proteccin de la familia sealando que la comunidad y el Estado...
protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconoce a estos ltimos como
institutos naturales y fundamentales de la sociedad. Las familias bien constituidas
actan de manera cohesionada en lo econmico y en lo social.

Economistas y socilogos han demostrado cmo los elementos fundamentales de la

economa (inversin, ahorro, gasto, trabajo, consumo) se recienten y llegan a
deteriorarse si no se cumplen los fines destinados a la familia.

Plcido Vilcachagua, Alex en su libro Regmenes Patrimoniales del Matrimonio,

2002, menciona:
 44

Entre las distintas teoras esbozadas, la sociedad de gananciales, tiene como

caracterstica fundamental el satisfacer los intereses de los cnyuges para la
constitucin de una familia. De esta manera, Placido seala: Se trata de una
comunidad limitada a las adquisiciones realizadas por los cnyuges durante el
matrimonio y a los frutos o productos de los bienes propios de ellos y de los
cuales, conservando, en cambio, cada uno de los cnyuges la propiedad de los
bienes que tuviesen antes del matrimonio y los adquiridos con posterioridad a
ttulo gratuito.

La razn de proteccin se da en tanto que de la unin entre dos cnyuges nacen

relaciones pecuniarias entre ellos y con los terceros. De ah radica la importancia de
regular dichas relaciones que se pueden dar antes, durante o despus de la unin de
los cnyuges.

Siendo as, es indubitable que el matrimonio origina una serie de modificaciones

que ataen al patrimonio de los cnyuges y al acervo comn.

Aunque esos cnyuges no tengan bienes y solo posean su propio trabajo, se presenta
inmediatamente la necesidad de la regulacin jurdica de los bienes, incluso el
trabajo que los cnyuges aportan al matrimonio, al tiempo de contraerse este, durante
su permanencia, antes de su disolucin.

En el Rgimen de Sociedad de Gananciales hay dos tipos de Bienes: los propios de

cada cnyuge (artculo 302 del Cdigo Civil) y los comunes o bienes de la sociedad,
adquiridos por uno u otro durante el matrimonio. El Cdigo Civil enumera los bienes
propios (artculo 302 del Cdigo Civil) de la forma ms completa posible,
preceptuando que todos los dems son bienes sociales (artculo 310 del Cdigo
Civil), con lo que subsana automticamente cualquier omisin y, asimismo, establece
la presuncin iuris tantum de que todos los bienes se reputan sociales32.
 45

El fundamento econmico de la proteccin de la Sociedad de Gananciales es que esta

tiene como fin ltimo la formacin de un bien comn para los cnyuges y en la
formacin de la familia como fin supremo de la sociedad. Estos bienes son utilizados
para ese fin y para futuros acuerdos que incrementan el capital de la sociedad
conyugal y familiar.

En opinin de Barassi, el patrimonio familiar tiende a asegurar el bienestar de la

familia, impidiendo la enajenacin de aquellos bienes inmuebles o ttulos de crdito
() que uno o ambos cnyuges (antes o despus de celebrado el matrimonio), o un
tercero constituyan en patrimonio familiar por escritura pblica, a fin de utilizar sus
frutos en provecho de la familia.

Por su parte Fueyo Laneri sostiene que entre las caractersticas del patrimonio
familiar se encuentra la indivisibilidad, es decir, este patrimonio es calificado como
unidad econmica y unidad jurdicamente indivisible. Lo anterior tiende al mejor
cumplimiento de su finalidad. La desintegracin es posible en casos excepcionales y
de manera condicional.

El fundamento social de la proteccin de la Sociedad de Gananciales es que esta es

protegida por la Ley y la Constitucin como parte de una unin conyugal que
formar en el futuro una familia. Esta sociedad de gananciales servir para la
disposicin comn de bienes entre estos y en gastos adecuados de vivienda,
educacin y salud para sus futuros hijos. Por ltimo, los cnyuges podrn disponer
de los bienes de esta sociedad cuando estn ancianos y obtener de ellos capital para
su jubilacin.

Nuestro Cdigo Civil regula el rgimen econmico matrimonial en el Libro Tercero

sobre el Derecho de Familia. La posibilidad de que los contrayentes puedan optar
entre el rgimen de sociedad de gananciales o el de separacin de patrimonios, y que
los cnyuges puedan sustituir el rgimen econmico vigente, demuestra la existencia
en l de la autonoma privada, si bien con limitaciones para garanta de aqullos y de
 46

los terceros. Estos lmites, adems de los generales de la autonoma privada,

proceden en especial del aspecto institucional que el matrimonio tiene. Ellos son
producto del contenido tico de las relaciones jurdicas familiares, que imprime un
matiz particular y propio al sistema familiar y del que no es ajeno el rgimen
econmico del matrimonio; no se est, pues, ante relaciones jurdicas puramente
econmicas. Por ello, ambos aspectos, discutidos en la doctrina, no se excluyen, sino
que se integran; y esa conjuncin en nuestro sistema se aprecia como una convencin
matrimonial. No se precisa en la ley qu debe entenderse por "sostenimiento del
hogar".

En general, deben considerarse los gastos ms usuales y necesarios para la vida de

los cnyuges y de sus hijos. Por ello, las cargas de la familia son propias de la
potestad domstica. Se entiende que los bienes de los cnyuges estn sujetos al
levantamiento de las cargas de la familia. Siendo as, la repercusin de la
responsabilidad patrimonial frente a terceros debe ser precisada en los regmenes
tpicos. As, en la sociedad de gananciales se establece que los bienes sociales y,
subsidiariamente, los propios de cada cnyuge, a prorrata, responden de las cargas de
la familia.

Cuando uno de los cnyuges incumpliera su deber de contribuir al levantamiento de

las cargas, el juez a instancia del otro reglar el aporte de cada uno (artculo 300 del
Cdigo Civil); pudiendo dictarse las medidas cautelares ms convenientes a fin de
asegurar su cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades
futuras. Al respecto, tngase presente que el trabajo del hogar y el cuidado de los
hijos son contribuciones a las cargas de la familia y, como tales, deben ser
consideradas por el juez al momento de establecer el aporte de cada cnyuge.
 47

2.2. DEUDAS EN LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

2.2.1. Deudas de los Cnyuges

En nuestro ordenamiento no se ha establecido la presuncin iuris tantum del carcter

comn de las deudas asumidas por uno de los cnyuges atribuibles a la sociedad, por
lo cual se debe asumir que las deudas son personales salvo prueba en contrario. Sin
embargo, en Jurisprudencia se encuentran criterios divergentes al respecto:

Considerando Quinto: que asimismo cabe hacer la acotacin, que a quien le

corresponde probar que la deuda contrada por el ejecutante seor, no haya
redundado en beneficio de la sociedad conyugal es a la demandante, a tenor de lo
dispuesto por el artculo 196 del Cdigo

Adjetivo en tanto que si todos los bienes se presumen sociales conforme al artculo
311 inciso 1 del Cdigo Civil, se entiende asimismo que para el caso de deudas es
de aplicacin la misma presuncin.

Por otro lado, se seala:

Los artculos 307 y 308 del Cdigo Civil regula como se cubren las obligaciones
contradas por los cnyuges antes de la vigencia de la sociedad de gananciales.
Siendo as, no corresponde discutir los bienes propios de uno de los cnyuges o los
bienes de la sociedad conyugal respondern por las deudas contradas por el otro
cnyuge. Lo que corresponde determinar es si la obligacin se contrajo en beneficio
del futuro hogar o en provecho de la familia.
 48

Por lo tanto, al no estar acreditado este extremo no es procedente que los bienes
propios de uno de los cnyuges o los bienes de la sociedad respondan por las
obligaciones personales del otro cnyuge.

Tambin se ha establecido lo siguiente:

Si la obligacin era de provecho comn y no solamente beneficiaba a uno de

los consortes, se verifica el artculo 317 del Cdigo Civil, la cual seala que
los bienes sociales y, a falta o por insuficiencia de stos, los propios de ambos
cnyuges, responden a prorrata de las deudas que son de cargo de la
sociedad.

En principio las deudas personales (artculo 307 del Cdigo Civil) deben ser
asumidas por los responsables de dicha conducta, sin embargo se ha establecido dos
excepciones a dicha regla. Por un lado, cuando las deudas han sido contradas antes
de la sociedad a favor de la existencia de la futura sociedad, en este supuesto
responde de manera subsidiaria el activo social ante la falta de activo del deudor. Por
otro lado, durante la vigencia del matrimonio cuando uno de las personas contrae
deudas a consecuencia de tratar de alcanzar un beneficio familiar, en este caso
tambin el patrimonio familiar responder de manera subsidiaria.

Mientras que el artculo 308 del Cdigo Civil se refiere al supuesto de una deuda
personal nacida cuando el vnculo conyugal y el rgimen de sociedad de gananciales
estn vigentes al momento de su establecimiento. La primera parte de este artculo
presenta una exclusin a la masa patrimonial que garantiza el cumplimiento de una
obligacin de una deuda personal. La deuda personal no es garantizada por la masa
patrimonial personal del otro cnyuge. No se pronuncia este enunciado sobre la
situacin del patrimonio social o comn en relacin a una deuda personal, pero
concordndolo con el artculo 317 se deduce que los bienes sociales responden por
las deudas de cargo de la sociedad y no por las deudas personales del artculo 308.
Tngase presente que el artculo 308 no califica la calidad del bien, como propio o
 49

comn, que ingresa al patrimonio de la sociedad de gananciales. Se limita a regular

la responsabilidad de los bienes (no su ingreso que incrementa el patrimonio) frente a
una deuda personal. Esto es importante considerar porque si bien en la generalidad
de los casos una deuda personal tendr su origen en la adquisicin de un bien
personal del mismo cnyuge, es tambin dable el supuesto del ingreso de un bien
social mediante una deuda personal. La segunda parte del artculo establece una
excepcin relativa a las deudas personales contradas en provecho de la familia.

Existen as dos clases de deudas personales, al interior del rgimen ganancial: las no
contradas y las contradas en provecho familiar. A esta ltima clase de deuda
personal se le asigna el efecto de vincular el patrimonio personal del otro cnyuge, lo
que adicionalmente con una argumentacin a maiore ad minus es lgico deducir que
tambin queda vinculado el patrimonio comn39.

2.2.2. Deudas de la Sociedad Conyugal

Con respecto a las deudas de la sociedad debemos de sealar que se afecta de manera
directa tanto a los hombres como a las mujeres, en base a la igualdad que existe. En
nivel de alcance se da en dos etapas, siendo que en un primer momento responde los
bienes de la sociedad conyugal y de manera subsidiaria y limitada los bienes
personales de los cnyuges.

La afectacin del patrimonio por deudas de los cnyuges y por deudas personales
radica en:

a. La autonoma imperfecta del patrimonio comn, pues el patrimonio al

carecer de personalidad jurdica no puede adquirir derechos ni obligaciones,
razn por la cual son los cnyuges los que deben actuar en su favor.
b. La naturaleza del derecho de cada cnyuge sobre el patrimonio comn es
indeterminado, razn por la cual no se puede afectar de manera directa y
determinada los bienes concretos de la masa comn.
 50

Placido, seala de manera acertada: Podemos afirmar tambin que las deudas
contradas por los cnyuges son todas de carcter personal, pero la existencia de un
patrimonio comn afecto a determinados fines y la incidencia que tiene el rgimen en
sus relaciones con terceros hacen que, por razn de los bienes que los acreedores
pueden agredir parara satisfacer sus acreencias o por razn del activo patrimonial que
debe soportar finalmente el peso de la deuda, se establece que algunas de ellas sean o
bien de carcter comn o bien de carcter privativo.

Tambin, es importante sealar la diferencia entre las cargas sociales y las deudas
sociales, al respecto de la primera, estas son las obligaciones que tiene la sociedad
con respecto a los fines para los cuales ha sido constituida. Por otro lado, las deudas
sociales van referidas a los supuestos en donde los bienes de la sociedad tienen que
responder por las deudas de los cnyuges, en tanto que son deudas sociales42.
Resulta claro que, en cuanto a los efectos de la anulabilidad frente a terceros sub-
adquirentes, a stos debe afectarles salvo que hayan actuado de buena fe y a ttulo
oneroso. Este es tambin el criterio que siguen las legislaciones como la espaola y
la jurisprudencia argentina. La primera dispone que "cuando la ley requiera para
actos determinados que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los
actos realizados sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados,
podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o
de sus herederos". La segunda establece que el acto al que le falta el concurso de la
voluntad del otro esposo, est viciado de nulidad relativa, que puede ser demandada
por ese cnyuge. No est comprometido un inters pblico, sino el inters
patrimonial de aqul, o el inters de los hijos, segn sea el supuesto; de modo que no
hay razn para que sea declarada de oficio, como sucedera si se tratase de un caso de
nulidad absoluta.

Una deuda no debe ser entendida como de carcter comn por el solo hecho de haber
sido contrada por ambos cnyuges, ni tampoco debe entenderse por privativa a la
deuda que es contrada nica y exclusivamente por uno de los cnyuges, del mismo
 51

modo que las expresiones "deudas comunes" y "deudas privativas" no son

equivalentes a las expresiones "deudas conjuntas" y "deudas individuales". Al hablar
de deudas comunes estamos hablando de deudas respecto de las cuales la
responsabilidad del deudor o deudores puede hacerse efectiva con cargo a los activos
conyugales comunes, mientras que el hacer referencia a las deudas privativas resulta
ser una forma simplificada de decir que por tales deudas, el deudor de las mismas
responde con cargo a su patrimonio privativo.

De acuerdo con lo hasta aqu sealado, la calificacin comn o privativa de las

deudas contradas por los cnyuges sujetos al rgimen de comunidad de gananciales
en nada incide sobre el concepto mismo de deuda, sino en la determinacin del
referente objetivo de la responsabilidad a la que se encuentran sujetos los bienes
conyugales frente a tal o cual supuesto de deuda, responsabilidad que puede ser
modulada, limitada, sometida a determinadas rdenes de actuacin, etc., por la ley.
El consentimiento de ambos es suficiente para justificar que los acreedores puedan
agredir los patrimonios afectos en responsabilidad, no obstante que la deuda pueda
ser calificada ulteriormente como una de carcter comn o privativo, solo ser
relevante para determinar, a posteriori, los reembolsos entre los patrimonios
afectados a que hubiera lugar.

Nuestro Cdigo Civil no hace expresa referencia a este tipo de deudas, lo que no
impide llegar a las conclusiones antes expuestas en atencin al principio general de
responsabilidad patrimonial universal. Sin embargo, debemos reconocer que en los
incisos 3 y 5 del artculo 317, referido a las deudas que son de cargo de la sociedad,
se hace referencia a especficas deudas (por donaciones dinerarias a hijos comunes y
por mejoras tiles y de recreo en bienes propios) derivadas de una necesaria
actuacin conjunta de los cnyuges, casos en los cuales la responsabilidad de los
cnyuges queda sujeta a la modulacin establecida por el artculo 317.

Finalmente, la jurisprudencia ha sealado que, Al constituir la sociedad de

gananciales un patrimonio autnomo, este solo responder por obligaciones
 52

asumidas por ella y no por obligaciones asumidas personalmente por cada uno de los
cnyuges, salvo que el objeto de la obligacin hubiese tenido como beneficiario a
dicha sociedad.

"No estando probado que la deuda contrada por el marido demandado haya
redundado en provecho de la sociedad conyugal, ni que sta haya servido para
atender las cargas del hogar, en tal virtud, por interpretacin contrario sensu a lo
dispuesto en el artculo 317 del Cdigo Civil, los bienes adquiridos dentro de la
sociedad conyugal no pueden responder por la deuda adquirida slo por el marido".

"Que siendo ambos cnyuges sujetos pasivos de la relacin procesal, pues aparecen
como aceptantes y por ende obligados de las cambia les en cobranza, es procedente
el embargo sobre los bienes sociales, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
317 del Cdigo Civil".

"Los bienes sociales no pueden responder por la deuda adquirida slo por el marido,
y la medida precautoria no puede subsistir, pues estando vigente la sociedad de
gananciales, los bienes sociales que la integran son autnomos e indivisibles y no
puede asignarse a cada cnyuge determinado porcentaje de propiedad sobre ellos".46
"Cuando en autos se ha establecido que las utilidades y prdidas generadas de la
explotacin de una actividad comercial, corresponden a la sociedad de gananciales,
los bienes sociales responden por las deudas producidas como consecuencia de la
actividad econmica de la que se tratase". 47 "Los bienes propios de uno de los
cnyuges no responden de las deudas personales del otro. Siendo as, la
responsabilidad civil extracontractual de uno de los cnyuges, como acto
absolutamente personal, no tiene por qu afectar el patrimonio del otro, ni
perjudicarlo en la parte que eventualmente le correspondera por concepto de
gananciales.
 53

Los actos propios de un cnyuge no pueden afectar los derechos y acciones que
corresponden a la cnyuge en el inmueble embargado, ya que no se trata de una
obligacin que la sociedad conyugal deba responder".

2.3. RGIMEN DE PROTECCIN DE LA SOCIEDAD DE

GANANCIALES EN EL DERECHO CONCURSAL

El acreedor defraudado por la compra-venta, puede iniciar acciones legales en contra

del vendedor en tanto que entre ambos la relacin es vlida es eficaz, solo ser
ineficaz esta relacin con respecto al cnyuge que no manifest voluntad.

As, el acreedor puede recurrir al Art. 1219 del Cdigo Civil, siendo que: i) puede
emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello que est
obligado; ii) procurarse la prestacin o hacerla procurar por otro, a costa del deudor;
iii) en cualquiera de ambos casos obtener del deudor la indemnizacin49.

Puede darse el caso que uno solo de los cnyuges se endeude pero no en beneficio
propio sino en el de la familia, y en estos casos respondern los bienes sociales,
considerndose deudora, por ende, a la sociedad conyugal, evidentemente si esto se
ha acreditado. El artculo 330 del Cdigo Civil se circunscribe a las deudas
privativas, exclusivas, de uno de los cnyuges de una sociedad conyugal regida por
el rgimen patrimonial de sociedad de gananciales o comunidad.

Es indispensable que la situacin patrimonial del deudor sea clara y determinada, y

que los acreedores sepan con exactitud cules son los bienes que pueden ejecutar
para satisfacer sus acreencias, por lo que en principio se trata de una norma de
proteccin a los acreedores frente a posibles abusos cometidos por el deudor o
 54

inclusive por la sociedad conyugal; asimismo, la norma tambin se justifica en la

bsqueda de proteccin al cnyuge no deudor frente a posibles abusos por parte del
cnyuge deudor.

El cnyuge ante la insuficiencia del patrimonio privativo del cnyuge deudor, el

tercero acreedor buscara la forma de obtener la liquidacin del rgimen de sociedad
de gananciales; posibilidad que se da a partir de la modificacin del Art. 330 del
Cdigo Civil por la Quinta Disposicin Final del Decreto Legislativo N 845 (Ley de
Reestructuracin Patrimonial), que con similar redaccin ha sido recogida en la
Primera Disposicin Modificatoria de la Ley N 27809 (Ley General del Sistema
Concursal), al considerar como causal de cambio del rgimen patrimonial de
sociedad de gananciales el supuesto en el cual se declare el inicio del procedimiento
concursal ordinario de uno de los cnyuges y que tendr efectos frente a terceros
cuando se haya inscrito en el registro personal de oficio a solicitud de la Comisin de
Procedimientos Concursales, del deudor, de su cnyuge o del administrador o
liquidador, Presidente de la Junta de acreedores o cualquier acreedor interesado.

En el rgimen actual (Ley N 27809), se ha dejado de lado la declaracin de

insolvencia, lo que no significa que el artculo bajo comentario deje de ser aplicable.
La nueva ley, que ya no se denomina de Reestructuracin Patrimonial, sino Ley
General del Sistema Concursal, pues este trmino es ms amplio y adecuado a las
alternativas que ofrece la ley, ha obviado el paso de la declaracin de insolvencia por
varias razones: no en todos los casos va a existir una situacin de insolvencia (caso
en que la persona ingresa al procedimiento en forma voluntaria, como se ver ms
adelante); tambin por razn de economa y celeridad; e inclusive se ha sealado que
la calificacin de "insolvente" resulta denigrante e innecesaria.

"El patrimonio en crisis es el que se somete a concurso y el que asume las

consecuencias de las decisiones adoptadas en el mismo. La importancia de definir sin
lugar a dudas cul es el patrimonio sometido a concurso por la necesidad de
garantizar las expectativas de cobro de los acreedores involucrados. Es un concepto
 55

central del Derecho Civil que los bienes de un deudor responden por sus
obligaciones. En el Derecho Concursal dichos bienes integrantes del patrimonio
concursado responden ante las decisiones de los acreedores en el procedimiento".51

En todo caso, de acuerdo con la nueva Ley N 27809, existen dos posibilidades: el
procedimiento concursal preventivo y el procedimiento concursal ordinario;
asimismo este ltimo puede ser a solicitud de los acreedores o a pedido del propio
deudor:

1. Procedimiento concursal preventivo (solo a solicitud del deudor). Este

procedimiento es la convocatoria a los acreedores con el propsito de lograr una
reprogramacin en el pago de las deudas, la cual sea uniformemente oponible a
todos, con la finalidad de afrontar la situacin de crisis coyuntural, que el patrimonio
del deudor enfrenta, y que solo requiere algunos correctivos temporales para
superarla, adems del incentivo que significa el apoyo del ente administrativo, el cual
le proporcionar los beneficios (inexigibilidad de las obligaciones y suspensin de la
ejecucin del patrimonio).

Para poder acogerse a este procedimiento, el deudor no debe tener vencidas e

impagas ms de un tercio del total de sus obligaciones por un perodo mayor a treinta
das calendario y haber variado el rgimen patrimonial de sociedad de gananciales
por el de la separacin de patrimonios. stos son requisitos de admisibilidad de la
solicitud.

2. Procedimiento concursal ordinario, cuando sea el propio deudor quien se someta

en forma voluntaria al procedimiento concursal. El artculo 14.2 establece que "el
deudor cuyo patrimonio se encuentre sujeto al rgimen de sociedad de gananciales
deber sustituir dicho rgimen por el de separacin de patrimonios, lo que permita la
identificacin exacta de los bienes que integrarn su patrimonio comprendido en el
procedimiento.
 56

Para tal efecto, el deudor proceder a variar el rgimen de sociedad de gananciales

por la separacin de patrimonios de conformidad con las exigencias y formalidades
previstas en el Cdigo Civil. Esta condicin constituye requisito de admisibilidad
para el caso del deudor que pretenda su sometimiento al rgimen concursal previsto
en esta Ley".

Se establece as la obligacin de que el deudor miembro de una sociedad conyugal

que tenga como rgimen patrimonial la sociedad de gananciales, vare su rgimen
patrimonial al de separacin de patrimonios, como requisito o condicin previa para
admitir a trmite su solicitud de acogimiento a concurso. Asimismo, para acogerse a
este procedimiento, el deudor debe tener vencidas e impagas, durante un perodo
mayor a treinta das calendario, ms de un tercio del total de sus obligaciones
(artculo 24.1 de la ley), y al menos cumplir uno de los dos siguientes supuestos: (a)
que ms del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad econmica
desarrollada directamente y en nombre propio, o (b) que ms de las dos terceras
partes (2/3) de sus obligaciones se hayan originado en la actividad empresarial
desarrollada por el deudor y/o por terceras personas, respecto de las cuales aqul
haya asumido el deber de pago de las mismas, incluyndose para estos efectos las
indemnizaciones y reparaciones por responsabilidad civil generadas con el ejercicio
de la referida actividad (en este caso se trata de excluir el concurso sustentado en
deudas de tipo familiar como salud, educacin, alimentos). Estos requisitos se
impusieron para facilitar los mecanismos del sistema a las personas naturales,
sociedades conyugales o sucesiones indivisas, siempre y cuando sea indubitable que
realicen una actividad empresarial.

3. Procedimiento concursal ordinario, cuando sea emplazado el deudor sujeto al

rgimen de sociedad de gananciales. El artculo 14.3 dispone que el deudor que
hubiese sido emplazado y se declarase su acogimiento al rgimen concursal, deber
variar el rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios de
conformidad con las exigencias y formalidades previstas en el Cdigo Civil- "de
manera previa a la convocatoria a la junta de acreedores que disponga la Comisin.
 57

Durante la tramitacin de este procedimiento y en tanto la exigencia no se satisfaga,

los plazos quedarn suspendidos y no ser de aplicacin la suspensin de
exigibilidad de obligaciones y el marco de proteccin legal del patrimonio, regulados
en los artculos 17 Y 18 de la ley".

Para poder solicitar el inicio de este procedimiento concursal, el o los acreedores

debern tener crditos exigibles vencidos e impagos durante treinta das siguientes a
su vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a cincuenta unidades
impositivas tributarias (50 UIT) vigentes a la fecha de presentacin.

En el caso de que se le emplace y se declarase su acogimiento, el deudor deber

efectuar el cambio de rgimen patrimonial al de separacin de patrimonios antes de
convocarse a su junta de acreedores, y mientras no lo haga, no se beneficiar con la
proteccin de su patrimonio.

De la misma forma, si el deudor es emplazado y se opone, si finalmente dicha

oposicin resulta infundada o improcedente, se iniciar el proceso concursal, y desde
ese momento surge la obligatoriedad de liquidar la sociedad de gananciales y
sustituirla por el rgimen de separacin de patrimonios.

Es importante al menos resear el marco de proteccin legal del patrimonio sometido

a concurso, a fin de comprender la razn por la que es beneficioso para un deudor y
un incentivo para los acreedores someterse al concurso y tener la Posibilidad de
sanear de esa manera su situacin patrimonial.

El inicio de este proceso y su consecuente inmovilizacin se inicia en la fecha de

publicacin en el Diario Oficial El Peruano de la situacin de concurso del
patrimonio en crisis. A partir de este momento objetivo, la autoridad que conoce de
los procedimientos judiciales, arbitrales, coactivos o de venta extrajudicial seguidos
contra el deudor, no ordenar, bajo responsabilidad, medida que afecte su patrimonio
y si ya estn ordenadas se abstendr de trabarlas o ejecutarlas. Si se trata de medidas
 58

cautelares pasibles de registro u otra que no signifique la des posesin de bienes del
deudor o las que por su naturaleza no afecten el funcionamiento del negocio como
por ejemplo la anotacin de demanda o un embargo en forma de inscripcin, no rige
dicha prohibicin, pero no podrn ser materia de ejecucin forzada; en cambio,
tratndose de otras medidas cautelares por ejemplo, alguna medida innovativa, o un
embargo en forma de intervencin en recaudacin, o en forma de retencin, o un
secuestro, si ya han sido trabadas, se ordenar su levantamiento y la devolucin de
los bienes involucrados en la medida cautelar a quien ejerza la administracin del
patrimonio del deudor.

4. Liquidacin en caso de inexistencia de concurso. En el caso en que el deudor que

integre una sociedad de gananciales sea parte demandada en un proceso de ejecucin
de obligacin de dar suma de dinero, y al expedirse la sentencia en primera instancia,
el ejecutante desconociera la existencia de bienes de propiedad del deudor, la norma
procesal (artculo 703 del Cdigo Procesal Civil) dispone que dicho ejecutante
"solicitar que se le requiera para que dentro del quinto da seale uno o ms bienes
libres de gravamen o bienes parcialmente gravados cuyo saldo de cobertura posible
resulte cuantitativamente suficiente para cuando menos igualar el valor de la
obligacin materia de ejecucin, bajo apercibimiento del juez de declararse de
disolucin y liquidacin. Consentida o firme la resolucin, concluir el proceso
ejecutivo y el juez remitir copias certificadas de los actuados a la Comisin de
Procedimientos Concursales del lNDECOPI o a la Comisin Delegada que fuera
competente, la que, conforme a la ley de la materia, proceder a publicar dicho
estado, debiendo continuar con el trmite legal. El apercibimiento contenido en el
presente artculo tambin ser de inaplicacin en la etapa de ejecucin forzada que se
desarrolle luego del inicio de un procedimiento de ejecucin de sentencia derivada de
un procedimiento de conocimiento, abreviado o sumarsimo".

Si en este supuesto se verificase la inexistencia de concurso, que es cuando no se

presenta otro acreedor distinto del propio ejecutante en el proceso judicial, la
Comisin designar de oficio un liquidador, quien seguir las reglas del artculo 97
 59

de la ley, efectuando todos los actos tendientes a la realizacin de activos que

encontrase, as como un informe final de liquidacin, previo a la presentacin de la
solicitud de declaracin judicial de quiebra. Se ha considerado que sta es una
decisin justa para el ejecutante y tambin para todos los dems acreedores que
pudieran tener algn inters de definir la situacin de sus crditos.

Es importante reiterar que en cualquier caso en que se inicie ya sea elconcurso o la

liquidacin sin concurso, debe entenderse la norma del Cdigo Civil bajo
comentario, en concordancia con las correspondientes a la Ley N 27809, como la
obligacin legal de liquidar la sociedad de gananciales, que es la nica posibilidad de
ingresar al rgimen de separacin de patrimonios, efectuada de acuerdo con las
normas pertinentes del Cdigo Civil: artculos 320 (inventario), 321 (bienes
excluidos), 322 (pago de deudas sociales y cargas, y reintegro a cada cnyuge de sus
bienes propios que quedaren), 323 (gananciales divididos por mitad entre los
cnyuges). Lo que surge de pleno derecho no es, pues, el rgimen de separacin de
patrimonios, sino la obligacin de liquidar la sociedad de gananciales para
determinar con certeza el patrimonio del deudor.

Con respecto a la interrogante de si se puede ejecutar el patrimonio social por deudas

asumidas por la sociedad conyugal cuando uno de sus miembros ha sido declarado
insolvente, la jurisprudencia ha considerado lo siguiente:

Casacin N. 3928-Lima del 06 de junio de 2007, contiene la tesis a favor: Se

refiere a la deuda asumida por los cnyuges Solano Santiago y Luzmila Or a la
empresa J.C. Representaciones S.A. La deuda estaba garantizada con una hipoteca.
La Sala de vista suspendi la ejecucin de la hipoteca, en razn de que uno de los
esposos Solano Santiago, habra sido declarado insolvente (actualmente en situacin
de concurso). La Sala Civil Transitoria razon que quien asumi las obligaciones
frente al acreedor y constituyo una garanta hipotecaria no fue el insolvente sino la
sociedad conyugal: En tal virtud, si bien es verdad que en el presente caso la
persona Solano Santiago ha sido declarado insolvente y forma parte de la sociedad
 60

conyugal compuesta por ste y Luzmila Gregoria Or Pacheco de Solano, cierto es

tambin que la persona que asumi un conjunto de obligaciones frente a la empresa
ejecutante y constituy en garanta de ella la hipoteca materia de ejecucin no es el
insolvente, Solano Santiago, sino la sociedad conyugal Solano Or, conforme
aparece claramente del ttulo de ejecucin de fojas 19 y de la escritura de
arrendamiento y compraventa bajo plazo suspensivo de fojas 10, cuyo patrimonio en
aplicacin del rgimen de gananciales dado que no se ha acreditado la existencia del
rgimen de separacin de patrimonios, es ajeno a los bienes propios del insolvente y
ser recin cuando se proceda a la liquidacin de la sociedad conyugal, conforme a
los citados artculos 319 al 323 del Cdigo Civil que podr conocerse si existe o no
gananciales a favor del insolvente, a quien nicamente puede hacerle de aplicacin
las disposiciones de la Ley Concursal.

La sentencia da por sentado que la sociedad conyugal es una persona distinta de sus
miembros (los cnyuges). Esta posicin ha sido asumida por un sector de la doctrina,
pero criticada por otros por el hecho de considerar la existencia de una entelequia o
ser ficticio entre los cnyuges.

Cuando uno de los cnyuges es sometido a procedimiento concursal es preferible que

todas las deudas sean vistas en dicho proceso administrativo y no en procesos
judiciales especficos, que podran perjudicar la situacin de los crditos que se ven
en el proceso concursal dirigido contra el cnyuge insolvente y otros an no
judicializados, que pueden ingresar al proceso concursal y tener inclusive carcter de
cargas o deudas sociales.
 61

2.4. TEMAS RELACIONADOS A LA PROTECCIN DE LA

SOCIEDAD DE GANANCIALES

2.4.1. La Accin Subrogatoria

La accin subrogatoria u oblicua, por la cual el tercero acreedor puede ejercer los
derechos que corresponden al cnyuge deudor, en va de accin o para asumir su
defensa, y que este no realiza por negligencia produciendo su insolvencia artculo
1219, inciso 4 del Cdigo Civil.

Esta medida no va dirigida a mantener la solvencia sino a crearla o incrementarla.

De acuerdo a lo sealado por Jos Almeida Briceo, la accin subrogatoria conforme
lo declara la exposicin de motivos, ampliada por el autor de la propuesta legislativa
y recogida por la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N. 734-97-Lima, la
accin subrogatoria puede ejercitarse siempre que se renan dos requisitos en la
actuacin del cnyuge deudor: negligencia, es decir, que no ejercite un derecho
respecto del cual puede y debe accionar o actuar para defenderse e insolvencia, en
otras palabras la incapacidad de su patrimonio para soportar todas las deudas que
sobre l pesa. Ntese que este ltimo requisito no equivale al concepto sealado en la
Ley Concursal, al cual tambin se le denominada insolvencia y que actualmente se
le conoce como situacin de concurso, que deriva de una evaluacin de la situacin
econmica financiera declarada por la Comisin de Restructuracin Patrimonial,
para lo cual se verifica que el deudor no pueda afrontar el pago de sus obligaciones
temporal o definitivamente, ya sea mediante la reduccin patrimonial (cuando el
procedimiento se inicia a solicitud del propio deudor) o con la cesacin de pagos
(cuando el procedimiento es iniciado por uno o ms acreedores).

Para el ordenamiento civil es suficiente que el pasivo del patrimonio del cnyuge
deudor (conjunto de deudas) sea mayor que su activo (conjunto de bienes con los que
 62

cuenta). Sera excesivo que se solicitase la previa declaracin de situacin de

concurso de acuerdo con la ley concursal para el ejercicio de la accin subrogatoria,
mucho ms si tenemos en cuenta que desde aquel momento se produce una situacin
de indivisin entre el patrimonio del cnyuge deudor y el universo de sus acreedores.
Por lo dems, para el ejercicio de este tipo de accin el tercero acreedor no necesita
recabar autorizacin judicial, pero deber hacer citar a su deudor en el proceso que
promueva sin perjuicio de lo antes sealado, esta accin presenta serios
desincentivos para el tercero acreedor; el principal consiste en que su ejercicio no
beneficia exclusivamente a ste sino por el contrario, debe compartirlo con los dems
acreedores del mismo cnyuge deudor, a lo ms podr exigir que stos contribuyan a
los gastos que a l le haya irrogado la prosecucin de la accin.

En cambio la actual legislacin concursal ofrece un mecanismo ms expeditivo para

lograr presionar al cnyuge deudor a realizar el pago, bajo apercibimiento de
declararlo insolvente, teniendo en cuenta que una vez designado el administrador,
liquidador o administrador especial, segn sea el caso, por la junta de acreedores,
stos ejercern la representacin del cnyuge insolvente y por lo tanto, tendrn a su
cargo no slo el ejercicio de sus acciones, sino tambin la defensa de sus derechos
(artculo 61.4 y 82, inciso c) de la Ley General del Sistema Concursal).

En consecuencia, para nuestro ordenamiento civil es suficiente que el pasivo del

patrimonio del cnyuge deudor (conjunto de deudas) sea mayor que su activo
(conjunto de bienes con los que cuenta). Sera excesivo que se solicitase la previa
declaracin de situacin de concurso de acuerdo con la ley concursal para el ejercicio
de la accin subrogatoria mucho ms si tenemos en cuenta que desde aquel momento
se produce una situacin de indivisin entre el patrimonio del cnyuge deudor y el
universo de sus acreedores. Por los dems para el ejercicio de este tipo de accin el
tercero acreedor no necesita recabar autorizacin judicial, pero deber hacer citar a
su deudor en el proceso judicial que promueva.
 63

2.4.2. Accin Pauliana

La accin Revocatoria o Pauliana, por la cual el tercero acreedor puede solicitar la

ineficacia de los actos del cnyuge deudor que haya tenido como propsito la
disminucin de su patrimonio en cuanto afecten la garanta con la cual debe
responder de su crdito, aunque ste se encuentre sujeto a condicin o plazo (artculo
195 del Cdigo Civil).

Esta medida pretende evitar la insolvencia o la reduccin de la solvencia conocida

del deudor impidiendo que se desprenda a favor de otros el patrimonio que de modo
global garantiza el crdito.

Almeida Briceo, Jos menciona:

Tradicionalmente en la Accin Pauliana se han establecido dos requisitos

para su ejercicio: un elemento objetivo, el perjuicio (eventos dammni), y un
elemento subjetivo, la intencin por parte del deudor de causar dicho
perjuicio a su acreedor o acreedores, o al menos tener conciencia del perjuicio
que les causa (consilium fraudis). Con relacin al primer requisito, el artculo
195 del Cdigo Civil habla de actos de disposicin (a ttulo gratuito u
oneroso) por los cuales el deudor renuncia a derechos o con los que
disminuye a su patrimonio conocido y perjudica el cobro del crdito, aunque
se encuentre sujeto a condicin o a plazo.

Para tal efecto, se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor
resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida o se dificulta la
posibilidad de cobro. Para los actos a ttulo gratuito basta la probanza de este
requisito, mientras que para los actos a ttulo oneroso se requiere adicionalmente
probar el segundo requisito, que deber analizarse en funcin de la poca de
realizacin del acto fraudulento: si ste se realiz con posterioridad al crdito se
requiere que el tercero haya tomado conocimiento del perjuicio a los derechos del
 64

acreedor, o que, segn las circunstancias haya estado en razonable situacin de

conocerlos y de no ignorarlos y el perjuicio eventual de los mismos; y si dicho acto
se realiz con anterioridad al crdito es necesario que el deudor y el tercero los
hubiesen celebrado con el propsito de perjudicar la satisfaccin del crdito del
futuro acreedor. Se presume dicha intencin en el deudor cuando ha dispuesto de
bienes de cuya existencia haya informado por escrito al futuro acreedor; asimismo, se
presume dicha intencin en el tercero cuando conoca o estaba en actitud de conocer
el futuro crdito y el deudor careca de otros bienes registrados.

2.4.3. Disposicin arbitraria del Patrimonio Social

El artculo 315 establece como regla general que para la disposicin de los bienes
sociales deben concurrir tanto el marido como la mujer. Sin embargo, como
excepcin uno de ellos puede ejecutar el acto, si es que tuviese poder necesario para
realizarlo. Tambin se establece, que cualquiera de los cnyuges sin autorizacin del
otro puede adquirir bienes.

La razn de dicha norma se da en tanto que los cnyuges deben velar por el
patrimonio de la sociedad de gananciales, por ello se establece la limitacin del
consentimiento de ambos, para que de esta manera las ventas o gravmenes sean
acciones pensadas de manera detenida. Por otro lado, resulta innecesario establecer
dicha limitacin en el caso de la adquisicin de bienes, en tanto que este acto sea en
menor o mayor medida beneficia a la sociedad.

Sin embargo, puede suceder que uno de los cnyuges no otorgue su consentimiento a
pesar del evidente beneficio familiar, con ello producindose un abuso de derecho.
De esta manera, Placido seala:

A partir de ello, puede recurrirse al rgano jurisdiccional para que autorice

supletoriamente la realizacin del acto. La imposibilidad de intervencin de un
cnyuge, que provoca la no atencin de una necesidad de vida, y la negativa
 65

injustificada del mismo, que constituye una omisin abusiva del derecho de
disposicin del bien social, perjudican gravemente el inters familiar. Sostener la
posicin prohibitiva, en el sentido de que si un cnyuge no puede o no quiere realizar
el acto, este nunca se verificara, es contrariar el inters familiar.

Tal criterio es adoptado por el Cdigo Civil Espaol, en su artculo 1376, en donde
se seala lo siguiente:

Cuando en la realizacin de actos de administracin fuere necesario el

consentimiento de ambos cnyuges y uno se hallare impedido para prestarlo, o se
negare injustificadamente a ello, podr el Juez suplirlo si encontrare fundada la
peticin.

La voluntad concorde de los cnyuges se requiere como elemento constitutivo

necesario para la validez del acto. Siendo as, el acto practicado sin intervencin de
uno de ellos y, aun, sin la autorizacin supletoria judicial, es nulo por falta de
manifestacin de voluntad: sta se configura con la intervencin de ambos cnyuges
(artculo 219, inciso 1, del Cdigo Civil). Claro est que la nulidad no podr ser
alegada contra terceros que actuando de buena fe y a ttulo oneroso adquieran algn
derecho de un cnyuge que en el Registro Pblico aparece con facultades para
otorgarlo (artculo 2014 del Cdigo Civil).

Pero, como el inters afectado no es otro que el del cnyuge que no interviene para
controlar el poder dispositivo de bienes sociales y puede suceder, por el contrario,
que, aun sin su consentimiento, no tenga nada que oponer al acto realizado, que tal
vez estime ventajoso, o bien que prefiera proteger su inters de algn otro modo, de
acuerdo con su consorte, no parece adecuado caracterizar esta situacin como una
accin de nulidad radical e insalvable, sino ms bien como una accin de
anulabilidad, cuyo ejercicio depende del arbitrio del cnyuge no interviniente. En tal
sentido, solo ste puede decidir sobre su impugnacin o convalidacin expresa o
tcita. Esta ltima-se produce cuando el cnyuge no interviniente asume un
 66

comportamiento acorde con los efectos del acto realizado sin su participacin. La
legitimacin para ejercer esta accin de anulabilidad corresponder al cnyuge no
interviniente y, a su muerte, a sus herederos, por no ser un derecho personalsimo; no
siendo admisible que lo realice el cnyuge infractor, ni el tercero que contrat. A este
respecto, se opone el principio general en materia de anulabilidad, que niega la
accin a quienes la ocasionaron, conforme al ltimo prrafo del artculo 222 del
Cdigo Civil.

Esta pretensin de anulabilidad debe ejercitarse dentro de un plazo de caducidad a fin

de eliminar la incertidumbre que ocasionara la inactividad procesal del cnyuge
afectado; consecuentemente, transcurrido el plazo sin que se haya interpuesto la
respectiva demanda, el acto queda convalidado.

Nuestro Cdigo Civil no contempla una sancin expresa al supuesto que analizamos.
La jurisprudencia impone la nulidad por falta de manifestacin de voluntad: sta se
configura con la intervencin de ambos cnyuges. La doctrina nacional adopta
posiciones que van desde la invalidez del acto hasta la ineficacia del mismo. En este
ltimo caso, se ha sostenido que el acto es vlido entre las partes, pero inoponible al
otro cnyuge.

Como se ha explicado, nuestro Cdigo Civil admite, como regla general, que
corresponde a ambos cnyuges su realizacin, salvo que cualquiera de ellos faculte al
otro mediante poder especial. Sin embargo, cuestionablemente establece como
excepcin al principio de la codisposicin conyugal que ste no rige para los actos de
adquisicin de bienes muebles.

Esta norma de excepcin no se justifica no solo porque en todo acto de adquisicin

de un bien existe uno de disposicin del dinero con que se adquiere, sino y sobre
todo porque nos encontramos fuera del mbito del poder domstico y, en esta
situacin, cualquier acto de disposicin que se realice tiene una repercusin
patrimonial para la familia mayor que la ordinariamente producida para levantar las
 67

cargas sociales. A ello hay que agregar el valor econmico de los bienes muebles que
es, hoy en da incluso, hasta superior al de los bienes inmuebles. Estas
consideraciones descartan que la sola voluntad de uno de los cnyuges pueda -afectar
la economa de la familia para adquirir bienes de uso no domstico: por todo ello, se
requiere el mantenimiento de la regla que exige la codisposicin conyugal cuando se
trata de bienes muebles valiosos.

No ser necesaria, para el ejercicio de la pretensin de anulabilidad, la demostracin

del perjuicio causado por el acto: es una facultad de libre apreciacin sobre la
convivencia u oportunidad del mismo. Pero si en caso de negativa injustificada se
faculta a pedir la supletoria autorizacin judicial por convenir al inters familiar,
igualmente ante la demanda de anulabilidad, el cnyuge demandado podr alegar la
procedencia y utilidad del mismo, ante cuya prueba podr concederse por el juez la
autorizacin convalidatoria, si queda demostrada la inexistencia de perjuicio y la
conveniencia del acto.

Esta postura no perjudica el tracto comercial, ya que para ello se autoriza que leyes
especiales puedan establecer excepciones; como ocurre, por ejemplo, en la reciente
legislacin sobre ttulos valores (Ley N 27287) en cuya sexta disposicin final se
establece que en "la transferencia o constitucin de gravmenes sobre ttulos valores
emitidos o transferidos a favor de una persona natural, no se requiere la intervencin
del cnyuge", rigiendo la misma norma para los valores representativos mediante
anotacin en cuenta. Asimismo, en la legislacin bancaria, financiera y de seguros
(Ley N 26702), respecto del contrato de cuenta corriente bancaria, se dispone en su
artculo 227 que "en el establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales
y en las operaciones que se efecten con las mismas, se presume de pleno derecho el
consentimiento del cnyuge del titular de la cuenta"; o, en la legislacin laboral sobre
la compensacin por tiempo de servicios (Decreto Legislativo N 650), en cuyo
artculo 39 se establece que "la compensacin por tiempo de servicios tiene la
calidad de bien comn solo a partir del matrimonio civil (...) y mantendr dicha
calidad hasta la fecha de la escritura pblica en que se pacte el rgimen de separacin
 68

de patrimonios o de la resolucin judicial consentida o ejecutoriada que ponga fin a

dicho rgimen"; y, sobre la afectacin en garanta, el retiro parcial o total del
depsito en caso de cese, "se presume, salvo prueba en contrario, que el trabajador
cuenta con el consentimiento correspondiente para realizar tales actos",
establecindose que "para desvirtuar esta presuncin basta que el cnyuge (...) que
acredite su calidad de tal, lo manifieste por escrito al empleador y al depositario".

"Por la naturaleza propia de la disposicin contenida en el artculo 315 del Cdigo

Civil, la accin para perseguir la nulidad de un acto jurdico celebrado por uno de los
cnyuges sin la intervencin del otro, solo corresponde al cnyuge que no intervino o
a sus herederos, accin en la que se ventilar entre otras cuestiones, si el
consentimiento tcito o expreso existi o no".

Los bienes sociales de la sociedad de gananciales son de naturaleza autnoma con

garanta institucional, por cuanto sus normas son de orden pblico, sin que puedan
modificarse por la sola voluntad de los cnyuges. En consecuencia, no existe una
situacin de copropiedad sobre ellos, es decir, los cnyuges no tienen derechos o
acciones sobre tales bienes, hasta que se produzca la liquidacin de dicha sociedad.

Por lo tanto, su disposicin debe efectuarse por ambos cnyuges, caso contrario el
acto jurdico del que se tratase es nulo"

"Si bien la cnyuge recurrente, en el presente proceso sobre el otorgamiento de

escritura pblica alega que no ha intervenido en la venta del bien que corresponde a
la sociedad conyugal, resulta que ella as como su cnyuge codemandado, han sido
declarados rebeldes, lo que implica una presuncin relativa sobre la verdad de los
hechos expuestos en la demanda; adems, desde la fecha de la suscripcin del
contrato, que da origen a la accin, a la fecha de la interposicin de la demanda, la
mencionada cnyuge no ha cuestionado la validez del contrato mediante el cual se
transfiere el bien, lo que lleva al convencimiento de que dicha impugnante estuvo de
acuerdo con la transferencia del dominio, a que se contrae este proceso".
 69

Sin embargo, es importante sealar que el criterio no resulta uniforme en la

legislacin peruana, siendo que diversas normas no asumen tales restricciones tales
como en La Nueva Ley N 27287 de Ttulos Valores, en su sexta disposicin:

En la transferencia o constitucin de gravmenes sobre ttulos valores

emitidos o transferidos a favor de una persona natural, no se requiere la
intervencin del cnyuge. La misma regla rige para los valores representados
mediante anotacin en cuenta.

Por otro lado, en la Ley N 26361 sobre Bolsa de Productos, en su cuarto artculo
seala lo siguiente:

Las operaciones que realicen los corredores con productos registrados en

Bolsa, debern negociarse dentro de sta o excepcionalmente fuera de ella. En
este ltimo supuesto dicha operacin deber registrarse en Bolsa, en la forma
y oportunidad que establezcan los reglamentos.

Se presume, sin admitir prueba en contrario, que los bienes, materia de negociacin
en Bolsa, tienen el consentimiento de ambos cnyuges; en concordancia con el
artculo 315 del Cdigo Civil.

Finalmente en la Ley de Mercado de Valores (Decreto Ley N 861), en su artculo

113: Presuncin de Consentimiento del Cnyuge. En las transacciones que se
efecten en los mecanismos centralizados regulados por esta ley, se presume de
pleno derecho el consentimiento del cnyuge del enajenante, en los casos en que
fuese requerido, por no existir un rgimen de separacin de patrimonios.
 70

2.4.4. Frente al Cnyuge

La doctrina no resulta uniforme con respecto al remedio que puede solicitar el

cnyuge defraudado por el actuar de su pareja que ha realizado la transferencia sin su
consentimiento.

Por un lado, la doctrina propone la nulidad, en tanto que las normas del Cdigo Civil,
son de orden pblico, siendo que de acuerdo al Art. V del Ttulo Preliminar, se seala
con nulidad su infraccin. As, Benjamn Aguilar seala lo siguiente:

La norma comentada contiene un mandato, una orden y por ello resulta imperativa,
en consecuencia el cnyuge que dispone de un bien social sin la intervencin de su
consorte tal disposicin resulta nula59 Al respecto la jurisprudencia ha sealado:

Que, en tal virtud, para disponer de bienes sociales o gravarlos, se requiere

de la intervencin del marido y la mujer, salvo que uno de ellos de poder al
otro para ese efecto, de acuerdo al artculo trescientos quince del Cdigo Civil
por lo que estn prohibidas los actos de disposicin unilateral de bienes
inmuebles o los bienes muebles registrables sin la intervencin de ambos
cnyuges; de tal modo que si, contraviniendo dicha norma, se practica actos
de disposicin de bienes sociales por uno de los cnyuges se incurra en la
causal de nulidad absoluta de acto jurdico prevista en el artculo doscientos
diecinueve inciso primero del Cdigo Civil, por falta de manifestacin de la
voluntad de los titulares del dominio del bien.60

Por otro lado, se propone la anulabilidad, en tanto que resulta una accin adecuada
porque permite al cnyuge defraudado mantener a salvo sus intereses y en caso
reconsidere el acto, poder confirmarlo y adherirse a l. As, Alex Placido expresa lo
siguiente:
 71

Pero, como el inters afectado no es otro que el del cnyuge que no

interviene para controlar el poder dispositivo de bienes sociales y puede
suceder, por el contario, que, aun sin su consentimiento, no tenga nada que
oponer al acto realizado, que tal vez estime ventajoso, o bien que prefiera
proteger su inters de algn otro modo, de acuerdo con su consorte, no parece
adecuado caracterizar esta situacin como una accin de nulidad radical e
insalvable, sino ms bien como una accin de anulabilidad, cuyo ejercicio
depende del arbitrio del cnyuge no interviniente.

Finalmente, Rmulo Morales propone la ineficacia, seala que cuando no hay

asentimiento de uno de los cnyuges, el efecto es la ausencia de legitimacin. El
autor seala lo siguiente, La competencia que tiene la parte de disponer o de
transferir de las posiciones jurdica o situaciones jurdicas subjetivas. Se requiere de
la presencia del instituto de la legitimacin como requisito de las partes contratantes
a fin de que el contrato pueda surtir efectos jurdicos62. Dicha postura tambin ha
sido adoptada por nuestra jurisprudencia, de la siguiente manera.

Considerando Tercero: siendo que con esta sentencia se procede a variar criterios
anteriormente establecidos, a fin de concluir que, el supuesto previsto en la referida
norma sustantiva no recoge un supuesto de nulidad del acto jurdico, sino uno de
ineficacia el mismo que origina que el acto jurdico cuestionado no sea oponible al
patrimonio de la sociedad de gananciales.

Cuarto:. El artculo 315 en mencin del Cdigo Civil establece que, para disponer
o gravar un bien social se requiere de la intervencin de ambos cnyuges; supuesto
que no descarta la posibilidad que uno de ellos pueda otorgar poder al otro,
posibilidad que uno de ellos pueda otorgar poder al otro, posibilidad legal que se
encuentra recogida tanto en el artculo 315 como en el artculo 292 del Cdigo
glosado, lo cual lleva a disposicin o gravamen, no suponen una requisito de validez
del acto jurdico sino supone una adecuada legitimidad para contratar.
 72

Quinto: es decir la intervencin de ambos cnyuges supone dar cumplimiento a un

requisito de eficacia denominada legitimidad para contratar

2.4.5. Frente al Tercero

Las consecuencias frente al tercero dependen de manera directa a la posicin que se

decida adoptar de si la consecuencia del negocio jurdico es la nulidad, la
anulabilidad o la ineficacia.

En la prctica se observa que el cnyuge deudor muchas veces logra el concurso de

su consorte para eludir el cumplimiento de la deuda privativa a la que se oblig
sustrayendo bienes que conforman el patrimonio social ante la insuficiencia de su
patrimonio privativo. El cnyuge no interviniente aprueba este tipo de actos porque
finalmente le favorece que los bienes que conforman el patrimonio social
permanezcan indemnes frente a la posible agresin del tercero acreedor. Son muchos
los mecanismos utilizados con este propsito, entre ellos, el anticipo de legtima a
favor de los hijos de ambos cnyuges.

Al respecto, nos sumamos a la posicin de Rmulo Morales, el cual establece la

validez del negocio jurdico entre el cnyuge defraudante y el tercero, sin embargo se
seala su ineficacia con respecto al cnyuge que no manifest su voluntad.

El referido autor, considera que la nulidad es una categora estructural en donde se

tiene que verificar la concurrencia de los requisitos establecidos en la norma, los
cuales son partes, objeto, causa, y observancia de forma establecida en la norma. As,
ante la carencia o falla dentro de la categora estructural, nos encontraremos ante una
nulidad o anulabilidad. La eficacia, es referida a los efectos que el negocio tendra
que producir de acuerdo al tipo de negocio al que le corresponde.

De esta manera, podemos apreciar que el problema en el supuesto de que un cnyuge

sin autorizacin del otro venda un bien, no es de carcter estructural, sino de eficacia
 73

del mismo, en tanto que dicho negocio no podr generar efectos en tanto el vendedor
carece de legitimidad.

Sobre este punto qu se pide Nulidad (nunca se transmiti) o Ineficacia (nunca es

eficaz para m).

En la jurisprudencia se seala que Es requisito indispensable el consentimiento de la

cnyuge demandante para gravar el inmueble ya que el inmueble es un bien que est
comprendido dentro de la masa de la sociedad conyugal.

Para la renuncia al pago de los intereses provenientes de bienes sociales

forzosamente se requiere la intervencin de ambos cnyuges, o en su defecto,
cualquiera podra realizarla siempre que hubiese contado con poder especial del otro
tal como lo establece el artculo 315 del Cdigo Civil, no pudiendo considerarse que
existi manifestacin de voluntad tcita de la actora conforme alega el recurrente
tanto ms si el artculo 141 del Cdigo Civil precisa que cuando la ley exige una
declaracin expresa como lo seala el citado artculo 315 la manifestacin de
voluntad tiene que darse con la intervencin personal del otro cnyuge o mediante
poder expreso.

2.4.6. Teora del Reembolso

Se seala la necesidad de reembolsar al cnyuge titular de un patrimonio afectado

por el acreedor ante la falta o insuficiencia del patrimonio del responsable directo de
la deuda, circunstancia en que se producir el empobrecimiento de un patrimonio
cuyo titular se ve obligado a satisfacer al acreedor por mandato legal bajo la figura de
la responsabilidad subsidiaria o por que fue compelido por el acreedor.

Dentro del marco del rgimen de la sociedad de gananciales las situaciones en que
legalmente se ha establecido la responsabilidad subsidiaria, como ya se ha sealado,
son las siguientes: (i) responde subsidiariamente el activo social a falta de bienes
 74

propios del cnyuge deudor por las deudas contradas por uno de los cnyuges en
beneficio del futuro hogar antes del inicio del rgimen de sociedad de gananciales,
(ii) responden subsidiariamente los bienes propios del cnyuge no deudor a falta o
insuficiencia de bienes propios del cnyuge titular de la deuda por las deudas que
contrajo durante la vigencia del rgimen de sociedad de gananciales en provecho de
la familia, y (iii) responde subsidiariamente los cnyuges con sus bienes propios a
prorrata de las deudas sociales cuando los bienes sociales no basten para cancelar las
deudas que son cargo de la sociedad.

Nuestro ordenamiento legal solo ha contemplado la teora del reembolso en el ltimo

prrafo del Art. 310 del Cdigo Civil cuando seala tambin tienen la calidad de
bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en el suelo propio
de uno de los cnyuges, abonndose a este el valor del suelo al momento del
reembolso.

En el artculo 227 de la Ley de Bancos (Ley N 26702) nos dice: En el

establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales y en las operaciones que
se efecte con las mismas, se presume de pleno derecho el consentimiento del
cnyuge del titular de la cuenta.

En la sexta disposicin complementaria de la Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287):

En la transferencia o constitucin de gravmenes sobre ttulos valores emitidos o
transferidos a favor de una persona natural, no se requiere la intervencin del
cnyuge. La misma regla rige para los valores representados mediante anotacin en
cuenta.
 75

2.5. REGIMEN DE DISPOSICION DE BIENES DENTRO DE LA

SOCIEDAD DE GANACIALES

2.5.1. Naturaleza Jurdica de la Sociedad de Gananciales

La comunidad de gananciales, constituye un patrimonio, entendindose por tal, al

conjunto de bienes, derechos y obligaciones de contenido econmico o pecuniario,
atribuido o atribuible a un titular o con destino a unos beneficiarios finales y con
tratamiento unitario a efectos de responsabilidad, gestin y administracin.

De acuerdo a la definicin anotada, se advierte que en efecto, nuestro Cdigo Civil al

desarrollar la regulacin del rgimen patrimonial denominado sociedad de
gananciales, concibe la concurrencia de un conjunto de bienes como integrantes de la
sociedad de gananciales, determinando la fuente de produccin de dichos bienes.
Asimismo, tipifica un conjunto de deudas y cargas como de cargo de la sociedad o de
la comunidad (Art. 316 C. Civil), en contraposicin a aquellas que afectan a los
patrimonios privativos de los cnyuges (Art. 307 y 308 C. Civil), con lo que se
completa la configuracin de los lados activos y pasivos que compone el matrimonio
comn.

As tambin asigna al patrimonio comn un rgimen diferenciado de responsabilidad

por el cumplimiento de las deudas comunes al que resultan vinculados los bienes de
la sociedad (Art. 317 C. Civil). Finalmente establece un rgimen de administracin
(Art. 313 C. Civil) y gestin conjunta del patrimonio comn (Art. 312 y 315 C.
Civil).

As planteadas las cosas, la comunidad de gananciales puede ser concebida como un

patrimonio colectivo, en la que la titularidad de los activos corresponde a ambos
cnyuges sin asignarse a ellos cuotas determinadas de participacin sobre estos, cuya
 76

administracin y gestin se estructura sobre la base de la actuacin conjunta

exceptuando los mbitos de actuacin individual que delimita la ley para supuestos
determinados y que en su aspecto pasivo puede estar integrado por deudas contradas
por ambos o por uno solo de los cnyuges, a cuyo cumplimiento resultan afectos los
bienes del patrimonio comn, pero cuya autonoma es imperfecta, en la medida que
est en constante interrelacin con los patrimonios personales de los cnyuges en
materia de responsabilidad patrimonial.

En consecuencia, no se trata de una persona jurdica distinta de los cnyuges

individualmente considerados, capaces de contraer derechos y obligaciones con
independencia de sus socios. Sin embargo, el rgimen de sociedad de gananciales68
permite que pueda haber bienes propios de cada cnyuge y bienes de la sociedad. Es
una sociedad de creacin legal que carece de personalidad jurdica, por lo que, no
puede tener la calidad de sujeto de derechos, ni ser deudor, y menos an
responsable69. Si una persona contrae matrimonio bajo el rgimen de sociedad de
gananciales, al momento de contraer una deuda, una obligacin, su condicin es la
del sujeto deudor. Cosa distinta sucede si acta con poder suficiente para representar
a su cnyuge. En el rgimen materia en el Derecho Espaol por ejemplo, la masa
comn de bienes si afecta a determinadas deudas y obligaciones70. Esta afectacin
es determinada por dos criterios. El primero, cuando ambos cnyuges intervienen al
contraer la deuda, al aceptar la obligacin, y el segundo criterio se da por la
naturaleza de la actividad en las que se produce el endeudamiento.

Los cnyuges no tienen una cuota ideal como los copropietarios. A diferencia de la
copropiedad, en el rgimen de propiedad en el matrimonio no existen derechos
tangibles y actuales que revelen la participacin o concurso en el derecho de
propiedad. En todo caso, existe una expectativa sujeta al resultado de la liquidacin
del rgimen una vez que este fenece, en los casos taxativamente previstos en el
cdigo civil71. Es la razn, por la que durante la vigencia del rgimen de la sociedad
de gananciales, no existe materia disponible. As pues, mal podra un cnyuge
disponer de algo que no es realmente suyo.
 77

2.5.2. Clases de Bienes dentro del Rgimen de Sociedad de Gananciales.

Conforme lo establece el artculo 301 del Cdigo Civil, el rgimen de sociedad de

gananciales comprende el patrimonio comn y los patrimonios privativos de los
cnyuges.

2.5.3. Bienes propios o Patrimonios privativos.

Los bienes propios son aquellos que tiene cada cnyuge desde antes de la celebracin
del matrimonio, y los que adquiere durante ste a ttulo gratuito, por subrogacin real
con el otro bien propio, o por una causa o titulo anterior al matrimonio, tambin estn
comprendidos los bienes adquiridos despus de la herencia, legado, o donacin,
estando previstos en el artculo 302 del Cdigo Civil la relacin de bienes propios,
como son las indemnizaciones por accidentes o seguros, los derechos de autor e
inventor, los implementos laborales o profesionales, las acciones y participaciones de
sociedades, la renta vitalicia, los vestidos y objetos de uso personal. Cada cnyuge
tiene el derecho de administrarlos, con excepcin de los frutos provenientes de los
bienes propios, pues estos son bienes sociales, y cuando el cnyuge propietario de los
bienes permite que sean administrados por el otro; adems el cnyuge propietario de
los bienes propios puede gravarlos o disponer de ellos libremente, sin intervencin
del otro cnyuge; en este rgimen durante la sociedad de gananciales, cualquiera de
los cnyuges no puede renunciar a donaciones, herencia o legados.
Clasificacin dada por la doctrina de los Bienes privativos.

Los bienes que comprenden los patrimonios privativos de los cnyuges se encuentran
comprendidos por el artculo 302 del Cdigo Civil, y son clasificados por la doctrina
en las siguientes categoras:

a) POR LA POCA DE LA ADQUISICIN: Son propios los bienes adquiridos antes

del matrimonio por cualquiera de los cnyuges o aquellos que hayan tenido causa o
titulo anterior al matrimonio (incisos 1 y 2).
 78

b) POR EL CARCTER GRATUITO: Es decir aquellos bienes adquiridos a ttulo

gratuito durante la vigencia de la sociedad de gananciales (inciso 3), como puede ser
una renta vitalicia obtenida en estas condiciones (inciso 8), o las acciones o
participaciones de sociedades que se distribuyan gratuitamente entre los socios por
revaluacin del patrimonio social, cuando esas acciones o participaciones sean bien
propio (inciso 7).

c) POR SUBROGACIN DE BIENES PROPIOS: Seguirn siendo parte del

patrimonio privativo, aquellos bienes propios que se subrogan por otros, como es el
caso de la renta vitalicia convenida a ttulo oneroso cuando la contraprestacin
constituye bien propio (inciso 8).

d) POR SU DESTINO: Aun cuando el origen de algunos de estos bienes por su

origen o inclusive su carcter oneroso hara suponer que son bienes sociales, el
Cdigo los considera como patrimonio privativo del cnyuge, tomando en
consideracin su naturaleza y la relacin que posee con ste. Esto sucede en los casos
de los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o trabajo, salvo
que sean accesorios en una empresa que no tenga la calidad de bien propio (inciso 6)
y de los vestidos y objetos de uso personal, as como los diplomas, condecoraciones,
correspondencia, y recuerdos de familia (inciso 9).

e) POR TRATARSE DE DERECHOS PERSONALSIMOS: Como sucede en el caso

de derechos inherentes a la persona, como los derechos de autor e inventor (inciso 5)
o la indemnizacin por accidentes o por seguros de vida, de daos personales o de
enfermedades, deducidas las primas pagadas con bienes de la sociedad(inciso 4).
 79

2.6. BIENES SOCIALES O PATRIMONIO COMN

Los bienes sociales son aquellos objetos corporales e incorporales que se adquieren
durante el matrimonio a ttulo oneroso, y aun despus de su disolucin por causa o
titulo anterior a la misma.

En el Cdigo Civil se emplea el sistema de complementacin, enumerados los bienes

propios, todo lo que queda son bienes sociales, con este sistema no hay omisin, as
el artculo 310 del Cdigo Civil aclara que son bienes sociales inclusive los que
cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como
los frutos y productos de todos los bienes propios, y de la sociedad, las rentas de
derechos de autor e inventor, tambin tienen la calidad de bienes sociales los
edificios construidos a costa del caudal comn en suelo propio de uno de los
cnyuges, abonando a este el valor del suelo al momento del reembolso.

Respecto a la administracin de los bienes sociales, este corresponde a ambos

cnyuges, sin embargo hay excepciones, asignndose la administracin a uno de los
cnyuges por expresa autorizacin del otro consorte, uno de los cnyuges asume la
administracin por ausencia del otro, o estando presente, est impedido por
interdiccin u otra causa; y, por abandono del hogar conyugal de uno de los
consortes, asume de pleno derecho de administracin el otro.

a) Presuncin de sociedad de gananciales de los bienes existentes en el matrimonio:

El actual Cdigo Civil diferencia dentro de los bienes existentes en el matrimonio
-entindase aquellos que los cnyuges tenan antes de entrar al rgimen patrimonial
en vigor como los adquiridos por cualquier ttulo durante su vigencia (Art. 299
CC)-, qu bienes tienen la calidad de propios mediante un numerus clausus (Artculo
302 CC) y luego seala que los dems bienes tienen la calidad de sociales (Artculo
310 CC) y por lo tanto, forman parte del patrimonio social de ambos cnyuges. Pese
 80

a ello, en la prctica se presentan supuestos de hecho que se convierten en verdaderas

zonas grises ante la dicotoma de bienes propios y bienes sociales.

En ese sentido, una primera aproximacin a los criterios jurisprudenciales, nos lleva
a la conclusin que nuestra magistratura nacional en los casos ms comunes que
ocurren en la prctica, ha formado un criterio a favor del cnyuge no interviniente,
que se puede expresar diciendo que en la duda, a favor de la comunidad.

Por su parte, para la calificacin de los bienes, el artculo 311 Cdigo Civil seala
tres presunciones:

(i) todos los bienes se presumen sociales, salvo prueba en contrario,

(ii) los bienes sustituidos o subrogados a otros se reputan de la misma condicin de
los que sustituyeron o subrogaron; y
(iii) cuando vendidos algunos bienes, cuyo precio no consta haberse invertido, se
compran despus otros equivalentes, se presume mientras no se pruebe lo contrario,
que la adquisicin posterior es hecha con el producto de la enajenacin anterior.
Cmo han sido interpretadas estas presunciones en la prctica?.

En el mbito registral, el Art. 61 del Reglamento de las Inscripciones y el Art. 2 de

la Resolucin de Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos N 033-96-
SUNARP, han establecido como criterio que la inscripcin de los derechos
inmuebles y derechos inscribibles adquiridos durante el matrimonio debe extenderse
siempre con la calidad de bienes comunes, debiendo hacerse constar en el asiento los
nombres y apellidos de los cnyuges, salvo que se presente el ttulo que justifique la
calidad de propios o por resolucin judicial72

A manera de ejemplo, Nancy Alania pretendi inscribir como bien propio el

inmueble ubicado en la Manzana Q, Primera Etapa de la Urbanizacin Mercurio, del
Distrito de Los Olivos, Lima, que adquiri de los esposos Carmen Donayre y Hugo
Loyola (en su calidad de vendedores) en contraprestacin del precio que fue
 81

desembolsado con el dinero que le fue proporcionado por su padre en calidad de

donacin. Con el objeto que no exista duda alguna, su esposo, Percy Coria, declara
en escritura pblica, corroborando dicha condicin. El Registrador observ el ttulo y
la solicitante interpuso apelacin.

El Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao ha sealado como

precedente de observancia obligatoria que con la finalidad de enervar la presuncin
de bien social contenida en el inciso 1) del Artculo 311 CC e inscribir un bien como
propio, no es suficiente la declaracin efectuada por el otro cnyuge contenida en la
escritura pblica de compraventa, lo cual implica que el origen de los fondos sea
acreditado mediante instrumento pblico, conforme lo seala el Art. 245 CPC. En
igual sentido, no procede la rectificacin de la calidad de un bien social como un
bien propio, si no se acredita dicha condicin. Los mismos requisitos se solicitan
para acreditar la calidad de bienes propios por subrogacin (Art. 311 incs. 2 y 3
CC). Lo dispuesto en el prrafo anterior no es de aplicacin en los casos en que uno
de los cnyuges que tenga poder especial del otro para la realizacin de alguno de
tales actos.

b) Formas de Disposicin de los Bienes Sociales dentro del Rgimen de Gananciales:

Para la disposicin de los bienes, por regla general se requiere la intervencin de

tanto el marido como de la mujer, pero cualquiera de ellos puede ejercitar tal
facultad, si tiene poder especial del otro.

Lo mencionado precedentemente no rige para los actos de adquisicin de bienes

muebles, los cuales pueden ser efectuados por cualquiera de los cnyuges, tampoco
rige en los casos de leyes especiales.

A este respecto, de manera general y abstracta el Derecho se ha valido desde antao

de de una tradicional distincin entre los denominados actos de administracin y los
de disposicin de los bienes integrantes de una masa patrimonial, distincin que se
 82

mantiene hasta hoy, pero bajo la discusin doctrinaria sobre si debe seguirse
entendiendo por tales actos los que postulaba la doctrina tradicional, para la cual acto
de administracin es el que concierne a la administracin, uso y goce de los bienes
que integran un patrimonio, en cambio de acto de disposicin es el que supone la
enajenacin o gravamen de un bien.

En cambio para la doctrina contempornea ms que tratarse de nociones jurdicas, los

conceptos de administracin y de disposicin son en esencia conceptos de naturaleza
econmica. En efecto lo jurdico es el revestimiento formal que se les da para los
efectos del trfico de los bienes, lo que a su vez determinar otras categoras tambin
jurdicas como son las nociones de situacin jurdica, derecho subjetivo, titularidad,
uso, goce, disposicin, gravamen, contrato, etc.

De lo que se trata es de determinar la trascendencia de la realizacin de tales actos

con respecto a los bienes que integran la masa patrimonial y la influencia que tiene
sobre la situacin jurdica del titular.

c) Actos de administracin y de disposicin en la comunidad de gananciales.

En nuestro Cdigo Civil Peruano de 1984, como en la mayora de las legislaciones

modernas, tanto los actos de administracin, como los de disposicin tienen un
tratamiento diferenciado. Esta diferencia por razn de los fundamentos actuales que
rigen a la configuracin misma de dicho rgimen, los cuales se vinculan a los
principios de igualdad jurdica de la mujer casada y de mutua colaboracin entre los
cnyuges, los cuales concurren a la especial dificultad en la determinacin de los
contornos de los actos en mencin.
 83

2.7. GESTION DEL PATRIMONIO PRIVATIVO

2.7.1. Actuacin Individual de los Cnyuges.

El Art. 303 del Cdigo Civil dispone que cada cnyuge conserve la libre
administracin de sus bienes propios y puede disponer de ellos y gravarlos.

La regla general, es que cada cnyuge conservar para s la potestad de realizar los
actos de administracin y de disposicin que corresponda a los bienes que integran
sus respectivos patrimonios privativos. Sin embargo, la eficacia de los actos
realizados al amparo del Art. 303 del Cdigo Civil, se ajusta a la previa
demostracin del carcter privativo de los bienes materia del acto de administracin
o de disposicin que se practique.

Correspondiendo a cada cnyuge la administracin y disposicin de sus bienes

propios, es preciso preguntarnos si dicha facultad es ilimitada, o si por el contrario
tiene algunas limitaciones, como lo sera por ejemplo el inters del consorcio que
parece inspirar el Art. 304 del Cdigo Civil. No obstante la norma gurda silencio a
este respecto, sin embargo consideramos que en la medida que concurra con el
inters en la celebracin del acto de disposicin de los bienes propios del cnyuge un
inters legtimo contrapuesto del cnyuge no propietario que resulte daado con el
acto de disposicin, ste ltimo podr oponerse invocando el ejercicio abusivo del
derecho por parte de su consorte (Art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil).

Alex Plcido73 sostiene que el Ejercicio de estas facultades del cnyuge propietario
debe realizarse en armona con el inters familiar, ste se constituye en la medida
para afectar patrimonialmente a la familia y es el argumento para restringir o
suprimir algn acto de gestin de los bienes propios que lo perjudica. Si bien no hay
norma expresa sobre el particular, el principio constitucional de proteccin de la
 84

familia y por la consideracin en el Cdigo Civil de que la regulacin jurdica de la

familia tiene por finalidad contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, est
implcito que la gestin de los bienes debe responder al inters familiar, como
precepto rector cualquiera que sea el rgimen en rigor.

Dentro de esta concepcin la gestin de los bienes propios sean en el rgimen de

sociedad de gananciales o en el de separacin de patrimonios- cuya regla general es
que cada cnyuge conserva la libre administracin de estos y puede disponer de ellos
o gravarlos, debe realizarse en armona con el inters familiar.

Existen legislaciones como la Espaola y la Argentina que contemplan expresamente

una limitacin al poder dispositivo de bienes propios a fin de proteger el hogar
familiar. Establece que para disponer o gravar el inmueble donde esta constituido el
domicilio conyugal y de los muebles de uso ordinario de la familia, se requiere la
intervencin de ambos cnyuges, aunque tales bienes pertenezcan a uno solo de
ellos. Por ello es que admiten por va de autorizacin judicial supletoria, ante la
oposicin del otro esposo, la enajenacin del inmueble o de los muebles
comprendidos en el menaje ordinario del hogar, si el propietario asegura otro mbito
suficiente, segn el nivel econmico del matrimonio.

2.7.2. Disposicin por Poder Tcito o Expreso:

Los cnyuges pueden conferirse recprocamente facultades para la gestin de los

bienes que constituyen sus respectivos patrimonios privativos. Los cnyuges en
ejercicio expreso de su autonoma privada, pueden conferirse mutuamente poderes
tanto para la administracin como para la disposicin de sus bienes propios.

Al respecto el Art. 155 del Cdigo Civil regula que el poder general solo comprende
los actos de administracin, mientras que el poder especial comprende los actos para
los cuales haya sido conferido, sin precisar si estos hayan de ser de administracin o
de disposicin, por lo que se debe entender que se trata de ambos.
 85

Debe considerarse que al margen del supuesto de autorizacin tcita contemplado en

el Art. 306 del Cdigo Civil, frecuente en la prctica diaria pero poco importante
desde el punto de vista de los valores econmicos que pueden ponerse en juego en
dicha hiptesis, tenemos que en el caso de los bienes privativos, el otorgamiento de
poderes entre los cnyuges, resulta ser la figura ms pertinente para atribuir la
gestin de esos bienes al otro cnyuge.

De otro lado, en relacin al apoderamiento tcito, el art. 306 del Cdigo Civil
establece que cuando uno de los cnyuges permite que sus bienes propios sean
administrados en todo o en parte por el otro, no tiene ste sino las facultades
inherentes a la mera administracin y queda obligado a devolverlos en cualquier
momento a requerimiento del propietario.

Cuando se da este supuesto, las facultades que la ley confiere son las de mera
administracin o administracin ordinaria, que son actos que tiene por finalidad la
conservacin del capital de un patrimonio, y la obtencin de rentas, utilidades o
productos que correspondan de acuerdo con su destino econmico, como cobrar la
renta devengada, obtener frutos (por ejemplo, los cultivos que peridicamente se
realizan en tierras aptas para tal fin), utilidades o ganancias, o los actos de goce
conservacin y uso de los bienes.

Se excluye de esta manera cualquier acto de disposicin o afectacin del bien, para lo
cual si ser indispensable el otorgamiento de poder, con las formalidades exigidas
para este tipo de actos, escritura pblica.

Debe tenerse en claro que los actos de disposicin o de gravamen prohibidos son los
relativos al bien o los bienes propios del cnyuge, y no a los frutos o productos
percibidos que pueden ser enajenados, y esta enajenacin constituir un acto de
administracin ordinaria, como por ejemplo la venta del fruto cosechado, que adems
 86

de no alterar el capital del patrimonio econmicamente considerado, es bien social

que debe aplicarse al sostenimiento del hogar.

Por otro lado, no se puede descartar la posibilidad que se trate de un caso de

actuacin en nombre de otro sin autorizacin, tambin denominada actuacin directa
sin poder, donde no particip en modo alguno la voluntad, ni expresa ni tcita, del
cnyuge propietario, por lo que el acto ser ineficaz para ste mientras no lo ratifique
expresa o tcitamente.

De otro lado, el cnyuge que actu sin autorizacin (ni expresa, ni tcita, ni
mediando ratificacin expresa o tcita alguna, o el que tenindola, administre los
bienes del otro en forma dolosa o culposa, causndole un perjuicio al propietario,
responder por sus actos.

2.7.3. La Administracin por Incumplimiento de Deberes.

El Art. 305 del Cdigo Civil dispone que:

Si uno de los cnyuges no contribuye con los frutos o productos al

sostenimiento del hogar, el otro puede pedir que pase a su administracin, en
todo o en parte. En este caso, est obligado a constituir hipoteca y, si carece
de bienes propios, otra garanta, si es posible, segn el prudente arbitrio del
juez, por el valor de los bienes que reciba.

La libertad de administracin que cada cnyuge tiene sobre sus bienes propios se
encuentra encuadrada, en forma concreta, en el hecho de que los frutos y productos
de tales bienes pertenecen a la comunidad (art. 310 C.C.), y de manera general, en la
obligacin que ambos esposos tienes de contribuir al sostenimiento del hogar segn
sus respectivas posibilidades y rentas (art. 300 C.C).
 87

Roxana Jimnez Vargas Machuca , sostiene que el art. 305 establece que en caso
uno de los cnyuges no contribuyera con los frutos o productos de sus bienes propios
al sostenimiento del hogar, el otro puede pedir que pasen a su administracin, en todo
o en parte.

Es de observar que la contribucin al sostenimiento del hogar, obligacin establecida

en forma general corresponde a los cnyuges bajo cualquier rgimen patrimonial en
que se encuentren (Art. 300 y Arts. 235, 287 y 423), en el rgimen de sociedad de
gananciales est especficamente detallada como de cargo de ella (Art. 316) y la
manera como se cumplir tambin con los bienes sociales.

Es claro tambin que los bienes sociales no pertenecen a los cnyuges por separado,
sino a la comunidad, por lo que los frutos o productos de los bienes propios, apenas
se generan, forman parte del patrimonio social, no siendo en ningn momento
propios de ninguno de los cnyuges. En otras palabras, los frutos, productos y rentas
de los bienes propios de uno de los consortes jams son bienes propios de stos, sino
que nacen y se originan, como bienes sociales.

Hecha la aclaracin entonces, si uno de los cnyuges obstruye el derecho de la

sociedad sobre estos bienes sociales aprovechando su condicin de propietario, nico
del bien que los genera, el otro cnyuge puede pedir al Juez que pasen a su
administracin total o parcialmente, segn el caso. Aqu entonces uno de los
cnyuges administra los bienes del otro sin necesidad de poder.

La disposicin o gravamen de los bienes solo podr ser realizada por el propietario;
por el otro cnyuge o por un tercero si es que cuenta con poder otorgado por el
propietario, por escritura pblica. La garanta que dichos bienes no sern objeto de
actos no sern objeto de actos que excedan las facultades inherentes a las del
administrador, est dada por la imposicin al solicitante del deber de constituir
hipoteca sobre sus propios bienes, y en ausencia de estos, otro tipo de garanta segn
criterio del Juez, por el valor de los bienes que reciba sin que ello suponga el
 88

desconocimiento del derecho del cnyuge titular de los bienes de oponerse

judicialmente a los actos celebrados por su consorte que excedan de la ordinaria
administracin de estos.

Esto sin perjuicio de la ejecucin de la garanta que se hubiere constituido a su favor

a fin de procurarse el resarcimiento de los daos que se le hubiesen causado al
excederse su consorte en el ejercicio de las facultades de administracin conferidas.

2.7.4. La Administracin Indirecta No Voluntaria:

En este supuesto, el Art. 314 del Cdigo Civil por remisin al Art. 294 de la citada
norma, refiere otros supuestos en los que el otorgamiento de la facultad de
administracin de los bienes propios de uno de los cnyuge a favor de su consorte
tiene por fundamento causas distintas a la deliberada omisin del deber de contribuir
al sostenimiento del hogar.

En el primer supuesto el Art. 314 C.C, dispone que corresponder a uno de los
cnyuges la administracin de los bienes propios de su consorte cuando ste se
encuentre impedido de hacerlo por interdiccin u otra causa, siendo que este ltimo
enunciado obligar a determinar caso por caso, las causas o circunstancias que,
distintas a la interdiccin y a las reguladas en el segundo supuesto del Art. 314 C.C,
impiden a uno de los cnyuges administrar sus bienes propios.

Debe entenderse que en de caso de interdiccin, el cnyuge del incapaz entrar en la

administracin de los bienes propios de este a ttulo de curador, diferencindose los
lmites de la administracin segn la causa que ha determinado la declaracin
judicial de interdiccin. As si la declaracin judicial de interdiccin tiene por causa
la privacin del discernimiento, o la imposibilidad de expresar de manera indubitable
su voluntad, siendo sordomudo, ciego sordo, o ciegomudo o retardo mental que le
impide expresar su libre voluntad, las facultades de administracin que se le
confieren la cnyuge no separado judicialmente sern amplias y generales; mientras
 89

que si la interdiccin del cnyuge tiene por causa la prodigalidad, la mala gestin, la
ebriedad habitual, o la toxicomana, no se le podr al cnyuge interdicto de los actos
relativos a la mera administracin de sus bienes propios conforme a lo establecido
por el Art. 591 del Cdigo Civil.

Asimismo, proceder la administracin de los bienes propios de uno de los cnyuges

por parte de su consorte en caso de desaparicin del cnyuge titular de los bienes
materia de administracin. Al respecto, el inciso 2) del Art. 294 del Cdigo Civil, al
que tambin se remite el art. 314 del Cdigo Civil establece que uno de los
cnyuges asume la direccin y representacin de la sociedad si se ignora el paradero
del otro.

Finalmente el Art. 314 del C. Civil no ha contemplado como supuesto para la

administracin de los bienes propios de uno de los cnyuges, el abandono del hogar
conyugal, supuesto regulado por el inciso 3) del Art. 294 del C. Civil. La exclusin
de este supuesto de la regulacin del primer prrafo del Art. 314 del C. Civil queda
plenamente justificada por cuanto el abandono del hogar no constituye un hecho
limitativo de la capacidad jurdica del cnyuge, ni una situacin de hecho que le
impida administrar su propio patrimonio.

2.7.5. Los supuestos de actuacin individual que, por autorizacin expresa de la

ley, generan los efectos de una actuacin conjunta

l ejercicio de la potestad domstica y la consiguiente operatividad de los efectos de

la representacin legal para el cnyuge no interviniente respecto de los negocios
jurdicos concluidos en su virtud, determinan que la totalidad del patrimonio comn
resulte afecto al cumplimiento de las obligaciones as contradas, no obstante ser
solamente uno de los cnyuges quien particip en la constitucin de la relacin
obligacional, puesto que lo que aqu opera es una autorizacin expresa de la ley, en
virtud de la cual, inclusive, quedan afectos al cumplimiento de la obligacin, de
manera subsidiaria, los bienes privativos de ambos cnyuges.
 90

Todo lo anterior nos lleva a concluir que la "representacin legal mutua de dos
personas plenamente capaces" que la ley ha establecido en estos casos, tiene en
ltima instancia, por fundamento, tanto el estado de necesidad como la irrelevancia
econmica de los actos que se practiquen. Solo dentro de dichos mrgenes puede
explicarse que al cnyuge no interviniente se le prive de la libertad de actuacin para
la que se encuentra plenamente apto.

2.8. GESTION DEL PATRIMONIO COMUN

En lo correspondiente a la gestin de los bienes que integran el patrimonio comn, el

Cdigo Civil ha regulado de manera independiente los actos de administracin (art.
313 y 314 CC), de los actos de disposicin (art. 315 C. Civil) que pueden realizar
los cnyuges sobre dichos bienes. Se puede afirmar que de la referida normativa se
desprende que por recaer sobre los bienes comunes derechos de los que ambos
cnyuge son titulares, corresponde a ellos de manera conjunta administrar y disponer
de ellos, de forma tal que el acto practicado sobre los bienes comunes, sin la
participacin y consentimiento de uno de ellos ser ineficaz.

Al respecto la legislacin nacional ha optado por la representacin como uno de los

mecanismos que permite la gestin del patrimonio comn por uno slo de los
cnyuges, sin regular sobre estos extremos la forma que ha de revestir el acto de
apoderamiento que otorga un cnyuge a favor del otro. De acuerdo a esto, en lo que
respecta a los actos de administracin sobre los bienes comunes a los que se refiere el
art. 313 del C. Civil, el poder conferido deber calificarse como general, segn lo
dispuesto por el art. 155 del C. Civil, cuando sea otorgado para la realizacin de
 91

todos los actos que normalmente realizara un titular para la realizacin de su

patrimonio.

Por otro lado, para los actos de disposicin del patrimonio comn, el cdigo civil
dispone en el primer prrafo del Art. 315, que se deber contar con poder especial
conferido por el cnyuge no participante en la negociacin. Sin embargo esta
disposicin, enunciada a manera de regla general parecera restringir sus alcances a
la regulacin de los actos de disposicin efectuados sobre bienes comunes de
naturaleza inmueble, si se integra la norma comentada sobre la interpretacin de la
norma comentada con el segundo prrafo de esta, al no sujetar las adquisiciones de
bienes muebles al requisito previo de otorgamiento de poderes.
 92

CAPTULO III

CASOS

3.1. CASOS EN LOS CUALES SE PRESUME EL CONSENTIMIENTO

DEL CNYUGE NO INTERVINIENTE

3.1.1. Leyes Especiales

El examen del pasivo de la sociedad de gananciales obliga previamente a hacer una

delimitacin del mbito de la gestin ordinaria, de la gestin extraordinaria del
patrimonio social, para tal efecto, distinguiremos la primera dentro de lo que se
denomina el rgimen patrimonial primario, mientras que dentro de la segunda, se
requiere hacer una distincin entre aquello que se entiende por cargas y por deudas
de los cnyuges.

Nuestro sistema jurdico ha optado por establecer taxativamente dos excepciones a la

regla de la actuacin conjunta de los cnyuges en los actos de disposicin arbitrarios
del patrimonio social el otorgamiento de facultades suficientes a uno de los
cnyuges y la adquisicin de bienes muebles-, para luego sealar mediante una
 93

clusula abierta que dicha regla tampoco rige en los casos considerados en las leyes
especiales.

Aunque la doctrina no se haya expresado respecto a la naturaleza de estas ltimas

excepciones, se tratan de supuestos en los cuales, por mandato legal, se presume el
asentimiento del cnyuge no interviniente en determinados actos celebrados por su
consorte, en atencin principalmente del trfico comercial. Estas presunciones tiene
por finalidad agilizar el trfico comercial, puesto que una regla como la de la
actuacin conjunta puede crear graves problemas si no se establecen limitaciones a la
misma, mediante la presuncin del consentimiento del cnyuge no interviniente en
los actos realizados por su consorte.

a) La Presuncin del Art. 227 de la Ley 26702, Ley General del Sistema Financiero,
y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
Entre las presunciones el supuesto ms conocido, en nuestro medio, es el establecido
por el Art. 227 de la Ley N 26702 del 09 de diciembre de 1996, Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros, que seala que:

Art. 227.- En el establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales y en

las operaciones que se efecte con las mismas, se presume de pleno derecho el
consentimiento del cnyuge del titular de la cuenta.

El antecedente ms cercano de esta norma es el Decreto Ley N 18855 del 14 de

mayo de 1971 que tuvo por objeto atenuar el rigor de la actuacin conjunta
establecida primigeniamente en el Art. 188 CC de 1936 (modificado por el Decreto
Ley N 17838 del 01 de octubre de 1969). El propsito de esta norma, conforme se
puede apreciar de su parte considerativa, consisti en favorecer el rpido desarrollo
de las actividades a travs del crdito oportuno que otorgan las Instituciones
Bancarias mediante la simplificacin de trmites y que para lograr tal objetivo, era
 94

conveniente adaptar lo dispuesto en el Art. 188 CC de 1936 a la necesidad de

agilizar las operaciones de crdito que otorgan las Instituciones Bancarias.

Con la actual norma, queda claro que en los actos de disposicin del patrimonio
social realizados por uno de los cnyuges como titular de una cuenta corriente,
mediante transferencias as como por las dems operaciones bancarias, se presume
sin admitir prueba en contrario que cuenta con el asentimiento de su consorte. De tal
manera que en esta clase de actos el cnyuge no interviniente ni siquiera puede
alegar su anulabilidad (o nulidad de acuerdo al criterio jurisprudencial). La ley
permite la intervencin unilateral del cnyuge titular de una cuenta corriente con el
objeto al igual que en el Decreto Ley N 18855- de proveer a los Bancos de
mecanismos que le faciliten la recuperacin de sus colocaciones. Lo cual si bien
resulta siendo una razn vlida, en la prctica puede prestarse a arbitrariedades,
mucho ms si se lo une con otros mecanismos establecidos por la Ley N 26702,
como podr apreciarse en el mbito de los actos puramente obligatorios.

Como consecuencia de esta presuncin, si el cnyuge titular de una cuenta corriente

adeuda una suma de dinero al banco, ste se encuentra facultado a incoar la va
ejecutiva contra ambos cnyuges y no solamente contra quien aparece como titular
de la indicada cuenta.

Al respecto el profesor Jos Almeida Briceo cita la Casacin emitida por la Sala
Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la CAS N 928-
98-LAMBAYEQUE76, del 17 de diciembre de 1998, que establece el siguiente
criterio:

El Art. 227 citado (se refiere a la Ley 26702) establece de manera expresa
que en el establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales y en las
operaciones que se efecta con las mismas, se presume de pleno derecho el
consentimiento de la cnyuge del titular de la cuenta; que, en tal sentido, el
consentimiento presunto que la ley le imputa al cnyuge del titular de una
 95

cuenta corriente, lo hace por parte del referido contrato de las operaciones
efectuadas, y por ende, del saldo deudor originado, por lo que debe responder
tambin por la obligacin generada, lo que no importa el ejercicio abusivo del
derecho sino, por el contrario el sometimiento al orden legal establecido, que
an cuando dicha norma no ha sido citada de manera expresa en la
impugnada, es evidente que la decisin adoptada ha girado en torno a su
aplicacin para la solucin de la controversia.

Resulta claro que la disposicin contenida en la citada norma, tiene por finalidad
favorecer el trfico comercial realizadas en las entidades bancarias y financieras, sin
embargo consideramos que la presuncin que contiene esta regla debera
flexibilizarse permitiendo la posibilidad que el cnyuge no interviniente pueda
revocar este consentimiento presunto mediante una comunicacin dirigida a la
entidad bancaria en la que su cnyuge posea cuentas corrientes, y de esta manera el
banco pueda tener conocimiento de la oposicin del cnyuge no interviniente, y por
lo tanto las deudas privativas originas en las operaciones con cuentas corrientes, con
posterioridad a dicha comunicacin sern respondidas con el patrimonio privativo
del cnyuge deudor y, en su defecto, con la parte que le corresponder a ste en caso
de liquidacin.

b) Presuncin establecida por el Decreto Legislativo N 861, Ley del Mercado de

Valores:

Del mismo modo, el Decreto Legislativo N 861, Ley de Mercado de Valores, del 22
de octubre de 1996 modificado por la Ley N 27649 del 23 de enero del 2002, en su
Art. 113, seala que:

Art. 113.- En las transacciones que se realicen en los mecanismos

centralizados regulados por esta ley, se presume de pleno derecho el
consentimiento del cnyuge del enajenante, en los casos en que fuese
requerido, por no existir un rgimen de separacin de patrimonios.
 96

Los mecanismos centralizados de negociacin antes sealados, son aquellos que

renen o interconectan simultneamente a varios compradores y vendedores con el
objeto de negociar valores, instrumentos derivados e instrumentos que no sean objeto
de emisin masiva.

c) Presuncin establecida por la Ley 27287 Ley de Ttulos Valores:

La N 27287 Ley de Ttulos Valores (pub.19.06.00), en su sexta disposicin

complementaria y final, establece que: en la transferencia o constitucin de
gravmenes sobre ttulos valores emitidos o transferidos a favor de una persona
natural, no se requiere la intervencin del cnyuge. La misma regla rige para los
valores representados mediante anotacin en cuenta.

Esta norma se refiere a los valores en ttulo o a los desmaterializados emitidos o

transferidos a nombre o a favor de una determinada persona natural cuyo nombre
figure literalmente en el ttulo o registro y que de ese modo se convierte en su
legtimo tenedor o titular. Cuando tal persona a su vez transfiera o constituya un
gravamen sobre dicho valor, no requiere la intervencin de su cnyuge.

As, cuando un cheque girado a la orden de uno de los cnyuges sea endosado por
ste, no requerir que intervenga su consorte, a pesar que puede estar disponiendo
parte del patrimonio social. Igual suerte correr si endosa en garanta una letra de
cambio girada o endosada a su orden o transfiera o prende una accin inscrita en la
Caja de Valores de Lima (CAVALI) o que figure en la matrcula de acciones de la
sociedad emisora slo a nombre de dicha persona natural. Situacin distinta se
produce si la titularidad de los valores corresponde a ambos cnyuges, en cuyo caso
s se requerir del asentimiento de los dos consortes, ya sea para disponer o gravar.

Un supuesto discutible, lo constituyen las acciones que uno de los cnyuges tuviesen
a su nombre en una sociedad annima. En estricto, se tratan de bienes sociales, salvo
que por su origen tengan la calidad de bienes propios, hayan sido adquiridos a ttulo
 97

gratuito o constituyan acciones que hayan sido distribuidas gratuitamente entre los
socios por revaluacin del patrimonio social, cuando esas acciones o participaciones
sean bien propio (Art. 302 incs. 1, 3 y 7 CC). Sin embargo, el Art. 37 del
Reglamento General del Registro de Sociedades (RES. N 200-2001-SUNARP/SN)
seala que para la inscripcin del pacto social y del aumento de capital, los
cnyuges son considerados como un solo socio, salvo que se acredite que el aporte
de cada uno de ellos es de bienes propios o que estn sujetos al rgimen de
separacin de patrimonios, indicndose en el ttulo presentado los datos de
inscripcin de la separacin en el Registro Personal; asimismo, los Arts. 91 y 92
de la Ley General de Sociedades (Ley N 26887) establecen que para efecto de la
sociedad se considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones, en la cual se anotan la propiedad de las acciones y sus
transferencias.

La Corte Suprema ha atendido a las normas societarias, para negar la posibilidad que
uno de los cnyuges defienda el patrimonio social cuando ste se encuentra
constituido por acciones que su consorte posee en calidad de socio; conclusin que
llevada a sus ltimos alcances, permite colegir que el esposo que es titular de
acciones de una sociedad puede disponer de las mismas, aunque stas formen parte
del patrimonio social de ambos cnyuges.

As, en la CAS N 2499-98 LIMA, emitida por la Sala Suprema Civil Permanente en
el proceso de impugnacin de acuerdos seguido por Noem Schartz contra la
Compaa Interamericana de Radiodifusin Sociedad Annima, se desestim la
pretensin de la demandante por no tener legitimidad para obrar, sealando que de
acuerdo a la Ley General de Sociedades no es la sociedad conyugal a quien le
corresponde el ejercicio de los derechos de socio sino al cnyuge titular de las
acciones (Baruch Ivcher).

d) Presuncin establecida por el D.S. 001-97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley

de Compensacin por Tiempo de Servicios:
 98

El Art. 39 del D.S. 001-97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin

por Tiempo de Servicios (01.03.97), establece una presuncin iuris tantum que el
trabajador casado bajo el rgimen de sociedad de gananciales cuenta con el
asentimiento de su consorte para disponer el retiro parcial o total de su depsito por
compensacin por tiempo de servicios.

Por tratarse de una presuncin que admite prueba en contrario, seala que el cnyuge
que acredite tal calidad podr desvirtuar esta presuncin manifestndolo por escrito
al empleador y al depositario.

En este caso, el depositario slo admitir que el trabajador retire parcial o total de su
depsito por compensacin por tiempo de servicios con el asentimiento de su
consorte.

Como se puede apreciar existen varias normas legales en nuestro ordenamiento

jurdico que en nombre del trfico comercial, han ido atenuando la severidad de la
regla de la actuacin conjunta de ambos cnyuges en los actos de disposicin del
patrimonio social.

En el caso de disposicin o gravamen de bienes sociales, el problema surge cuando

uno de los cnyuges de manera unilateral dispone de los bienes, pues el Cdigo Civil
no trae sancin alguna respecto a la disposicin arbitraria de un bien social por uno
de los cnyuges.

3.1.2. La Disposicin Arbitraria del Patrimonio Social

El Derecho orienta la conducta humana, no hacia aquello que es, sino hacia un deber
ser, y la dirige hacia fines concretos, uno de estos fines es la seguridad jurdica que
requieren las naciones; la seguridad jurdica es por tanto un supuesto axiomtico en
los estados de derecho, un supuesto esencial para la vida de los pueblos, para el
desenvolvimiento normal de los individuos y de las instituciones que los conforman.
 99

Pues bien con relacin a la responsabilidad de los bienes sociales por deudas
personales de uno de los cnyuges, tal seguridad se ha puesto en duda porque los
factores concurrentes como la ley, la doctrina, las decisiones judiciales y la
jurisprudencia, en nuestro pas, no otorgan a los justiciables seguridad y certeza
jurdica; de ah que resulta esencial rebuscar en la legislacin, la doctrina y la
jurisprudencia los elementos que permitan, por un lado hacer patente la proteccin de
la familia y el matrimonio, y por otro, la tutela que requieren los acreedores en sus
relaciones patrimoniales con la sociedad de gananciales.

3.2. ACTUACIN CONJUNTA DE LOS CNYUGES EN LA

DISPOSICIN DE BIENES SOCIALES

El artculo 315 del Cdigo Civil contiene una regla y tres excepciones, la primera
seala que para disponer o gravar bienes sociales se requiera la intervencin del
marido de la mujer. Las excepciones a dicha regla son:

1) Cuando uno de los cnyuges delega al otro el ejercicio de tal facultad, mediante
poder especial;
2) Los actos de adquisicin de bienes muebles;
3) Los actos considerados por leyes especiales.

En estos supuestos de acto de disposicin o de gravamen puede ser realizado por

cualquiera de los cnyuges.

Con esta aparente sencillez nuestro ordenamiento legal pretende abordar una materia
que entraa problemas de difcil solucin dentro del rgimen patrimonial de la
sociedad de gananciales, especialmente cuando uno de los cnyuges, infringiendo la
 100

regla contenida en dicha norma, dispone o grava uno oms bienes sociales, sin
asentimiento de su consorte a favor de un tercero que acta sin conocimiento de este
hecho; supuesto al que hemos denominado como disposicin arbitraria del
patrimonio social

3.2.1. Modos diversos de afectacin de Bienes Sociales

Existen dos posiciones concretas sobre la afectacin de bienes sociales por deudas
personales:

a) La tesis de la inembargabilidad.

Esgrime como fundamento que los bienes sociales no responden por deudas
personales de uno de los cnyuges, toda vez que los bienes de la sociedad pertenecen
a ambos consortes, mas no a cada uno de los mismos, no es posible, por tanto,
determinar porcentajes de propiedad ni cuotas ideales para cada uno de los esposos,
porque no estn sujetos al rgimen de la copropiedad, en tanto y en cuanto
constituyen un patrimonio autnomo e indivisible, pero ser factible establecer los
gananciales de cada cnyuge solo cuando haya fenecido y liquidado la sociedad.

b) La tesis de la embargabilidad.

A diferencia de la anterior tesis, sostiene que los bienes sociales responden por
deudas privativas, no solo porque en dichos bienes cada uno tienen cuotas ideales,
derechos y acciones, sino tambin porque los mismos constituyen la prenda comn
de los acreedores, por lo que es factible trabar embargo en las cuotas ideales de cada
uno.

En la prctica se han dado tres formas de afectar dichos bienes: 1) Embargando la

totalidad del bien social, 2)
 101

Afectando el cincuenta por ciento de los derechos y acciones del cnyuge deudor e
inclusive llevndose a remate publico, 3) Embargando los gananciales del cnyuge
deudor, sujeto al fenecimiento y liquidacin de la sociedad de gananciales.

3.3. EL REGISTRO y LA POSESIN COMO MEDIOS DE

PROTECCIN DEL TERCERO DE BUENA FE

La fe pblica registral protege a los terceros que adquieren a ttulo oneroso, y de

buena fe algn bien de uno de los cnyuges que en registro aparece con facultad para
otorgarlo aun cuando en la realidad de las cosas tenga la calidad de bien social-,
pese a que despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas
que no consten en los Registros Pblicos. La adquisicin a nom domino (artculo 948
del cc) protege al tercero que de buena fe que ha recibido un bien mueble no
registrado mediante la tradicin fsica de quien aparece en la posesin del mismo, en
algunos casos buscara acreditar que el cnyuge si conoca del acto de disposicin
arbitrario y que incluso le brindo una aceptacin tcita, mientras que en otros, tratara
de ingresar dentro de las excepciones establecidas por el artculo 315 del Cdigo
Civil, especficamente en aquellos casos que se intentaran descifrar
CONSIDERADOS POR LEYES ESPECIALES. Finalmente, no es raro que por el
decurso del tiempo acuda a la prescripcin adquisitiva de dominio o a la prescripcin
extintiva de la accin del cnyuge no interviniente.
 102

3.4. MEDIOS DE DEFENSA DEL CNYUGE NO INTERVINIENTE.

3.4.1. La absorcin del principio general de gananciales de los bienes existentes

en el matrimonio.

Generalmente el primer argumento de defensa que utiliza el cnyuge no interviniente

consiste en reforzar el carcter social del bien que pretende defender; caso contrario
se ver imposibilitado de sustentar su pretensin de recuperar el bien dispuesto por
su consorte, esto no le ser difcil teniendo en cuenta que el actual Cdigo Civil
diferencia dentro de los bienes existentes en el matrimonio, que bienes tienen la
calidad de propios mediante un numerus clausus y luego seala que los dems bienes
tienen la calidad de sociales, y por lo tanto forman parte del patrimonio social de
ambos cnyuges.

3.5. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA POSTERIOR A LA

SUSCRIPCIN DEL CONTRATO POR UNO DE LOS CNYUGES.

Por la misma razn que la falta de intervencin de ambos cnyuges en la disposicin

de un bien social acarrea su nulidad, es improcedente la demanda de otorgamiento de
escritura pblica en la va judicial, cuando el contrato ha sido nicamente suscrito
por uno de los cnyuges. As se ha establecido por la CAS. N 723-2005-TACNA del
25 de octubre del 2006, por el cual la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema resolvi la litis presentada por la Municipalidad Distrital de Catana en
contra de los esposos Mirta Nuez y Mximo Sia, sobre otorgamiento de escritura
pblica, el contrato en cuestin fue suscrito por el esposo en solitario con la
 103

Municipalidad; la Sala razono que la demanda era infundada debido a que slo
proceda a elevar a escritura pblica dicho contrato si hubiese sido firmado por los
dos cnyuges..

3.6. ADQUISICIN DE BIENES MUEBLES POR LOS CNYUGES

Uno de los aspectos de mayor discusin es el relativo a los bienes muebles a partir de
la incomprensible redaccin del segundo prrafo del artculo 315 del Cdigo Civil
que seala como excepcin de la actuacin conjunta de ambos cnyuges la
adquisicin de bienes muebles. La nica justificacin que aparece en el Proyecto del
Cdigo Civil elaborado por la Comisin Reformadora dice que tal excepcin servir
para atenuar los rigores de la actuacin conjunta de ambos cnyuges en los actos de
disposicin arbitraria de los bienes sociales, bajo el entendido que los actos de
adquisicin de bienes importan necesariamente una contraprestacin.

Las dificultades se presentan principalmente tratndose de los actos de gravamen o

de disposicin que como regla general exigen la intervencin de ambos cnyuges
(artculo 315); y precisamente con el nimo de obviarlas o atenuarlas, el ponente
propuso: primero la posibilidad de que uno de los cnyuges confiera poder al otro; y
segundo, que la participacin de ambos cnyuges no sea necesaria tratndose de
actos de adquisicin, o de actos a los que se refieran leyes especiales. Aceptado este
criterio por la Comisin Reformadora, la Revisora lo limito a los actos de
adquisicin de bienes muebles, y a los considerados en leyes especiales, lo que
evidencia un craso error del legislador, ya que los actos de adquisicin pueden ser a
ttulo gratuito, en los cuales no existe contraprestacin, o a ttulo oneroso, en lo que
s existe contraprestacin, y por lo tanto apareja un acto de disposicin de bienes a
cambio que pueden ser o no del patrimonio social, si bien los primeros no aparejan
 104

mayor peligro, por no importar ningn tipo de disposicin, los segundos si ya que se
pueden producir desmedro al patrimonio social mediante la sobre evaluacin del bien
a adquirirse, ms aun si actualmente existen bienes muebles de igual o mayor valor
que los inmuebles.

En el mbito registral se ha formado como criterio que la adquisicin de bienes

inmuebles de los casados requiere necesariamente el asentimiento de ambos
cnyuges, a partir de una interpretacin a contrario sensu del segundo prrafo del
artculo 315 del Cdigo Civil.

En el debate parlamentario actual, la propuesta de modificacin del artculo 315 del

Cdigo Civil incurre en el mismo error manteniendo como excepcin a la regla de
actuacin conjunta la adquisicin de bienes muebles, en el futuro esta excepcin
debe reformularse haciendo una clara distincin entre actos de gestin ordinaria y
actos de gestin extraordinaria del patrimonio social, de tal manera que las
adquisiciones realizadas dentro del mbito de gestin ordinaria se consideren
exceptuadas de la regla de la actuacin conjunta, que regula las relaciones derivadas
de la gestin extraordinaria del patrimonio social.

3.7. INTERESES EN CONFLICTO Y EL VALOR JUSTICIA

El acreedor ante el incumplimiento de pago de la obligacin por parte del cnyuge

deudor, ante el incumplimiento de pago de la obligacin por parte del cnyuge
deudor persigue toda clase de bienes matrimoniales, sean estos propios de cada
cnyuge o bienes de la sociedad conyugal, sin importar la naturaleza de estos con tal
de recuperar sus acreencias cuanto antes, de ese modo el acreedor afecta los bienes
sociales por deudas personales de uno de ellos.
 105

En esta perspectiva el acreedor unas veces consigue afectar con xito los bienes
sociales e inclusive ejecutarlos hasta hacerse pago de sus acreencias; sin embargo,
esta actitud para muchos constituye un acto arbitrario y abusivo del acreedor,
teniendo en cuenta que los bienes sociales son inafectables por constituir un
patrimonio autnomo e indivisible; otras veces los acreedores se han visto en
situaciones difciles, puesto que no han podido afectar bienes de la sociedad ni
recuperar sus crditos otorgados, en razn de que los Jueces les han negado toda
posibilidad de afectar tales bienes por considerar que son inafectables.

Las discrepancias en torno a los intereses en conflicto en el mbito del derecho no

est suficientemente esclarecida, ya que la posibilidad legal del acreedor para afectar
o no un bien social, no est debidamente regulada, con los consiguientes perjuicios
tanto para las sociedades conyugales como para los acreedores, ponindose el valor
justicia, entonces, se hace necesario integrar este vaco en el Cdigo Civil.

LEGISLACION NACIONAL

1.1 CODIGO CIVIL DE 1984

Con el Cdigo Civil de 1984, los futuros cnyuges pueden optar libremente por el
rgimen de sociedad de gananciales o por el de separacin de patrimonios, el cual
comenzar a regir al celebrarse el casamiento, as lo seala el Artculo 295 del
Cdigo Civil de 1984.

Si los futuros cnyuges optan por el rgimen de separacin de patrimonios, deben

otorgar escritura pblica, bajo sancin de nulidad. Para que surta efecto debe
inscribirse en el registro personal. A falta de escritura pblica se presume que los
interesados han optado por el rgimen de sociedad de gananciales.
 106

Los regmenes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contribuirn marido y

mujer en la atencin de las necesidades del hogar y del grupo familiar, as como la
repercusin que el matrimonio tendr sobre la propiedad y administracin de los
bienes presentes o futuros de los cnyuges y, tambin, la medida en que esos bienes
respondern ante terceros por las deudas contradas por cada uno de los esposos.

Nuestro sistema legislativo regula dos regmenes patrimoniales del matrimonio:

denominndolo "sociedad de gananciales", el rgimen de comunidad de
adquisiciones a ttulo oneroso, que es una comunidad limitada a las adquisiciones
que los cnyuges realicen a ttulo oneroso durante el matrimonio; permaneciendo, en
cambio, en propiedad separada de cada uno los bienes que tuviese con anterioridad al
matrimonio y los adquiridos con posterioridad a ttulo gratuito, perteneciendo a la
comunidad las rentas o productos de los bienes propios de los esposos. Con la
denominacin de "separacin de patrimonios", se contempla un rgimen de
separacin absoluta.

Siendo los regmenes mutables.

La conveniencia de facilitar la satisfaccin de las necesidades ordinarias de la familia

y el principio de igualdad jurdica de los cnyuges, determinaron que se les atribuya
por igual el poder domstico; segn el cual, cualquiera de los esposos podr realizar
los actos encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia y a la
conservacin de su patrimonio, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la
misma.

La gestin de los bienes debe responder al inters familiar, como precepto rector,
cualquiera que sea el rgimen patrimonial en rigor.

La posibilidad de que los contrayentes puedan optar entre el rgimen de sociedad de

gananciales o el de separacin de patrimonios, y que los cnyuges puedan sustituir el
 107

rgimen econmico vigente, demuestra la existencia en l de la autonoma privada, si

bien con limitaciones para garanta de aqullos y de los terceros.

El Cdigo exige que para la sustitucin del rgimen patrimonial en forma

convencional, como condicin de validez, el otorgamiento de escritura pblica y la
inscripcin en el registro personal; precisndose que el nuevo rgimen tiene vigencia
desde la fecha de su inscripcin. (Artculo 296)

Sin embargo, lo dispuesto en el artculo N 296 del Cdigo Civil no concuerda con lo
sealado en el artculo N 319 del mismo, para el caso del fenecimiento del rgimen
de sociedad de gananciales por esta causa. As, en esta ltima norma se establece
que, para las relaciones entre los cnyuges, se considera que el fenecimiento del
rgimen de sociedad de gananciales se produce en la fecha de la escritura pblica; y,
respecto de terceros, el citado rgimen patrimonial se considera fenecido en la fecha
de la inscripcin en el registro personal. Se aprecia, entonces, que de conformidad
con el citado artculo 319 del Cdigo Civil la escritura Pblica es la nica formalidad
exigida como condicin de validez. Esta deficiencia legislativa es relevante, si se
considera que los cnyuges pueden adquirir bienes y contraer obligaciones en el
lapso de tiempo que exista entre la fecha de la escritura Pblica y la fecha de
inscripcin en el registro personal; surgiendo el problema de calificar como propios o
sociales a los indicados bienes y obligaciones.

En el caso de hallarse en vigencia el rgimen de sociedad de gananciales, cualquiera

de los cnyuges puede recurrir al juez para que dicho rgimen se sustituya por el de
separacin, en los casos a que se refiere el artculo 329. En todos los dems casos de
fenecimiento de la sociedad de gananciales o del rgimen de separacin de
patrimonios, como Invalidacin del matrimonio, separacin de cuerpos, divorcio,
declaracin de ausencia, y muerte de uno de los cnyuges, se proceder a la
liquidacin del rgimen respectivo y a su inscripcin en el registro personal.
 108

Si bien la norma deja abierto lo relativo a la liquidacin del rgimen patrimonial para
ambos regmenes, en la prctica la liquidacin se har necesaria nicamente en caso
de haber estado dentro del rgimen de sociedad de gananciales, pues solo aqu habr
bienes comunes que haya que liquidar.

El patrimonio de la sociedad conyugal est formado, por el activo y por el pasivo de

una totalidad. Dicha totalidad comprende el pasado, el presente y el futuro, es decir,
los bienes y las deudas o, mejor, el patrimonio, tanto anterior a la entrada en vigor
del rgimen, cuanto todo lo que se adquiera por cualquier ttulo o modalidad durante
su vigencia. Si bien el Cdigo Civil no menciona en este numeral a las deudas,
limitando el contenido del rgimen patrimonial a los bienes, una apreciacin
sistemtica y finalista elemental nos conduce a preferir el vocablo patrimonio, que
incluye tanto al activo como al pasivo. (Artculo 299)

Resulta indiferente si ingresan como bienes sociales o como bienes propios (si se
adquieren por razn de donacin o como herencia, o con dinero propio, entre otras
formas de adquisicin de bienes propios en el rgimen de sociedad de gananciales; o
si se est en el rgimen de separacin de, donde los bienes son siempre propios),
pues su tratamiento especfico diferenciado se efectuar segn las normas
correspondientes.

Al margen del rgimen patrimonial por el que se haya optado, hay obligaciones que
ambos cnyuges tendrn que asumir con la totalidad del patrimonio conyugal, que
abarca bienes que cada uno tena antes de ingresar al rgimen, como los que se
adquieran durante su vigencia.

Se incluyen gastos tales como los de alquiler del inmueble, arbitrios municipales, luz,
agua, gas, telfono del domicilio, artculos de limpieza, pago al servicio domstico,
guardiana, mantenimiento en general. Asimismo, los gastos de alimentacin, salud y
asistencia de los cnyuges, y los gastos provenientes de las obligaciones que genera
 109

la patria potestad, como el sostenimiento, proteccin, salud, educacin y formacin

de los hijos.

Pero si bien los dos asumen la misma obligacin, el peso de ella se repartir segn
las posibilidades y rentas de cada uno, lo que constituye una fundamental norma de
equidad, puesto que no siempre ambos tendrn igual situacin econmica.

Si ambos trabajan, es muy probable que sus ingresos sean dispares. En caso
necesario, el juez reglar la contribucin de cada uno.

En el rgimen de Sociedad de Gananciales surgen tres patrimonios: el patrimonio

social y el separado o propio de cada cnyuge; de esta diferenciacin surge el
trmino bienes sociales para denominar a aquellos que constituyen el patrimonio
social. Para distinguir unos de otros se deben revisar los artculos 302 y 310 del
Cdigo Civil, en el primero se sealan cules son los bienes que deben considerarse
como propios de cada cnyuge y en el segundo se establece que son bienes sociales
todos los no comprendidos en el artculo 302, incluso los que cualquiera de los
cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como los frutos y
productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de
autor e inventor....

Cuando regalamos, lo que jurdicamente estamos haciendo es una donacin,

entendida esta como la transferencia gratuita de la propiedad de un bien a un tercero.
Cuando el marido, decide regalarle a su esposa una sortija con brillantes valorado en
US$1,000; un da una discusin marital determine que ella quiera irse de la casa
previa venta de los costosos regalos que le hiciera su esposo, para as tener un capital
con el cual invertir en un negocio. Esto pareciera ser algo razonable y podramos
pensar que es su derecho vender sus regalos porque finalmente se entendera que
son suyos. Pues ello es un error, en el ejemplo, dichos bienes no son propios de la
esposa, recordemos que bienes sociales son los que cualquiera de los cnyuges
adquiera por su trabajo, por lo tanto esos regalos forman parte del patrimonio de la
 110

sociedad conyugal y como tales se encuentran sometidos a la regla establecida en el

artculo 315 del Cdigo Civil9 por la cual ...para disponer de los bienes sociales o
gravarlos, se requiera la intervencin del marido y la mujer..., por ello en nuestro
ejemplo la venta que pudiera realizar la esposa respecto de los bienes que le fueran
regalados por su esposo deviene en invlida si no interviene el esposo prestando su
consentimiento. Los bienes que fueron materia de regalo al ser bienes sociales (por
haber sido comprados con el producto del trabajo del esposo) al momento de la
disolucin del vnculo matrimonial se liquidarn y su valor ser dividido en partes
iguales entre los ex cnyuges.

Teniendo en consideracin que los bienes que ha regalado el esposo son sociales,
jurdicamente no se ha realizado un regalo puesto que por expresa disposicin del
artculo 31210 del Cdigo Civil: Los cnyuges no pueden celebrar contratos entre
s respecto de los bienes de la sociedad, y tal como lo hemos expuesto el regalo
implica la celebracin de un contrato de donacin (en nuestro ejemplo, cmo el valor
de los regalos excede el 25% de la UIT la donacin debe hacerse por escrito de fecha
cierta bajo sancin de nulidad), hecho que se encuentra prohibido.

Como se puede apreciar otras figuras consideradas en los Cdigo del 1852 y 1936 no
han sido consideradas en la actual regulacin de la sociedad de gananciales del
Cdigo Civil de 1984, como son los bienes reservados y la dote, adems se puede
optar por el rgimen de separacin de patrimonio convencionalmente sin expresin
de causa.

JURISPRUDENCIA

JURISPRUDENCIA SOBRE VENTA DE BIEN DE SOCIEDAD DE

GANANCIALES

CASACION DICTAMINA QUE NO ES NULIDAD SINO INEFICAZ EL

ACTO JURIDICO
 111

Dictan criterio sobre venta de bienes de los cnyuges

Colegiado toma posicin ante debate referido a la nulidad e ineficacia.

La venta de un bien inmueble de una sociedad de gananciales celebrada por uno de
los cnyuges sin la autorizacin del otro debe ser declarada ineficaz por el juez a
solicitud del cnyuge que no dio el visto bueno para la transaccin.

La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema estableci este lineamiento

jurisprudencial mediante la sentencia recada en la Casacin N 2893-2013 Lima, por
la cual se declar infundado dicho recurso interpuesto en el marco de un proceso de
nulidad de acto jurdico.

A criterio del colegiado, el acto jurdico de disposicin de un bien social celebrado

por un cnyuge sin autorizacin del otro es ineficaz por ausencia de facultades de
representacin respecto a la sociedad de gananciales generada del matrimonio y por
falta de legitimacin para contratar del cnyuge celebrante.

Fundamento

El artculo 315 del Cdigo Civil prescribe que para disponer de los bienes de una
sociedad de gananciales se requiere la intervencin del marido y la mujer. Empero,
cualquiera de ellos puede ejercitar tal facultad si tiene poder especial del otro.

A juicio del supremo tribunal, la nulidad y la eficacia de un acto jurdico, como es la

venta de un inmueble de una sociedad de gananciales, constituyen categoras
distintas en cuanto a sus efectos.

La nulidad absoluta implica la existencia de un defecto intrnseco en la etapa de

formacin del acto jurdico, por lo que, ante un vicio de gran magnitud, dicho acto
viciado no es capaz de generar efecto jurdico alguno ni entre los intervinientes ni
frente a terceros, detall la sala.
 112

Sin embargo, el acto jurdico ineficaz es aquel que cuenta con los elementos
esenciales y los presupuestos intrnsecos de validez, pero que no es eficaz por una
causa ajena a la estructura de ese acto, aadi.

Por tanto, el supremo tribunal considera evidente que si uno de los cnyuges celebra
un acto de disposicin sin autorizacin del otro, carecer de facultades de
representacin expresas respecto al titular del bien, que es la sociedad de
gananciales; as, al celebrar el acto, el cnyuge culpable se atribuye una falsa
representacin. Por tanto, al carecer el enajenante de estas facultades de
representacin (respecto a la sociedad de gananciales) y de legitimidad para
contratar, el acto jurdico es ineficaz e inoponible respecto del cnyuge inocente,
quien, de creerlo conveniente podra confirmar el acto jurdico.

Debate doctrinario

La sala suprema advierte la existencia de una controversia doctrinaria y

jurisprudencial respecto a las consecuencias del acto jurdico celebrado en violacin
del artculo 315, lo cual genera opiniones dispares, porque un sector alega que la
sancin por dicho acto jurdico es la nulidad de este y otro considera que la sancin
es la ineficacia de ese acto. El supremo tribunal opta por la ineficacia. Por ello,
considera que no corresponde interponer una demanda de nulidad de acto jurdico
cuando se celebra uno violando el citado artculo, sino que ms bien debe
demandarse la ineficacia del referido acto jurdico.

FUENTE: EL PERUANO
Publicado: 20/10/2014
SENTENCIA: (TOMADO DE EL PERUANO)
CAS. N 2893-2013 LIMA. PUBLICADO 30 DE MAYO 2014 PAGINA 51671
 113

SUMILLA: El acto jurdico de disposicin de un bien social celebrado por uno de los
cnyuges sin autorizacin del otro es ineficaz por ausencia de facultades de
representacin respecto a la sociedad de gananciales y por falta de legitimacin para
contratar del cnyuge celebrante; por tanto, la demanda de nulidad de dicho acto
jurdico es infundada. Lima, veintinueve de noviembre de dos mil trece.- LA SALA
CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA; vista la causa nmero dos mil ochocientos noventa y tres guin dos
mil trece, en audiencia pblica realizada en la fecha y producida la votacin
correspondiente, emite la siguiente sentencia:

1. ASUNTO: En el presente proceso de nulidad de acto jurdico, la parte demandante

ha interpuesto recurso de casacin mediante escrito de fojas ochocientos ocho, contra
la sentencia de vista de fecha veinticinco de junio de dos mil trece, expedida por la
Tercera Sala Civil de La Corte Superior de Justicia de Lima que revoca la sentencia
que declar fundada la demanda de nulidad de acto jurdico interpuesta por Nora
Victoria Mora Palacios de Arrieta y, reformndola la declara infundada.

II. ANTECEDENTES:

DEMANDA: Segn escrito de fojas diecinueve, Nora Victoria Mora Palacios

interpone demanda de nulidad de acto jurdico contra Enrique Arrieta Flores,
Clementes Blas Quenaya y Lucia Aquilina Curi Loayza de Blas, con la finalidad que
se declare judicialmente la nulidad del contrato de compraventa de fecha veinticuatro
de marzo de dos mil once, mediante el cual el primero transfiere la propiedad del
inmueble ubicado en la Manzana L Lote 1-5 edifico . Departamento 402 de la
Urbanizacin Pando Octava Etapa -Cercado de Lima. La demandante fundamenta su
pretensin en que con fecha ocho de enero de mil novecientos sesenta y seis contrajo
matrimonio con Enrique Arrieta Flores ante la Municipalidad de la Victoria, y que,
dentro del rgimen de sociedad de gananciales adquirieron, con fecha diecisis de
febrero de mil novecientos ochenta y siete, la propiedad del inmueble materia de litis,
de su anterior propietaria Cooperativa de Empleados Bancarios de Lima Limitada N
 114

531. Seala adems que por desavenencias se separ de hecho de su cnyuge, el

demandado Enrique Arrieta Flores, quien, aprovechando esas circunstancias vendi,
sin su autorizacin, el inmueble de propiedad de la sociedad conyugal a favor de sus
codemandados Clemente Blas Quenaya y Luca Aquilina Curi Loayza de Blas
mediante el contrato de compraventa de fecha veinticuatro de marzo de dos mil uno.
Menciona que recin tom conocimiento de dicha venta el da dos de noviembre de
dos mil seis y que, dicho acto jurdico se encuentra viciado de nulidad porque no se
han observado las normas imperativas, y porque se ha incurrido en las causales de
nulidad de falta de manifestacin de voluntad del agente, objeto fsica o
jurdicamente imposible y porque no reviste la forma prescrita bajo sancin de
nulidad, previstas en los incisos 1, 3 y 6 del artculo 219 del Cdigo Civil.

CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Segn escrito de fojas setenta y siete, los

demandados Clemente Blas Quenaya y Lucia Aquilina Curi de Blas contestan la
demanda sosteniendo que adquirieron el inmueble cuando el codemandado Enrique
Arrieta Flores se encontraba en posesin y que no saban que el vendedor era casado
porque refiri ser soltero, lo que apareca en su DNI, refiriendo que su conviviente
habla fallecido. Al enterarse de dicha situacin, el vendedor se comprometi a
regularizar la situacin solicitando la autorizacin de la cnyuge y otorgar los
documentos privados y pblicos correspondientes; sin embargo, no ha cumplido con
lo ofrecido porque la Cooperativa no emite la documentacin pertinente debido a que
la demandante no est de acuerdo con transferencia. Mediante resolucin de fecha
catorce de mayo de dos mil ocho, obrante a fojas ciento treinta y uno, el demandado
Enrique Arrieta Flores fue declarado rebelde debido a que no cumpli con subsanar
los defectos advertidos en su contestacin de demanda.

PUNTOS CONTROVERTIDOS: Segn consta de la resolucin de fecha quince de

julio de dos mil ocho de fojas ciento treinta y siete se establecieron los siguientes
puntos controvertidos:Determinar si procede se declare la nulidad del contrato de
compraventa del bien inmueble sito en la Manzana L 1-5 Edificio Departamento
402 de la Urbanizacin Pando Octava Etapa, suscrito por Enrique Arrieta Flores y
 115

Clemente Blas Quenaya y Lucia Aquilina Curi Loayza de Blas de fecha veinticuatro
de marzo de dos mil uno.

SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: Luego del trmite procesal

correspondiente, el seor Juez del Vigsimo Noveno Juzgado Civil de Lima,
mediante resolucin de fecha veintids de abril de dos mil diez emiti sentencia
declarando fundada la demanda y en consecuencia, declara la nulidad del contrato de
compraventa respecto del inmueble ubicado en la Manzana L. 1-5. edificio ,
departamento 402 de la Urbanizacin Pando Octava Etapa Cercado de Lima. El
Juez de Primera instancia argumenta que con la partida de matrimonio se llega a
establecer que el inmueble litigioso fue adquirido en propiedad por la sociedad
conyugal de Enrique Arrieta y Nora Mora Palacios, sin embargo, el veinticuatro de
marzo de dos mil uno el inmueble fue transferido en compraventa a los demandados
Clemente Blas y Lucia Aquilina Curo en un acto jurdico donde particip como
vendedor nicamente el codemandado Enrique Arrieta, sin la participacin de su
cnyuge, la demandante, por lo que se ha incurrido en causal de nulidad de falta de
manifestacin de voluntad y contravencin al orden pblico previstas en los incisos 1
y 8 del artculo 219 del Cdigo Civil. Por otro lado, el A-Quo alega que se advierte
que los compradores han celebrado el acto jurdico con buena fe y en la creencia de
la soltera de su codemandado: pero, esta existencia de buena fe no es suficiente para
desestimar la pretensin.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La Tercera Sala Civil de la Corte

Superior de Justicia de Lima, mediante resolucin de fecha diecinueve de abril de
dos mil once, de fojas seiscientos sesenta y cuatro, revoc la apelada y reformndola
declar improcedente la demanda, argumentando que debi demandarse la ineficacia
del acto jurdico y no la nulidad. Empero, dicha sentencia de vista fue declarada nula
a travs de la sentencia casatoria de fecha treinta y uno de mayo de dos mil doce, de
fojas setecientos doce que, adems, orden al Ad Quem la emisin de una nueva
resolucin de vista. En cumplimiento del mandato Supremo, el Ad-Quem emite la
sentencia de vista de fecha veinticinco de junio de dos mil trece, de fojas setecientos
 116

ochenta, mediante la cual revoca la sentencia apelada que declar fundada la

demanda, y, reformndola, la declararon infundada. El argumento de dicha sentencia
de vista se centra en que la falta de consentimiento de uno de los cnyuges al
momento de la celebracin del acto jurdico, conforme a lo dispuesto en el artculo
315 del Cdigo Civil se orienta a denunciar la ausencia de un requisito subjetivo del
acto jurdico, es decir, la ausencia de legitimidad para contratar del cnyuge
interviniente en el negocio jurdico. La presencia de ambos cnyuges en un acto de
disposicin no es un requisito de validez del acto jurdico, sino que supone una
adecuada legitimidad para contratar, en tanto que la falta de este requisito subjetivo
que no constituye un defecto estructural del negocio, impide desplegar sus efectos
juridicos. Consecuentemente, las causales de nulidad de acto jurdico denunciadas no
se han configurado, debiendo desestimar la demanda.

RECURSO DE CASACIN: Contra la mencionada sentencia de vista emitida por la

Sala Superior, la demandante interpuso recurso de casacin, mediante escrito de fojas
ochocientos ocho. Este Supremo Tribunal, mediante resolucin de fecha cuatro de
setiembre del ao dos mil trece, declar la procedencia del referido recurso por la
causal de infraccin normativa del artculo 315 del Cdigo Civil.

III. MATERIA JURDICA EN DEBATE: Es necesario establecer que la materia

jurdica en discusin se centra en determinar si es que es posible declarar la nulidad
del acto jurdico de disposicin de un bien de la sociedad de gananciales celebrado
por uno de los cnyuges, sin autorizacin del otro; o si por el contrario, dicho acto
jurdico deberla ser declarado ineficaz.

IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA: 1. Corresponde mencionar, de

manera preliminar, que la funcin nomofilctica del recurso de casacin garantiza
que los Tribunales Supremos sean los encargados de salvaguardar el respeto del
rgano jurisdiccional al derecho objetivo, evitando as cualquier tipo de afectacin a
normas jurdicas materiales y procesales, procurando, conforme menciona el artculo
384 del Cdigo Procesal Civil, la adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso
 117

concreto. 2. Segn se advierte del auto calificatorio de fecha cuatro de setiembre de

dos mil trece, este Supremo Tribunal ha declarado procedente el recurso de casacin
por la causal de infraccin normativa al artculo 315 del Cdigo Civil que, en su
primer prrafo prescribe: Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervencin del marido y la mujer. Empero, cualquiera de ellos puede
ejercitar tal facultad, si tiene poder especial del otro. Atendiendo a los fines del
recurso de casacin y teniendo en cuenta que se denuncia la infraccin de una norma
material debe sealarse que no se realizar una nueva valoracin de medios de
prueba, sino que se proceder a dilucidar una cuestin netamente jurdica,
centrndonos en la interpretacin del mencionado artculo 315 del Cdigo Sustantivo
en cuanto a los efectos y consecuencias del acto jurdico de disposicin de bien
social celebrado por uno de los cnyuges sin autorizacin del otro, como ha
acontecido en el presente caso pues, ha quedado acreditado ya que, a travs del
contrato de compraventa de fecha veinticuatro de marzo de dos mil uno, el
codemandado Enrique Arrieta Flores transfiri, sin autorizacin de su cnyuge (la
demandante), la propiedad del bien social consistente en el inmueble ubicado en la
Manzana L, 1-5, edificio , departamento 402 de la Urbanizacin Pando Octava
Etapa Cercado de Lima. 3. El mandato legal requiere la intervencin de ambos
cnyuges en la celebracin de un acto jurdico de disposicin, o de uno de ellos con
poder de su cnyuge. El tenor del citado artculo es claro; sin embargo, ha existido
ardua controversia doctrinaria y jurisprudencial respecto a las consecuencias
jurdicas del acto jurdico celebrado en violacin de dicho artculo, lo que ha
generado opiniones dispares, pues un sector alega que la sancin de dicho acto
jurdico es la nulidad y otro sector considera que la sancin es la ineficacia de dicho
acto. 4. Cabe precisar que la nulidad y la ineficacia de un acto jurdico son categoras
jurdicas distintas en cuanto a sus efectos, toda vez que, la nulidad absoluta implica
la existencia de un defecto intrnseco en la etapa de formacin del acto jurdico, por
lo que, ante un vicio de gran magnitud, el acto jurdico viciado no es capaz de
generar efecto jurdico alguno, ni entre los intervinientes ni frente a terceros. En
efecto, el acto nulo, no puede ser opuesto ante ninguna persona, por tal motivo,
cualquier persona con inters puede solicitar la nulidad de un acto jurdico. Empero,
 118

el acto jurdico ineficaz es aquel que cuenta con los elementos esenciales y los
presupuestos intrnsecos de validez, pero que no es eficaz por una causa extrnseca,
es decir ajena a la estructura del negocio jurdico. Por tanto, el acto jurdico es
perfecto en cuanto a su constitucin al no contener ningn vicio en la formacin de la
voluntad, sin embargo, existe un defecto externo que impide que ese acto surta
efectos, ante determinadas personas. 5. En el caso del artculo 315 del Cdigo Civil
es evidente que el acto jurdico cuenta con elementos constitutivos de validez, pues,
ambas partes han manifiestan su voluntad de celebrar el acto jurdico, son agentes
capaces, existe un fin lcito y un objeto jurdicamente posible porque se procura la
transferencia de la propiedad de un bien sobre el cual el vendedor tambin ostenta
derechos reales (como parte de la sociedad de gananciales que conforma) aunque no
exclusivos y, finalmente, tratndose de un contrato de compraventa es netamente
consensual, por lo que, no existe solemnidad que deba ser respetada. Por tanto, el
acto juridico de disposicin cuenta con todos los elementos de constitucin que lo
hacen vlido. Sin embargo, el acto jurdico debidamente constituido presenta un
defecto extrnseco relevante, esto es, la ausencia de legitimacin para contratar que
ostenta el cnyuge celebrante respecto al bien social, porque la legitimacin para
disponer del bien es de la sociedad de gananciales como patrimonio autnomo y no
de determinado cnyuge. Al respecto cabe precisar que segn el artculo 292 del
Cdigo Civil, la sociedad de gananciales se encuentra representada por ambos
cnyuges (conjuntamente) y, de manera excepcional, por uno de ellos cuando existe
poder del otro cnyuge para que aquel ejerza la representacin total de la sociedad.
Por tanto, es evidente que si uno de los cnyuges celebra un acto de disposicin sin
autorizacin del otro carecer de facultades de representacin expresas respecto al
titular del bien, que es la sociedad de gananciales. Ergo, al celebrar el acto, el
cnyuge culpable se atribuye una falsa representacin. Por tanto, al carecer el
enajenante de estas facultades de representacin (respecto a la sociedad de
gananciales) y de legitimidad para contratar, el acto jurdico es ineficaz e inoponible
respecto del cnyuge inocente, quien, de creerlo conveniente podra confirmar el acto
jurdico. 6. Al determinarse que el acto jurdico de disposicin de bien social
celebrado por uno de los cnyuges es ineficaz y no nulo, es evidente que la presente
 119

demanda de nulidad de acto jurdico deviene en infundada, quedando a salvo el

derecho de la actora de interponer la demanda correspondiente en la va pertinente.
Se advierte as que la recurrida ha sido emitida conforme a derecho, por lo que, de
conformidad con lo prescrito por el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil
corresponde declarar infundado el recurso de casacin interpuesto por la parte
demandante.

V. DECISIN: Estando a las consideraciones expuestas, esta Sala Suprema, en

aplicacin de lo sealado en el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil; declara: a)
INFUNDADO el recurso de casacin de fojas ochocientos ocho. interpuesto por
Nora Victoria Mora Palacios de Arrieta; en consecuencia, NO CASARON la
sentencia de vista de fojas setecientos ochenta, de fecha veinticinco de junio de dos
mil trece, b) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario
oficial El Peruano, bajo responsabilidad y los devolvieron: en los seguidos por Nora
Victoria Mora Palacios de Arrieta con Enrique Arrieta Flores y otros, sobre nulidad
de acto jurdico; intervino como ponente, la Juez Supremo seora Rodrguez
Chvez.- SS. ALMENARA BRYSON, HUAMANi LLAMAS, ESTRELLA CAMA,
RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN PUERTAS

LEGISLACIN COMPARADA

1.1. CDIGO CIVIL CHILENO DE 1855.

Conforme lo disponen los artculos 1740 y 1750 la sociedad est obligada al pago de
las deudas y obligaciones contradas por el marido, pues durante la sociedad los
acreedores del marido podrn perseguir tanto sus bienes como los bienes sociales.
Respecto de las obligaciones contradas por la mujer, considerado su incapacidad
para actuar en la vida jurdica y estando desprovista de todo poder, por regla general
la mujer no puede obligar ni siquiera sus bienes propios, menos los del marido y la
sociedad conyugal. Excepcionalmente la mujer puede obligar los bines del marido y
la sociedad, lo que sucede cuando tiene autorizacin.
 120

Por lo que se puede decir que en dicho pas las obligaciones vlidamente contradas
por uno de los cnyuges responde el bien social en su totalidad.

1.2. CDIGO CIVIL ARGENTINO DE 1869.

La Ley 11385 establece como principio general que un cnyuge no es responsable,

frente a terceros acreedores, por las deudas contradas por el otro cnyuge, sin
embargo seala las excepciones a este principio, sealando que el cnyuge no deudor
responde con los frutos de sus bienes propios y gananciales, cuando las obligaciones
fueran contradas para atender las necesidades del hogar; de modo que el acreedor de
uno no podr ejecutar los bienes del otro, sino solamente los frutos de sus bienes
propios o gananciales.

1.3. CDIGO CIVIL ESPAOL DE 1889.

Cada cnyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus
bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr
pedir el embargo de bienes gananciales, que ser inmediatamente notificado al otro
cnyuge, y este podr exigir que en la traba se sustituyan los bienes comunes por la
parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal, en cuyo caso el
embargo llevara consigo la disolucin de aquella.

Si se realizara la ejecucin sobre bienes comunes, se reputara que el cnyuge deudor

tiene recibido a cuenta de su participacin el valor de aquellos al tiempo en que los
abonen con otros caudales propios o al tiempo de liquidacin de la sociedad
conyugal. (Artculo 1373).
 121

1.4. CDIGO CIVIL COLOMBIANO DE 1932

Con la dacin de la Ley nmero 28 que entro en vigencia en enero del ao siguiente,
seala que cada cnyuge ser responsable de las deudas que personalmente
contraiga, salvo las concernientes a satisfacer las ordinarias necesidades domesticas o
de crianza, educacin, y establecimiento de hijos comunes, respecto de los cuales
respondern solidariamente frente a terceros, proporcionalmente entre s, esta
disposicin legal establece un total igualdad entre los cnyuges, respecto de su
capacidad legal para comparecer a juicio, como para asumir obligaciones, de manera
que los acreedores solo tienen accin contra los bienes del cnyuge deudor, y no
existe posibilidad de que se presente el conflicto planteado en nuestro pas.

1.5. CDIGO DE FAMILIA PANAMEO DE 1994.

Cada cnyuge responde con su patrimonio personal por las deudas propias, y si sus
bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr
pedir el embargo de bienes gananciales, que ser inmediatamente notificado al otro
cnyuge, y este podr exigir que en el embargo, se sustituyan los bienes comunes por
la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal en cuyo caso el
embargo llevara consigo la disolucin de aquella.

Si se realizara la ejecucin sobre bienes comunes, se reportara que el cnyuge deudor

tiene recibido a cuenta de su participacin, el valor de aquellos al tiempo en que los
abones con otros caudales propios o al momento de liquidacin de la sociedad
conyugal (artculo 161).
 122

CAPTULO IV

CONCLUSIONES

1. El Cdigo Civil de 1852 adopt la sociedad de gananciales como rgimen

obligatorio, pasando todos los bienes aportados a la sociedad de gananciales,
administrados y bajo la disposicin del marido; si bien el Cdigo Civil de 1936
mantuvo vigente dicho rgimen, con la modificacin introducida por la ley 17838, si
bien el varn se mantena como administrador, requera la intervencin de la mujer
para disponer, gravar bienes comunes a ttulo gratuito u oneroso.

2. El matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter personal entre

los cnyuges, con los consecuentes derechos y deberes recprocos, pero adems
derivan de l consecuencias de ndole patrimonial, ya que la comunidad de vida crea
la necesidad de atender las obligaciones que el hogar comn y la vida del grupo
familiar van exigiendo; por ello es necesario organizar un rgimen referido a la
propiedad y al manejo de los bienes que cada uno adquiere o que adquieren ambos. A
ello se refieren los regmenes patrimoniales del matrimonio.

3. Los regmenes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contribuir cada

uno de los cnyuges en la atencin de las necesidades del hogar y del grupo familiar,
as como la repercusin que el matrimonio tendr sobre la propiedad y
administracin de los bienes presentes o futuros de los cnyuges y, tambin, la
 123

medida en que esos bienes respondern ante terceros por las deudas contradas por
cada uno de los esposos.

4. En la doctrina existen diversos regmenes patrimoniales del matrimonio, como el

de separacin de bienes, el rgimen dotal, el rgimen de comunidad, el rgimen de
comunidad de adquisiciones a ttulo oneroso o el rgimen de participacin en las
ganancias; sin embargo, nuestra legislacin ha considerado nicamente el rgimen de
sociedad de gananciales y el de separacin de patrimonios.

5. En atencin a la diversidad de relaciones comerciales y posibilidades que se

generan en el mercado mundial, del cual nuestro pas forma parte cada vez con
mayor presencia, es necesario que se instituya al matrimonio y sus integrantes de
herramientas que brinden la posibilidad de actuar, disponer, negociar y con ello
acrecentar con mayor libertad su patrimonio; lo que podra viabilizarse otorgando
total libertad a los contrayentes para que establezcan el contenido del rgimen
patrimonial de su matrimonio.
 124

CAPTULO V

RECOMENDACIONES

Como recomendaciones, los integrantes del grupo creemos que es ms conveniente

que los futuros contrayentes o los futuros esposos al contraer matrimonio elijan por
el rgimen de sociedad de gananciales, porque este rgimen se fundamenta en el
matrimonio, el cual es una institucin natural que tiene como finalidad hacer vida en
comn, ahora qu quiere decir hacer vida en comn?, hacer vida en comn es el
compromiso que hacen los contrayentes de compartir las fortunas, la riqueza, la
pobreza, la felicidad, la tristeza, el dolor juntos, porque nosotros consideramos que
de nada tendra sentido la unin de un varn y una mujer para vivir juntos y al mismo
tiempo que cada uno se preocupe por trabajar para su solo beneficio personal,
dejando al otro al margen, es decir, no compartiendo los bienes que dispone con el
otro cnyuge.

Si se eligiera por el rgimen de la separacin de patrimonios, se estara optando por

la desproteccin del cnyuge que tiene menos recursos que el otro y de esta manera
se estara alimentando el criterio egosta del cnyuge que tiene ms. Tambin con
este rgimen se estara olvidando la situacin de la esposa, cuya principal
colaboracin en la economa familiar se traduce en el manejo del hogar.

De hecho que el rgimen de separacin de patrimonios a pesar de tener sus

desventajas, tambin tiene sus ventajas las cuales son: Respeta la igualdad jurdica
 125

del varn y la mujer, protege adecuadamente los derechos de terceros que pueden
contratar con cualquiera de los cnyuges, asegura la independencia de la mujer que
posee capital.

En fin nosotros creemos que los contrayentes deben elegir el rgimen que ms les
convenga, es ms nuestro cdigo civil en su artculo 295 les faculta a optarlo.
 126

CAPTULO VI

RESUMEN

La Sociedad de Gananciales es una de las modalidades que establece la ley para

regular la propiedad de los bienes y derechos que se adquieren durante el
matrimonio.

Estas modalidades son llamadas regmenes patrimoniales del matrimonio, el otro

rgimen es el de Separacin de Patrimonios.

Si una pareja se casa sin elegir expresamente el rgimen patrimonial, se entiende que
tcitamente decidieron por el de Sociedad de Gananciales, en virtud del cual todos
los bienes adquiridos a ttulo oneroso, es decir pagando un precio por ellos, son de
co-propiedad de los esposos en partes iguales; independientemente si slo uno de
ellos realiza una actividad remunerada.

As, si Carmen y Daro se casan sin especificar el rgimen patrimonial, se constituye

automticamente una Sociedad de Gananciales. Si ellos compran una casa, cada uno
de ellos tendr un 50% sobre los derechos y acciones del inmueble, sin importar que
el pago provenga slo del trabajo remunerado de Daro porque Carmen es ama de
casa.
 127

Si Daro recibe una herencia estando casado con Carmen, sta propiedad es bien
exclusivo del esposo por haberse adquirido a ttulo gratuito, es decir sin haber
pagado nada por l.

Si una pareja prefiere establecer el rgimen patrimonial de Separacin de

patrimonios, puede hacerlo al momento de casarse. En este caso las propiedades
sern exclusivas de cada cnyuge y no co-propiedades como en el caso de la
Sociedad de Gananciales.

En el caso de transferencia de una propiedad, adquirida dentro de una Sociedad de

Gananciales, requerir de la firma de ambos esposos, a menos que uno le otorgue
poder al otro, precisamente porque se trata de una co-propiedad.

Si uno de los esposos se encuentra en el extranjero, podr otorgar un poder de

representacin a alguna persona de su confianza para que intervenga en la
transferencia.
 128

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