DERECHO ROMANO (UNIDAD I)

Concepto de derecho romano en sentido amplio:

Se entiende por derecho romano el conjunto de normas y principios jurdicos que
rigieron las relaciones del pueblo romano en las distintas pocas. Dentro de la
fundacin de roma (753 a.c.) hasta la muerte de Justiniano (565 d.c.)
En sentido estricto: el ordenamiento normativo contenido en la compilacin de
las leyes y jurisprudencia romanas realizada en el siglo VI por Justiniano (corpus
iuris civilis).
IUS: los romanos designaron al derecho con la voz latina ius.
En sentido objetivo es la norma que regula con carcter obligatorio las relaciones
sociales.
En sentido subjetivo: como facultad o poder que le reconoce el ordenamiento
jurdico a un sujeto. Los romanos utilizaron esta palabra para referirse al derecho
positivo, para referirse al derecho como valor ideal, los romanos usaban las
expresiones aequitas.
Los juristas romanos no determinaban si, en un caso dado, una persona tena un
derecho subjetivo sino se le era otorgada o no una accin. As el pretor no
conceda o negaba derechos sino acciones; su edicto era un repertorio de acciones
para las distintas situaciones que se podan presentar. IUS significaba tambin,
estatus condicin o situacin jurdica por ej. sui iuris se deca que era una
persona dotada de capacidad de derecho
En el digesto define el derecho como "el arte de lo bueno y equitativo"
FAS: los romanos denominan fas a la norma religiosa, el derecho revelado por los
dioses, que regula las relaciones de los hombres con la divinidad. Los primeros
intrpretes del derecho fueron los pontfices romanos
JUSTICIA: segn Ulpiano justo es lo que se conforma al ius. Los romanos llamaron
justicia (la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo)
LA AEQUITAS: los romanos usaron el vocablo aequitas que significa equidad,
igualdad. Como no todas las normas jurdicas responden a los fines del derecho, la
aequitas se contrapone al mismo ius, se origina una anttesis entre lo justo y lo
injusto
JURISPRUDENCIA: Ulpiano define "el conocimiento de las cosas divinas y
humanas para poder determinar lo que es justo y lo que es injusto.
LOS TRES PRECEPTOS JURIDICOS: (tra iuris praecepta) vivir honestamente, no
daar a otro, y dar a cada uno lo suyo es lo que dice un fragmento de Ulpiano.
Pero un pasaje de Paulo (un jurisconsulto= persona facultada para aconsejar o
intervenir en cuestiones de derecho) deca que no todo lo que era jurdicamente
licito corresponda a las normas morales. En roma gran parte de los derechos
subjetivos se fueron creando por medio del reconocimiento de acciones

CLASIFICACION DEL DERECHO: DERECHO PBLICO Y DERECHO

PRIVADO
Derecho pblico es el que se refiere "al estado de la cosa romana". El derecho
pblico est constituido por el conjunto de normas que regulan la constitucin y
actividad del estado.
Derecho privado: el que concierne a la utilidad de cada individuo, el derecho
privado rige en las relaciones de los individuos entre s.
El derecho privado se divide en tres partes, que tiene su consagracin en las
Institutas de Justiniano (DERECHO NATURAL-DERECHO DE GENTES-DERECHO
CIVIL)
Derecho natural: Para Paulo es "lo que siempre es justo y conveniente. Para
Ulpiano "lo que la naturaleza ha enseado a todos los seres animados... "como la
unin del macho y la hembra, la procreacin y educacin de los hijos", ius naturale
tiene su origen en la filosofa helnica. El derecho natural es producto de la
naturaleza de las cosas
Derecho de gentes (ius gentium) es el conjunto de normas e instituciones de
derecho positivo, producto de la actividad del pretor peregrino para ser aplicado a
todos los pueblos de la antigedad.
Derecho civil: es el conjunto de normas jurdicas exclusivas del pueblo romano
aplicable solamente a los ciudadanos romanos, se denomina tambin (derecho
quiritario)
DERECHO CIVIL Y DERECHO HONORARIO: la divisin se basa en el distinto
origen de uno y otro. Este dualismo es de la poca clsica
Derecho civil es el que dimana de leyes, plebiscitos, senadoconsulto, decretos de
los prncipes y autoridad de los jurisconsultos.
Derecho honorario es el conjunto de principios jurdicos que derivan de la
autoridad de los magistrados. En el tiempo en que se crea la pretura (367 a.c.)
comienza a elaborarse por el pretor, principal artfice del derecho honorario, esa
gran masa de principios jurdicos apareci para dar mayor eficacia al derecho civil,
de a poco va corrigindolo y completndolo al derecho civil
Ius extraordinarium la evolucin de la legislacin romana junto con la
prctica de la cognitio extra ordinem, constituyo el ius extraordinarium. Este era
usado en contraposicin de este nuevo ordenamiento legal.
DERECHO ESCRITO -DERECHO NO ESCRITO (ius scriptum et ius non scriptum)
Constituyen derecho escrito la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, las
constituciones de los emperadores, los edictos de los magistrados, las respuestas
de los jurisconsultos.
Derecho no escrito: aquel que surge de las costumbres constantes, aprobadas por
el consentimiento de los que la siguen.
DERECHO COMUN- DERECHO SINGULAR (ius commune et ius singulare)
Derecho comn: las normas jurdicas de principios o reglas generales
Derecho singular: especifica, aplicable solo a particulares de las relaciones
jurdicas. Esta surge por razones morales o de utilidad, exigen la derogacin de los
principios generales del derecho comn, se dicta de carcter excepcional. Ej., la
prohibicin de las donaciones entre cnyuges que deroga el principio general de
que este negocio jurdico est permitido entre cualquier persona
GENERALIDADES SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO
Podemos mencionar las fuentes escritas y las fuentes no escritas
Dentro de la fuente no escrita o fuentes formales se encuentra la costumbre,
sus normas se imponen por el tcito consentimiento del pueblo. Y las fuentes
escritas provienen de la decisin de rganos del estado, entre ellas podemos
mencionar la ley comicial, los plebiscitos, los edictos de los magistrados, los
senadoconsultos y las constituciones imperiales.
En las fuentes de conocimiento pueden ser extrajurdicas o jurdicas. Las
extrajurdicas provienen de los tiempos ms remotos de roma, de los historiadores
como tito Livio o filsofos como Cicern. Las ciencias modernas tambin
constituyen un aporte jurdico para el conocimiento del derecho romano como la
arqueologa, la papirologa, etc.
las fuentes jurdicas, que seran las obras de los jurisconsultos, como las
institutas de Gayo, restos de las sentencias de Paulo, las reglas de Ulpiano, una
parte de las respuestas de Papiniano, el corpus iuris civilis del emperador
Justiniano, los cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y las leyes romano-
brbaras
INFUENCIAS SOBRE EL DERECHO ROMANO
Las influencias fueron: la religin, la filosofa griega, el cristianismo y los derechos
de la antigedad
a) La religin: corresponda al colegio de los pontfices la misin de custodiar e
interpretar las normas sagradas que unan al hombre con la divinidad
b) La filosofa griega: el estoicismo influyo en el pensamiento de los
jurisconsultos romanos tambin en cicern; se da as la idea del ius naturale.
c) El cristianismo: entra en el sistema romano a partir de que Constantino
declara culto oficial al cristianismo del imperio romano y as el derecho
romano adquiere un sentido espiritual.
 d) Los derechos de la antigedad: los romanos incorporaron principios de
derecho etrusco, en el derecho pblico y derecho griego en la ley de las XII
tablas.
ETAPAS DE LA EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO ROMANO
1- Periodo del derecho quiritario (consuetudinario-decenviral)
2- Periodo del derecho honorario o de gentes
3- Periodo del derecho jurisprudencial
4- Periodo del derecho de la codificacin (pre-justinianeo-justinianeo)
El periodo del derecho quiritario se inicia con la fundacin de roma y termina a
mediados del siglo IV a.c. la costumbre es la fuente fundamental en esta etapa y
poco a poco se va diversificando el derecho pblico y el derecho privado. A la vez
el estado interviene gradualmente y paulatinamente en el mbito privado,
restringiendo las facultades que el derecho primitivo le daba a grupos autnomos
como la gens y la familia. El derecho quiritario solo ampara y beneficia a los
ciudadanos romanos, dejando de lado a los peregrinos y a los extranjeros. Adems,
sus normas solo son aplicables a los patricios, con olvido de la clase plebeya, el
conflicto entre estas dos clases llegara a su fin hacia la mitad del siglo III, cuando
el plebeyo Tiberio Coruncanio ocupe el pontificado mximo. La ley de las XII tablas
termina con el derecho costumbrista, que es reemplazado por un ordenamiento
jurdico que el propio pueblo elabora a travs del colegio decenviral. En esta poca
solo corresponde al colegio de los pontfices el conocimiento y la interpretacin del
derecho vigente.
el periodo del derecho honorario o de gentes, inicia en un momento fundamental
de la historia del derecho romano: el ao 367 a. de C cunado se admite a los
plebeyos al consulado, crea una nueva magistratura patricia, la pretura urbana.
Durante la poca del derecho honorario o de gentes, las instituciones del derecho
quiritario van a sufrir grandes cambios, porque tienen que operar armnicamente
con la nueva conciencia social y poltica, modificada por el contacto con las
ciudades extranjeras del mundo antiguo. Con la sancin de la lex Aebutia del ao
130 a. de C va a constituir la evolucin del derecho de ese tiempo. Aparece
entonces con nuevas formas procedimentales el sistema formulario, que es uno de
los medios para renovar el derecho privado, dando nacimiento a un nuevo
derecho, el derecho honorario frente al derecho civil. Con la creacin de la pretura
peregrina (242 a. de C). el pretor peregrino influir significativamente en las
decisiones del pretor urbano, con sus edictos, que renovar las viejas y formalistas
instituciones del derecho quiritario.

UNIDAD II: LA MONARQUIA

Evolucin poltico social de roma: tres regmenes polticos desde la fundacin
de roma hasta la muerte del emperador Justiniano: el monrquico, el republicano y
el imperial.
La monarqua se extiende desde la fundacin de Roma hasta la expulsin de
tarquino el soberbio ltimo rey romano (509 a.c.)
La republica llega hasta augusto primer emperador de roma (29 a.c.)
Imperio: dos pocas distintas, primera el principado, que va hasta Diocleciano y
Constantino y la segunda, la autocracia o dominado.
ORIGENES DE ROMA
Los latinos ocuparon un territorio, el lacio, situado en el centro de la pennsula,
impusieron su idioma, el latn. Al norte del territorio del lacio en la Toscana, se
radicaron los etruscos de origen asitico, los etruscos ejercieron gran influencia
sobre toda Italia en aspecto poltico-cultural. Los griegos se asentaron al sur de
Italia. Los etruscos al norte y los griegos al sur, los latinos quedaron encerrados
entre dos pueblos y amenazados por la conquista de los etruscos los latinos se
aliaron con los sabinos.
Eneas prncipe troyano, huye del saqueo e incendio de Troya y se asienta en Italia
y contrae matrimonio con Lavinia, hija de latino, rey del lacio, de este matrimonio
nace Ascanio y funda la ciudad de Alba Longa.
Tras una larga sucesin de reyes de la familia Eneas el trono corresponde, a Amulio
y Numitor, Amulio destrona a su hermano y condena a la hija de Numitor a
virginidad perpetua y a ser virgen vestal y esta es embarazada por el dios marte y
tiene dos hijos mellizos, Rmulo y Remo, estos son abandonados por orden de
Amulio, cuando fueron abandonados fueron amamantados por una loba, crecen y
destronan de Alba longa a Amulio y reponen a su abuelo Numitor, y su abuelo les
autoriza a fundar una ciudad. Y a si Rmulo funda Roma en el ao (753 a.c.). ms
tarde Rmulo dio muerte a su hermano Remo y se proclam primer rey.
La amenaza constante por parte de los etruscos determino la unin de latinos y
sabinos. Que son los 4 primeros reyes romanos de la llamada dinasta pre etrusca:
Rmulo y Numo Pompilio de origen latino y Tulio hostilio y Anco Marcio, de origen
sabino. La conquista del poder por los etruscos se habra iniciado con Tarquino el
Antiguo a este lo reemplaza Servio Tulio y el ltimo rey etrusco es Tarquino el
Sobervio.
LA MONARQUIA: Est asentado sobre tres factores polticos: magistratura,
senado y pueblo.
El rey era el magistrado, el senado rgano asesor y consultivo del soberano e
integrado por ancianos descendientes de los fundadores de roma y el pueblo se
reuna en asambleas o comicios. monarqua (REY), oligarqua (SENADO) y
democracia (COMICIO).
ORGANOS POLITICOS PRIMITIVOS (instituciones primitivas): GENS,
FAMILIA, TRIBUS Y CURIAS
La gens: anterior a la ciudad, organizacin poltico-social de roma con su propio
gobierno (su jefe), propias normas de derecho privado como l (ius gentilitatis).
Tuvo la gens su propio rgimen econmico y sus divinidades como la sacra
gentilitia, que tenan por sumo sacerdote al pter o jefe. Esta va ir desapareciendo
a medida que las civitas va creciendo; en el estado organizado se podan encontrar
mayores garantas que las que podan ofrecer los grupos gentilicios, perdi as la
gens la razn de su existencia. La falta de organizacin estatal en los primeros
tiempos hizo surgir a otro grupo autnomo la familia.
La familia: se organiz con un jefe (paterfamilias) tena poderes absolutos de
orden poltico, judicial y religioso.
Segn la tradicin, Rmulo, el primer rey romano, distribuy a los ciudadanos en
tres tribus: los Ramnes (formada por latinos, cuyo jefe era Rmulo); los Ticies
(formada por sabinos, cuyo jefe era Tito Tacio), y los Luceres (cuyo jefe era
Lucumn)
Tribus: la organizacin tribal responda a fines militares. La divisin de las tres
tribus da origen en diez curias a cada una. La curia fue una distribucin hecha por
la naciente civitas de los nuevos grupos gentilicios que la constituan de acuerdo a
su domicilio. Roma haba atribuido a las curias funciones militares (tenan cien
hombres cada una) y polticas (la unidad de votacin. La curia perdi su
importancia para desaparecer con Servio Tulio, quien organiz el comicio en
atencin a otra unidad: la centuria.
Curias: funciones militares y polticas

ORGANOS POLITICOS DE LA MONARQUIA, DE LA CIVITAS: EL REY, EL

SENADO, LOS COMICIOS
La monarqua se asienta sobre tres elementos polticos: El rey: fue el supremo
magistrado de la poca monrquica. La magistratura real era sagrada,
unipersonal, ya que el delito cometido contra el rey se castigaba con pena de
muerte. Dentro del carcter poltico tena las facultades de convocar y presidir
los comicios y designar a los miembros del senado, si se ausentaba de roma
delegaba sus funciones a un prefecto de la ciudad. En el carcter religioso era
el supremo sacerdote con derechos de organizar y regular la sacra pblica. En sus
atribuciones militares estaba autorizado para declarar la guerra y firmar
tratados de paz y tena el poder de emitir normas jurdicas e interpretarla. El rey
saliente designaba a quien deba sucederle.
El senado: el senado fue un organismo poltico formada por los patres los
ancianos que haban participado de la fundacin de la ciudad, solo los integrantes
de clase privilegiada podan integrar el senado romano, eran designados
directamente por el rey adems el rey consultaba este consejo de ancianos en
cuestiones que tienen que ver con el estado y con las relaciones internacionales.
Su funcin principal consista en asesorar al rey en la administracin de gobierno y
convalidar las leyes votadas en los comicios
El interregno: se da en el supuesto de que el rey no hubiera hecho la designacin
de quien deba sucederle. En este caso, la autoridad real pasaba al senado,
producindose el interregnum, que haca que cada sanador ejerciera por 5 das el
poder real en carcter de interrex, hasta que se reunieran los comicios, el interrex
de turno propona el nuevo rey.
El comicio: asamblea popular que nace con roma misma. La unidad de voto en el
primer comicio romano fue la curia, dentro de la cual votaban los ciudadanos
individualmente para determinar la decisin del grupo. Su funcin principal fue la
de investir al rey, otorgndole los amplios poderes mediante la ley curiata de
imperio. As decidan como por ej. sobre la adrogacin (forma de adopcin de una
persona sui iuris) y sobre un tipo de testamento antiguo que solo tena validez si
era aprobado por la asamblea popular (testamentum in calatis comitis). El comicio
se reuna dos veces al ao por convocatoria de un calator, de ah recibe el
nombre de comicios calados
Reformas de Servio Tulio: Servio Tulio, fue quien estableci una nueva divisin
del pueblo, fundada en la fortuna. Tena como fin satisfacer tres necesidades
pblicas: el pago de impuestos, el servicio de armas y el voto en los comicios.
Servio Tulio cre el censo que haba de realizarse cada cinco aos. Determinada
por el census la fortuna de cada persona, la poblacin se dividi en cinco clases:
I) los ciudadanos que poseyeran 100.000 ases; II) los de 75.000; III) los de
50.000; IV) los de 25.000; V) los de 11.000. Estas clases eran divididas en
centurias, cada una de ellas con un nmero igual de iuniores (de 17 a 46 aos) y
seniores (de 46 a 60 aos). En lo correspondiente a pagar impuestos, solo
corresponda a los censados que tuviesen al menos 1.500 ases. Los que tenan
menos (proletarii), estaban eximidos de cargas tributarias y slo figuraban en el
censo por su nmero y por la prole que tuvieran. Sobre el servicio de las armas, la
reforma distribuy el ejrcito en dos grupos distintos: el ejrcito activo (iuniores) y
la reserva (seniores) a quienes se les confiaba la defensa de la ciudad cuando los
primeros salan de campaa. Los proletarii integraban el ejrcito, aunque sin
armas. Esta organizacin de Servio Tulio determina la creacin de un nuevo tipo de
asamblea popular: los comicios por centurias. Los plebeyos ricos habran tenido un
importante rol en aquellas asambleas, sin que perdieran su supremaca los
patricios, no slo porque estaban colocados entre los ciudadanos de fortuna, sino
porque las decisiones del comicio por centurias necesitaban, para su plena validez,
la aprobacin del senado por medio de la patrum auctoritas. La reforma serviana
lleg tambin a la organizacin tribal. El rey etrusco distingui las tribus teniendo
en cuenta el domicilio o sede de los ciudadanos. Se distinguen dos clases de
tribus: urbanas y rsticas. Roma estaba dividida en cuatro tribus (Collina, Palatina,
Esquilina y Suburana). La campia romana se dividi en 17 tribus rsticas que
aumentaron a 335 para el S. III AC. La importancia de esto es que se incluye en las
tribus tanto a patricios como a plebeyos sin distincin alguna.
LOS COLEGIOS SACERDOTALES
la religin tena estrecha relacin tanto con las normas del derecho pblico como
con las del derecho privado. Haba tres colegios sacerdotales: los pontfices, los
augures y los feciales.
Los pontfices: ejerca el control de los distintos cultos privados y pblico, emita
dictmenes sobre temas de adopcin y testamentos responda y asesoraba sobre
temas jurdicos.
Los augures: le corresponda consultar la voluntad divina, en los actos de carcter
poltico o militar.
Los feciales: intervenan en las relaciones internacionales, en la declaracin de la
guerra y los tratados de paz.
ORGANIZACIN SOCIAL: PATRICIOS Y PLEBEYOS
Los patricios: tenan derechos exclusivos de la ciudad y tambin derechos
polticos que los facultaba a votar en los comicios el (ius honorum) les permita
ocupar las magistraturas y tambin tomar posesin sobre las tierras conquistadas.
La clase plebeya: careca de los derechos pblicos o polticos en el tema del
derecho privado los plebeyos no tuvieron derecho a contraer matrimonio con
patricios. La igualdad absoluta se logra cuando Tiberio Coruncanio, es el primer
plebeyo que accede al pontificado mximo.
La clientela: eran ciudadanos de familias empobrecidas que se colocaban al
amparo de una casa patricia y tenan la obligacin de prestarle servicios a cambio
de ayuda econmica el patricio estaba obligado a representarlos en juicio e
instruirlos en el conocimiento del derecho. Este conjunto de obligaciones y
derechos entre clientes y jefe de una familia patricia, se llam derecho de
patronato
La dinasta etrusca: la monarqua etrusca tiene tres representante o reyes:
Tarquino el Antiguo, Servio Tulio y Tarquino el Soberbio. Fue Tarquino el Antiguo el
primero que habra realizado una reforma importante que rompa el esquema
poltico/social. Admiti nuevas gentes plebeyas en las antiguas tribus genticas, y
estos plebeyos, que en cierta forma se parecan a los patricios, pudieron entonces
formar parte del aristocrtico senado con el nombre de patres minorum gentium
para diferenciarse de los senadores patricios patres maiurum gentium.
EL DERECHO EN EL PERIODO MONARQUICO
PERIODO DEL DERECHO QUIRITARIO (CONSUETUDINARIO-DECENVIRAL):
as se conoce el ciclo histrico jurdico que se desarrolla desde la fundacin de
Roma hasta la creacin de la pretura (367 AC). Durante l se plasma un derecho
que llamamos quiritario porque es propio y exclusivo de los quirites, primeros
ciudadanos integrantes de las tres tribus genticas que formaron una sola
comunidad aristocrtica al fundarse la ciudad. Este derecho se nos presenta con
un neto tinte personalista y con un sello eminentemente nacional, pues slo
ampara las relaciones de los ciudadanos romanos. El derecho quiritario es un
derecho de clase, porque sus normas consagran los privilegios del patriciado
romano (con absoluto olvido de la clase plebeya). Es seco, rudo y formalista. Dos
son las fuentes que lo nutren: la costumbre (fuente primigenia del derecho
romano) y la Ley de las XII Tablas, que constituye el testimonio legislativo ms
importante de la antigedad.
La costumbre: en la poca ms arcaica de la historia romana, el derecho fue
eminentemente consuetudinario. Los romanos se regan por normas no escritas,
creadas por la costumbre, esto es, la conducta reiterada de los miembros de la
comunidad. Slo cuando las necesidades sociales y jurdicas del pueblo exigieron
fijeza y adaptacin de aquella tradicin a una nueva realidad, el derecho
consuetudinario se convirti en derecho escrito o legal. El derecho de la
costumbre, aquel transmitido de generacin en generacin, practicado durante
largo tiempo de manera uniforme, constituy la fuente formal del derecho romano.
El pueblo de Roma se rigi durante mucho tiempo por tcitos acuerdos de largo
uso. A la costumbre se deben las instituciones fundamentales del derecho privado.
En lo que respecta al fundamento del valor jurdico de la costumbre su
subsistencia y su fuerza obligatoria frente a la aparicin de normas escritas de
derecho, encontramos opiniones contradictorias en las fuentes. Un pasaje de
Juliano en el Digesto admite que las leyes pueden ser derogadas no slo por el
voto del legislador sino tambin por el consentimiento de todos (la costumbre).
Una constitucin de Constantino, en poca en que la voluntad del soberano era la
fuente de derecho, restringe el valor de la costumbre y la considera fuente
subsidiaria del derecho, que de ninguna manera puede prevalecer sobre la razn y
la ley.
Las leyes regias (leyes reales) y el ius civile Papirianum: los reyes
romanos haban hecho sancionar por los comicios curiados de los tiempos de la
monarqua algunas leyes, que por tal razn se denominan leyes regias. A fines de
la Repblica, las leyes regias haban sido reunidas o recopiladas por un pontfice,
Sexto Papirio, en una obra que en homenaje a su autor se denomina con el nombre
de Ius Civile Papirianum. La crtica moderna no reconoce su autenticidad.

UNIDAD III: LA REPUBLICA

LA REPUBLICA: el 509 AC marc el fin de la Monarqua y el advenimiento de la
Repblica, al producirse el derrocamiento de Tarquino el Soberbio. Nace as un
nuevo sistema institucional que constituy una profunda y perfecta oposicin a la
realeza. En 509 AC adviene la Repblica, al producirse el acceso a la mxima
magistratura de dos cnsules.
EXPANSIN TERRITORIAL: En esta etapa de Roma se convierte en la primera potencia
del Mundo Antiguo, con numerosas colonias en Europa, Asia y frica, gracias a su poltica
expansionista. Al lado de estos logros positivos, surgieron problemas sociales profundos,
como la lucha entre ricos y pobres (patricios y plebeyos).
LA CONQUISTA DE LA PENNSULA ITLICA: La expansin romana se inici con la conquista
de los pueblos que vivan en la pennsula Itlica. Entre estos pueblos figuraban: Los
Latinos, que habitaban las llanuras del Lacio, fueron convertidos en colonos y como tales
suministraban hombres para el ejrcito romano. Los Etruscos que vivan al norte de Roma.
Estos acosados por los Galos del norte y los romanos del sur, fueron anexados a la
Repblica.
La Magna Grecia era la parte sur de la pennsula Itlica. Ante el avance intenso de los
romanos. Tarento contrat un ejrcito mercenario al mando de Pirro, rey de Epiro. Pirro
despus de sus victorias iniciales fue vencido en Benevento y se retir a su pas. Despus
de esta victoria, Roma dominaba toda la pennsula Itlica. Los pueblos vencidos se
convirtieron en colonias aliadas.
CONQUISTAS DEL MEDITERRANEO OCCIDENTAL: La conquista del Mediterrneo Occidental
empez con la guerra de Cartago, llamada tambin Guerras Pnicas. Se llev a cabo entre
los aos 264 y 146 a.C. Despus de conquistar la pennsula Itlica los romanos llevaron
sus armas hasta la Isla de Sicilia. Esto afectaba los intereses de los cartaginenses,
ubicados en el norte de frica. Esta rivalidad origin las Guerras Pnicas las cuales fueron
tres
LAS GUERRAS PNICAS (264-146 a.C.)
La serie de guerras entre Roma y Cartago eran conocidos por los romanos como "Guerras
Pnicas" debido la palabra latina Punici, Derivados de Phoenici, hace referencia a los
cartagineses de ascendencia Fenicia. En esta poca Cartago mantena una posicin de
superioridad en el Mediterrneo que se vio amenazada con la conquista por Roma del sur
de Italia.
El dominio de la isla de Sicilia fue el desencadenante del conflicto que enfrent a ambas
potencias en las tres Guerras Pnicas (264-146 a.C.).

Tras muchos avatares los romanos derrotaron a los cartagineses y obtuvieron Sicilia.
Durante la Segunda Guerra Pnica (218-201 a.C.) Italia estuvo ocupada 10 aos por
el general cartagins Anbal, incluso Roma se vio asediada y estuvo a punto de
perecer. Pero Escipin destruy el poder de Anbal en frica, en la batalla de Zama
(202 a.C.). Tras la guerra los cartagineses cedieron Hispania y frica a Roma.
Finalmente, en la Tercera Guerra Pnica (149-146 a.C.), Cartago fue arrasada y sus
dominios convertidos en ager publicus de Roma.
LOS HERMANOS GRACO: Despus de las conquistas romanas, cuyos resultados fueron
favorables a los nobles y patricios, se produjo un mayor distanciamiento, entre plebeyos y
patricios, perturbando la tranquilidad pblica. Aparecieron en estas circunstancias los
hermanos Tiberio y Cayo Graco, grandes oradores, educados por profesores griegos.
a. Tiberio Graco. Elegido tribuno de la plebe (133 a.C.), hizo aprobar la ley agraria, que
limitaba en 125 hectreas las parcelas individuales del Ager Publicus; las excedentes
seran divididas. Para ser entregadas a los pobres.
Los nobles se opusieron, porque esta ley iba contra sus intereses econmicos y, en
consecuencia, prepararon un motn contra Tiberio y lo asesinaron a golpes, en el Capitolio.
La ley no fue derogada, pero sus efectos fueron limitados.
b. Cayo Graco. Hermano de Tiberio, fue elegido asimismo tribuno (123 a.C.). como tal,
realiz obras importantes a favor de los plebeyos:
Hizo aprobar la ley frumentaria, que consista en la distribucin del trigo, a bajo precio.
Con tal fin, fund colonias y orden construir caminos para la importacin del trigo.
Proyect otorgar el derecho a la ciudadana a todos los italianos. Abandonado por la
plebe, el Senado promovi una revuelta contra l y sus partidarios. Derrotado, se hizo
matar por un esclavo, en el Monte Aventino.

Las magistraturas republicanas: caracteres y distintas funciones: significaron

una apertura hacia una ordenacin institucional ms democrtica. Las
magistraturas republicanas tienen caractersticas que diferenciaban con las que
presentaba el rey. I) La periodicidad es uno de sus rasgos y se opone al carcter
perpetuo del rey, y los magistrados duraban un ao en sus funciones; II) otro de
los caracteres de las magistraturas republicanas. Las ejercan dos o ms titulares,
con la particularidad de que los magistrados no actuaban simultneamente sino
alternativamente. Mientras uno ejerca la funcin, el otro estaba en receso, pero
con la facultad de oponer su veto a las decisiones del colega, lo que viene a
significar que era mayor la potestad del magistrado en receso que aquella de que
gozaba el que estaba en actividad; III) La electividad: los magistrados eran
elegidos por el pueblo reunido en comicios.
Sobre la clasificacin de las magistraturas republicanas, podemos distinguir las
patricias, o del pueblo romano de las plebeyas. A las primeras tenan acceso
exclusivamente los patricios., y a las segundas slo los plebeyos. Las
magistraturas patricias se dividan en ordinarias (integradas por la estructura
normal del estado, como el consulado, la pretura, etc.), y extraordinarias (casos
excepcionales). Las magistraturas podan tambin calificarse desde otros puntos
de vista: cum imperio (ms autoridad) de sine imperio (menos); curules (con
insignia) de no curules; maiores (ms extensin del derecho) de minores; y
permanentes (ininterrumpidas) y no permanentes (cinco aos).
Para que los puestos tuvieran validez siempre tenan que ser sancionados por el
Senado, as naci el Cursus Honorum, Carrera de Honores o Carrera Poltica. Para
llegar a desempear tareas de gobierno, salvo excepciones, haba que cumplir dos
requisitos: tener estudios superiores y haber servido en el ejrcito; es por eso que,
en el acceso a la funcin pblica, la edad mnima era de 30 aos. En Roma hubo
ciertos cargos que no formaron parte del Cursus Honorum. Las magistraturas del
Estado quedaron divididas en dos bloques: Magistraturas Ordinarias (Cuestor, Edil,
Tribuno, Pretor, Cnsul) y Magistraturas Extraordinarias (Procnsul, Dictador), las
ordinarias para poca de paz y las extraordinarias, para tiempos de guerra.
 la primera fase del Cursus Honorum, la selectividad.
La hacia un grupo de veteranos senadores se ocupaba
de iniciar a los postulantes, sobre todo, de derecho
civil y penal, Derecho Romano, una especie de
pruebas de acceso a la carrera poltica

Magistraturas ordinarias: La carrera poltica cursus

honorum de un romano deba pasar por diferentes
magistraturas, en un orden determinado, hasta
alcanzar el consulado, que era la magistratura
suprema. Este cursus honorum se iniciaba a los 30
aos, despus de haber cumplido el servicio militar. y
se requiere que hayan pasado 3 aos despus de
ejercer una magistratura para poder acceder a cada
magistratura inmediata superior
Magistraturas extraordinarias: Se recurra a estas
magistraturas en casos excepcionales, cuando la
Repblica se hallaba en peligro o cuando los cnsules
estaban ausentes y se precisaba alguien que ejerciera sus funciones. stas
funciones las realizaban un dictador
Qu magistratura tena ms poder? La extraordinaria, porque el dictador tena un
poder absoluto e ilimitado. Explica el concepto de imperium
Imperium: Los magistrados dotados de imperium: era una potestad para tomar
auspicios fuera de Roma, alistar y mandar al ejrcito y, lo ms importante, decidir
sobre la vida y la muerte de los ciudadanos.
El consulado: fue la ms alta magistratura republicana, con la totalidad del
imperio en sus manos. Concentraba el consulado potestades de carcter ilimitado
que abarcaban diversos aspectos de la vida republicana. Convocaban y presidan
los comicios y el senado, ejercan la direccin de la administracin pblica, y
comandaban los ejrcitos. Tenan tambin competencia jurisdiccional en causas
civiles y criminales. Las amplias facultades de los cnsules se restringieron a
medida que se iban creando nuevas magistraturas que descentralizaban el poder.
Con la pretura en el 367 AC, se quita al consulado los poderes jurisdiccionales, y se
traslada a los censores la facultad de elegir los senadores. Otra restriccin fue la
creacin de un tribunal con facultad de veto.
La pretura: esta magistratura aparece en el 367 AC, y tiene los poderes
jurisdiccionales que pertenecan a los cnsules. En ejercicio de la funcin
jurisdiccional compete al pretor declarar los principios jurdicos que deben
aplicarse para cada litigio, para que el juez pronuncie sentencia dentro del marco
fijado por el magistrado. Al crearse la pretura se design un pretor urbano para
entender los litigios entre ciudadanos. Recin en el 242 AC la magistratura se hace
colegiada, al crearse la pretura peregrina con competencia en los litigios entre
romanos y peregrinos.
La censura: esta magistratura patricia no permanente apareci en la poca de
Servio Tulio. Los censores eran elegidos por los comicios a propuesta de los
cnsules, cada cinco aos, durando sus funciones 18 meses. El elevado rango que
alcanz la censura se debe a la Lex Ovinia del 312 AC, la potestad de
confeccionar la lista de los miembros del senado. Esto daba a los censores el poder
de decidir acerca del honor de los ciudadanos.
La cuestura: apareci en Roma con el consulado y constituy una magistratura
de rango menor, ya que fueron los menos auxiliares de los cnsules, que elegan
libremente. En un principio fueron cuatro, dos por cada cnsul. Adems de su
funcin de ayudantes en el campo de los cnsules, los cuestores tuvieron el
ejercicio de la jurisdiccin criminal en las causas que podan implicar pena capital.
Administraban tambin el tesoro pblico.
La edilidad curul: otra de las magistraturas patricias ordinarias fue la edilidad
curul, que naci con la pretura en el 367AC, y a la que se otorg el uso de la silla
curul para diferenciarla del edilato plebeyo.
Tuvo la particularidad de que los plebeyos pudieron acceder a ella, pero los
patricios no. Sus funciones se resumen en la cura urbis y se relacionan al cuidado
de la ciudad, al ornato y habitabilidad de los edificios, a la circulacin pblica, a la
vigilancia nocturna, a los servicios de incendios, etc. La cura annonae que vigilaba
los mercados, se encargaba tambin de los precios y el abastecimiento en general.
La cura ludorum manifestaba en la promocin y control de los espectculos
pblicos. Los ediles crearon acciones especiales para regular los casos de vicios
ocultos en la venta de animales y esclavos.
El tribunado de la plebe: el nacimiento de la magistratura plebeya est
ntimamente relacionado a la lucha de patricios y plebeyos. Como entre ellos se
necesitaban recprocamente, firmaron una alianza, con la que se cre el tribunado
de la plebe. ste, integrado por dos miembros, slo fue accesible a los plebeyos.
Ellos idearon la forma de debilitar el ejercicio del poder estatal confiriendo a los
tribunos una funcin negativa. Este derecho era otorgado para debilitar
resoluciones de magistrados patricios que atentaban contra los derechos. El veto
tribunicio lleg a hacer inaplicables las decisiones de los cnsules y a dejar sin
efecto pronunciamientos del senado. Los tribunales gozaron del ius agendi cum
plebe que los facultaba para convocar a reunin a las asambleas del pueblo
plebeyo. Pudieron tambin arrestar y condenar a los magistrados superiores y
hacerlos comparecer ante los concilios plebeyos. La igualdad poltica de patricios y
plebeyos se fue logrando con el transcurrir de la Repblica, y quit al tribunado el
carcter revolucionario que haba tenido hasta entonces. Si bien la intercessio no
desapareci, no se hizo uso de ella desde que los tribunos pasaron a integrar una
nueva dominante, la nobilitas senatorial. Con el tribunado naci una magistratura
de carcter auxiliar, el edilato de la plebe. Los ediles, designados a propuesta del
tribuno, tuvieron funciones municipales.
Magistraturas extraordinarias: la dictadura se conocen diversas magistraturas
extraordinarias que tuvieron actuacin durante la repblica. El decenvirato
legislativo fue creado a instancia de la ciudadana plebeya con el fin de dictar un
cuerpo legal que consignara por escrito el derecho de la poca. Esta magistratura,
integrada por diez patricios, redact en el 451AC la Ley de las XII Tablas y
reemplaz a las magistraturas ordinarias de la repblica. La praefectura urbi, o
prefecto urbano, era el magistrado que el cnsul nombraba para que lo
reemplazara en la jefatura de la ciudad y en el ejercicio de sus funciones
jurisdiccionales. El interregnum apareca en caso de vacancia del consulado y era
ejercida por los senadores durante cinco das hasta que se produca la eleccin del
cnsul. La dictadura fue la magistratura extraordinaria por excelencia y su titular,
el dictador, habra sido el sucesor directo del rey. Su nombramiento suspenda
las libertades ciudadanas, y por ello su designacin se haca cuando un grave
peligro para el Estado as lo exiga. El dictador fue elegido primer por los cnsules,
luego por el comicio. Desde entonces, perdi eficacia la dictadura y solamente se
nombraron dictadores para funciones religiosas.
El senado y los comicios: el organismo que est en la cima de las instituciones
polticas republicanas, es el senado. A partir de la Lex Ovinia (312 AC) fue
integrado por los ex magistrados patricios y admiti el ingreso de senadores
plebeyos, aunque con un rango inferior, ya que tenan derecho a votar, pero
carecan de voz en las deliberaciones. Un plebiscito les reconoci derecho a
ingresar al senado a los ex tribunos de la plebe en igualdad con los ex patricios.
Desde entonces hubo paridad entre los dos. El senado se reuna a convocatoria del
cnsul, dictador, pretor o interrex, que a su vez ejerca la presidencia. Sus
reuniones no estaban sujetas a los ritos, ni a los augures: ya no existan los das
nefastos (donde no se podan gestionar negocios pblicos ni administrar la
justicia). Las decisiones se designaban como Senadoconsultos, y regularon
cuestiones de derecho pblico, y, durante el Imperio, privado. Le correspondi
prcticamente la direccin del Estado, poda decidir la oportunidad de la
designacin del dictador, revisar la lista de candidatos a proponer a los comicios y
fijar la fecha de las elecciones. La ms alta funcin fue la relativa a la poltica
exterior. La declaracin de guerra, los tratados de paz y alianza, la recepcin de
embajadas diplomticas extranjeras, envo de comisiones a otros pases, vigilancia
de las acciones blicas, distribucin de los mandos militares, administrar
financieramente el Estado, etc. Fue un rgano colegislador, ya que por la patrum
auctoritas daba vigor a las decisiones votadas por el comicio. Esta funcin
desaparecera con el tiempo, pero el senado mantuvo su potestad al atribuirse el
derecho de interpretar las leyes. El pueblo romano estaba representado por cuatro
asambleas populares: I) Comicio por curias, II) Comicio por centurias, III) Concilio
de la plebe, y IV) Comicio por tribus
a) Comicio por curias. Le corresponda confirmar la eleccin de los cnsules o
pretores y la del dictador realizada por los comicios por centuria. A fines de la
Repblica, este comicio era slo un recuerdo histrico.
b) Comicio centuriado adquiere importancia durante la Repblica, al asumir la
potestad legislativa. Eran convocados por un magistrado cum imperio con tres
semanas de anticipacin. Las atribuciones fueron varias: dictaban la ley,
declaraban la guerra e investa de poderes al censor. Le corresponda la eleccin
de los magistrados mayores: cnsul, pretor y censor. En poltica exterior decida
sobre la guerra y la paz y sobre la celebracin de acuerdos internacionales, tras ser
stos aprobados por el Senado.
c) Concilios de la plebe desde la creacin del tribunado de la plebe, los
miembros de sta clase comenzaron a reunirse en asambleas. Eran convocados y
presididos por el tribuno, para tratar asuntos vinculados con los intereses del
plebeyado, mediante la sancin de plebiscitos. Integrada la plebe a la Repblica, y
lograda la igualdad jurdico-poltico con los patricios, los plebiscitos fueron
obligatorios para toda la ciudadana y equivalentes a las leyes de los comicios.
d) Comicio por tribus el predominio de la clase plebeya determin la aparicin
de una nueva asamblea popular que se organiz sobre el domicilio de los
ciudadanos. Haba dos tipos de reuniones: los comicios tribales (convocados y
presididos por magistrados) y los concilios (por los tribunos). Adems, participaba
toda la ciudadana sin distincin de clase social, distinta de los concilios de la plebe
reservada para plebeyos. Tuvieron poderes semejantes a los de los comicios
centuriados.
Integracin patricio-plebeya durante la Repblica : la diferencia
entre las dos rdenes sociales del pueblo fue ms intenso en el perodo
republicano. Los plebeyos que formaban en general el campesinado y hacan de la
agricultura y la ganadera su fuente principal de recursos, se vieron obligados a
abandonar sus tierras para integrar las legiones romanas. Para auxiliar a sus
necesidades, recurrieron al prstamo de dinero del patriciado. Las pesadas deudas
contradas condujeron a los plebeyos a someterse al cruel rgimen obligacional
romano (eran casi esclavos). los plebeyos solo pudieron resolver el conflicto
mediante el reconocimiento pacfico de la plebe como clase capaz de poseer sus
rganos propios de proteccin y de gobierno. En 494 AC fue el inicio de las
conquistas plebeyas, cuando la plebe condicion el regreso a la ciudad a cambio
de nombrar magistrados plebeyos. As nacieron el tribunado de la plebe y el
edilato plebeyo. En el 462 AC Terentilio Arsa propuso la eleccin de una
magistratura extraordinaria para regular los derechos de patricios y plebeyos. Esta
iniciativa se concret en el 451 AC cuando se sancionaron la Ley de las XII Tablas,
que logr la igualdad de las dos clases. La Lex Canuleia del 445 AC autoriz el
matrimonio entre ambas clases. En el 421 AC los plebeyos son admitidos a la
cuestura y en el 367 AC se les concedi el derecho de ocupar el consulado. Tres
aos ms tardes fueron admitidos a la edilidad curul. En el 356 AC se nombr el
primer dictador plebeyo (Marcio Rutilo). Los plebeyos llegaron a la censura en el
351 AC y a la pretura en el 337 AC. En el 360 AC, al admitirse el acceso de la plebe
a las altas dignidades religiosas (el pontificado mximo y el auguriato) se logr la
equiparacin de los dos grupos en lo poltico y religioso. En 287 AC culmina esta
trayectoria cuando se equiparn en la ley comicial con la Lex Hortensia. La
equiparacin absoluta se dio en el 254 AC cuando Tiberio Coruncanio, plebeyo,
accedi al pontificado mximo. Hacia mediados del S. III AC, la distincin entre
unos y otros era nominal. A partir de entonces apareci la clase senatorial, una
nueva aristocracia, basada en el poder econmico y fundamentalmente en la
influencia poltica. Se perteneca a ella por haber formado parte del senado o por
haber tenido en la familia un miembro de dicho cuerpo. En los altos estratos de la
sociedad romana estaba la clase ecuestre, integrada por los caballeros, jinetes del
Ejrcito.
EL DERECHO EN EL PERIODO REPUBLICANO
Ley de las XII Tablas (LEY DECENVIRAL): del derecho no escrito, se pasa en
Roma al derecho Escrito hacia la mitad del S. V AC, en plena poca republicana.
Esta ley se llama cdigo decenviral, por haber sido redactado por un colegio de
magistrados extraordinarios. Esta primera legislacin romana constituy la fuente
ms importante del derecho civil o quiritario. Se dict a peticin de los plebeyos,
quienes desde tiempo atrs reclamaban la sancin de una ley escrita que diera
fijeza al derecho costumbrista de la poca, mantenido en secreto por los
pontfices. Fracasados algunos intentos para llegar al derecho escrito, la plebe
logr la creacin de una magistratura extraordinaria integrada por diez ciudadanos
plebeyos, que en el 451 elabor las diez primeras tablas. Los dos restantes fueron
redactados por plebeyos. El texto original fue destruido en el incendio de Roma.
Valioso aporte para su reconstruccin fueron las citas de los jurisconsultos romanos
de la poca.
Las tres primeras tablas contienen las normas del procedimiento judiciario. La
cuarta legisla sobre el derecho de familia: la ley obligaba al padre a matar a sus
hijos deformes o monstruosos. La quinta trata del rgimen sucesorio romano,
sobre la base de la sucesin diferida por testamento o por disposicin de ley. La
sexta esboza la distincin entre propiedad y posesin, consagrando la existencia
de una propiedad exclusiva de los romanos. La sptima consagra normas sobre
las relaciones de vecindad e incluye las distintas servidumbres legales. La
octava habla de los delitos, distinguindolos en pblicos y privados, estableciendo
el talin para las lesiones graves y una tarifa para las lesiones leves. La novena
se refiere al derecho pblico y en ella se introducen los principios del derecho
procesal y penal. La dcima se refiere al derecho sacro, la que prohbe las
suntuosidades funerarias. La undcima y duodcima tienen fines
complementarios, y consagra la prohibicin de matrimonio entre patricios y
plebeyos, consagrada en la undcima, y la regulacin de la accin ejecutiva de
toma de prenda, y el principio de la derogabilidad de las leyes por la sancin de
otra ley posterior, en la duodcima.
Una nutrida literatura jurdica se ha ocupado de analizar hasta los mnimos detalles
de la Ley de las XII Tablas. No puede negarse el carcter verdadero y romano de
esta ley, porque se reconoce que mediante este cuerpo legal se logr fijar el
derecho consuetudinario, dar forma definitiva a normas que an no haban
concretado, introducindole algunos principios nuevos para conciliar los
encontrados intereses de dos clases en pugna. Aun cuando aceptemos que la ley
sirvi para la vigencia de un derecho quiritario, de corte personalista, tiene el
mrito innegable de haber sido el primer intento realizado por los romanos de una
codificacin completa de sus leyes que slo se repiti cuando Justiniano orden la
compilacin del derecho vigente en su poca (527-565 DC).
PERIODO DEL DERECHO HONORARIO O DE GENTES: se da en Roma un
acontecimiento trascendental en el orden poltico y social: la creacin de la pretura
urbana, en el 367 AC. En virtud de ella, los patricios admiten el acceso de la plebe
al consulado, mxima magistratura en el orden institucional republicano, pero a la
vez dan nacimiento a una magistratura patricia, la pretura, a la que le atribuyen
los poderes jurisdiccionales que hasta entonces ejercan los cnsules. A partir de
ese momento, el pretor comienza a elaborar con sus edictos el derecho honorario,
que tambin llamamos derecho de gentes, por el valioso aporte que ste
constituy para la jerarquizacin y universalizacin del sistema jurdico del pueblo
romano. El edicto del pretor fue el elemento jurdico que sirvi primordialmente de
base al derecho honorario o derecho de gentes. Este anlisis se extiende a sus
otras dos fuentes: la ley comicial y los plebiscitos.
Edicto de los magistrados: el ejercicio del ius edicendi, que puede definirse
como el derecho que tenan los magistrados romanos superiores de expresar o
indicar la norma por la que habra de regirse la relacin jurdica llevada a su
conocimiento, es el que posibilita la labor edictal que cumplieron en roma los
ediles, gobernadores de provincia y los pretores. El ius edicendi se cristaliza as en
los edictos, que es una especie de publicacin que hacan los magistrados para dar
a conocer los principios que se proponan aplicar, enumerando los derechos y
reclamaciones que estaban dispuestos a proteger. Esta fue la misin especfica del
pretor romano: ejercer la iuris dictio para indagar y resolver si la demanda y
defensa interpuesta por las partes implicaba algn derecho o inters digno de
proteccin.
Al iniciar su labor anual, el pretor publicaba en tablas de madera blanca (lbum) su
edicto para iniciar las normas de derecho que iba a aplicar y las frmulas
procesales que ofreca a los litigantes. Por tal razn, ste edicto jurisdiccional se
llamaba anual o perpetuo. El pretor sustituto poda renovar totalmente el de su
colega saliente. Se hizo costumbre que se las expusiera en un edicto tipo que se
transmita de colega a colega. As apareci el edicto traslaticio: cuando el pretor se
vea precisado a dar normas no contempladas en su bando anual, emita el edicto
repentino. El edicto permiti tanto al pretor urbano como al peregrino usar medios
procesales y hasta extra-procesales para no slo ayudar al derecho civil sino para
suplirlo y hasta corregirlo. Fue la va idnea para crear un derecho nuevo. Para
lograr ese fenmeno singular, se implant el sistema formulario, que incluy varias
medidas procesales como la datio actionis, denegatio actionis o exceptio. A la par
de su actividad jurisdiccional, el pretor poda adoptar medidas extra- procesales
que insertaran en las relaciones de los particulares la nota de equidad. Entre ellas
se cuentan las estipulaciones pretorias que el pretor ordenaba practicar con fines
cautelares, para reforzar una situacin jurdica existente, para defender un inters
no tutelado.
Edicto perpetuo de Salvio- Juliano: la proliferacin de los edictos pretorios y la
estabilidad que fueron adquiriendo de un pretor a otro, hizo que en los tiempos del
imperio se sintiera la necesidad de poner orden en la masa edictal. Ello determin
que Adriano (130 DC) encargara al ms grande jurisconsulto de su poca, Salvio
Juliano, la codificacin del edicto de los pretores, dndole inmutable y definitiva
redaccin. ha sido posible su reconstruccin por UIpiano y por el romanista alemn
Otto Lenel (de 1883). Por ello se han podido conocer las partes o principales
divisiones del edicto del pretor romano: La primera parte, de carcter
introductivo, tena por finalidad organizar y garantizar el proceso hasta la
regulacin del iudicium. La segunda, o parte central, contena las acciones
tuteladoras de los derechos privados subjetivos. La tercera abarcaba las normas
referentes a la herencia pretoria. La cuarta, comprenda los principios jurdicos
relacionados con la res iudicata, y la ejecucin de la sentencia. La quinta, contena
un apndice en tres secciones: I) de interdictos, II) de exceptionibus, III) de
stipulationibus prtoriis.
LEY COMICIAL: en sentido poltico, ley comicial es lo que el pueblo manda y
establece. Las Institutas de Justiniano dicen que la ley comicial es lo que el
pueblo romano, interrogado por un magistrado senatorial como el cnsul,
sancionaba, constitua. Esta manifestacin de derecho escrito aparece, as como
el producto reflexivo de la labor de un organismo estatal competente,
contrariamente a lo que ocurra con el derecho no escrito, o consuetudinario, que
se creaba por la espontnea y continua repeticin de actos por parte del pueblo.
La ley comicial fue para los romanos, la regla de derecho impuesta
obligatoriamente a todo el pueblo pro el pueblo mismo, para regular la actividad
humana, capaz de castigar los actos que provocaran su violacin.
Se conoce una tradicional clasificacin de las leyes comiciales que las distingue en
leges rogatae (donde pertenece la ley romana por excelencia, votada por el
pueblo), leges datae (dictadas por los magistrados encargados de la
administracin de provincias o colonias), y leges dictae (fueron estatutos con
normas para la administracin de ciertos bienes del Estado o de los municipios).
Las leges rogatae tenan un original proceso de formacin, ya que eran expuestas
al pblico por el magistrado durante tres semanas y discutidas en ese perodo
preparatorio por los ciudadanos que expresaban sus opiniones sobre el proyecto.
Despus, eran sometidas al comicio para su aprobacin o rechazo, sin que el
organismo pudiera introducirle modificacin alguna. Los ciudadanos votaban
verbalmente, o bien se les daban tablillas que decan uti rogas (como t lo
pides), si el voto era afirmativo o anti quod rogas (contra lo que pides), si su voto
era negativo. Las leges rogatae contaba de tres partes: I) prscriptio (da y lugar
del comicio, unidad comicial consultada y nombre del ciudadano que dentro de ella
haba votado primero); II) rogatio (la ley misma, su contenido); III) sanctio (su
promulgacin, el acto que aseguraba su irrevocabilidad).
Una clasificacin de las leyes comiciales prohibitivas las distingua entre leges
perfectae, minus quam perfectae e imperfectae. Eran leyes perfectas las que
declaraban la nulidad de los actos que las contravenan, leges minus quam
perfectae las que, sin declarar la nulidad del acto, establecan una pena para el
caso de violacin, y leyes imperfectas eran aquellas que ni prescriban la nulidad
del acto, ni establecan sancin alguna por su trasgresin.
PLEBISCITOS: sabemos que el pueblo plebeyo, desde la creacin del tribunado de
la plebe, se reuna en asambleas llamadas concilios para sancionar medidas
administrativas o legislativas, los plebiscitos, que inicialmente slo tuvieron validez
para la plebe. Los plebiscitos fueron las decisiones votadas por la plebe en los
concilia plebis a propuesta de un tribuno. Los plebiscitos constituyeron una
importante fuente de derecho desde la sancin de la Lex Hortensia (287 AC) que
los equiparaba a la ley, y los tornaba obligatorios tambin para los patricios. La ley
Hortensia, por la que los plebiscitos adquirieron, es una de las etapas ms
destacadas de la lucha patricio-plebeya. Tras esta ley se elimina la patrum
auctoritas y se designan las decisiones votadas por los concilios con el nombre
genrico de lex.
LEY COMICIAL Y SENADOCONSULTOS. la ley comicial, que fue importante
fuente de produccin del derecho romano durante la Repblica, mantiene su
vigencia en los primeros tiempos del principado. Empeado Augusto en restablecer
el esquema poltico republicano, devuelve al comicio su empalidecida facultad de
dictar la ley. Son de la poca de Augusto y Tiberio las ltimas leyes votadas por los
comicios. A partir de entonces, cesa la actividad legislativa de las asambleas del
pueblo, la que se transmite al senado. El senado careci de potestad legislativa
durante ste perodo y slo durante algn tiempo la patrum auctoritas senatorial
fue necesaria para que tuvieran validez las decisiones. As, no constituyeron fuente
de derecho romano en la etapa republicana. Con el advenimiento del principado, el
senado fue elemento fundamental en la poltica del Estado, tanto que se presenta
un gobierno dirquico en el que este organismo actuaba como asociado del
Prncipe. Gato dice que el senadoconsulto es lo que el senado ordena y establece,
tiene fuerza de ley, por ms que algunos lo hayan puesto en duda. El senado,
como rgano legislativo, era de ms fcil control para el Prncipe que el comicio,
porque de aquel cuerpo ejerca la presidencia y era miembro nato. Al senado le
corresponda debatir y votar la propuesta del emperador. Cuando los poderes del
emperador crecieron y el senado se convirti en instrumento dcil a su servicio, el
cuerpo se limit a recibir la oratio y sin discusin le daba fuerza de ley. De esta
suerte, los senadoconsultos constituyeron una de las ms importantes fuentes de
produccin del derecho romano del perodo imperial. Regularon diversas materias
de derecho privado y eran conocidos por el nombre del emperador que los haba
propuesto.

UNIDAD IV: EL IMPERIO

EL IMPERIO se divide en dos perodos: el principado (desde Augusto hasta los
Severos 31 AC-284 DC) y el dominado (desde los severos hasta Diocleciano y
Constantino 284 -476 DC). La primera etapa se caracteriza por el propsito de
restaurar el rgimen republicano y la antigua libertad, y la segunda, por la idea
franca y decidida de centralizar el poder en manos del emperador. Complejas y
variadas causas provocaron el trnsito de la Repblica al Imperio. La estructura
republicana fue minndose por el problema del reparto de tierras, y por la idea de
dar carcter poltico a lo senatorial y ecuestre. Se sum el relajamiento de las
costumbres, el desprecio de la religin y las instituciones de los antepasados, la
tirana del poder, la violencia y las convulsiones internas. Estos factores
contribuyeron a destruir la fuerza del Estado y la moral del pueblo. Enfrentados
Marco Antonio y Octavio decidieron resolver por las armas su predominio. La lucha
(en el 31AC) favoreci a Octavio quien se convirti en el primer Emperador
Romano. No obstante, el perodo imperial tiene su inicio dos aos despus, cuando
el senado otorga a Octavio el ttulo de imperator y el calificativo de Augustus
(sagrado por designacin divina). El 13 de Enero del 27 AC, se designa a Augusto
padre de la patria y primero entre los senadores.
Instituciones polticas del principado: el principado constituy un
perodo poltico en el que sus emperadores (Augusto y Tiberio) quisieron restaurar
el esquema institucional de la repblica, que fuera la magistratura, el senado y el
pueblo. Estos rganos experimentaron transformaciones diversas,
consecuencia de la absorcin de poderes por parte de los prncipes.
a) El emperador en sta poca, el magistrado por excelencia es el emperador.
Augusto obtuvo sus ttulos de imperator y princeps senatus, hacindose
otorgar el poder consular y la potestad tribunicia. Luego, en el 12AC se hizo elegir
para el pontificado mximo. Elimin sus nombres individual y gentilicio de Cayo
Octavio y los reemplaz por los de Csar Augusto. Desde que el senado atribuy a
Augusto la tribunicia potestas, el imperium proconsulare y el soberano pontificado,
estas potestades constituyeron las bases del poder imperial. La inviolabilidad, el
derecho de veto y el de convocar y presidir los comicios y el senado, hacan del
prncipe el supremo administrador, comandante de los ejrcitos y juez supremo. El
pontificado mximo haca del emperador el representante de la divinidad y el
custodio de la religin pblica romana. A estos poderes fundamentales se
agregaron el derecho de declarar la guerra y aceptar la paz, la presentacin de
candidatos para las magistraturas, la facultad de acuar moneda y conceder la
ciudadana a sbditos de otros pases. El cmulo de potestades no se concilia con
el propsito de restaurar el rgimen republicano que buscaba Augusto y Tiberio.
Slo la concurrencia en la funcin de gobierno torna admisible la afirmacin de
Augusto de que restablecera la Repblica y las libertades que sta condeca a los
ciudadanos de Roma.
b) Las antiguas magistraturas: las magistraturas republicanas (consulado,
pretura, edilidad, tribunado y cuestura) mantuvieron lo esencial de sus poderes.
Una sola, la censura, desapareci del orden magistratural y Augusto asumi sus
funciones. La pretura fue la magistratura que conserv por ms tiempo su
fisonoma: los pretores continuaron ejerciendo la jurisdiccin civil.
c) El senado continu siendo el rgano esencial del gobierno. El cuerpo ampli
sus competencias, respecto de la actividad judicial, la designacin de los altos
mandos del Ejrcito, y a la potestad legislativa.
Para la administracin del territorio, el senado se reserv el control sobre toda
Italia, y en cuanto a las provincias hubo un reparto de atribuciones con el
emperador que dio lugar a la existencia de provincias senatoriales y provincias
imperiales. Igual para el manejo de las finanzas pblicas. El senado conserv su
tesoro particular y fue la mxima autoridad fiscal en las provincias senatoriales. El
cmulo de poderes lo convirti en un asociado del emperador en el gobierno y la
administracin del Estado
d) Los comicios eran la expresin tradicional de la soberana del pueblo, y
subsidiaron durante el principado en la forma de comicios por centurias y comicios
tribales, conservando sus funciones legislativas y electorales, pero no as las
judiciales. El comicio encuentra en Augusto un restaurador de su actividad, y
durante su tiempo se promulgaron leyes relativas al ordenamiento de instituciones
de derecho pblico y privado. Tiberio continu sta tendencia. La paulatina
absorcin de los poderes de las instituciones polticas republicanas por el
emperador se opera de manera ms sensible a partir de que el principado
adquiere cierto carcter militar y monrquico (70 a 117 DC). Las magistraturas,
salvo la pretura, perdieron o redujeron muy sensiblemente su competencia. El
senado conserv por ms tiempo su influencia y super etapas difciles de la vida
institucional de principado. Empero no escap a la absorcin de los gobernantes, y
quedaron reducidos a meros consejos municipales.
e) Los funcionarios imperiales la reduccin de poderes de las antiguas
instituciones polticas republicanas trajo como consecuencia el crecimiento de una
organizacin burocrtica constituida por numerosos funcionarios imperiales que
actuaban como delegados del emperador. Ellos no tuvieron carcter de
magistrados (pues carecan de autoridad propia) y eran nombrados y removidos
por el prncipe. Sus funciones duraban mientras conservaran la confianza del
soberano y reciban una remuneracin por su servicio. Pertenecan a las dos clases
sociales dominantes: la ecuestre (con funciones militares y fiscales) y la senatorial
(tareas administrativas). El consejo imperial asista al emperador en el ejercicio de
su autoridad administrativa y judicial. Se integraba por miembros de la familia
imperial, senadores y ciudadanos prestigiosos y jurisconsultos que asesoraban al
prncipe en asuntos jurisdiccionales. Mayor importancia alcanz el prefecto del
pretorio, situado en el primer rango. Era el jefe de la guardia imperial. El
emperador hizo de l un juez supremo del Imperio. El prefecto urbano, encargado
de la polica de la ciudad, la vigilancia de los mercados y la persecucin de los
cultos prohibidos; el prefecto vigilante, jefe de la guardia especial; un prefecto
administraba el tesoro, otro los vveres y otro era un delegado del emperador en
Egipto. Entre los funcionarios imperiales se encontraban los procuratores que
administraban la hacienda pblica y los pro-curatores que fueron de distintas
clases segn sus tareas.
ESTADO SOCIAL DURANTE EL PRINCIPADO : los patricios y plebeyos se haban
integrado de tal modo que sta diferenciacin desapareci en tiempos del
principado. Sin embargo, existieron niveles sociales distintos, y ello determin que
hubiera una puja de clases. Una nobleza constituida por la aristocracia senatorial,
y una nobleza de fortuna integrada por los caballeros. Estas clases, compuestas de
ciudadanos con plenitud de derechos y hombres del ms alto honor, tuvieron que
enfrentarse por el predominio de una sobre la otra. La clase senatorial desplaz a
la clase ecuestre en las funciones ms prominentes del gobierno. Es la
consecuencia natural del sentimiento que gana terreno en el imperio de aniquilar
todo cuanto signifique recuerdo del orden republicano. Elemento ponderable
dentro de la sociedad de la poca del principado son los extranjeros. Los prncipes,
tratando de integrarlos a la comunidad, le van permitiendo el acceso a la
ciudadana romana. En este proceso se les otorgaba primero el ius latinum
(ciudadana automtica), y luego el ptimo iure (ciudadano con plenitud de
derechos). El proceso termina en el 212, cuando Caracalla otorga la ciudadana a
todos los habitantes del Imperio, excepto a los peregrinos dediticios. En ste
perodo imperial existi una clase inferior: la plebe, un proletariado alejado de las
posibilidades de formar la lite burocrtica por no pertenecer a una nobleza de
origen. Ellos pudieron ocupar cargos o funciones inferiores en el ejrcito y en la
administracin pblica.
EL IMPERIO ABSOLUTO O AUTOCRATICO: el principado comienza con los
Severos y termina con Diocleciano y Constantino. Tambin se lo conoce como el
bajo imperio, donde se proclama el cristianismo como religin oficial del Estado
Romano. Causas de los ms diversos orgenes fueron destruyendo el rgimen
poltico que haba distinguido al principado y prepararon el advenimiento de un
nuevo sistema absolutista, en el que el emperador era el Dueo o Seor. En lo
exterior, bandas extranjeras asolaban el territorio, devastaban campos y destruan
ciudades ante la impotencia de las debilitadas fuerzas romanas. En lo interno, se
atravesaba por una espantosa crisis econmica, social y espiritual, y se adverta un
enfriamiento del sentido de ciudadana y una transformacin radical de autoridad
imperial. El S. III DC es una de las pocas ms sombras de la historia de Roma a la
que puso fin un emperador de excepcionales cualidades: Diocleciano. Los
gobernantes anteriores haban vivido las ms adversas vicisitudes propias de un
perodo de terribles convulsiones, agravado por la amenaza constante de los
pueblos brbaros.
LAS REFORMAS DE DIOCLESIANO Y CONSTANTINO: Valerio Diocle, dlmata,
haba conquistado el grado de general. Se hizo proclamar emperador romano por
sus soldados en noviembre de 284DC adoptando el nombre de Diocleciano, con su
espritu lcido y su voluntad fra e implacable. Imprimi al gobierno un sello
absolutista, dndole la forma de una monarqua oriental y divina. Desde entonces,
el emperador no es el gobernante, sino que es el dueo y dios de todo poder
soberano. La principal reforma de Diocleciano consisti en asociar un colega con
quien compartir las funciones gubernamentales. En el 286 design a Maximiano el
gobierno de Occidente, con Miln como capital espiritual, mientras se reservaba
para s el Oriente, con capital en Nicomedia. A partir de entonces, Roma no es
capital del imperio. Aquel gobierno dual se prolong hasta el 293, en que
Diocleciano decidi ampliar la reforma nombrando a otros dos emperadores:
Constancio Cloro y Galerio, cada uno de los cuales recibi una parte del imperio
(Constancio recibi Galia, Espaa y Britania y Galerio Iliria y Grecia). Los cuatro
emperadores no estaban en un pie de igualdad, pues el ttulo de Augusto era
privativo de Diocleciano y Maximiano, y los otros dos eran Csares. Se fund as un
nuevo sistema poltico: la tetrarqua, en el que actuaban como emperadores dos
Augustos, y dos vice emperadores. Con este sistema, Diocleciano consigui
asegurar el control de la administracin pblica, la vigilancia efectiva de provincias
amenazadas, y el problema de la sucesin imperial. Otra preocupacin de
Diocleciano fue separar el poder civil del militar, para hacer ms difcil las
usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrativo. Fue as que los
gobernadores de provincia slo tuvieron funciones civiles y judiciales, ya que sus
poderes castrenses pasaron a los militares de carrera: los duques. Italia fue
dividida en circunscripciones permanentes, verdaderas provincias, llamadas
correcturas, al frente de las cuales se encontraba un corrector. En la cumbre de
una burocracia organizada y jerarquizada se hallaba el consejo imperial con el
nombre de Sacro Consistorio. En el 305 abdicaron Diocleciano y Maximiano.
Constancio Cloro y Galerio ocuparon la posicin de augustos, y designaron Csares
a Maximino Daya y Severo.
La muerte de Constancio Cloro, desencaden una crisis de 18 aos que constituy
la ruina del gobierno tetrrquico y el resquebrajamiento de la unidad imperial. Este
perodo crtico vio desfilar a varios Augustos y Csares hasta que Constantino, tras
vencer a su rival Majencio en el 312, qued al frente de la parte occidental del
Imperio, y su socio Licinio se qued con Oriente. Ambos rivalizaron muy pronto,
pero supieron mantener una tregua de nueve aos que rompi Constantino,
cuando venci a su colega en el 325. Constantino complet la obra de Diocleciano.
Sus reformas tuvieron por fin la transformacin del poder imperial, la regulacin de
la organizacin administrativa y la finalizacin de la cuestin religiosa. El triunfo de
las ideas orientales se traduce en el traslado de la capital de imperio de Roma a
Bizancio, ciudad a orillas del Bsforo, que desde el 330 se llam Constantinopla. En
materia administrativa, Constantino continu fiel a los principios rectores de
Diocleciano. A su alrededor se constituy una corte suntuosa y mantuvo un cuerpo
de funcionarios administrativos que, por la va jerrquica, colocaban todos los
negocios pblicos en manos del emperador. Constantino dividi el imperio en
cuatro: Oriente, Iliria, Italia y Galia, las cuales a su vez comprendieron varias
vicaras o dicesis, y stas un determinado nmero de provincias. Fue
preocupacin fundamental de Constantino regular la cuestin religiosa. Convertido
al cristianismo, sancion el clebre edicto por el que se prohiban las
persecuciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo religin oficial del
Estado. Aquel hecho fue positivo y Constantino tuvo poderes muy amplios.
Las reformas polticas introducidas durante la era de Diocleciano y Constantina
acabaron con todo vestigio republicano. Los cnsules, que eran designados por el
emperador, uno para Roma y otro para Constantinopla, cumplan funciones
municipales. Los pretores y cuestores organizaban los juegos pblicos en las dos
capitales imperiales. El edilato y el tribunado desaparecieron, y el senado perdi su
antiguo prestigio y tanto el de Roma como el de Constantinopla actuaban como
meros consejos municipales de sus metrpolis. En cuanto al comicio, ste dej de
ser una institucin poltica del Estado.
DIVISION DEL IMPERIO E INVASION DE LOS BARBAROS: dos hechos histricos
trascendentes sucedieron durante el perodo del Dominado: la divisin del Imperio
y la invasin de los brbaros. Este ltimo tuvo por consecuencia la cada del
Imperio Romano de Occidente en el 476. La divisin del Imperio y la existencia de
un titular en Oriente y otro en Occidente, trajo un ejercicio colegiado del poder. En
materia de legislacin, cada emperador sancionaba la ley para su Estado, pero era
de prctica que el colega la publicara tambin en la otra parte del Imperio,
dndole vigencia. De ah que las constituciones imperiales lleven el nombre de los
dos emperadores. Por otro lado, los pueblos brbaros amenazaban las fronteras del
Imperio Romano desde el Siglo III, se acentuaron tras la muerte de Teodosio (395).
Desde entonces, fueron ocupando el Imperio de Occidente. Italia fue la ltima de
las provincias occidentales que cay en el poder de los brbaros, y los
contingentes brbaros que integraban el ejrcito se apoderaron del poder de
Roma. El Imperio de Occidente, despojado de todas sus provincias por os brbaros,
haba terminado su existencia en el 476. As, el azar de los acontecimientos hizo
que las dos partes en que el Imperio haba quedado dividido despus de la muerte
de Teodosio no volvieran a reunirse. En los siglos que sucedieron a su separacin,
corrieron suerte muy dispar: Oriente subsisti mil aos independiente y apegado a
sus tradiciones, y Occidente cay en poder de los germanos en el 476, ao en que
el Imperio desaparece como gran unidad poltica y llega a su fin la edad antigua.
EL IMPERIO BIZANTINO Y JUSTINIANO la parte oriental del Imperio vio resurgir
la tradicin griega, un estilo cultural que le haba sido arrebatado por la accin
romanizadora. Esto determin que al Imperio de Oriente se lo llamara Imperio
Bizantino. ste sobrevivi hasta 1453, cuando cedi ante los turcos otomanos que
tomaron Constantinopla. De su historia, slo nos cabe recordar el gobierno de
Justiniano, quien fue el ltimo emperador romano. Llegado al trono de Bizancio en
el 527 despus de haber estado asociado a su to, Justino I, Justiniano hizo florecer
como ningn otro gobernante el imperio bizantino. Se dedic a la tarea de imponer
a sus sbditos una unidad de creencias religiosas basada en la adopcin del
cristianismo ortodoxo en la religin oficial del Estado. Su celo religioso lo llev a
perseguir a todo culto que no fuese cristiano. Fue ambicin de Justiniano
reconquistar occidente. Diversos territorios occidentales fueron incorporados, y si
la reconquista no fue coronada por el xito, se debi a la necesidad de usar su
ejrcito en el cuidado de las fronteras de su propio Imperio, amenazado por
blgaros y eslavos. Su obra ms lograda fue la redaccin del Corpus Iuris Civilis,
compilacin de los ms puros principios del Derecho Romano, y monumental
legado del mundo clsico, que, como Roma, tiene vocacin de eternidad.
EL DERECHO EN LA EVOLUCIN HISTRICA DE ROMA
Conceptos generales: existen cuatro ciclos en la historia jurdica romana:
A) Derecho Quiritario (consuetudinario-decenviral);
B) Derecho Honorario o de Gentes);
C) Derecho Jurisprudencial;
D) Derecho de la codificacin (pre-justinianeo y justinianeo).
CONSTITUCIONES IMPERIALES. la ltima de las fuentes formales del derecho
romano fueron las constituciones sancionadas por el Emperador, las que se
convirtieron en nica fuente de produccin. Gayo: constitucin del prncipe es lo
que el emperador establece por decreto, edicto o rescripto. Las constituciones
imperiales en la primera poca del principado no constituyeron una fuente del
derecho de Roma. Ms, cuando el Estado adquiere las caractersticas de una
monarqua absoluta o autocrtica con la dinasta dioclecianea-constantiniana, la
potestad legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador que ejerce
tambin la administracin y la jurisdiccin romana. Por estas razones, y porque la
jurisprudencia ha empalidecido en grado sumo, las constituciones del emperador
se convierten en la nica y exclusiva fuente del derecho romano.
Las constituciones imperiales fueron de distinta clase. Se llama edicto a las
ordenanzas de carcter general dado por el emperador para todo el Imperio o una
parte de l. Los edictos contenan reglas de derecho que deban observar
obligatoriamente los particulares. Se llamaban decreta las decisiones judiciales
expedidas por el emperador en las causas llevada a su conocimiento en primera
instancia o en grado de apelacin.
Mandata eran las instituciones de carcter administrativo dirigidas a los
funcionarios o gobernadores de provincia. Rescripta eran las respuestas que el
emperador daba a las consultas jurdicas formuladas por particulares. Estas
respuestas eran las relationes o consultationes, en tanto que las emitidas para los
funcionarios eran las epstolae, porque se las redactaba por escrito. Con el
dominatus carecen de importancia los mandatos y decretos al quedar reducidos
(los primeros) a meras rdenes para los servicios y los segundos al haber perdido
el emperador la costumbre de intervenir personalmente los litigios. Tambin
disminuye la eficacia de los rescriptos, y mantienen su vigor los edictos y leyes
generales.
PERIODO DEL DERECHO JURISPRUDENCIAL:
el derecho jurisprudencial es aquel que floreci Roma merced a la labor de una
clase de expertos jurisconsultos. Desde los primeros tiempos tuvieron una
capacidad especial para apreciar situaciones nuevas producidas por la creciente
complejidad de la vida romana y sugerir soluciones acordes con la orientacin
jurdica en general. Aquella labor creadora de los peritos en derecho es lo que se
llama jurisprudencia. El perodo de derecho jurisprudencial tuvo su inicio entre el
100 y el 50 AC, porque durante ese tiempo brilla el ms inspirado jurisconsulto de
la poca: Scaevola. El perodo se extiende hasta los Severos. Este ciclo en la lnea
evolutiva del derecho romano se caracteriza por el auge de la jurisprudencia.
Puede decirse que hubo jurisprudencia en Roma desde el nacimiento mismo de la
ciudad.
a) Jurisprudencia pontificial. los primeros jurisconsultos romanos fuero los
pontfices que integraban el ms importante colegio sacerdotal. Ello no es de
extraar si se piensa en la ntima vinculacin que existi entre el derecho y la
religin en los tiempos primitivos. Eran los pontfices romanos los intrpretes del
derecho consuetudinario ms arcaico, y los nicos que posean el conocimiento de
las rgidas frmulas necesarias para la celebracin de los contratos, de los ritos
procesales y de los das en que era lcito o no litigar. El predominio de la
jurisprudencia pontificial se intensifica despus de la sancin de las XII Tablas,
cuando los pontfices, haciendo aplicaciones prcticas de sus normas, crean
diversas instituciones jurdicas. Tambin el modo de transmitir la propiedad deriv
de las XII Tablas.
b) Ius Flavianum el predominio de la jurisprudencia pontificial perdura
mientras los sacerdotes pueden mantener el secreto de las frmulas y los ritos
procesales, pero aquel proceder conspiraba contra el desarrollo y florecimiento de
la legislacin. Era menester exclaustar el derecho de Roma. El primer intento lo
constituye la publicacin, en el 304 AC, del ius Flavianum, que dio a conocer las
frmulas y el calendario. La elevacin de Tiberio Coruncanio (plebeyo) al
pontificado mximo, marca un jaln importante dentro de la secularizacin del
derecho. l inicia la prctica de dar consultas pblicas sobre cuestiones jurdicas y
sobre la praxis procesal.
c) El ius Aelianum y la Tripertita cincuenta aos despus de Coruncario,
se exclaustran el derecho romano gracias a la publicacin del Ius lianum. La obra
as llamada en homenaje a su autor, Sectus lius Petus contena una coleccin de
las nuevas formas de acciones. Tambin Petus es el padre de la Tripertita, obra que
se considera el primer tratado sistemtico de derecho. Estaba dividida en tres
partes: la primera contena la Ley de las XII Tablas, la segunda una interpretacin
de la ley decenviral y la tercera, las acciones.
JURISPRUDENCIA LAICA: roto el hermetismo de la jurisprudencia de los
pontfices, se abren auspiciosas perspectivas para que los hombres cultos de Roma
de la ltima etapa republicana se entreguen a la iuris interpretatio, formndose as
una plyade de peritos en derecho. Naci por ste medio la jurisprudencia de los
laicos, que va a alcanzar su mximo esplendor en la poca clsica del perodo del
derecho jurisprudencial. Su principal fuente formal es la respuesta de los
jurisconsultos. La ciencia jurisprudencial tuvo su punto de partida entre los aos
100 y 50 AC, cuando Scaevola escribi un extenso tratado sobre el ius civile en 18
libros. En esta etapa inicial del desarrollo de la jurisprudencia laica, la respuesta de
los jurisperitos no se impona al juez como obligatorio, sino que fue gestndose
una verdadera ciencia jurdica que tena por basamento el crdito con que se
honraba y a la autoridad del saber que se reconoca a estos jurisconsultos laicos de
la poca de la Repblica. Fue menester un avance en el proceso poltico del Estado
para que se reconociera a la respuesta de los jurisprudentes el valor de fuente
formal del derecho.
Fue Augusto quien elev la respuesta de los jurisconsultos al rango de fuente
formal del derecho de Roma al conceder a un nmero determinado de ellos el ius
respondendi ex auctoritate principis que consista en el derecho de dar respuesta
apoyndose en la autoridad del emperador. La concesin de ste privilegio fue un
incentivo ms para que los ciudadanos de espritu cultivado abrazaran la ciencia
del derecho y por tal medio tambin el prncipe logr la adhesin de caracterizados
sectores de la ciudadana para hacer efectivos sus ideales de restauracin de la
Repblica y pacificacin del Imperio. El infatigable quehacer de los jurisperitos
determin que se separaran en dos grandes escuelas, y condujo a la elaboracin
del derecho jurisprudencial:
a) Proculeyanos y sabinianos. las dos escuelas en que se dividieron los
jurisconsultos fueron la de los Proculeyanos y la de los sabinianos. La tradicin
romana considera a Laben como fundador de la primera y a Capitn iniciador de
la segunda. No hubo una causa nica de diferenciacin, sino variadas razones,
destacndose como la ms notable el mtodo que empleaban para sus
construcciones doctrinarias. Los Proculeyanos haban trabajado sin apego al
precedente, mientras que los sabinianos habran seguido los criterios de sus
predecesores y las decisiones de los tribunales. Los principales juristas de los
Proculeyanos fueron Prculo, Nerva, Pegaso, Celso el Antiguo, Celso (h), y Neracio
Prisco. De los sabinianos, Capitn, Masurio Sabino, Casio Longino, Javoleno,
Valente, Luciano y Salvio Juliano.
b) Jurisprudencia clsica un momento decisivo en la evolucin de la
jurisprudencia de los tiempos del principado se debe a un rescripto dado por el
emperador Adriano. Por tal rescripto, se reconoca autoridad a las respuestas y
opiniones de los prudentes que haban recibido autorizacin para fundar la
jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de tales consejos cuando
hubieran sido emitidos por unanimidad. A causa del rescripto dictado durante el
gobierno de Adriano, y debido a que el prncipe inicia la costumbre de incorporar a
los jurisconsultos a la accin oficial, se produce una nueva corriente del
pensamiento jurdico romano, que se ha dado en llamar jurisprudencia clsica.
Con ella, la ciencia del derecho gana en cosmopolitismo, universalidad y
orientacin sistemtica, sin descuidar un prudente tradicionalismo. La actividad
jurisprudencial clsica, que se traduce en una copiosa literatura jurdica, lleva al
derecho romano a su punto ms elevado. Con la dinasta de los Severos se entra
en la ltima etapa de la jurisprudencia clsica, y se destacan como grandes
jurisconsultos dos de sus consejeros: Ulpiano (un muy fecundo jurisconsulto) y
Paulo (con escritos numerosos y extraordinario). Con Ulpiano, Paulo y Herenio
Modestino, se cierra la nmina de los cultores de la jurisprudencia clsica y llega a
su fin la etapa de ms slida brillantez del sistema jurdico que denominamos
derecho jurisprudencial. El estudio del derecho decae casi por completo y sucede
una profunda oscuridad.
PERIODO DEL DERECHO DE LA CODIFICACION (PREJUSTINIANEO-
JUSTINIANEO). la ltima etapa de la evolucin histrica de Roma es la del
derecho de la codificacin, que inicia durante el dominatus y culmina con
Justiniano. Agotada la produccin jurisprudencial en tiempos de los Severos, y
centrada la potestad legislativa en la autoridad absoluta del soberano, crecen las
constituciones de los prncipes. Su amplitud de las materias sobre las que
legislaban y la complejidad de los problemas jurdicos de la poca son razones que
hacen necesaria su sistematizacin en un cuerpo ordenado de leyes. El fenmeno
se daba fundamentalmente en las constituciones imperiales, y tambin en el
derecho comprobado y transmitido por los jurisconsultos, el que tampoco reposaba
ordenadamente en un cuerpo legal. En las varias tentativas de organizar el
derecho vigente, de resolver las dificultades y contradicciones de las fuentes
formales, radica la importancia del ciclo del Derecho de la Codificacin
CODIGO GREGORIANO Y HERMOGENIANO. los primeros intentos de
compilacin de leyes adquieren alguna importancia cuando comienza la prctica
de realizar trabajos formando un conjunto de cuadernos o libros que se
denominaban codex. El primero en recopilar el derecho vigente fue Gregorio, y su
obra se designa Cdigo Gregoriano. ste trabajo que ordena las leyes, estaba
divido en quince libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rbricas, dentro
de las cuales las constituciones se ordenaban cronolgicamente. Compilado
tambin en tiempo de Diocleciano por un jurista llamado Hermogeniano, ste
nuevo cdigo habra sido un complemento y continuacin del anterior. Tanto el
cdigo gregoriano como el Hermogeniano fueron completados con posterioridad, y
aunque no llegaron a nosotros, es posible reconstruirlos parcialmente.
CODIGO TEODOSIANO. el emperador de Oriente, Teodosio II, decide nombrar una
comisin especial codificadora que ordenara las leyes imperiales sancionadas a
partir de Constantino, siguiendo el modelo de los cdigos gregoriano y
hermogeniano. El cdigo Teodosiano se divide en diecisis libros, que a su vez se
subdividen en ttulos, en los que las constituciones estn colocadas
metdicamente y por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta
atencin preferente al derecho administrativo bizantino, ocupndose del derecho
privado en los primeros cinco libros.
Novelas teodosianas y post-teodosianas. Se designan con el nombre de novelas
teodosianas las constituciones imperiales que despus de la sancin del cdigo,
dictaron Teodosio II y Valentiniano III en ambas partes del imperio
COMPILACIONES PRIVADAS DE IURA Y DE LEGES: deben anotarse dentro
del perodo de la codificacin prejustinianea distintas obras redactadas por
iniciativa de particulares tendientes a ordenar tanto los iura como las leges. Tienen
importancia porque han servido como fuente de conocimiento del derecho romano
y del derecho de la poca clsica. Entre stos, destacan:
a) Fragmenta Vaticana la ms importante de stas obras privadas de iura y de
leges fue esta, llamada as porque fue descubierta en por el abate ngelo Mai en
una biblioteca del Vaticano. Realizada al parecer en tiempo de la sancin del
Cdigo Teodosiano, contiene constituciones extradas en gran parte de los cdigos
Gregoriano y Hermogeniano, y pasajes de jurisconsultos.
b) Collatio legum mosaicarum et romanarum otra obra realizada en los
mismos tiempos que la anterior fue esta, tambin denominada como Lex Dei. Es
una comparacin entre las leyes romanas y las mosaicas realizada por un jurista
cristiano que quera demostrar que la legislacin romana derivaba de las leyes
hebreas. Es otro material que permite conocer disposiciones de los cdigos de
Gregorio y Hermogeniano, junto a pasajes de Papiniano, Gayo, Ulpiano, Paulo y
Modestino.
c) Consultatio veteris cuiusdam iurisconsulti titulada as por Cujacio, y
publicada en 1577, es la reunin de opiniones de un jurisconsulto desconocido que
habra vivido en Galia en el S. V o VI. Fue redactada sobre la base de las
constituciones de los cdigo Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y fragmentos
de las sentencias de Paulo, nica fuente de la doctrina occidental.
d) Libro de derecho siro-romano fue redactado por autor desconocido, una obra
que trata de una traduccin siria de un manual escolar de derecho romano. Fue
popular en Siria, Armenia y Etiopa y ha permitido conocer constituciones de los
emperadores Constantino, Teodosio y Len.
TENTATIVAS DE ORDENACION DEL IUS. LEY DE CITAS. los intentos de
sistematizacin realizados durante el Bajo Imperio estuvieron dirigidos
fundamentalmente a las leges. Se haca necesaria la ordenacin de las leyes
imperiales, y justificaban igual tarea respecto del ius. Al encomiable esfuerzo de
Constantino para terminar con las crticas y divergencias entre las obras de los
jurisconsultos, se debe la aparicin de una tendencia definida a ordenar el ius
como medio de despejar el confusionismo jurdico que caracterizaba a su poca.
Las constituciones constantinianas slo aportaron una solucin parcial al problema,
ya que no remediaron totalmente los inconvenientes que ofrecan la dispersin y
contradiccin del derecho jurisprudencial, tan difcil de interpretar y aplicar en los
tribunales de justicia. Ello determina que en 426 Teodosio promulgue la Ley de
Citas:
Ley de citas: por virtud de sta se conceda valor legal a todas las obras de
Papiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y Modestino y se ordenaba a los jueces que no se
apartaran de ellas en sus sentencias judiciales.
Cuando las opiniones de los cinco clsicos fueran desacordes, el juez deba
atenerse al criterio de la mayora; si haba empate se daba preferencia a la opinin
de Papiniano, y slo en caso de silencio de ste o si ninguno de los jurisconsultos
citados hubiere expresado su parecer sobre el asunto, poda el juez resolver segn
su libre apreciacin. No deja de constituir un progreso la sancin de la Ley de
Citas, aunque la solucin distara mucho de ser la ideal. Como se dice, un tribunal
de muertos, un jurado de difuntos, que reduca el papel del juez a contar votos.
LEYES ROMANO BARBARAS producida la cada del Imperio Romano de
Occidente en el 476, se hace necesario codificar el derecho romano vigente en los
pases dominados por los pueblos brbaros. Los reyes o caudillos germnicos
adoptaron el sistema de la personalidad de la ley, que haca que los brbaros
conservaran en los pases ocupados sus leyes y costumbres nacionales. El sistema
llev a los jefes brbaros a ordenar en el Occidente Germnico la codificacin del
derecho romano, que debera regir para sus sbditos romanos. As nacen las
compilaciones:
a) Lex romana visigothorum la importante ley visigtica fue sancionada en 506
por Alarico II, rey de los visigodos. Es un extracto de los cdigos Gregoriano,
Hermogeniano y Teodosiano. La obra fue realizada por varios jurisconsultos
romanos de la poca. Tuvo gran influencia en Europa occidental, habindosela
observado como Ley en Espaa hasta fines del S. VI.
b) Edictum Theodorici el rey ostrogodo Teodorico, que dominaba la pennsula
itlica, hizo sancionar en Roma en el ao 500 una ley que, contrariando el sistema
de la personalidad del derecho, deba aplicarse tanto a godos como a romanos.
Este texto est enteramente vaciado en el derecho romano, sobre todo en el
cdigo Teodosiano, en las Novelas posteriores, y en las Sentencias de Paulo y en
un trabajo de Ulpiano.
COMPILACION JUSTINIANEA. el emperador bizantino Justiniano (527), se
propuso realizar un ambicioso plan de gobierno, que era restaurar todo el Imperio
Romano bajo un solo emperador, una sola iglesia y un solo derecho. Justiniano
prosigui los intentos que sus predecesores haban comenzado durante la etapa
del derecho de codificacin, y su tarea se vio facilitada por la labor de las dos
principales escuelas de derecho de la poca, la de Berito y la de Constantinopla,
que haban realizado un intenso estudio de las fuentes clsicas, a lo que debe
sumarse el haber podido contar con la valiosa colaboracin de Triboniano. El
resultado de esto fue el Corpus Iuris Civilis. ste consta de cuatro partes: una
coleccin de doce libros llamada Cdigo, una recopilacin de cincuenta libros
llamada Digesto o Pandectas, una exposicin de cuatro libros de los principios
elementales del derecho llamada Institutas y una coleccin de las constituciones
promulgadas por Justiniano despus de la entrada en vigencia de su codificacin
denominada Novela.
a) EL CODIGO la tarea compilatoria de Justiniano comenz por las leges. En
febrero de 528, el emperador design una comisin para que reunieran en un
cdigo todas las colecciones de leyes hechas anteriormente, as como las
constituciones que les siguieron. Se autoriz a la comisin a tomar de las leyes lo
que pareciera til, a abreviarlas, a suprimir lo que estuviera en desuso, a alterar su
texto si fuera necesario y a ordenarlas cronolgicamente por materias en una sola
obra bajo diferentes ttulos. En catorce meses la comisin termin su tarea y el
Cdigo fue promulgado en abril de 529. Cinco aos ms tarde, una comisin
reelabor el cdigo, aadiendo las nuevas normas constitucionales y ponindolo
ms en armona con el Digesto y las Institutas. El nuevo cdigo incluy las
constituciones promulgadas desde Adriano hasta Justiniano. El orden de materias
que sigue el Cdigo es el mismo que en el Digesto. Se omitieron muchas
constituciones del antiguo cdigo citadas ahora en las Institutas.
b) EL DIGESTO en diciembre de 530, Justiniano cre una comisin presidida por
Triboniano para realizar la tarea de sistematizar y ordenar las opiniones de los
jurisconsultos y formar con ellas un cuerpo legal. En 533 qued sancionada con el
nombre de Digesto o Pandectas. Contiene miles de extractos de las obras de los
jurisconsultos romanos del siglo I AC al siglo IV DC. Los redactores del Digesto no
se ajustaron estrictamente a las instrucciones dadas por el emperador. En cambio,
la comisin hizo uso de la facultad otorgada por Justiniano de retocar y modificar,
en la medida necesaria, los textos elegidos con el fin de adecuarlos al derecho
vigente. Estas alteraciones introducidas por los compiladores en los pasajes de los
jurisconsultos clsicos recogidos en el Digesto reciben el nombre de
interpolaciones. El digesto est dividido en cincuenta libros:
Los libros 1 a 4 contiene las nociones generales del derecho, jurisdiccin e
instancia.
Los libros 5 a 11 trata de la doctrina de las acciones, propiedad, derechos reales,
etc.
Los libros 12 a 19 las disposiciones sobre los crditos y las rbricas sobre
contratos.
Los libros 20 a 27 las instituciones contrarias a los contratos, derecho de familia,
etc.
Los libros 28 a 36 sobre la herencia y los legados.
Los libros 37 a 44 sobre el derecho a la propiedad y la posesin.
Los libros 45 a 50 normas sobre obligaciones verbales y los fiadores en las
obligaciones, sobre delitos pblicos y privados y las penas, y las penas y las
apelaciones en los juicios.
c) LAS INSTITUTAS Justiniano decidi que para la prctica de los escolares se
redactara un tratado elemental de derecho, para la juventud deseosa de estudiar
leyes. Sus redactores, Tefilo y Doroteo, utilizaron como modelo varios libros de
jurisconsultos clsicos usados para la enseanza elemental, como las Instituciones
de Ulpiano, Florentino, Marciano y Paulo y las de Gayo, que era la obra principal de
la poca. Es una coleccin de derecho y leyes que tiene la particularidad de no
mencionar a los autores de los textos y de ser el emperador quien habla en
primera persona, dirigindose a los jvenes que emprenden el estudio del derecho.
Se dividen en cuatro libros, subdivididos en ttulos. Toda la materia est ordenada
de acuerdo con las Institutas de Gayo, segn la cual el derecho se refiere a las
personas, a las cosas y a las acciones. El libro primero, despus de ocuparse del
derecho y su divisin, tarta de las personas. El libro segundo versa sobre las
cosas, su divisin, los modos readquirir la propiedad, los derechos reales sobre la
cosa ajena y los testamentos. El libro tercero contiene los principios que regulan la
sucesin, las obligaciones y los contratos. El libro cuarto se ocupa de las acciones
y destina un ltimo ttulo a los juicios pblicos que se inician por la comisin de
algn delito pblico.
d) LAS NOVELAS a partir del 535 promulg nuevas constituciones las cuales
deban recogerse en un cdigo definitivo. Como el plan del emperador no puedo
llevarse a cabo, las Novelas de Justiniano nunca fueron oficialmente reunidas. Se
publicaron colecciones de ellas, sancionadas no slo para regular cuestiones
secundarias sino tambin para dar ordenacin normativa a importantes
instituciones del derecho privado.
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO DESPUES DE JUSTINIANO
Conceptos generales: ya estudiamos el proceso evolutivo del Derecho Romano
desde la fundacin de Roma hasta el Corpus Iuris Civilis y debemos estudiar la
ltima parte, tras la muerte de Justiniano. sta 6 Argello, Luis Rodolfo; Manual de
Derecho Romano (Edicin Astrea 1997). Pg. 117 a 137 alcanz importancia en la
historia universal e hizo sentir su influjo en el derecho de las naciones
latinoamericanas y en especial en el Cdigo Civil Argentino de Vlez Sarsfield.
El derecho romano en Oriente: Justiniano, en la conviccin de que su obra
tena carcter definitivo, prohibi la publicacin de comentarios que pudieran
alterar su pureza y su espritu, pensando preservarla as de toda modificacin. No
obstante, pronto aparecieron las traducciones al griego de las Institutas, el Cdigo
y el Digesto. La labor fue ms all, porque desobedeciendo los designios del
emperador, los jurisconsultos redactaron ndices, comentarios, parfrasis que, si
bien dieron gran extensin a la ciencia del derecho, hicieron incierto el uso de la
compilacin de Justiniano. Sobre el Digesto, aparecieron resmenes o ndices, y
tambin se publicaron obras que recibieron la denominacin de Annimos y las
Contradicciones en el Digesto. Respecto del cdigo, se conocen obras, pero no
llegaron a nosotros. Las novelas tuvieron gran inters, y existe un resumen hecho
por Teodoro y otro de Atanasio de Emesa.
a) Parfrasis de Tefilo dentro de la numerosa literatura oriental post-
justinianea se destaca sta compuesta en lengua griega. No es una traduccin,
sino una exgesis de las Institutas. En ello radica el mrito del trabajo de Tefilo,
quien sirvi para iluminarnos acerca del verdadero significado del texto justinianeo
y de sus relaciones con el derecho anterior.
b) Egloga, Prochiron, Epangoge terminada la codificacin jurdica bizantina,
aument vertiginosamente dificultando la aplicacin prctica del derecho en los
tribunales de justicia, a lo que se sum el desuso de la lengua latina. Los
emperadores bizantinos apreciaron entonces la necesidad de promulgar para sus
sbditas codificaciones oficiales que ordenaran el catico derecho de la poca.
Len el Isurico (714-741) promulg una codificacin nueva y breve, conocida
como Egloga, que hizo ms accesible en lengua y espritu al pueblo al que deba
regir y a los hombres que deba interpretarla. Basilio el Macedonio (867-886)
confeccion dos colecciones breves de carcter general, basado en la compilacin
justinianea, llamadas Prochiron y Epangoge.
c) Las Baslicas fueron ordenadas por el hijo de Basilio, Len el Sabio (886-911).
Constan de sesenta libros, subdivididos en ttulos que reproducen los libros de
Justiniano, en forma de resmenes griegos. Las Baslicas tuvieron amplia
repercusin en su tiempo, y signific el mayor intento en el mundo oriental de
codificar y modernizar el derecho.
d) Hexabiblos El manual de Armenpulo fue reconocido como fuente oficial del
derecho en Grecia durante varios siglos y result la forma definitiva en que
subsisti el derecho de Roma en la Europa Bizantina. Constaba de seis libros, y se
public en 1345.
EL DERECHO ROMANO EN OCCIDENTE despus de la Cada del Imperio Romano
de Occidente, el derecho romano slo mantiene vigencia a travs de las leyes
romano-brbaras que se promulgaron a partir del ao 500, para hacer efectivo el
sistema de la personalidad del derecho. Se enriqueci por algn tiempo cuando
Justiniano, tras reconquistar la pennsula, sancion en el 554 la sanctio pragmatica
pro petitione Vigilii, por la que dispona la aplicacin del Corpus en sus territorios
y la consecuente abrogacin del Edicto de Teodorico. La vigencia de sta
legislacin fue efmera, ya que poco despus de la muerte de Justiniano, las
regiones volvieron a ser arrebatadas al dominio bizantino por los brbaros.
Impusieron su derecho y abolieron la legislacin justinianea. El derecho romano en
la Europa Occidental del medioevo no pudo quedar ajeno a la profunda depresin
que experimentaron todos los valores culturales durante aquel oscuro perodo
histrico. Vivi durante los siglos de la baja Edad Media el proceso de una
progresiva decadencia que no lo condujo a un total olvido. Aquel oscurantismo
romancista toca su fin en las postrimeras del S. XI cuando se inicia el renacimiento
de la Civilizacin Europea. El centro de la cultura jurdica longobarda se traslada a
Bolonia y dentro de esa nueva escuela renace el derecho Justinianeo.
a) Irnerio y los glosadores. en la poca se dio un suceso que iba a tener
influencia directa y decisiva sobre el despertar del romanismo en Occidente. En
1090, el monje Irnerio, profesor de Gramtica en Bolonia, descubri en una
biblioteca de Pisa un manuscrito del Digesto, el manuscrito pisano, denominado
con el tiempo tambin manuscrito florentino. En torno a la personalidad de
Irnerio se agruparon alumnos que despertaron as el romanismo e hicieron de la
Escuela de Bolonia la cuna del renacimiento del derecho romano en la Edad Media.
Por el mtodo que usaron en sus trabajos los miembros de la Escuela de Bolonia,
se la designa tambin con el nombre de Escuela de los Glosadores. Unan al texto
del Corpus Iuris Civilis sus propias explicaciones. El resultado de los numerosos
trabajos de los glosadores fue traducido por Acursio en 1250, en la Gran Glosa. Se
cierra ah la escuela de los glosadores.
b) Los comentaristas o postglosadores en el S. XIV la escuela de los
comentaristas alcanza su cumbre, con Bartola de Saxoferrato y Baldo de Ubaldis
como figuras eminentes. Los comentaristas procuran elaborar teoras fundadas en
las citas del Corpus Iuris. Abusan de las formas escolsticas excedindose en
divisiones y distinciones, subdivisiones y oposiciones sutiles, pero vacas de
originalidad. A pesar de la enorme repercusin que alcanzaron estas obras,
muchas crticas se formularon contra ellos que definitivamente se alejaron del
Corpus Iuris creando teoras bastardas.
c) Recepcin del derecho romano en la Europa medieval el triunfo del
derecho romano vino a ser el estmulo y el instrumento de uno de los
acontecimientos ms notables de la historia europea. Es el fenmeno de la
recepcin del derecho romano, o sea la admisin o penetracin de este derecho
en la vida jurdica de las principales comunidades organizadas en Europa
continental. Fue la incorporacin del Corpus Iuris a los derechos positivos de
numerosos pases europeos:
Alemania fue el pas que march durante mucho tiempo a la cabeza del
romanismo, porque en el mundo germnico la recepcin se dio en forma ms
absoluta y profunda que en ningn otro. Los derechos germnicos no pudieron
enfrentar el derecho romano. En 1495, el tribunal imperial confi la ya existente
introduccin del Corpus Iuris reconocindolo como vigente.
Francia se dividi jurdicamente en dos zonas (norte y sur), y vivi tambin el
proceso de la recepcin. El sur aplic el derecho romano tras la cada del Imperio
Romano de Occidente. El norte persisti en reconocer valor legal a la costumbre
territorial. Francia tuvo dos sistemas jurdicos: el meridional, llamado derecho
escrito, y el septentrional, llamado derecho consuetudinario.
Inglaterra resisti al fenmeno de la recepcin del derecho romano. Colocada
bajo la gida del Common Law repeli el derecho europeo occidental impregnado
de romanismo y dio nacimiento al otro gran sistema jurdico que produjo el mundo
occidental, opuesto al Derecho Romano.
Espaa recibi el rgimen jurdico de Roma durante la conquista y lo conserv a
travs de la lex romana visigothorum. En el 656, se dict el Liber Iudiciurum cuyas
normas se inspiran en las costumbres germnicas, los cnones de los concilios
toledanos y el derecho romano, y rigi a los espaoles por varios siglos. La
recepcin se produjo en el 1256, cuando Alfonso X (El Sabio) elabor sus Siete
Partidas, que contiene como base jurdica fundamental el derecho romano.
EL DERECHO ROMANO DESDE EL SIGLO XV. a partir del advenimiento de la
edad moderna en el S. XV, comienzan a surgir una serie de escuelas que asumen
distintas actitudes frente el Corpus Iuris Civilis como derecho europeo
fundamental:
a) El humanismo jurdico fue el primer movimiento cultural que aparece en el S.
XV, asumiendo una posicin definida ante el derecho romano, al que pretenda
estudiar slo por su inters histrico o sociolgico ya que consideraba que sus
normas no eran aplicables tras un milenio a un mundo enteramente diferente. Los
juristas del humanismo reclamaron un retorno a las fuentes. La labor historicista
dio nuevo impulso a los estudios del derecho romano, pero tuvo la contrapartida
de que lo sustrajo de la prctica forense de su tiempo.
b) Usus modernus pandectarum naci en el S. XVI en Alemania con el
objeto de adaptar el Corpus Iuris Civilis a las necesidades forenses de la poca, y
creci con Savigny en el S. XIX, con el nombre de escuela histrica, y elabor el
Derecho de Pandectas.
c) Escuela del derecho natural fundament sus teoras en la filosofa
racionalista de los S. XVII y XVIII. Los racionalistas rompen con el equilibrio entre el
derecho natural y el positivo, ponindose de parte del primero. Conciben as la
posibilidad de elaborar un derecho o cdigo perfecto e inmutable para todo tiempo
y lugar, basado en la razn natural.
d) Escuela histrica tiene como corifeo mximo a Savigny. Se presenta como
reaccin contra el derecho natural abstracto. El derecho para el historicismo es un
producto del espritu del pueblo, a semejanza del idioma, del arte, de la literatura,
y de las dems manifestaciones culturales. Propugna un retorno al derecho
romano. Resulta la ms eficaz del romanismo, en su campaa contra el
movimiento codificador. Hacia 1840 public el Sistema de Derecho Romano Actual.
e) Escuela de Pandectas. heredera de la escuela histrica, sus miembros fueron
investigadores del Pandectas de Justiniano, desarroll sus ideas basndose en los
principios de la legislacin romana, manteniendo un retorno a ella y aspirando que
se la aplicase como derecho vigente.
f) El movimiento codificador. estos importantes movimientos culturales
representados por el humanismo, iusnaturalismo racionalista, historicismo y
pandectstica, revitalizaron al derecho romano en su carcter de derecho positivo
que haba logrado con la recepcin medieval. Fue el movimiento codificador del S.
XIX el que puso fin al derecho romano como derecho vigente.
g) La enseanza e investigacin romanista en el S. XX como una respuesta
al problema de la crisis del derecho romano de que tanto se ha hablado ahora, una
copiosa literatura jurdica ha tratado de desmentirla, destacando que ste
mantiene vivos sus principios fuera de los lmites temporales y espaciales de su
vigencia. Alemania sigue siendo uno de los ms importantes centros de
investigacin romanista. Tras enfrentar al nazismo, se levant con renovados bros
la ciencia romanista y se intensific su cultivo.
Italia, por razones especiales que la llevaron a conservar en todo tiempo el espritu
de su romanizad, desplaz a Alemania de la vanguardia del romanismo, donde la
haba colocado en el siglo pasado la pandectstica. En Inglaterra, sus universidades
trabajan el derecho romano con especial esmero. Despus de la desaparicin de la
escuela humanista de Derecho, Francia no prest mayor atencin al romanismo, y
Espaa tampoco se distingui por la investigacin y difusin de esta disciplina.
Donde el estudio y la investigacin del derecho romano adquirieron proporciones
insospechadas es en los antiguos pases comunistas, como Rusia, Rumania,
Yugoslavia, Hungra, Eslovaquia y la Repblica Checa. Entre otras conclusiones
que explican el inters por la disciplina, se debe rechazar el errado criterio que
sostiene que el derecho romano sera solamente una llamada materia histrica,
sino que se trata de una asignatura de carcter histrico, sin cuyo estudio la
cultura jurdica no podra ser completa.
Especial connotacin en Amrica Latina. El inters siempre creciente por el
derecho romano llev a estudiosos a sociedades cientficas como son la Sociedad
Brasilera de Romanista (de 1958), la Asociacin Paraguaya de Romanistas, la
Sociedad Argentina de Derecho romano (de 1953), entre otras. Se sostiene que el
derecho romano es el elemento comn de todas las legislaciones latinas, y sirve
para diferenciarla de otros sistemas. Subsiste dentro del derecho civil latino, lo que
hace imperiosa la necesidad de crear un derecho uniforme en materia de
obligaciones civiles. Con esta unificacin jurdica realizada a travs del derecho
romano, se propendera al desarrollo y fortalecimiento de los vnculos que unen a
los pueblos latinoamericanos, lo que nos permitira presentarnos como un bloque
de naciones ante otros pases de la Tierra.
EL DERECHO ROMANO EN LA ARGENTINA
a) La recepcin. en la recepcin del derecho romano pueden destacarse cuatro
perodos.
El primero va desde la mitad del S. XVI hasta la fundacin de la Universidad de
Crdoba (en 1614). Durante sta poca primitiva el derecho romano est implcita
en su aporte a la legislacin cannica, a la de Indias y a la castellana, aplicable a
todos los dominios de Castilla. El segundo perodo se extiende desde la fundacin
de la UNC hasta la creacin de la ctedra de Instituta (en 1791). La recepcin se
hace ms notoria en esta etapa, pues se agregaron trabajos sobre Teologa y
Cnones, materias fundadas en los principios del derecho romano. Circulan obras
de romanistas contemporneos. El tercer perodo va desde la creacin de la
Ctedra de Instituta hasta 1834, ao en el que Vlez Sarsfield realiza sus trabajos
sobre concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio. De ese perodo
es no menos importante la fundacin de la Academia de Jurisprudencia de Buenos
Aires. La cuarta etapa va desde los estudios de Vlez hasta la sancin del Cdigo
Civil en 1869: a travs de los trabajos de esa poca se comprobaron las
concordancias que haba entre el Derecho Romano y el espaol, y entre aquel y el
patrio.
Es importante agregar que en Argentina se oper una transfusin del derecho
romano y no una recepcin, dado que su ingreso fue lento, paulatino y progresivo,
hasta llegar al codificador Vlez Sarsfield y su monumental obra legislativa, en
tanto que es ms apropiado de hablar de recepcin en Alemania, donde el
fenmeno de la recepcin fue directo y total. Incluso con la reforma al CC de la ley
17711, de 1968, se incorporaron importantes reformas con bases en el Derecho
Romano.
b) Influencia en el cdigo civil. tiene influencia en la mayor parte de las
legislaciones modernas en materia de derecho privado. El cdigo civil ha recibido
directa o indirectamente el aporte romanista: directa, por los textos del Corpus
Iuris frecuentemente consultados por el codificador, e indirectamente a travs de
antiguos romanistas que Vlez consult y estudi. Pero el jurista que ms influy
fue el jefe de la escuela histrica, Savigny, cuyo magno trabajo Sistema del
Derecho Romano Actual fue de gran utilidad en lo concerniente a las personas
jurdicas, las obligaciones y la posesin. Tambin aporta romanismo al Cdigo Civil
la legislacin espaola que Vlez conoca perfectamente. Nuestro Cdigo Civil es el
ms romanista de todos los cdigos modernos.

UNIDAD V: EL SUJETO DE DERECHO

La persona concepto
Al sujeto de derecho se lo designa con la palabra persona que deriva de la voz
latina personae (se denominaba a las mscaras que los actores usaban en el
teatro, segn el papel que les tocara representar en escena.
La dogmtica moderna llama persona a quien posee capacidad jurdica la aptitud
para ser titular de derechos y obligaciones. Pero en la sociedad romana no todos
los hombres eran sujetos de derechos. Persona o sujeto de derecho, era el hombre,
pero adems de esa calidad tena que reunir otras condiciones exigidas por la ley,
ser libre (status libertatis), ser ciudadano romano (status civitatis) y ser jefe de
familia (satatus familiae). La posesin de esos tres estados le daba al hombre
plena capacidad jurdica y la calidad de persona.
Sujeto de derecho: clases: En principio en roma haba dos clases de personas:
las personas fsicas (el ser humano) al lado de la persona fsica esta la persona
jurdica (una sociedad annima, la iglesia catlica, el estado nacional, la
universidad, un colegio etc.). Tenemos personas pblicas y privadas.
COMIENZO DE LA PERSONA FISICA
En roma:
1- Comienza con el nacimiento y son necesarios tres requisitos:
2- Nacer con vida, separado del cordn umbilical.
3- Que no naciera como un monstruo o sea que tuviera forma humana
En cuanto a los signos de vida para los sabinianos, que el recin nacido hubiera
respirado, para los proculeyanos era necesario que gritara o llorara. El ser
concebido y no nacido careca de personalidad jurdica y en ningn caso poda ser
titular de derechos y obligaciones.
Cundo termina la existencia de la persona?
1- Con la muerte
2- La ausencia con presuncin de desaparecimiento
3- La usencia con presuncin de fallecimiento (desde el derecho clsico)
Cuando, dos o ms personas unidas por el parentesco moran en una catstrofe, y no se
poda determinar quien haba muerto primero se presuma que moran simultneamente.
CAPACIDAD DE DERECHO Y, DE HECHO
Capacidad de derecho: es la aptitud jurdica para adquirir derecho (esta
capacidad la tena el hombre libre, ciudadano y jefe de familia.
Capacidad de hecho: es la aptitud jurdica para obrar para actuar.
En general casi todas las personas tienen aptitud para adquirir con excepcin de
algunas personas que no pueden adquirir ciertas cosas actualmente y en el
derecho romano.
La incapacidad de derecho: es siempre parcial, es aquella persona que no
puede adquirir ciertas cosas, como en el caso de los gobernadores que no podan
adquirir las tierras en su jurisdiccin que gobernaba, tampoco podan contraer
matrimonio con las mujeres del lugar que gobernaban.
La incapacidad de hecho puede ser total o parcial : Total, es cuando no puede
realizar ningn acto (un menor de 7 aos aun en roma no poda hacer nada. Relativa
cuando no puede realizar algunos actos. En roma haba algunas personas que eran
totalmente capaces o sea que podan realizar todos los actos y adquirir todo lo que
quisieran. Eso se llamaba la existimatio.
Causas modificatorias de la capacidad
Las causas que provocaban la modificacin en la capacidad jurdica de la persona
son la degradacin del honor civil, la religin, la condicin social, la profesin.
Tambin haba otras que eran la edad, el sexo las enfermedades, la prodigalidad,
estn tenan que ver ms con lo fsico.
a) Honor civil: en roma el honor civil del ciudadano deba mantenerse sin
mancha para poder ser apto, para el goce de sus derechos, ya sea en el
orden pblico como en el privado

Existimatio: es el estado de dignidad comprobado por las leyes y las

costumbres que se pierden o menoscaban por un delito. Algunos por el
simple hecho de ser gladiadores tenan menos capacidad o en el caso de los
usureros tambin (usureo: son los que prestan dinero para cobrar intereses).
El ejercicio de profesiones u oficios inmorales o deshonestos, ser actor, ser
dueo de casas de prostitucin
La existimatio poda desaparecer por la prdida de la libertad o la
ciudadana, o poda disminuir por causas diversas. Como la infamia, que
poda ser por las condenas por delitos pblicos, por delitos privados (hurto,
las injurias), por el ejercicio de profesiones inmorales o deshonestos, como
actor, usurero, dueos de casa de prostitucin

b) Religin: con el advenimiento del cristianismo como culto oficial del

imperio, en la poca de Constantino, se distinguieron de los cristianos, los
herejes, los judos y maniqueos. Por ejemplo, los judos no podan ejercer
cargo pblico, contraer matrimonio con cristianos, ni poseer esclavos de esta
religin.
c) Condicin social: fue causa de modificacin de la capacidad jurdica, se
distinguan de patricios y plebeyos, los plebeyos tenan menos derechos que
 los patricios. Pero a mediados de la repblica se logra la igualdad jurdica
entre patricios y plebeyos.
d) Profesin: la profesin tambin tena influencia en la capacidad de las
personas. Se daba en el caso de los gobernadores que no podan adquirir
inmuebles del lugar que gobernaban y tampoco podan casarse con mujer
del lugar. Los que tenan mayores privilegios eran los militares en materia
testamentaria.
e) Edad: se distinguan entre pberes e impberes. La pubertad comienza
cuando tenan aptitud fsica para procrear, se fij en 12 aos para la mujer y
en 14 para el hombre, antes de alcanzar la pubertad, la persona era incapaz
de obrar y por ello el menor impber tena un tutor.
Entre los impberes estaban los infantes mayores y los infantes menores.
Los infantes mayores son los que tienen 7 aos hasta la pubertad, eran
incapaces de obrar. Los infantes mayores a su vez podan ser infante proximi
y pubertati proximi. Los proximi puberti tenan responsabilidad por el delito
cometido si podan comprender la ilicitud del acto cometido.
A causa de que las personas engaaban a un sui iuris menor de 25 aos en
el ao 200 a de C el pretor impuso de que hasta la edad de 25 aos el menor
fuese asistido por un curador y as el menor de 25 aos tena una restriccin
a la capacidad de obrar (menor pber).
f) El sexo: era otra causa modificatoria de la capacidad de obrar. La mujer
siempre estaba sometida a la tutela perpetua, no importaba si era un sui
iuris, no se hallaba bajo el poder paterno, ni marital, tena incapacidad de
hecho relativa ya que poda realizar aquellos actos que pudiera producirle un
beneficio patrimonial.
g) Enfermedades corporales y mentales: tenan restringido su capacidad
de obrar los sordos, los mudos y los ciegos. En cuanto a los enfermos
mentales, los locos y los imbciles tenan una incapacidad absoluta de hecho
porque carecan de discernimiento, estaban sometidos a un curador.
h) Prodigalidad: el prodigo es aquel que dilapida sus bienes y poda ser
privado de su capacidad de obrar, bajo declaracin del magistrado, tena una
incapacidad relativa, por lo tanto, no poda contraer obligaciones, el prodigo
estaba tambin sujeto a un curador.
Capitis deminutio: concepto y clases
La capitis deminutio: implicaba un cambio en los estados de libertad, de
ciudadana o de familia que integraban la plena capacidad jurdica o personalidad
del sujeto.
Capitis deminutio mxima: era cuando se perda la libertad por lo tanto era
reducido a la calidad de esclavo y en consecuencia tambin se extinguan los otros
dos estados (extincin de la personalidad civil).
Capitis deminutio media: se daba cuando el sujeto perda la condicin de
ciudadano romano, se extingua la ciudadana por la deportacin, el destierro, o
cuando abandonaba su ciudadana de origen para adoptar la de un pas extranjero,
lo que implicaba tambin la prdida del estado de familia. Pero se conservaba el
estado de libertad.
Capitis deminutio mnima: cuando se produca un cambio en el estado de
familia, era cuando cambiaba de familia, como ocurra con la adopcin, la
adrogacin, la legitimacin y la emancipacin.
Status libertatis: la personalidad, estaba constituida por tres estados, el estado
de libertad, el estado de ciudadana y el estado de familia, si se perda la libertad
equivala a una muerte civil por que pona fin a la existencia de la persona y en
consecuencia tambin se perdan la ciudadana y el estado de familia. De acuerdo
al estado de libertad se dividen en libres y esclavos. Los libres eran aquellos que
gozaban de libertad. En cambio, los esclavos estaban bajo el poder o dominio de
un hombre libre.
La esclavitud concepto: es una institucin del derecho de gentes por la que
alguien es sometido, al dominio de otro. El derecho de gentes regulo la institucin
de la esclavitud admitida por roma y legitima segn su derecho positivo.
Causas de la esclavitud: una de las causas era el nacimiento, si la mujer era
esclava el hijo adquira el estado de libertad de la madre.
La principal causa de esclavitud, fue los prisioneros de guerra que se los
consideraba esclavos. Los romanos aplicaban el mismo principio respecto de sus
sbditos que cayeran prisioneros del enemigo. Segn el derecho civil tambin eran
esclavos los condenados a penas capitales, a trabajos forzados en las minas, los
que haban sido condenados a luchar como gladiadores; los hombres libres que se
hicieran vender como esclavos para dividir el precio con el fingido vendedor,
despus de recuperar su libertad; las mujeres que tuvieran relaciones
concubinarias con esclavos y los libertos ingratos o sea los esclavos manumitidos
que no cumplan las obligaciones de respeto y reverencia a su antiguo amo.
Extincin de la esclavitud: poda extinguirse por un acto voluntario del amo a
travs de la manumisin, que poda ser solemne o no solemne y por decisin de la
ley.
Manumisin solemne vindicta
Por censo
Por testamento
Por estas tres formas solemnes de manumisin, el esclavo sala del poder de
dominio de su amo para luego convertirse en libre
Manumisin vindicta, se trataba de un proceso ficticio de reivindicacin de la
libertad (conforme a la in iure cesio). Participaban del acto, que se haca frente al
magistrado, el amo, el esclavo y un tercero. Tocaba al esclavo con una varilla
afirmando solemnemente que era hombre libre, a la cual no se opona el amo y el
pretor lo confirmaba
Manumisin por censo: se haca mediante la inscripcin del esclavo en las listas
del censo de ciudadanos por su amo.
Manumisin por testamento: fue la concesin de libertad hecha por el amo en
un testamento, de modo directo o encargando al heredero que manumitiese al
esclavo. Si era directo el esclavo adquira la libertad tan pronto como el heredero
aceptaba la herencia. Si estaba a cargo del heredero, este deba realizar la
manumisin por cualquiera de los medios legales.
Manumisin no solemne inter amicos
Epistolam (carta)
Inter amicos: se poda dar la libertad al esclavo con la sola declaracin del amo
ante la presencia de amigos
Manumisin por epistola: mediante una carta dirigida al esclavo
Tambin se poda manumitir admitindolo como si fuera hombre libre en la mesa
del seor.
Mediante esta manumisin no solemne, en principio el esclavo era libre de hecho,
pero no de derecho. El pretor por razones de equidad, estableci que los
manumitidos por tales procedimientos no adquiran la condicin de ciudadanos,
sino de latinos. Estos latinos, tuvieron capacidad patrimonial para disponer por
acto entre vivos, pero carecan de ella si se trataba de actos de disposicin por
testamento, porque una vez muerto, los bienes se transmitan al antiguo amo.
(estos latinos vivan libres moran esclavos). En la poca de Justiniano se admiti
por este medio no formal de manumitir, al esclavo la calidad de libre y ciudadano
romano ante la presencia de 5 testigos. El pretor completaba las manumisiones
Extincin por ley: se extingua la esclavitud si el amo lo hubiera abandonado
gravemente enfermo, o cunado lo hubiera vendido bajo condicin de que el
comprador lo manumitiese.
Restricciones a la facultad de manumitir
Por razones de orden social y poltico el emperador Augusto hizo dictar por el
comicio dos leyes para restringir a la facultad de manumitir, porque los amos
haban usado exageradamente. La primera de ellas es la ley fufia del ao, que
tuvo por objeto restringir las manumisiones testamentarias, estableciendo que solo
poda hacerse identificando al esclavo por su nombre, adems limitaba el nmero
de esclavos que se poda manumitir, si el amo tena 3 esclavos poda manumitir
hasta 2.
La ley aelia senta del ao 4 d. de C tambin restringa la facultad de manumitir,
para que la manumisin fuera valida, el manumisor deba tener 20 aos y el
esclavo 30. Declaro nulas las manumisiones que se hacan para defraudar a los
acreedores. Esta ley crea otra clase de manumitidos: los manumitidos
dediticios. Eran aquellos esclavos que hubieran sufrido castigos por su mal
comportamiento y que en el momento de obtener su libertad no podan ser otra
cosa que peregrinos.
La condicin de los esclavos manumitidos -LIBERTOS- se diferencia de la de
los ingenuos en 2 importantes aspectos: Ocupaban un lugar inferior en la
estructura social. Siempre conservaban ciertas obligaciones para con su antiguo
amo o patrono, o sea, los derechos de patronato. (iura patronatus)

Los libertos y el derecho de patronato

Los esclavos manumitidos se llamaban libertos. Los ingenuos eran los que haban
nacido libres y conservado tal condicin durante toda su vida. Los libertos no
podan ser magistrados ni ingresar al senado, tenan prohibido contraer
matrimonio con ingenuos, que ms tarde fue abolida por Justiniano.
El derecho de patronato: era la relacin que mantena al liberto ligado con su
antiguo amo. Mediante este derecho el liberto tenia los deberes de reverencia,
tena prohibido demandarlo si autorizacin del magistrado, ni iniciar una accin
criminal. Estaba obligado a prestarle servicios por que haba hecho un juramento
(promisio iurata liberti). El patrono y el liberto tenan la reciproca obligacin de
prestarse alimentos en caso de necesidad. El liberto poda adquirirla ingenuidad
por concesin imperial, por el derecho de usar el anillo de los caballeros.
Situaciones afines a la esclavitud
Eran situaciones semejantes a la esclavitud. As, las personas in causa mancipi,
que era el caso del filiusfamilias al que el pater venda a otro pater o haca entrega
de l en reparacin de algn delito (noxae deditio). Tambin el redemptus ad
hostibus, era el ciudadano rescatado por un tercero de la cautividad mediante el
pago de un recate y que era considerado esclavo del redemptor hasta que
reintegrara el recate.
El COLONATO: La situacin a fin a la esclavitud, fue la del colonato. Los colonos
(coloni) eran arrendatarios de tierra en situacin de dependencia, y deban pagar
un canon por el fundo que ocupaban y que no podan abandonar bajo pena de
esclavitud. El propietario tampoco poda separar al colono de la tierra, ni vender el
predio sin colono, ni a ste sin el fundo.
CAPITIS DEMINUTIO MEDIA: ADQUISICION Y PERDIDA DE LA CIUDADANIA
Status civitatis: otro de los integrantes de la personalidad o capacidad jurdica
de un individuo. En relacin al status civitatis, las personas se dividan en dos
clases: ciudadanos romanos y extranjeros o peregrinos y entre estos dos se
encontraba una clase intermedia, la de los latinos. Pero con el tiempo y por
decisin de Antonio Caracallla, en el ao 212 de nuestra era, la ciudadana se
extendi a todos los sbditos libres del imperio y desapareci as la distincin de
las personas segn el status civitatis
En roma se poda adquirir la ciudadana romana por nacimiento, por liberacin de
la esclavitud o por concesin de la autoridad. Eran ciudadanos por nacimiento los
hijos concebidos por padres ciudadanos unidos en legitimo matrimonio y tambin
el hijo nacido de madre ciudadana.
Tambin se adquira la ciudadana por manumisiones solemnes en el derecho civil
y cualquier forma de manumitir en el derecho justinianeo. Por concesin de la
autoridad a los extranjeros a quienes por razones especiales que podan ser
premios por servicios de orden militar o social, haba otorgado la ciudadana. La
ciudadana por concesin de la autoridad poda beneficiar a una persona
determinada o a un grupo de personas.
La clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontraban los extranjeros o
peregrinos. Los peregrinos no contaban con el amparo del derecho civil, sus
relaciones se regan por el derecho de gentes y para juzgar los casos de
controversias jurdicas con los ciudadanos romanos se cre la pretura peregrina.
Una posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos ocupaban los
latinos, que eran los antiguos habitantes del lacio. Los latini iuniani, eran los
manumitidos no solemnemente. Estos libertos latinos tenia exclusivamente el
comercio con romanos, pero no podan testar, ni ser instituidos por testamento.
Status familiae: era la situacin que se encontraba un hombre libre y ciudadano
con relacin a una determinada familia. De acuerdo a su posicin poda influir en
su personalidad o capacidad jurdica. De acuerdo al status familiae, se distinguan
en sui iuris y alieni iuris. Era sui iuris el que no estaba sujeto a ninguna potestad
familiar, el hombre sui iuris se llamaba paterfamilias, independientemente de que
tuviera o no hijos, o que fuera mayor o no de edad. Esta condicin solo se da en
los varones, ya que la mujer es cabeza y fin de su propia familia. Las personas
sometidas al poder del paterfamilias, estn los alieni iuris, descendiente legitimo o
adoptivo de un paterfamilias; la mujer sujeta a la manus de su propio marido o la
del pater y la persona in causa macipi.
Los alieni iuris al igual que todas las personas que estaban bajo la potestad del
paterfamilias, tenan una capacidad restringida, as los filius no podan contraer
matrimonio sin la autorizacin del jefe de la familia, en lo referido a la capacidad
patrimonial era muy parecida a la delos esclavos, puesto que lo que adquiran se
incorporaba al patrimonio del pater, esta incapacidad patrimonial se fue
modificndose a partir del otorgamiento de los peculios.
Personas jurdicas-concepto: son los entes susceptibles de adquirir derechos y
contraer obligaciones, que no son personas fsicas, sino que son personas ficticias
o morales
NATURALEZA JURIDICA Existen varias las teoras como el de la Ficcin y de la
Realidad.
Teoras de la Ficcin: La Teora de la Ficcin aparece a principios del Siglo XIX. El
principal representante de la teora de la ficcin es Savigny. este autor considera:
a. Que las Personas Jurdicas son entes ficticios, es decir, que "no existen sino para
fines jurdicos" y que estn dotados de una capacidad artificial.
b. Que la persona colectiva o jurdica, no afecta sino el Derecho de Bienes y que
est excluida del Derecho de Familia, pues esta ltima rama se refiere al hombre
actual.
Teoras Negativas de la Personalidad Jurdica La realidad nos indica que la
nica persona existente en el campo jurdico es el individuo humano. No existen
personas morales o colectivas. En este sentido estas teoras son negativas.
3.3. Teoras de la Realidad
a. Es falso que el hombre sea el nico sujeto de derechos; debe extenderse el
concepto de subjetividad jurdica.
b. Las personas jurdicas son entidades correspondientes a la realidad de los
fenmenos sociales y estn dotadas de una vida jurdica propia distinta de la d
sus miembros.
Evolucin de la persona jurdica en roma-personalidad jurdica
Hasta el periodo clsico la personalidad o capacidad jurdica reconocida a las
personas jurdicas, en esta poca no lo tenan, excepto las fundaciones este si la
tena. Con el derecho bizantino se comienza a atribuir capacidad jurdica a
entidades patrimoniales. Las personas jurdicas son las agrupaciones de hombres
asociaciones y las agrupaciones de bienes-fundaciones- a las que la ley les
reconoce el carcter de sujetos de derecho.
Las asociaciones o corporaciones estn constituidas por una comunidad de
individuos y las fundaciones por un conjunto de cosas, por un patrimonio destinado
a un determinado fin.
Dentro de las universitas personarum, est el estado, la iglesia, los municipios, las
provincias, las corporaciones o asociaciones.
Especies de personas jurdicas. El fisco. Asociaciones. Fundaciones. La
hereditas iacens
Corporaciones o asociaciones, integra el grupo de universitas personarum. Este
agrupamiento de personas fue conocido desde la ley de las XII tablas. Sin
embargo, la idea del concepto de personalidad jurdica solo lleg a reconocerse
con el derecho clsico.
Fundaciones: integra el grupo de universitas rerum. Comienza a aparecer en el
derecho imperial como entes que personifican un patrimonio. adoptaron forma de
instituciones de beneficencia y de culto promovidas por el cristianismo. La
capacidad jurdica de las fundaciones se abri en el derecho justinianeo y se
estableci que los patrimonios fundacionales tenan aptitud legal para recibir por
testamento, cobrar crditos, realizar permutas, etc.
El fisco: otro ente ficticio que pertenece al grupo de la universitas rerum. El fisco
era el patrimonio imperial, pero en el bajo imperio, el fisco ya no es el tesoro del
emperador sino el patrimonio del estado y considerado un ente capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
La herencia yacente: es el nombre que recibe el patrimonio hereditario desde el
fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero. En
principio entre la muerte del causante y la aceptacin de la herencia, los bienes
hereditarios se consideraban sin dueo (res nulius). En el derecho justinianeo se
reconoce a la herencia yacente el carcter de persona y poda adquirir todas
aquellas cosas que incrementaran la herencia, as como los bienes y derechos que
estaban fuera del patrimonio del autor de la sucesin al tiempo de su muerte.
Persona jurdica: conjunto de individuos
Personas jurdicas personas morales
Universitas personarum conjunto de individuos
Universitas rerum conjunto de cosas
Universitas personal: los primeros gremios
Colegios sacerdotales
Corporaciones
Numo Pompilio creo las personas jurdicas
Requisitos:
1- tres personas como mnimo
2- un fin licito
3- un patrimonio
4- un representante
5- autorizacin del estado
fin de las personas jurdicas: hasta que finalice el plazo. Por desaparicin de
todos sus socios. Por acuerdo voluntario de ellos. Por decisin de la autoridad
estatal. En el caso de la quiebra. las personas jurdicas no se identifican con
ninguno de nosotros, tiene su propia personalidad.

UNIDAD VI: EL NEGOCIO JURIDICO

LOS HECHOS Y ACTOS JURIDICOS Qu es un hecho?

El hecho es una accin u obra de la naturaleza o el hombre. Pero ese hecho para
que tenga consecuencias jurdicas o efectos jurdicos es necesario que produzca el
nacimiento, la modificacin, o la extincin de un derecho.
Clasificacin de los hechos: Hay hechos humanos y hechos de la naturaleza. Los
hechos de la naturaleza ocurren por s mismas, los hechos humanos los creamos
nosotros. Los hechos del hombre se llaman actos jurdicos ese acto jurdico tiene
que tener un efecto a su vez ese hecho humano puede ser voluntario o
involuntario. Pero tambin los hechos pueden ser lcitos o ilcitos. Si los hechos son
lcitos son negocios jurdicos en cambio s son ilcitos son delito.
Acto jurdico: es un acto voluntario que produce el nacimiento la modificacin o
la extincin de un derecho, puede ser licito o ilcito ese acto. En cambio, en el
negocio jurdico es lo mismo, pero siempre es licito.
El gnero es el hecho, el hecho puede ser natural o humano, el hecho humano es
un acto ese acto puede ser licito o ilcito si es licito es un negocio jurdico y si es
ilcito es un delito.
El negocio jurdico es un acto voluntario es un acto jurdico (comprar, vender,
prestar, o contratar un servicio). Clasificacin de los actos jurdicos: Mortiscausa.
Formales y solemnes
El NEGOCIO JURIDICO: CONCEPTO Y CLASIFICACION
El negocio jurdico: es la manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida
a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Clasificacin: se puede clasificar segn el nmero de declaraciones de voluntad
que contiene el negocio, se clasifican en negocio unilaterales y bilaterales, las
unilaterales depende de la voluntad de un solo individuo, como el testamento. En
los negocios bilaterales intervienen dos partes, cada una de las cuales hace una
declaracin de voluntad, como el contrato. Tambin se clasifican en negocios
onerosos y gratuitos. Los onerosos son aquellos en la que la parte que adquiere un
derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin, como en la
compraventa, y es gratuito cuando la adquisicin se produce sin que exista
contraprestacin como la donacin. Se clasifican tambin de acuerdo si los efectos
del negocio se van a producir en vida de los otorgantes o si dependen del
fallecimiento del autor, se clasifican en inter vivos, como el contrato y mortis
causa como el testamento. Otra clasificacin es si los negocios son formales o no
formales. Si son formales la ley les impone a las partes el cumplimiento de ciertas
formalidades para expresar su voluntad, bajo pena, de que el negocio no exista
sino se cumple. Los negocios no formales son aquellos, en la que las partes
pueden expresar su voluntad de cualquier manera siempre que sea clara. Negocios
relativos al derecho de personas y negocios relativos al derecho patrimonial
NEGOCIOS JURIDICOS
Qu quiere decir tipificar? Quiere decir que estn definidos, estn
conceptualizados estn en las normas en una norma objetiva. El negocio jurdico
presupone un acto y un hecho detrs
Requisitos: En primer lugar, una manifestacin de la voluntad que puede ser
unilateral o bilateral. Bilateral: ej. La compra de un vehculo un contrato o un
acuerdo sobre una prestacin de un servicio que involucra dos o ms personas.
Unilateral: que solo crea una persona ej. Un testamento. Segundo requisito que
ese hecho que este dirigido al logro de un fin prctico (donacin, testamento,
contrato de locacin) y por ultimo ese fin practico tiene que estar reconocido y
amparado por el derecho.
PRESUPUESTOS DE LOS NEGOCIOS JURIDICOS Y ELEMENTOS
JURIDICOS
Los presupuestos son requisitos extrnsecos fuera del acto jurdico
LA IDONEIDAD DEL SUJETO Y DEL OBJETO
Los presupuestos son requisitos extrnsecos fuera del acto jurdico y se refiere al
sujeto, a la legitimacin o idoneidad de las partes y a la idoneidad del objeto,
referido al sujeto, tiene que ser capaz para poder realizar y ejecutar un acto
jurdico. Adems de capaz tiene que tener idoneidad o legitimacin Qu es
idoneidad o legitimacin? Por ej. El que vende tiene que ser propietario de la cosa
y el que compra tiene que ser una persona que pueda comprar, que tenga
idoneidad o que tenga capacidad para comprar, hay personas que no pueden
adquirir o comprar, como en el caso de los gobernadores que carecen de idoneidad
para comprar los terrenos que estn bajo su jurisdiccin y tambin no son idneos
para contraer matrimonio con personas del lugar que gobiernan.
Respecto de la idoneidad del objeto se refiere a que pueda estar en el comercio
(por lgica no se puede vender una plaza, un rio, un mar; son cosas excluidas del
comercio se llaman cosas extra comercio. Tiene que ser un objeto susceptible de
vender o sea de vender.
Los elementos son requisitos intrnsecos. Son esenciales,
naturales y accidentales
Los elementos esenciales y los elementos accidentales dependen de la voluntad
de las partes, sin embargo, los elementos naturales estn en el acto mismo lo
quieran o no las partes.
Los elementos esenciales: estos elementos son el acto voluntario, el contenido
y la causa. Sin los cuales no queda perfeccionado el negocio
a) Acto voluntario es el elemento que da nacimiento al negocio jurdico, el acto
voluntario es una declaracin o manifestacin de la voluntad; en la
declaracin de la voluntad, el pensamiento de las partes, el querer de las
partes se exterioriza por palabras o actos.
b) Contenido: el contenido del acto, es el precepto que contiene la regulacin
que en el hacen los sujetos de sus intereses, o sea el contenido es la
prestacin. Por ejemplo, un contrato de compraventa, el contenido consiste
 en dos prestaciones: la del vendedor, de entregar la cosa; la del comprador,
de pagar el precio de la cosa.
c) La causa: en su aspecto objetivo, es el fin practico que constituye la funcin
econmico-social. En la compraventa la causa es el cambio en el dominio de
una cosa por un precio en dinero, esta es la causa fin objetivo.
Formas de declaracin de la voluntad: La declaracin de la voluntad puede
ser expresa o tcita; es expresa cuando el acto es manifestado mediante signos
externos que puede ser la palabra o la escritura o bien por una sea o un gesto. Es
manifestacin tacita, la que nace por va indirecta como en el caso del heredero
voluntario, sin haber realizado la aceptacin de la herencia prevista por la ley, se lo
tiene por aceptante cuando realiza actos que evidencian su calidad de tal, como
por ej. Si pagara las deudas del causante. La declaracin puede ser tambin
recepticia y no recepticia. Es recepticia la que tiene que llegar a conocimiento de
la persona a la que est destinada y ser aceptada por ella, como en los contratos
que se perfeccionan por acuerdo de voluntades de los sujetos. Es declaracin no
recepticia la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente, como
el testamento.
El silencio en principio carece de eficacia para crear un vnculo jurdico, excepto en
los casos determinados por la ley, ej. cuando el paterfamilias tena que dar su
consentimiento para la celebracin del matrimonio de la hija, se la consideraba
dado si, conociendo la unin no se opona. Tambin se la consideraba como
manifestacin de la voluntad al silencio, cunado las partes as lo hubieran
convenido. La declaracin de la voluntad poda ser emitida por otra persona por un
tercero siempre que la solemnidad del acto no lo impidiera, esta persona es un
intermediario o nuntius.
La representacin: es el medio jurdico en virtud del cual la persona que emite o
recibe una declaracin de voluntad es distinta de aquella en la que, se van a fijar,
los efectos del negocio. Esta representacin puede ser legal o convencional;
representacin legal es en el caso de tutores y curadores, y convencional como por
ej. el mandato.
Tambin puede ser representacin directa o inmediata, es en la que el
representante obra en nombre y por cuenta del representado. Otra es,
representacin indirecta o mediata, en la que el representante obra por cuenta del
representado, pero en nombre propio, lo cual hace que los efectos del negocio se
produzcan en favor o en contra del representante.
Concordancia entre la voluntad interna y manifestacin de
voluntad.
la voluntad declarada es el medio para comunicar la voluntad interna. Cuando
ambas coinciden no hay duda al respecto ya que nos encontramos ante una
situacin "normal". Pero puede pasar que la voluntad declarada sea diferente a la
voluntad interna, es decir, que lo manifestado por la persona sea distinto a lo
querido por l.
Vicios de la voluntad. Vicios consientes de la voluntad. Vicios
inconscientes de la voluntad
Hay falta absoluta de voluntad cuando la declaracin se da bajo la amenaza de
una violencia fsica. Manifestacin inconsciente, cuando se interpretan como
manifestacin un gesto o una sea no dirigidos a crear un negocio jurdico, en este
caso el negocio es nulo. En el caso cuando una persona exterioriza una
manifestacin equivocada de su voluntad interna, por propia equivocacin al
manifestarse
Hay manifestacin consciente diversa de la voluntad real en las declaraciones
hechas en broma, que carecen de validez jurdica. Simulacin: consiste en una
manifestacin de voluntad conscientemente y dirigida a un fin diferente del propio
del negocio; con la intencin de conseguir los efectos de un negocio distinto del
simulado por ej. cuando se oculta una donacin bajo apariencia de compraventa
VICIOS DE LA VOLUNTAD: ERROR, DOLO, VIOLENCIA
Error: es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica. Error e
ignorancia son sinnimos en el derecho romano, la ignorancia es un estado
negativo de conciencia que implica la falta de todo conocimiento. Paulo distingue
entre la ignorancia de hecho y la de derecho. La ignorancia de hecho es el
desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho. Y la ignorancia de
derecho es el completo desconocimiento de una regla jurdica, del significado o de
su aplicacin.
Savigny; estableci la diferencia entre error de hecho y error de derecho, el error
de derecho no es excusable.
En el caso del error de hecho hay varias clases: una es el error in negotio: es el que
recae sobre la naturaleza del negocio que las partes celebran, como en el caso de
que una persona entregara a otra una cosa en donacin y esta entendiese que se
la haba dado en prstamo. Otra clase es el error in persona, es cuando se celebra
un negocio con persona distinta de aquella con la que se entenda contraerlo, por
ej. a un artista famoso se le encomienda realizar una obra, el error es esencial y
por lo tanto el negocio es nulo. Tambin est el error en el objeto, es el que se
refiere a la identidad del objeto, como en el caso, cuando se confunde un fundo
con otro. Error in substantia, es el error sobre una caracterstica del objeto o sobre
una cualidad ej. cuando se compra plomo por oro.
Hay otros errores, al no alterar la esencia de la relacin jurdica, no producen la
nulidad del negocio jurdico. Estos son los errores accidentales, puede haber un
error en la cualidad sobre un objeto identificada en su gnero o el error en la
cantidad, cuando recae sobre el peso, medida o cantidad de la cosa.
Dolo: es otro de los vicios dela voluntad, el dolo es una conducta maliciosa y
fraudulenta que hace caer en engao o error a una persona. Para los romanos
haba dos clases de dolo, el dolo malo, es el que se configura como vicio de la
voluntad al atentar contra la intencin del sujeto y el dolo bueno consiste en las
simples sutilezas usadas en el comercio cotidiano, como la alabanza exagerada de
la propia mercadera que hace quien pretende venderla. (actio doli).
Tambin la voluntad puede estar viciada por la violencia fsica o moral. La violencia
fsica excluye absolutamente la voluntad y hace que el negocio sea nulo de pleno
derecho. La violencia moral es la creacin de una situacin de miedo, bajo la
amenaza de sufrir un mal grave e inminente. Pero para el derecho civil, esto no
invalidaba el negocio. Solo en la poca del derecho honorario, el pretor crea
medios para lograr la anulacin de estos negocios, que tienen vicios en la
voluntad. (actio quod metus causa).
Los elementos naturales son independientes de la voluntad. Hay dos
elementos naturales, las garantas de eviccin y los vicios redhibitorios
1- Garantas de eviccin: cuando vendo algo tengo que garantizar, se da en el
caso, cuando un tercero quiere pretender derecho sobre el objeto que vend
a otra persona y tengo que defender al comprador.
2- Vicios redhibitorios: son vicios ocultos de la cosa
Elementos accidentales. Condicin. Trmino. Modo.
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el a fin de variar
su contenido o el momento en que va a comenzar a producir sus efectos o
subordinar su eficacia, a un acontecimiento o hecho. Estos elementos accidentales
son, el termino, la condicin y el modo
Condicin: es un acontecimiento futuro e incierto (no se sabe si va a ocurrir o no).
Es una declaracin accesoria de voluntad por la que las partes hacen depender el
nacimiento o la cesacin de los efectos del negocio.
La condicin puede ser suspensiva o resolutoria. Se llama condicin suspensiva
aquella en virtud de la cual se hace depender la produccin de los efectos de un
negocio del cumplimiento de la condicin (te dar 100 si viene una nave de Asia).
Condicin resolutoria es aquella por la cual se hace depender la extincin o
resolucin de los efectos del negocio del cumplimiento de la condicin. (te entrego
la propiedad de este fundo hasta que regrese de la guerra.
Se consideraba cumplida la condicin, si el sujeto obligado impeda dolosamente la
produccin de ella. Las causas del acontecimiento a las que est supeditada la
condicin, se puede clasificar en potestativas, casuales y mixtas. Las potestativas
son aquellas que dependen exclusivamente de la voluntad de una de las partes.
Son condiciones casuales, cuando el hecho es independiente de la voluntad de los
sujetos.
Termino: es un acontecimiento futuro y cierto (fecha fija, determinada o
determinable.
El termino lo mismo que la condicin puede ser suspensivo o resolutorio.
Suspensivo cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el
acontecimiento cierto se produzca. Resolutorio, si los efectos del negocio cesan o
se resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto. A diferencia de la condicin, el
termino se refiere a un acontecimiento cierto que se sabe con certeza que ocurrir.
Hay distintas clases de termino: uno es el trmino que se sabe que llegara y
cuando llegara, una fecha del calendario. Otra es que se sabe que llegara, pero no
cuando, por ejemplo: el da de la muerte de Ticio. El trmino que se desconoce si
llegara, pero sabe el momento de la llegada: el da que Ticio cumpla 50 aos. Y por
ltimo en el que se desconoce si llegara y cuando llegara, por ejemplo, el da que
se case Ticio.
plazo
t. inicial t. final
modo: es la imposicin de un determinado comportamiento al beneficiario de una
liberalidad (ej. Una donacin), una donacin de un terreno a la municipalidad, con
una condicin, que construya una plaza.
En el derecho romano la liberalidad es un deber tico sino se cumple no se afecta
el negocio jurdico. En el derecho clsico se poda exigir mediante un
procedimiento, en la poca de Justiniano se poda exigir el cumplimiento o
devolucin.
INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO: NULIDAD Y ANULABILIDAD
Es un vicio jurdico, es nulo o a nulidad desde el inicio. Cuando se produce la
incapacidad de derecho o, de hecho.
Error: por incapacidad de hecho o derecho. Dolo: conducta maliciosa que hace caer
en error o engao. Violencia: moral y fsica
El negocio jurdico es nulo cuando desde su nacimiento, no produce ningn
efecto jurdico. La nulidad se produce, en virtud del propio derecho objetivo (ipso
iure), el cual le niega al negocio eficacia jurdica por carecer de alguno de sus
presupuestos o elementos esenciales.
Se considera negocio anulable, a pesar de estar integrado por sus
presupuestos y elementos esenciales, alguno de ellos est afectado por algn vicio
que permite impugnar su validez con eficacia retroactiva. Para hacer posible la
anulabilidad, se puede hacer a travs de la exceptio o sea por medio de la
excepcin
Causas de ineficacia: puede ser por la falta de capacidad jurdica del sujeto o de
su capacidad de obrar y la falta de idoneidad del objeto. Se vulnera los
presupuestos de validez del negocio. La invalidez puede ser tambin por algn
vicio en los elementos esenciales como la voluntad o la causa en caso que se
violaran las formas prescriptas por la ley.
Convalidacin y conversin del negocio jurdico
en principio para el derecho civil el negocio invlido no poda producir efectos
jurdicos (lo que es vicioso desde su inicio no pude convalidarse con el transcurso
del tiempo). En la poca del derecho honorario se admiti la posibilidad de que el
negocio se convalidara cuando las partes estuvieran de acuerdo en confirmarlo o
ratificarlo con el fin de sanear sus vicios. Los casos de convalidacin, est el
gobernador de provincia que se hubiera casado con una mujer de su jurisdiccin y
que, si subsista en las nupcias al trmino de su mandato, haca con ello eficaz el
matrimonio prohibido.
La conversin del negocio jurdico, tena lugar cuando un negocio jurdico nulo
poda los mismos efectos que otro negocio de tipo distinto, como por ejemplo el
testamento nulo, poda valer como codicilo.
Hay un principio bsico. Cuando alguien transfiere derechos de una persona a
otra quien transmite el derecho lo pasa a otra persona de acuerdo a lo que tiene es
decir que nadie puede transferir a otro sobre un objeto un derecho mejor o ms
extenso del que tiene
Qu se hace cuando se adquiere o se obtiene algo?
Adquirir es incorporar un derecho a nuestro patrimonio, ese derecho puede ser
originario o derivado.
Cundo un derecho es derivado sobre una cosa? Es derivado cuando yo lo
adquiero de otra persona
Cundo un derecho es originario sobre una cosa? Una cosa abandonada por su
dueo, o una cosa perdida que nadie la reclama
Res nulium (cosa de nadie). Res deredita (cosa abandonada por su dueo)
cundo cambia un derecho adquirido? Cuando cambia sus propiedades. Objetiva:
cualitativa, cuantitativa. Subjetiva: cambio de sujeto o por multiplicacin

UNIDAD VIII: LA FAMILIA Y EL DERECHO DE

FAMILIA. PARENTESCO
LA FAMILIA
Qu es la familia? Es el conjunto de dos o ms individuos ligados entre s por
vnculos colectivos recprocos e indivisibles de matrimonio, de parentesco o de
afinidad Por qu son colectivos? Porque son muchas personas Por qu son
recprocos? Padre-hijo, hijo-padre
Solo con los glosadores cuando comenz a delinearse el derecho de familia, como
un conjunto normativo autnomo.
La institucin de familia, cuyas partes son: el parentesco, la patria potestad y
el matrimonio.
El paterfamilias tenia poderes absolutos de orden poltico, judicial, y religioso. La
caracterstica de la familia romana fue el sometimiento de todos los miembros a
una sola autoridad del paterfamilias.
Paterfamilias es cabeza libre, persona que no est sometida a potestad alguna. El
vocablo paterfamilias aluda a una situacin de independencia jurdica. Los
miembros de la familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba
filiusfamilias, pero filius no significaba procreado, ni equivala a hijo.
La familia propia iure es definida por Ulpiano: llamamos familia a muchas
personas que, o por naturaleza, o de derecho, estn sujetas a la potestad de uno
solo.
A la muerte del pter, no por ello el vnculo agnaticio se extingua, aunque muerto
el padre de familia, cada uno tiene familia propia, sin embargo, todos los que
estuvieron bajo la potestad de uno solo sern llamados de la misma familia.
Actio familiae ercicundae: la accin de divisin de los bienes hereditarios
La mancipacin del deudor en favor del acreedor Qu significa esto?
Por lo general el filius familia era quien realizaba los negocios jurdicos, como el
paterfamilias prcticamente no haca nada, era como un rey, pero el paterfamilias
era quien autorizaba la realizacin de esos negocios jurdicos por parte del
filiusfamilia, si el filiusfamilia se exceda de los lmites de la autorizacin o no
cumpla entregando lo que se oblig a entregar, el paterfamilias (acreedor) le
poda exigir al paterfamilias (deudor) que le pagara con el filiusfamilias que
intervino en la negociacin de modo tal que de esa forma el paterfamilias
(acreedor) lo incorporaba a su familia al filiusfamilia deudor en calidad de
mancipado o sea que responda con su persona el filiusfamilia deudor (poca
antigua) con el advenimiento del cristianismo va desapareciendo.
En pocas palabras los mancipados son las personas incorporadas por el
paterfamilias por el pago de una deuda.
Quines son los alieni iuris? Los filius, la mujer, los dados en mancipium y los
esclavos
Segn Ulpiano: la familia estaba integrada por personas y por cosas era lo que se
llamaba la casa es la (domus) casa, morada y por extensin la unidad domstica y
econmica (en principio). En la poca de Justiniano desaparece y la familia deja de
estar integrada por cosas, solo se va integrar por personas. La caracterstica del
derecho romano es que toda la familia va a depender del paterfamilias: es una
cabeza mayor libre, persona que no est sometida a ninguna potestad, tiene
dominio sobre las cosas y las personas. Todo se encuentra bajo el poder del
paterfamilias el paterfamilias es el nico sui iuris, todos los dems son alieni iuris.
Toda esa gran familia a su vez provena de otra familia de un tronco comn que
sera la gens.
Concepto de Gens
La gens es una familia de antigua data edad, primera familia, que de esa familia
nacieron un montn de sui iuris (montn de hijos) esos hijos muerto su
paterfamilias, todos los que dependan de l van a quedar como sui iuris y van a
ser cabeza de otra familia o sea la familia (A) supongamos tiene 10 hijos (sui iuris)
supongamos esos sui iuris forman 10 familias todas esas 10 familias van a
depender del tronco comn que era (A) esa gran familia se va a formar con todo,
esa va a ser la gens. La gens era la primera forma de gobierno que hubo en roma
antes que los emperadores, antes que los gobernadores.
Es de antigua data, es un parentesco comn a todo ese grupo de familia. Pero
estn emparentados por la va del varn no por la va de la mujer, porque la mujer
es principio y fin de su propia existencia no tiene filiusfamilia, tiene parentesco por
sangre, pero la mujer no puede ser cabeza de ninguna familia. El nico que puede
ser cabeza de familia es el hombre y el parentesco viene por la va del hombre.
En un sentido amplio la familia est integrada por un parentesco siempre por lnea
masculina.
La familia ms chiva que hay es el de marido y mujer. Cuando muere el
paterfamilias todos los alieni iuris se convierten en sui iuris y si luego van a
constituir una familia esa familia no entra en otra familia, sino la primera que van a
tener (familia origen).
Hombre y mujer alieni iuris convertidos en sui iuris, hombre y mujer que
constituyan la primera familia esa es la familia ms pequea.
Potestades del paterfamilias Cmo es la autoridad del paterfamilias?
Es la mxima autoridad, comprende, la patria potestad, la manus maritalis, la
dominica potestas y el patronato.
La patria potestad es el poder que tiene el paterfamilias sobre todos los alieni iuris.
Sobre la mujer manus maritis
Sobre los esclavos dominica potestas
Y sobre los emancipados el patronato. La nica posibilidad que tena un filius
familias para salir de esa familia y constituir otra era por la va de la emancipatio.
Emanciparse quiere decir salir de la familia para ir a constituir su propia familia.
El paterfamilias pierde la patria potestad sobre el que se emancipa, pero conserva
el patronato. Si uno, un varn se va de la familia, se emancipa esa patria potestad
se va a convertir en patronato. Esos son los poderes que tiene el paterfamilias
sobre cada una de las personas que estn bajo su poder (los filiusfamilia, la mujer,
los esclavos y el emancipado).
El patronato: era, se lo requera para ciertos negocios que poda realizar el filius
familia entre los 14 y 25 aos. Entre los 14 y 25 aos los filius familia tenan una
capacidad relativa.
Porque en principio despus de cumplidos los 14 aos el varn poda directamente
contratar, pero generalmente cuando lo embromaban se peda la nulidad del
negocio que haba realizado y se declaraba por el pretor la nulidad. Entonces nadie
quera contratar con un menor de 25 aos emancipado, entonces el paterfamilias
le deba completar la personalidad por va del patronato Qu es el patronato? Es
como una patria potestad, pero atenuado
Clases de familias
Tenemos dos clases de familias. Familia de propio iuris y los comune iuris, este
ltimo es lo que da origen a la sociedad colectiva.
El propio iuris son todas las personas sometidas a la patria potestad, a la manus y
la dominica potestas sobre los esclavos del paterfamilias, esa familia es propio
iuris.
Pero cuando esa misma familia, muere el paterfamilias ah se da la comune iuris,
esa comune iuris va a ser origen de la sociedad colectiva.
Tenemos dos clases de alieni iuris: Los alieni iuris libres y los alienni iuris no libres.
Los no libres son los esclavos y los dados en mancipi, todos dependen del
paterfamilias. Pero los que han nacido de padre y madre libres, son libres.
La gens o sea la domus (casa) era una sociedad de carcter religioso y de carcter
civil.
De carcter religioso porque tena su culto, su culto era la sacra privada y sus
divinidades. Los dioses lares y los dioses manes. Los lares identificados con el
fundador de la ESTIRPE y los manes son las almas de los antepasados.
Es tambin una sociedad de carcter civil por que el paterfamilias era un
magistrado domstico, tena facultad para aplicar penas, esas penas podan ser la
exclusin de la domus (casa) o sea echarlos de la casa, poda ser la flagelacin
(golpes), la prisin y la muerte, todas esas atribuciones tena el paterfamilias, esto
en principio todas estas facultades, drsticas, se van atenuando con el cristianismo
El paterfamilias no era necesario que tuviera hijos de l, podan ser de otro y los
traa por va de la adopcin y la adrogacin o inclusive poda ser por esta otra
manus. Poda ser que los hijos esa gente trada a la familia por adopcin o
adrogacin poda casarse, si los hijos varones traan a la mujer a la familia.
El parentesco: es un gnero de relacin permanente entre dos o ms personas
que estn unidas por lazos de sangre, o por la ley (la adopcin y la adrogacin)
Los dos tipos de parentesco que tenemos son los agnados y los cognados. Los
agnados es un vnculo civil de derecho y los cognados son de sangre. La mujer en
el matrimonio cum manum, la mujer sale de su familia y va a la familia del marido
de modo tal que va a tener el doble parentesco, el parentesco civil con el marido y
la familia del marido y el parentesco de sangre con su familia, con su padre, madre
y hermanos.
Entonces la agnacin es un vnculo de derecho civil romano es toda persona que
est sometida al poder marital o familiar del paterfamilias.
Ej. De la agnacin entre paterfamilias y la mujer casada cum manum, entre los
descendientes por lnea del varn. Los hijos del matrimonio varn y mujeres, los
descendientes de los hijos, los nietos. Las mujeres de los hijos cum manum, las
mujeres de los nietos cum manum, los trados por el pter por va de la adopcin,
los trados por el pter por va de la adrogacin.
Los hijos nacidos fuera del matrimonio quedaban excluidos a menos que fueran
trados por va de la adopcin. Se dejaba de pertenecer a la familia por va de la
emancipacin o por va de matrimonio cum manum.
Computo del parentesco: el parentesco por cognacin poda ser de dos formas,
por lnea recta o por lnea colateral.
El parentesco en lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de
otras. La lnea recta puede ser ascendente (abuelo, bisabuelo, etc.) y descendente
si baja hacia las personas por el procreadas (hijo, nieto, etc.). el parentesco por
lnea colateral, es el constituido por las personas que no descienden unas de otras,
sino de un autor o tronco comn (hermanos-primos; tos y sobrinos).
Con la regla de que cada generacin representa un grado. En la lnea recta
ascendente el padre se halla en primer grado, el abuelo en segundo, etc. Mientras
que en la descendente el hijo en primero, el nieto en segundo, etc.
En la lnea colateral se contaba sumando el nmero de grados desde la persona
cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco comn y desde all se descenda
al otro pariente. As los hermanos son colaterales en segundo grado, porque
ascendiendo al progenitor comn-el padre-hay un grado y descendiendo al
hermano otro o sea dos. Los primos hermanos que tienen por ascendiente comn
al abuelo son colaterales en cuarto grado.
La adopcin: se da sobre un filiusfamilia alieni iuris
La adrogacin: se da sobre un filius familia sui iuris. Cundo puede haber un filius
familia sui iuris? Cuando muere el paterfamilias
Derecho de familia, los romanos no saban, no distinguan, no lo consideraban un
grupo autnomo. Este grupo autnomo tena varias partes constitutivas: el
matrimonio, el parentesco y la patria potestad.
Qu quiere decir gentilicio? La palabra gentilicio proviene de gens y de ah el
segundo nombre de cada uno de los romanos corresponda a ese gentilicio y se
distingua de familias que venan de otros lugares y que no eran de esos pueblos
originarios.
Las familias en aquella poca algunas se mudaban de un lado a otro, no se
quedaban en un solo lugar, eran los llamados nmadas y algunos eran sedentarios
de ese modo llegaban a roma grupos de familia que venan de otro lado, esas
familias en principio eran excluidas y no caan bajo el imperio del derecho romano.
Hay parentesco por cognacin (sangre) y por agnacin (ley) y tambin por
afinidad, cuando el hombre o mujer se casa (cuado-suegro).
La gentilidad es el nexo que una a todos los miembros de una gens (gentilidad).
Todos los que dependen del paterfamilias estn unidos por el vnculo de agnacin
(solo lnea paterna) que es un vnculo civil, en cambio la cognacin es el
parentesco por vinculo de sangre, el parentesco por cognacin proviene de la
sangre y puede ser de la madre o del padre. En cambio, el parentesco por afinidad
es el parentesco que se crea entre los cnyuges y los familiares del cnyuge, ya
sea de la mujer y tambin del varn, con sus familiares (suegro- yerno, etc.).
Concepto La patria potestad: es el conjunto de poderes que el paterfamilias
ejerca sobre personas libres que constituan la comunidad familiar.
La patria potestad es el poder sobre descendientes y extraos por adopcin y
adrogacin. El modo normal de entrar en familia es el nacimiento.
Patria potestad formas de adquisicin: el nacimiento era la forma
natural de crear la patria potestad y as quedaban bajo la potestad del
paterfamilias, sus hijos procreados y los hijos legtimos de sus descendientes
varones que estuvieran bajo su poder familiar. Tambin se poda adquirir la patria
potestad sobre los hijos nacidos en concubinato, por va de la legitimacin. Y por
ltimo se poda adquirir la patria potestad sobre personas extraas a su familia,
esto es la adrogacin y la adopcin
En el derecho civil se reconoca el (iustum) y el (iniustum) o ilegitimo. Los iustus
nacidos dentro de los 180 das de celebrado el matrimonio y 300 das despus de
disuelto la nupcia. Los iniustus los nacidos antes de los 180 das y despus de los
300 das, pero eran susceptibles porque nacan fuera de ese lapso de los 180 y 300
das era factible que los llevara luego a travs de la legitimacin (en el derecho
civil).
En el derecho clsico los filius naturales nacidos dentro del matrimonio, los filius
adoptivos nacidos fuera del matrimonio y los filius espurios tambin nacidos fuera
del matrimonio.
Adoptivo: es el que ingresa por va de la adopcin
Espurio: no ingresa a la familia porque se considera que no es legtimo esta fuera
de la familia.
En el derecho justinianeo tenemos los liberi naturales nacidos del concubinato y
los espurios (sin padre legal), nacan sui iuris. El pter familias tena varias
potestades, una potestad religiosa, potestad poltica, jurdica y econmica. Eran los
dueos de todas las personas y cosas que estaban bajo su poder (domus-casa).
Potestad religiosa era sumo sacerdote ante l se realizaban todas las ceremonias
religiosas. Poder jurdico poda enjuiciar y condenar a sus filius familias, a las
personas que dependan de el con condenas altsimas. Poder econmico el
solamente manejaba lo relativo a la economa
Todo lo que podan adquirir los filius familia y los esclavos en principio iba a parar
al patrimonio del paterfamilias luego con el tiempo les reconoci a sus hijos (filius
familia) y a sus esclavos le reconoci un pequeo capital en dinero y tambin en
bienes es lo que se llamaba (el peculio)
El poder sobre la mujer se llama manus
El poder sobre los filius familias ya sea los filius trados por va de adopcin o por
legitimacin se llama patria potestad. El poder sobre los esclavos domenica
potestas. La mancipium era el poder que adquira sobre las personas que reciba
en pago de una deuda, o sea los dados en macipium.
El patronato es el poder sobre los emancipados.
El mancipium se da cuando el paterfamilias no pagaba la deuda contrada por el
filius familias, entonces le entregaba al filius familias en mancipium al acreedor
paterfamilias, y lo reciba en calidad de mancipium, por el pago de una deuda.
Legitimacin La legitimacin no exista en los primeros aos de roma va aparecer
recin en el derecho post clsico en virtud de la influencia del cristianismo. Fue
para solucionar los problemas que traa la filiacin ilegitima. La que esta fuera del
matrimonio (fuera de las justas nupcias)
Legitimacin: es el medio por el cual el hijo natural alcanza el carcter legitimo
(naturales son los que estn fuera del matrimonio)
Requisitos para la legitimacin: Que los padres obtuvieran unidos en concubinato,
que el padre no estuviera casado, que no nacieran de parientes en grados
prohibidos, que no fueran espurios. Eran espurios hasta los hijos de los actores
(inclusive no les permitan que contrajeran matrimonio con ciudadanos romanos)
Las formas de legitimacin son 3. Por subsiguiente matrimonio, por oblacin a la
curia y por rescripto del prncipe
Subsiguiente matrimonio, si los padres estaban en concubinato contraan
matrimonio legitimaban a sus hijos, no se poda legitimar a los adulterinos ni
incestuosos ni sacrlegos
Por oblacin a la curia (la curia era una nobleza similar a los senadores, los
encargados de cobrar impuestos) de modo tal que si un hijo era encargado de
cobrar impuestos porque ingresaba a la curia eso lo legitimaba. Tambin si la
mujer se casaba con un decurin (un decurin era uno de los que integraba la
curia)
Por rescripto del prncipe (son una de las constituciones imperiales), los rescriptos
del prncipe eran las respuestas que daba el prncipe a preguntas que le formulaba
la gente o que le formulaban los magistrados. El padre que no tuviera hijos
legtimos poda solicitar al emperador la legitimacin de sus hijos naturales, se
conceda previa informacin sumaria (juicio pequeo) que tena los efectos del
subsiguiente matrimonio.
LA ADOPCION La incorporacin de personas realizadas por el paterfamilias
(incorporaba a las personas a su familia mediante la adopcin y la adrogacin)
La adopcin era de personas alieni iuris y la adrogacin de sui iuris
Quien quera dar un hijo en adopcin concurra con el adoptante al pretor le
presentaba al pretor y lo venda tres veces, la tercera vez que se lo venda el
paterfamilias comprador lo reclamaba como hijo propio, sino haba oposicin se
produca la adopcin.
La adrogacin es un acto rodeado de formalidades, primero se haca una
informacin sumaria (pequeo juicio) labrada por los pontfices acerca de la
necesidad de la adrogacin.
Un sui iuris menor no tena la voluntad de oponerse entonces forzosamente
intervenan los pontfices y hacer una sumaria informacin para determinar la
necesidad de la adrogacin, producan luego un dictamen favorable de la curia
reunida en comicio; las mujeres no podan participar en el comicio, no podan las
mujeres a drogar, tampoco podan ser adrogadas, recin a partir del ao 286 se
admiti esa posibilidad, a su vez los menores impberes (menores de 7aos) no
podan ser adrogados recien con Antonino Pio (emperador) recin ah se dio esa
posibilidad
Qu condiciones se requera? Primero consentimiento del adrogante, segundo el
adrogante deba ser mayor de 60 aos, tercero deba carecer de hijos varones,
deba tener una posicin social superior y no poda adrogar ms de una persona
Cul es el efecto de la adrogacin? El adrogado con su familia caen bajo la patria
potestad del adrogante van a mutar de culto, tena un culto segn su familia pasa
a otro culto, cambia tambin la familia y la gens
EXTINCION DE LA PATRIA POTESTAD Cmo se extingue la patria
potestad?
En principio la patria potestad tena carcter perpetuo. Por esta razn no se
extingua cuando el filius llegaba a la mayora de edad, llegaba a la mayora de
edad y segua bajo la patria potestad del paterfamilias se extingua la patria
potestad por la muerte del paterfamilias, por la capitis deminutio (mxima y
media) por elevacin del hijo menor a la categora de sacerdote de jpiter, por
elevacin de la hija mujer a la categora de virgen vestal, tambin en la
designacin del hijo en el consejo imperial, si lo adoptaba otra familia (se da sobre
los alieni iuris), (la adrogacin se da sobre los sui iuris) y por ltimo el matrimonio
cum manum; la mujer sale de su familia e ingresa en la familia del marido por eso
el paterfamilias de ella pierde la patria potestad para drsela a la patria potestad
del padre del marido. Haba matrimonios cum manum y matrimonio sin manum
En el matrimonio cum manum la mujer sale de su familia e ingresa con todos sus
bienes en la familia del marido.
En el matrimonio sin manum sale la mujer sola y no pierde su origen de su familia
a punto tal que no lleva todos sus bienes, como la lleva el cum manum, ah
desaparece su anterior filiacin y toma una nueva filiacin pierde todos los
derechos de su familia.
PECULIO En principio el nico titular de derechos patrimoniales era el
paterfamilias, nadie ms que el paterfamilias era dueo de las cosas que estaban
bajo su poder. Los filius familia no podan tener nada, ni los esclavos tampoco, ni
las mujeres tampoco. Pero con la influencia religiosa, como los negocios jurdicos
eran realizados exclusivamente por los filiusfamilias y los esclavos (el paterfamilias
era con un rey no haca nada) con la influencia del cristianismo se les empez a
reconocer a los filius familia y a los esclavos un pequeo patrimonio constituido
por dinero y por algunos bienes eso se llam (peculio).
El peculio: es la titularidad de ciertos bienes por los filius familia y los esclavos,
bienes entregados por el paterfamilias.
Cuntas clases de peculio hay?
El peculio profecticio: que es el dinero u otros bienes que provenan del
paterfamilias
En la poca de Augusto (primer emperador) Augusto crea el:
Patrimonio castrense: que eran los que provenan de los que prestaban servicios al
ejrcito. Lo que el filius familia o el esclavo ganaba en las fuerzas armadas en los
ejrcitos era el peculio castrense
El peculio cuasi castrense: aparece en la poca de Constantino, en qu consista
el peculio cuasi castrense? Sueldos por trabajo en el palacio imperial, con cualquier
cargo pblico que realizaban, los que ejercan profesiones liberales, los que
seguan la carrera eclesistica, las donaciones del emperador o su esposa todo eso
era el peculio cuasi castrense
El peculio adventicio: en la poca de Constantino ampliado en la poca de
Justiniano, eran bienes provenientes de los ascendientes maternos o sea
heredados de la madre

UNIDAD IX: MATRIMONIO ROMANO Y

REPRESENTACION DE LOS INCAPACES
Que eran las justas nupcias? Las justas nupcias eran solamente de los romanos o
sea solo tenan derecho los ciudadanos romanos a contraer matrimonio (entre
ciudadanos romanos).
Matrimonio. Concepto Segn modestino es la unin del varn y la mujer que
comprende el comercio indivisible de la vida, comunicacin de los derechos divinos
y humanos.
Segn las institutas de Justiniano: es la unin del varn y la mujer que comprende
el comercio indivisible de la vida.
Al contraer matrimonio en ese momento la promesa era para toda la vida (pero
exista el divorcio). El matrimonio comprende un aspecto material y un aspecto
espiritual. No necesariamente tienen que procrear, pueden procrear o no. Es una
institucin del derecho natural
Cules son los elementos? Un elemento material que es la cohabitacin, la
esposa debe estar a disposicin del marido y que le guarden respeto.
El elemento espiritual es la intencin de ser marido y mujer, el reciproco trato
entre los cnyuges.
El honor matrimoni: es el comportamiento de los cnyuges frente a la sociedad
(esto es para distinguir del concubinato) el concubinato es oculto y el matrimonio
es pblico.
LOS ESPONSALES
Los esponsales concepto: es una promesa de matrimonio futuro realizada por
los futuros cnyuges o por sus paterfamilias. Esponsales deriva de sponsio,
contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa.
En principio el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una accin de daos
y perjuicios, que se traduca en el pago de una suma de dinero.
En el derecho clsico los esponsales tenan un carcter ms tico-social que legal,
especialmente por falta de accin para exigir su cumplimiento. En cuanto a la
capacidad de los prometidos, eran los mismos requisitos e impedimentos que para
el matrimonio.
En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los
esponsales, por influencia del cristianismo se estableci un rgimen especial para
los regalos que solan hacerse los prometidos a partir de Constantino se
configuraron como una donacin con la condicin de que el matrimonio se
celebrara; si las nupcias no se contraan podan ser recuperados. Los esponsales se
disolvan por la muerte o capitis deminutio mxima de uno de los prometidos o por
algn impedimento matrimonial
Los esponsales elementos: El consentimiento la promesa de matrimonio y de su
aceptacin. Objeto: El objeto ser el de contraer matrimonio.
CLASES DE MATRIMONIOS
MATRIMONIO CUM MANU
Manus maritis, era una de las potestades que poda ejercer el paterfamilias sobre
la mujer.
Una forma de matrimonio era el matrimonio cum manu, en la cual la esposa
pasaba con todo su patrimonio y se transmita al pter, realizndose una sucesin
universal inter vivos y se haca filiusfamilia y quedaba sometida al nuevo pter o
bien ocupaba el lugar de hija si su cnyuge era el pter, o de nieta
La manus no naca por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un
acto formal para que el marido adquiriera tal potestad, la manus era el poder del
pter familia o el marido sobre la mujer esa manus se adquira con formalidades,
pero el matrimonio no tena formalidades, y eran tres la confarreatio, la
coemptio y el usus.
Confarreatio: a la confarreatio la aboli tiberio; la confarreatio era una ceremonia
religiosa ante el sumo pontfice y el sacerdote de jpiter y 10 testigos, ambos se
hacan reciprocas interrogaciones.
La coemptio: era como una especie de mancipatio, la mujer se venda o auto
venda al marido (matrimoni causa), esta venta era distinta de la mancipatio
porque era (matrimoni causa) a consecuencia o causa del matrimonio.
Usus: uso interrumpido del poder del varn sobre la mujer, el marido adquira la
manu por el usus, reteniendo a la mujer en posesin durante un ao. Las XII tablas
estableci que se poda interrumpir el plazo, aun cuando estaba interrumpido
pasaba cierto tiempo se adquira la manus
MATRIMONIO SINE MANU
A la par del matrimonio cum manu estaba el matrimonio sine manu. En el
matrimonio sine manu el marido no tena poder alguno sobre la mujer, esta
quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las
nupcias, si era alieni iuris, cuando contraa matrimonio, continuaba sometida a la
potestad de su padre, si era un sui iuris, deba nombrrsele un tutor.
La manus maritalis concepto: es el poder que se ejerca el marido o el pter
familias sobre la mujer, a consecuencia de las justas nupcias. La forma de
adquisicin de la manus fue a travs de tres modos: la conferreatio, la
coemptio, y el usus

PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO Cules son los requisitos del

matrimonio?
En primer lugar, una aptitud fsica y una aptitud jurdica. La aptitud fsica, la
mujer 12 aos el varn 14 aos. La aptitud jurdica: libres y ciudadanos romanos
que tienen el derecho a contraer matrimonio (cum nulium)
El matrimonio entre peregrinos no lo es para el derecho quiritario, pero si lo es
para el para el derecho de gentes, por eso estas no son justas nupcias, solamente
las justas nupcias son de los romanos
Prohibicin de contraer matrimonio entre patricios y plebeyos, hasta la (ley
canuleia del ao 445 a.c. hasta ah estaba la prohibicin de contraer matrimonio
entre patricios y plebeyos a partir del ao 212 de la ley canuleia se poda
contraer matrimonio entres estos. Entre ingenuos y libertos tampoco era factible el
matrimonio hasta mediados de la repblica y entre el gobernador de una provincia
y las mujeres de esa provincia. Cul es la finalidad del matrimonio?
La finalidad del matrimonio es constituir una comunidad de vida, no es un contrato
sino una relacin fctica creadora de un status de marido y mujer.
Que se requiere para el matrimonio, se requiere el consentimiento de los
contrayentes, del paterfamilias o del abuelo en caso de oposicin injustificada
interviene el magistrado si el paterfamilias no da la autorizacin para contraer
matrimonio la puede dar el magistrado por medio de un sistema que se llama la
venia supletoria.
Los presupuestos del matrimonio
La capacidad jurdica, la capacidad sexual posibilidad de procrear, el
consentimiento de los contrayentes si era sui iuris no haca falta, si era un alieni
iuris lo daba el pter familias.
Segn la costumbre de roma desde los 12 aos la madre sus parientes le buscaban
pareja a la mujer siendo recomendable el matrimonio a los 16 y 17 aos los
mdicos aconsejaban 18 aos a los 19 aos las mujeres se consideraban
solteronas a los 20 aos el celibato, los varones vara segn la clase social, no era
recomendable que contrajeran matrimonio antes de los 18 aos, a los 25 aos se
estableca como iniciado el celibato.
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES Cules son los impedimentos del
matrimonio? Los impedimentos eran los obstculos que impeda o dificultaban el
matrimonio, que impedan contraer el matrimonio.
Impedimentos absolutos: un matrimonio anterior quien est casado no puede
contraer matrimonio, quien cay en esclavitud no puede contraer matrimonio, el
voto de castidad quien hizo voto de castidad no puede, y las ordenes sacerdotales
mayores.
Impedimentos relativos: el parentesco de lnea recta, el parentesco de lnea
colateral por ej. Los hermanos, tos, sobrinos, primos; por afinidad: suegros, nueras
y cuados. Por adopcin, el parentesco espiritual: padrinos, ahijados, tutores-
pupilos; judos y cristianos, patricios y plebeyos (desapareci por la ley canuleia
del ao 445 a. de C), ingenuos y libertos, la viuda dentro de los 10 meses
posteriores a enviudar, el divorciado despus de los 7 meses tena que esperar 7
meses para casarse de nuevo, la adultera y su cmplice.
En principio los pontfices monopolizaron el conocimiento del derecho durante todo
el periodo de la monarqua y parte de la republica hasta la ley de las XII tablas,
ellos manejaban todo lo relativo al matrimonio.
Cules eran las formalidades del matrimonio?, no haba formalidades. Pero si
haba actos rituales (se decoraban la casa nupcial).
Efectos del matrimonio respecto de los cnyuges
Los efectos del patrimonio podan ser de carcter personal y tambin en el orden
patrimonial. El principal efecto del matrimonio era el deber de fidelidad entre los
cnyuges, la mujer deba habitar la casa del marido, las esposa adquirira el
nombre y la dignidad de su cnyuge, los que conservaba, aunque quedara viuda.
El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en justicia. Los
cnyuges se deban recprocamente alimentos, en caso de necesidad, estaban
obligados a suministrarse comida, habitacin, etc. El derecho romano prohibi que
los cnyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tampoco la mujer poda
ser fiadora de su marido.
Efectos del matrimonio respecto de los hijos- la filiacin
Los efectos del matrimonio con respecto a los hijos, tiene que ver con la filiacin o
sea la relacin paterno-filial, que poda ser legitima o ilegitima.
La filiacin legitima, era aquella en la que la relacin entre el hijo y sus
progenitores derivaba de legitimas nupcias, o sea que era un hijo legtimo, pero
cuando naca despus de los 180 das de la celebracin del matrimonio y antes de
los 300 das de su disolucin. La mujer tena que probar la paternidad si el marido
la negaba. Si el padre no reconoce al hijo la madre y el hijo tienen derecho a
reclamar el reconocimiento (mujer-accin partu agnoscendo)
Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de
alimentos, si no podan satisfacer sus necesidades, esta obligacin era del padre y
de la madre y de ultima de los abuelos. Otro deber que impona el matrimonio, a
los hijos era el respeto y obediencia a sus padres y no podan iniciar accin
infamante contra sus progenitores.
Causas de disolucin del matrimonio
El matrimonio se disolva por causa de muerte de uno de los cnyuges, por perdida
de la capacidad matrimonial, por un impedimento sobreviniente y por el divorcio.
La muerte era el medio natural de extinguir el matrimonio. Tambin se disolva el
matrimonio por perdida de la capacidad de los esposos, en el caso de la capitis
deminutio mxima, porque las nupcias solo eran para personas libres, se perda la
capacidad matrimonial por la capitis deminutio media, porque las justas nupcias
solo eran para los ciudadanos romanos. Se extingua tambin el matrimonio por
sobrevenir un impedimento por ej. si el suegro adoptaba al yerno y as se converta
en hermano de su esposa.
El divorcio era otra causa de disolucin del matrimonio. El divorcio era por la falta
de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos, porque el matrimonio
exiga un acuerdo continuado. En roma rigi el principio de que el matrimonio era
una institucin esencialmente disoluble. El divorcio en la poca clsica se haca por
una simple declaracin de cualquiera de los esposos, esta declaracin poda ser
oral o escrita. La excepcin a esta regla fue la establecida por la ley Iulia de
adulteris, que en el repudio deba participar un liberto y en presencia de 7 testigos.
En la poca postclsica se deba redactar un documento escrito que formalizara el
divorcio. En la poca de Justiniano rea los mismo, pero ante 7 testigos.
Justiniano distingui cuatro clases de divorcio: el divorcio por mutuo
consentimiento que era licito. El divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge
tambin era licito, si era por una causa justa, adulterio de la mujer, alejamiento de
la casa del marido, falsa acusacin de adulterio por parte del marido. El divorcio
sin causa no era licito y era castigado para el cnyuge que lo provocara, las penas
eran para el divorcio realizado sin una causa justa y para la parte culpable en los
divorcios lcitos, la perdida de la dote y de la donacin nupcial.
Legislacin matrimonial de Augusto
Para favorecer la procreacin el emperador augusto, dicto un cdigo matrimonial,
que eran las leyes Iulia y papia popaea, estas leyes obligaban a contraer
matrimonio a los varones solteros de 25 a 60 aos y a las mujeres de 20 a 50, si
estas personas no respetaban estas leyes eran sancionadas con una incapacidad
sucesoria, tambin se aplicaba a los casados sin hijos, a las viudas sino contraan
nuevas nupcias dentro de los 2 aos y las divorciadas dentro de los 18 meses. A
las personas que cumplan estas normas se les privilegiaba como por ej. podan
cargos pblicos antes de la edad requerida. Estas leyes quedaron sin efecto en el
derecho justinianeo
Segundas nupcias
Una vez disuelta el matrimonio, la mujer tena que guardar un tiempo de luto de
10 meses y un ao en el derecho posclsico. En la poca de Alejandro severo, se
prohibi a la viuda que contraa segundas nupcias, educar a sus hijos. En tiempos
de Teodosio II y Valentiniano III, el viudo que contraa segundas nupcias tenia
restringido el derecho de disposicin de los bienes de sus filius
El concubinato: es una estable del hombre y la mujer sin que haya intencin
reciproca de estar unidos en matrimonio
La dote-naturaleza jurdica
La dote es el conjunto de bienes que la mujer o el paterfamilias, entrega al marido
para contribuir para solventar los gastos del matrimonio.
La naturaleza jurdica de la dote se configuro, como una dacin con causa onerosa,
porque creaba la obligacin para el marido, que era la obligacin de restituir,
devolver la dote, si se disolva el matrimonio
Originariamente la dote era propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de
derecho sobre estos bienes. Con el tiempo se le fue concediendo mas derechos
sobre la dote a la mujer, pero ante todo estaba subordinado a como se haya
convenido. En la poca de augusto, se prohibi al marido enajenar los fundos
itlicos de la dote sin consentimiento de su esposa y era responsable el marido por
la prdida de las cosas dotales.
Clases y formas de constitucin de la dote
Por una promesa unilateral para entregar la cosa en un determinado tiempo. En
principio poda constituir la dote el paterfamilias de la mujer, si la mujer era un sui
iuris poda dotarse a s misma
Clases de dote: se llamaba dotis profecticia si era constituida por el paterfamilias o
por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer. La dotis adventicia, es
la otorgada por la mujer misma. Dotis recepticia, es la dote en la que el
constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de
disolucin del matrimonio.
El objeto de la dote poda ser cosas corporales, derechos reales, crditos, etc. La
forma de constitucin en el derecho clsico poda ser de tres formas.
Mediante la dotis datio: que era la transmisin inmediata de los bienes dotales y se
poda realizar por la macipatio, in iure cessio y la traditio. Por la dotis dictio, es una
promesa unilateral solemnes del constituyente, que lo hacia el padre de la mujer, o
la mujer si era un sui iuris. Tambin por la promisio dotis, era una promesa de dote,
utilizada por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer. En el derecho post
clsico estas formas desaparecieron y se va a constituir por un pacto legitimo en
un documento escrito.
Restitucin de la dote. Una vez disuelto el matrimonio el marido estaba
obligado a restituir la dote. a causa de que el divorcio se hizo frecuente, se
introdujo de que el marido, mediante estipulacin, prometiera al constituyente la
restitucin de la dote en caso de divorcio, sino se cumpla esta promesa era
exigible mediante la actio stipulati. En el derecho postclsico se admiti, un
pacto de restitucin, las partes podan celebrar al hacer la transmisin inmediata
de los bienes dotales, el constituyente poda exigir la restitucin de la dote
ejerciendo la actio prescriptis verbis (accin para los contratos innominados).
A falta de acuerdo sobre la restitucin de la dote, haba una imposibilidad de
recuperar por parte de la esposa los bienes entregados al marido, para este
supuesto el pretor le concedi a la mujer la accin rei uxoriae, esta accin le
corresponda a la mujer si era un sui iuris y tambin que la dote fuera adventicia.
El derecho a la restitucin era personalsimo y por ende, no poda ser intentado por
los herederos de la mujer, la accin rei uxoriae era para el supuesto de disolucin
de las nupcias por divorcio y tambin para el caso de extincin del matrimonio por
muerte del marido para ejercer contra los herederos.
Con Justiniano el rgimen de la dote, se va a favorecer el inters de la mujer
llegando a reconocer que la dote era propiedad de la mujer y el marido solo tena
derecho al usufructo sobre los bienes dotales, y la actio rei uxoriae es sustituida
por la accin de dote (actio dotis).
Representacin de los incapaces
Una vez muerto el paterfamilias, las personas que estaban bajo su autoridad
pasaban a convertirse en sui iuris dentro de todas estas personas algunos eran
incapaces, los nios, las mujeres tambin se consideraban incapaces y haba otras
personas que eran incapaces por distintas enfermedades (enfermos mentales
prdigos), todas estas personas tenan incapacidad absoluta, algunas tenan
incapacidad relativa y por lo tanto haba que designarle un representante legal,
estos representantes legales podan ser tutores o curadores. La tutela se daba
sobre los menores impberes y sobre las mujeres (hasta la poca de Justiniano) y a
los incapaces se los otorgaba un curador.
Tutela concepto: etimolgicamente significa proteger.
Un pasaje de paulo (corpus iuris civilis). Defini la tutela como: la fuerza o
potestad dadas y permitidas por el derecho civil sobre una cabeza libre para
proteger en razones de su edad no puede defenderse a s mismo. Este concepto es
incompleto porque solo comprende los menores y no comprende a las mujeres.
Tambin es errnea porque habla de potestad y la potestad la tena el
paterfamilias (cuatro potestades patria potestad, dominica potestas, manus,
patronato y mancipium).
Dentro de los menores impberes tenemos dos categoras los (infan proximi
puberti-los menores de 8 a 14 aos tienen capacidad relativa, pueden realizar
todos los actos jurdicos tendientes a beneficiar su patrimonio) y los (de 0 a 7 son
incapaces absolutos). El tutor no cuida la persona del pupilo, de ellos se encargan
los parientes.
Clases de tutela Segn el modo en que el tutor era nombrado tenemos tres
clases de tutela: la tutela testamentaria, la tutela legitima y la tutela dativa.
La testamentaria, es la que esta otorgada en un testamento, la legitima es la
que esta contemplada en la ley, designaba a los parientes ms prximos, a los
agnados y los cognados. La tutela dativa es la que otorgaba el magistrado previo
a una informacin sumaria.
Al iniciar la tutela el tutor deba prestar juramento, si la tutela era legitima deba
dar garantas por los daos que podra causarle al patrimonio del pupilo y deba
confeccionar un inventario de los bienes del menor.
Excusas de la tutela: En principio el tutor no se poda excusar segn la ley y el
testamento, excepto en los siguientes casos, si se trata de una persona de edad
avanzada, cuando el tutor designado era funcionario pblico, cunado tenia
enemistad con los familiares del menor, o con el menor y cuando tena una
enfermedad permanente y grave. En la dativa el pretor al hacer la informacin
sumaria el tutor ah ya se excusara
Funciones del tutor: Cmo se desarrolla la administracin? el tutor administra
los bienes del pupilo, la guarda y la educacin esta a cargo de su familia, el tutor
solo administra. Si el pupilo era infant minor, menor de 7 aos, directamente lo
representaba al menor, porque el menor tena una incapacidad de hecho absoluta,
todos los actos por el menor los realiza el tutor. Los infant maior, los mayores de
7 aos y menores de 14 podan realizar algunos actos y los tena que convalidar el
tutor mediante la patrn autoritas
Cmo era la relacin entre el tutor y el pupilo? No podan realizarse donaciones,
los predios rsticos del menor no podan ser enajenados por el tutor, no podan
enajenar los predios urbanos, no poda usar en su provecho el tutor los bienes del
pupilo y tampoco poda usar el tutor el dinero del pupilo que estaba depositado en
la iglesia. (bines del peculio)
Cesacin de la tutela: primero por causa del pupilo, cuando adquiere la mayora,
por la capitis deminutio y cuando muere. Se extingua por causa del tutor, cuando
muere, cuando tiene capitis deminutio, mxima y media, por remocin o
excusacin.
Qu acciones se dan entre tutor y pupilo? Las acciones son para reclamar. El
pupilo le puede reclamar al tutor la rendicin de cuentas a travs de la actio
tutela directa y la actio tutela contraria es la que tiene el tutor para reclamar
que le pague de su trabajo. Tambin hay otras acciones la actio tutela ley aquilia
es una accin penal cuando el tutor se qued con los bienes del pupilo. La actio
rationibus distraendis para cuestionar al tutor (legitimo), la acusatio suspecti
tutoris para destituir al tutor designado por testamento.
Tutela de las mujeres (tutela mulierum), se lo otorga un tutor por que se los
considera por su inmadurez, su ligereza carcter que lo llevaban con frecuencia a
ser objeto de engao, tambin era para conservar los bienes en beneficio de los
parientes agnados, sus actos eran confirmados (mayores de 7 aos) mediante la
patrn autoritas.
La curatela concepto: Se entenda por curatela aquella persona designada por la
ley o por el magistrado a dirigir la administracin de los bienes de un sui iuris
En la curatela los actos eran exclusivamente de administracin. El curador era la
persona encargada de la defensa de intereses pblicos o privados del incapaz. En
la ley de las XII tablas se dispona el nombramiento de un curador para los sui iuris
afectados de locura, imbecilidad o demencia y para los prdigos. Las acciones son
pretorias, la actio legis praetoriae contra quienes fraudulentamente se hubieran
aprovechado del incapaz menor de 25 aos.
El curador cumpla una funcin muy similar a la del tutor en lo que tiene que ver
con el cuidado de los bienes del incapaz, por eso en el derecho justinianeo lo
coloc en igual plano a tutores y curadores y se regan por los mismos principios.
Curatela del prodigo: el prodigo era aquel que dilapidaba sus bienes. El curador
del prodigo deba dar la patron autoritas, para dar validez a todos los negocios
jurdicos que podia realizar el prodigo, ya que el prodigo tena una incapacidad de
hecho relativa.
Curatela del demente: la curatela del loco o demente, poda ser legitima o por
nombramiento del magistrado. A diferencia del tutor, el curador no interpona la
autoritas porque el demente careca de discernimiento por ende tena una
incapacidad de obrar absoluta.
Curatela del menor pber: la tutela sobre las personas sui iuris terminaba con
la pubertad y alcanzaba capacidad de obrar. Pero bajo el fundamento de que la
inexperiencia de los jvenes podia conducirlos a realizar actos jurdicos que
pudiera perjudicar su patrimonio. Para evitar estos inconvenientes se les nombro
un curador, pero este nombramiento en los primeros tiempos tena carcter
optativo. En el derecho justinianeo el curador paso ser un administrador
permanente y no optativo. Muchas normas que se relacionaban con la tutela del
impber se aplicaron a la curatela del menor pber.
Curatelas especiales: estas fueron, el curador impuberis, para el caso de que el
tutor de un impber padeciera enfermedades corporales o psquicas; el curador
nombrado para los bienes adventicios (peculio adventicio) de un alieni iuris no
administrados por el padre; el curador ventris, para asegurar los derechos
sucesorios de una persona por nacer y los curadores bonorum, es para el cuidado
de los bienes, cuando el titular estuviere ausente, o se tratara de una herencia
yacente.

UNIDAD X: DERECHOS PERSONALES

El patrimonio: los bienes materiales pertenecen a alguna persona esa pertenencia
a alguien les da un derecho. El patrimonio no solamente se integra con cosas sino
tambin con derechos, porque sobre las cosas tenemos derechos ej. Si yo tengo
casa la puedo usar, vender, alquilar porque tengo un derecho sobre mi casa. Ese
derecho que tengo sobre una cosa es un derecho real. Frente al derecho real
est el derecho personal.
Derecho personal: los derechos personales los puedo tener sobre un crdito,
quien me debe algo me debe un crdito, y recin al crdito se opone la deuda y la
deuda es una obligacin.
El derecho real: es una relacin entre la persona y la cosa. El derecho
personal: es una relacin entre dos personas (un acreedor y un deudor)
En principio en roma haba derechos reales y frente a este derecho no haba
derechos personales, sino que haba derechos de obligacin. El derecho de
obligacin estaba dividido en dos partes si era un crdito est en el ACTIVO y si es
una deuda est en el PASIVO.
Qu es una obligacin? Es una atadura del deudor al acreedor, es como un poder
que tiene el acreedor sobre el deudor. En las institutas de Justiniano define como:
el vnculo jurdico que nos constrie con la necesidad de pagar alguna cosa segn
el derecho de nuestra ciudad. En roma a la palabra pagar se da un concepto
amplio. Se refiere a las obligaciones de dar y no contempla las obligaciones de
hacer.
Obligacin: es un vnculo jurdico en virtud del cual una persona (sujeto activo o
acreedor) tiene derecho de constreir a otra (sujeto pasivo o deudor) al
cumplimiento de una determinada prestacin, esa prestacin puede consistir en
dar o hacer.
Origen de la obligacin
En principio si alguien produca un dao a otra persona ya sea dao en su persona
o en sus bienes ah apareca la obligacin y se cumpla con una venganza. Quien
era vctima de un dao tena derecho a hacer cualquier cosa con el victimario (ojo
por ojo diente por diente).
Origen de la obligacin parte convencional (nexum). Un vnculo que se estableca
entre alguien que prestaba dinero a personas muy carecientes, como a los
soldados que volvan de campaas de guerra no tenan nada. La contraprestacin
que tenan era la propia persona o sea que responda con su persona a tal punto
que, si no pagaba la deuda despus del tiempo estipulado, el acreedor ejerca sus
derechos sobre la persona, lo poda poner como esclavo o venderlo. Y rige gasta la
ley poetelia papiria del ao 326 a.c. esta ley aboli el nexum de modo tal que la
obligacin ya no va recaer sobre la persona del obligado sino sobre sus bienes.
Esta ley es posterior a las XII tablas, la responsabilidad personal todava estaba en
la ley de las XII tablas
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION SUJETO-OBJETO-VINCULO
Sujeto: deudor y acreedor
Objeto: prestacin dar, hacer o no hacer
Vinculo: es el poder de coercin que permita al acreedor compeler al deudor a
cumplir la obligacin o satisfacer el deber creada por la obligacin. Vinculo
representa, para el deudor el deber de cumplir y para el acreedor el poder de
hacer cumplir la prestacin
Objeto: tiene que ser fsica y jurdicamente posible. Que estn en el comercio, no
pueden ser objeto de la obligacin las cosas extra comercio y tienen que ser licitas
no contaras a la ley a la moral y a las buenas costumbres. Qu es un objeto
ilcito? Lo que est prohibido por la ley. Tambin tiene que ser determinada o
determinable y tiene que tener contenido patrimonial o sea valorable en dinero
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Contrato, delito, cuasicontrato, cuasidelito y
ley
La obligacin tiene un condicionante, es un acto jurdico
El contrato y el delito son fuentes de obligacin cuando buscamos la obligacin
vamos primero al acuerdo de las partes, una sesin, un contrato, etc. En una
pequea obra de gayo aparecen dos fuentes (contrato-delito). Luego adems del
contrato y el delito aparece la ley con (Modestino)
En el digesto hay un pasaje de Modestino que habla de la ley. Se contraen la
obligacin por una cosa con palabras o por la ley o por el derecho honorario. Pero
cuando el hecho no est contemplado en la ley se soluciona con el derecho
honorario
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
Se clasifican segn el vnculo. Puede ser civil o puede ser natural
Las obligaciones naturales no tienen accin para hacerla cumplir funcionan como
un simple deber. Dentro de las obligaciones naturales tenemos, la obligacin de
prestar alimentos a parientes lejanos. Las obligaciones contradas por el esclavo,
esa obligacin que asuma el esclavo era natural porque se consideraba una cosa.
Las obligaciones naturales si eran cumplidas espontneamente por el deudor, este
no poda perseguir la repeticin de lo pagado.
En roma el que hace se hace cargo de los gastos funerarios es una obligacin
natural. La obligacin natural se puede compensar con una obligacin civil,
tambin se puede afianzar la obligacin natural con una hipoteca, con una prenda,
o con una fianza personal, as mismo la obligacin natural era susceptible de
convertirse en civil por novacin
Tambin se clasifican segn el derecho civil y derecho honorario (derecho
de gentes). Las primeras eran las obligaciones sancionadas por una accin nacida
del derecho civil y las honorarias contaban con una accin creada por el pretor
Se clasifican segn los sujetos: que pueden ser sujeto fijo, sujeto variable, y
sujeto mltiple
Sujeto fijo: es cuando se sabe desde el inicio cual es el deudor y cul es el
acreedor
Sujeto variable: los sujetos no son conocidos o al menos no es conocido el
deudor. Por ejemplo, los daos que producan los esclavos no se saban quin era
el amo, lo mismo que el dao que provocaba un animal. Por ejemplo, la obligacin
de las enfiteutas y superficie. En principio cuando se constituye el acto jurdico no
se sabe quin es el deudor, pero despus se determina quin es.
Enfiteutas: en roma haba muchos terrenos cuando se haban hecho las
campaas de incorporacin de otros pueblos. Esos terrenos que iba adquiriendo
roma eran terrenos pblicos, como algunas personas no tenan terrenos iban y
pedan terreno al estado, el estado se lo daba y ellos edificaban su casa, pero ese
terreno no era del que edificaba su casa, entonces se llamaba enfiteusis y el
propietario de ese terreno seria el estado.
La superficie: era cuando haba terrenos adjudicados a alguna persona grandes
extensiones y venia alguien y edificaba, en principio quien edificaba no era
responsable sino el responsable era el dueo como no se saba entonces no se
sabe quin es el obligado.
Sujeto mltiple: cuando hay varios deudores, o varios acreedores, un deudor
varios acreedores, un acreedor varios deudores. Dentro del sujeto mltiple se
clasifican en tres: obligaciones parciarias, a prorrata, o mancomunados, las
cumulativas y las solidarias.
Son obligaciones parciarias: cuando hay varios deudores o varios acreedores,
cada uno de los deudores estn obligados solamente a una parte del total de la
prestacin y los acreedores solo tienen derecho al cobro de parte de su crdito.
Estas obligaciones se llaman tambin a prorrata o simplemente mancomunadas.
A prorrata o Parciarias: al revs hay un acreedor y hay varios deudores cada
uno de los deudores paga una parte de su deuda, segn como se haya convenido
que paguen todos lo mismo o que unos paguen ms y otros menos a convenio del
contrato.
Obligaciones cumulativas: En las obligaciones cumulativas ejemplo una
persona que vende la misma cosa a tres personas. Por ej. Yo tengo un auto y
vendo el auto a tres personas el mismo auto, cada una de esas personas me
puede reclamar a m la entrega del auto; con que yo cumpla una no se extingue la
obligacin. En cambio, en las obligaciones solidarias uno que pago de los deudores
los beneficia a todos los dems. Pero en el caso de las cumulativas como el deudor
vendi tres veces la misma cosa cada uno de los acreedores le puede reclamar la
entrega del auto si paga uno no se extingue las dems obligaciones, le falta
entregar dos autos a los dos acreedores, entonces de modo tal que tiene pagar
daos y perjuicios. (pluralidad de obligaciones)
Obligaciones solidarias o correales: Cualquier deudor puede pagar la deuda o
cualquier acreedor le puede cobrar a cualquier deudor, por ejemplo, un acreedor
(deudores solidarios) le puede cobrar toda la deuda a un deudor. Cmo se
constituye la solidaridad? De tres formas por contrato, por testamento, o por la
ley. Por qu se tiene que constituir por contrato, por testamento, o por la ley?
Porque la mancomunacin es la regla. Cuando hay varios deudores cada uno debe
una parte, cuando hay varios acreedores cada uno cobra una parte esa es la regla,
la excepcin es la solidaridad, por eso la solidaridad nace del contrato, del
testamento o de la ley. En el caso de daos y perjuicios por lo general la ley no lo
hace solidario. Ej. testamento cuando contena un legado per damnationem a favor
de varios legatarios y creaba la obligacin de cumplir la manda a cargo del
heredero a favor de estos. La ley, cuando se cometa un hecho ilcito por varias
personas
Clasificacin segn el objeto, es decir la prestacin que puede consistir en un
dar, hacer o no hacer
Obligaciones divisibles e indivisibles. Segn si la prestacin puede o no ser
material o intelectualmente dividida. Divisibles son las que se pueden pagar por
partes, como el dinero, sin que ello altere su esencia o su valor. La obligacin es
indivisible, porque no puede fraccionarse en partes materiales. En general en roma
tenan carcter divisible las obligaciones de dar, y las indivisibles las de hacer
Se clasifican tambin en determinadas o indeterminadas. Dentro de las
determinadas, tenemos las obligaciones de especie o especficas y dentro de las
indeterminadas, estn las obligaciones de gnero, las alternativas y las
facultativas.
Obligaciones especficas y genricas: las obligaciones que tenan por objeto
una cosa determinada, como un esclavo se llamaban obligaciones de especie o
especificas; y si la cosa llegaba a perecer por caso fortuito, la obligacin se
extingua.
En oposicin a las obligaciones de especie o especficas. Estn las obligaciones
de gnero, que eran aquellas en que el objeto de la prestacin era determinado
nicamente en su gnero. La obligacin del objeto que deba entregarse, en
principio corresponda al deudor, en el derecho justinianeo se estableci la regla de
que el objeto exigido deba ser de calidad media, estas obligaciones genricas no
se extinguan por caso fortuito.
Obligaciones alternativas y facultativas: son obligaciones alternativas en la
que el deudor tiene que cumplir una sola prestacin entre dos o ms, la eleccin
del objeto de la obligacin corresponda al deudor, pero poda convenirse en que la
hiciera el acreedor. Si alguno de los objetos alternativamente debidos llegaba a
perecer, fuera por culpa o aun sin culpa del deudor, la obligacin se extingua
respecto del objeto perdido, pero subsista respecto de los otros. Si la eleccin
corresponda al acreedor, si uno de los objetos pereca sin culpa del deudor, en ese
caso la obligacin subsista nicamente respecto de los objetos restantes, o si el
perecimiento se produca por culpa del deudor, en ese caso el deudor el acreedor
poda optar por la eleccin entre la indemnizacin de daos y perjuicios causados
por la prdida del objeto o uno de los objetos restantes
Las obligaciones facultativas: en este caso la prestacin recaa un objeto
indeterminado, pero el deudor tena la facultad de liberarse entregando otro objeto
que no fuera el debido, como por ejemplo el amo cuyo esclavo hubiera cometido
un delito estaba obligado a entregarlo a la vctima, pero tena la facultad de no
entregar al esclavo, sino que poda pagar la pena establecida como indemnizacin
Diferencias entre las obligaciones alternativas y facultativas: en las obligaciones
alternativas todos y cada uno de sus objetos estaban afectados a ella mientras no
se hiciera la eleccin por el sujeto a quien corresponda, mientras en las
obligaciones facultativas solo estaba afectado el objeto principalmente debido pero
el deudor tena la facultad de pagar otro objeto, y el acreedor no poda pedir una
cualquiera de las dos prestaciones sino el objeto principal.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Efecto normal de la obligacin es el cumplimiento de la obligacin
Incumplimiento de las obligaciones: el efecto es que la obligacin resultaba
modificada en su contenido porque la ejecucin forzada vena a sustituir el objeto
de la obligacin por el pago de una indemnizacin pecuniaria.
El incumplimiento de la obligacin por causas imputables al deudor, por dolo,
culpa, caso fortuito o fuerza mayor. Cumplimiento imposible, cuando hay
cumplimiento imposible se paga daos y perjuicios. Qu es incumplimiento de la
obligacin? Es cuando el deudor hace imposible el cumplimiento de la obligacin
por dolo o por culpa
Dolo: conducta maliciosa que mediante el engao hace imposible el cumplimiento
de la obligacin, en los casos de dolo, la obligacin era reemplazada por la
indemnizacin que deba resarcir el dao provocado al acreedor
Culpa: inobservancia de las diligencias que requiere la naturaleza de la obligacin
o sea que el cuidado. Cuando la cosa se pierde si es por culpa del deudor tiene que
responder.
Cuando hay culpa in abstracto es cuando el obligado no acta como un buen
padre de familia es decir no cuida las cosas como si fuera de el
Culpa in concreto es como un buen hombre de comercio es decir los cuidados
del hombre del negocio no son lo mismo que el cuidado del padre de familia,
siempre el hombre de negocio tiene ms cuidado que el padre de familia.
Caso fortuito y fuerza mayor: se hace imposible el cumplimiento de la
obligacin por causas ajenas a la voluntad del deudor, por hechos naturales como
un terremoto o un incendio no va responder, pero todo va a depender de como a
custodiado la cosa. Y si est en mora va a tener que responder. La fuerza mayor es
aquel hecho, que ninguna medida normal puede evitar y el caso fortuito es aquel
hecho que no se puede prever.
Si el cumplimiento de la obligacin se hace imposible por dolo o por culpa del
deudor, entonces la obligacin que no se puede cumplir se transforma en el pago
de daos y perjuicios. Cules son las consecuencias del incumplimiento de la
obligacin? Si es posible hacer cumplir la obligacin judicialmente se la hace
cumplir y si no es posible se paga daos y perjuicios.
Consecuencias del incumplimiento de las obligaciones: si la prestacin no se
hubiera cumplido por causas imputables al deudor, ya sea por una conducta
dolosa o culposa, la obligacin subsista y el acreedor poda exigir judicialmente su
cumplimiento, pero si la prestacin se hubiera hecho imposible, la condena se
transformaba en una indemnizacin pecuniaria, o sea en el pago de daos y
perjuicios. La indemnizacin judicial comprenda, la prdida realmente sufrida, o
sea la disminucin que experimento en su patrimonio el acreedor y la utilidad o
ganancia que hubiera dejado de percibir por el incumplimiento de la obligacin
RETARDO EN EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION
Se configura la mora: es el incumplimiento injustificado de la obligacin a su
debido tiempo por el deudor o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor.
Puede haber mora del deudor o mora del acreedor
Para que hubiera mora del deudor era necesario que la obligacin fuera valida y
que tuviera accin porque no haba mora si se trataba de obligaciones naturales,
se requera tambin que la deuda fuera exigible y que estuviera vencido y que la
mora fuera por causas imputables al deudor. En el derecho justinianeo se exigi
una intimacin o una interpelacin que deba formular el acreedor para que el
deudor le pagara la deuda. En los casos en que la obligacin era a trmino no era
necesario la interpelacin, porque el vencimiento del plazo produca la mora del
deudor sin necesidad de interpelacin. El deudor se obligaba por los daos y
perjuicios que la mora provocaba al acreedor.
La mora del acreedor tena lugar cuando este rechazaba, sin causa justificada, la
oferta de pago ntegro y efectivo de la prestacin debida por el deudor. En el
derecho justinianeo el pago por consignacin era un modo de extinguir las
obligaciones. En lo que tiene que ver con la cesacin de la mora o purga de la
mora, se extingua la mora por acuerdo expreso o tcito de las partes.
Efectos de las obligaciones respecto de terceros. Ej. Un esclavo comete un acto
ilcito contra una persona, entonces el responsable es el amo que es el dueo
(tercero) del esclavo o un menor comete un hecho ilcito el responsable es el
padre.
Transmisin de las obligaciones. Cesin de las obligaciones
En el primitivo derecho romano, la transmisin de las obligaciones tanto del pasivo
como el activo no fue reconocida porque la obligacin era un vnculo, una atadura
de la propia persona del deudor al acreedor. Solo se admiti la transmisin de las
obligaciones si se trataba de sucesin universal por causa de muerte, el heredero
era el sucesor de todas las relaciones jurdicas, tanto activa como pasiva. Por
principio general la transmisin de las obligaciones activa y pasivamente solo tena
lugar a consecuencia de una sucesin universal mortis causa. Ante la creciente del
trfico comercial fue imponindose la idea de que la obligacin especialmente el
crdito obligacional, era un bien incorporal que perteneca a su titular y que por
ende poda ser objeto comerciable.
Cesin de crditos: la sustitucin del acreedor por otra persona a quien se
transmitan los derechos derivados de la relacin obligatoria, se tuvo que hacer por
vas indirectas porque no se poda hacer ni por la mancipatio, la in iure cessio ni la
traditio. La cesin de crditos fue posible a travs de la delegatio nominis, era una
novacin por cambio de acreedor. En virtud de una convencin tripartita, acreedor
cedente, deudor y cesionario estipulaban la extincin de la obligacin originaria y
la creacin de otra obligacin, en sustitucin de la originaria, en la que quedaba
como acreedor el cesionario. El primitivo crdito quedaba extinguido con todos sus
accesorios y garantas que no pasaban al segundo, sino se los constitua
expresamente, adems la novacin requera el consentimiento del deudor sino no
era posible la cesin y por ltimo el deudor no poda oponer al nuevo acreedor las
excepciones que tena contra el primitivo acreedor.
En la poca del procedimiento formulario, se ideo una nueva forma de cesin de
crdito: el acreedor que quera ceder su crdito otorgaba mandato a otra persona,
que adquira el rol de cesionario, para que demandara al deudor, en su nombre,
pero en beneficio propio. Siendo el mandato un contrato que se extingua por la
muerte de cualquiera de los contrayentes, el fallecimiento del cedente o del
cesionario antes de la Litis contestatio, haca que el cesionario viera frustrado su
derecho de proseguir el pleito y de cobrar el crdito transmitido.
La cesin poda hacerse por varias causas: venta, dote donacin, etc. Si se la haca
a ttulo oneroso, el cedente responda de su existencia, pero no de la solvencia del
deudor. No todos los crditos eran susceptibles de cesin; como los derechos
personalsimos, el usufructo, los alimentos no podan ser cedidos, en el derecho
postclsico y justinianeo se prohibi la transmisin de crditos litigiosos.
Cesin de deudas: para el acreedor no poda ser indiferente su sustitucin,
porque el vnculo se haba creado en consideracin a la capacidad patrimonial del
sujeto pasivo de la obligacin. Por ello la transmisin de las deudas solo era
posible si se la haca con el consentimiento del acreedor mediante una novacin
por cambio de deudor
Garanta de las obligaciones
En roma haba dos clases de garantas: las garantas reales y las garantas
personales. Las garantas reales son: la fiducia, el pignus y la hipoteca. En cuanto a
las garantas personales hay que distinguir, las que derivan del propio deudor y de
las que asuma otra persona por el (intercesiones).
Garantas derivadas del propio deudor. Las garantas de esta especie fueron: las
arras, la clusula penal, el juramento promisorio y el constituto de deuda propia.
Derechos reales de garanta
Como accesorio de una obligacin y como garanta real naci la hipoteca que se
desarroll al amparo del derecho pretorio antes a este tipo de garanta real en
roma haba dos formas de garanta real: la fiducia y el pignus.
Fiducia: La forma ms antigua de garanta real del derecho civil fue la fiducia; que
consista en la entrega en propiedad al acreedor de una cosa que perteneca al
deudor, mediante el empleo de la mancipatio o la in iure cessio, realizndose al
mismo tiempo un pacto por medio del cual el acreedor o fiduciario se obligaba a
devolver la cosa al deudor o fiduciante cuando fuera satisfecha la deuda, en caso
de incumplimiento por parte del acreedor, el deudor tena la actio fiduciae para
reclamar del acreedor la restitucin del bien dado en garanta.
Esta forma de garanta real poda presentar desventajas para el deudor, as cuando
el acreedor hubiera enajenado la cosa, el deudor que satisfaca la deuda no estaba
seguro de recuperarla, por carecer de una actio in rem para perseguir a terceros
adquirentes, porque solo contaba con una accin personal, actio fiduciae contra el
acreedor, adems se vea privado de la propiedad del bien y de obtener sus frutos.
El contrato de prenda o pignus: era una forma de garanta real por el cual el
deudor entregaba al acreedor, a ttulo de prenda, la posesin de la cosa,
obligndose este a restituirla una vez cobrado su crdito. La prenda consisti en la
transferencia material de una cosa mueble del deudor al acreedor. Ms tarde se
admiti la constitucin de la prenda por simple convencin sin transmisin de la
cosa, con esto se configuro el pignus conventum. En el pignus la posesin del bien
pignorado era transmitida al acreedor pignoraticio en el acto mismo de celebrarse
la convencin, en cambio en la hipoteca la cosa quedaba en poder del deudor, y
no pasaba la posesin al acreedor hipotecario (Ulpiano dice: llamamos prenda lo
que pasa al acreedor, e hipoteca, cuando no pasa, ni aun la posesin a este).
Hipoteca: es aquel derecho que el deudor constituye a favor del acreedor
(hipotecario) sobre una cosa propia, para garantizar el cumplimiento de la
obligacin
el acreedor hipotecario no adquiere la propiedad, ni la posesin de la cosa, pero
goza de un derecho que le permitir, cuando su crdito no sea satisfecho, entrar
en posesin del bien, para lograr con l la cancelacin de la deuda
Objeto y constitucin de la hipoteca: el objeto de la hipoteca poda ser toda
cosa susceptible de enajenacin, ante la falta de cumplimiento de la obligacin
conduca a la venta del bien hipotecado para posibilitar al acreedor el cobro de su
crdito. En cuanto a la constitucin de la hipoteca, poda ser por voluntad privada,
por resolucin de la autoridad judicial y por imperio de la ley. La voluntad de los
particulares poda materializarse en un simple pacto, sin formalidad alguna. Por
disposicin del magistrado, la hipoteca se constitua en el caso de que fuese a
pronunciar una sentencia. Entre las hipotecas legales constituidas sobre el
patrimonio entero del deudor son las siguientes: la del fisco por los crditos
derivados de impuestos, la de la mujer sobre los bienes del marido en garanta por
la restitucin de la dote, etc.
Efectos de la hipoteca: respecto del deudor; conservaba los mas amplios
poderes sobre la cosa afectada a la garanta, estaba autorizado para percibir los
frutos naturales o civiles que la cosa produjera, reivindicarla contra terceros y
hasta enajenarla si violar los derechos del acreedor. En cuanto al acreedor
hipotecario tena el derecho a ejercitar contra cualquiera ocupante de la cosa
hipotecada la actio hypotecaria o cuasi serviana para hacerse poner en posesin
de ella; tena el derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento
de la obligacin a su debido tiempo y el derecho a pagarse con el precio de la
venta con preferencia a otros acreedores comunes. Si el objeto hipotecado
produca frutos, era conveniente que el acreedor los percibiera, aplicndolos al
pago de los intereses del crdito garantizado. (anticresis).
Pluralidad de hipotecas: en el derecho romano se admiti que sobre una misma
cosa pudieran constituirse varias hipotecas. Para el caso de pluralidad de
hipotecas, se estableci un orden entre los acreedores, con arreglo, de que las
hipotecas ms antiguas en su constitucin prevalecan sobre las de fecha posterior.
La facultad de vender corresponda, al primer acreedor hipotecario; los posteriores
solo podan reclamar lo que quedaba despus de que aquel cobrase su crdito.
La derogacin del principio de la prioridad temporal en materia hipotecaria la
constituyeron las llamadas hipotecas privilegiadas. Entre las principales se
cuentan: la hipoteca general de que gozaba el fisco sobre el patrimonio de los
contribuyentes; la nacida por imperio de la ley a favor de la mujer sobre los bienes
del marido, en garanta de la restitucin de los bines dotales.
Extincin de la hipoteca: el carcter accesorio de la hipoteca respecto de la
deuda que garantizaba, haca que una vez extinguida esta deuda, la hipoteca
tambin se extingua por destruccin de la cosa y por confusin, cuando en una
misma persona se daba la condicin de acreedor hipotecario y de propietario de la
cosa empeada; loa renuncia tanto expresa como tacita del titular-acreedor
hipotecario-hacia extinguir el derecho de hipoteca.
Las arras: es la entrega que el deudor hacia al acreedor de una suma de dinero u
otra cosa. Las arras era un medio de reforzar las obligaciones, en el contrato de
compraventa era ms frecuente las arras; el comprador o el vendedor podan dejar
de cumplirlo unilateralmente. Si el comprador dejaba de cumplir el contrato, era
quien normalmente entregaba una suma de dinero en concepto de seal o arras,
perda el derecho a la cantidad entregada; si el incumplimiento provena del
vendedor que era el que reciba las arras, quedaba obligado a restituir la cantidad
que le haba sido entregada, ms otro tanto.
La clusula penal: es aquella clusula aadida a un contrato en virtud de la cual,
el deudor se compromete en caso de incumplimiento, a pagar al acreedor una
cierta suma de dinero. Se pudo establecer por simple pacto
El juramento promisorio: sirvi para garantizar la obligacin contrada por un
menor de 25 aos sin la auctoritas de su curador
El constituto de deuda propia: el pacto dotado accin por el pretor, por el cual
el propio deudor se obligaba a pagar lo que deba a causa de una preexistente
relacin obligatoria, segn modalidades de tiempo, de lugar, etc.
Garantas personales otorgadas por un tercero: la intercesin
Un tercero poda garantizar una deuda de otra persona con su propio crdito. En el
caso haba intercesin, que significa cualquier clase de asuncin de una obligacin
ajena. La intercesin poda ser de dos formas: intercesin privativa, cuando el
tercero asuma la obligacin liberando al deudor, intercesin cumulativa, cuando
el tercero se obligaba junto con el deudor principal
La intercesin privativa tena lugar si haba un acuerdo de voluntades entre el
tercero y el acreedor. Por esta intercesin se constitua una nueva obligacin en
lugar de la antigua. Se trataba de una novacin por cambio de deudor
(expromisio).
La intercesin cumulativa: poda ser a su vez de dos formas: una en la que el
tercero se obligaba en igual rango que el deudor principal, en ese caso se trataba
de una obligacin solidaria; otra cuando el tercero quedaba obligado
subsidiariamente (estas fueron: la fianza, el constituto de deuda ajena y el
mandato de crdito).
La fianza: la garanta personal otorgada por un tercero. Consista en la obligacin
que asuma una persona de responder por una deuda ajena con su propio crdito.
La obligacin que naca para el fiador tena carcter accesorio respecto de la
obligacin primitiva contrada por el deudor principal; la obligacin del fiador era
de carcter subsidiario. La fianza que se constitua por medio de una estipulacin
pasivamente accesoria, presento tres variedades: dos antiguas, la sponcio y la
fidepromissio y otra nueva era una fusin de las anteriores, la fideiusio.
-1 sponcio y fidepromissio. Estas especies de fianza se perfeccionaban mediante
palabras solemnes, como toda stipulatio. La sponcio fue una institucin del
derecho civil por lo tanto solo accesible a los ciudadanos romanos mientras que la
fidepromissio poda ser usada por los peregrinos. Las obligaciones asumidas por el
sponsor y el fidepromisor se extinguan con la muerte de estos, no transmitindose
a sus herederos, por ltimo, en caso de existir varios fiadores la obligacin deba
repartirse entre ellos en porciones iguales.
-2 fideiusio. Esta nueva forma de garantizar obligaciones por un tercero fue
accesible a ciudadanos y extranjeros y la obligacin contrada por el fideiusor se
transmita a los herederos. La fideiusio era aplicable a cualquier clase de
obligacin incluso a una obligacin futura
El constituto de deuda ajena: fue otra del as formas de garantizar las
obligaciones. Era cuando un tercero ajeno a la relacin nacida entre acreedor y
deudor, se obligaba a pagar la deuda de este en un plazo determinado. El pacto de
constituto de deuda ajena solo era aplicable a las obligaciones de dar sumas de
dinero u otras cosas fungibles, en la poca de Justiniano era aplicable a toda clase
de deudas. El constituyente poda entregar una cosa distinta de la prometida por el
deudor principal y cambiar el lugar y el tiempo de cumplimiento de la obligacin.
El mandato de crdito: era una garanta personal fundada en el contrato de
mandato por medio del cual el fiador-mandante-daba encargo acreedor-
mandatario-de entregar, en calidad de prstamo a un tercero, una determinada
suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles. En caso de incumplimiento de
la prestacin, el acreedor poda optar por perseguir al fiador por la accin del
mandato o bien demandar al deudor principal ejerciendo la accin de mutuo
Modos de extincin de las obligaciones: A) ipso iure: pago, novacin,
confusin, prdida del objeto debido, mutuo desistimiento.
La obligacin se extingua de pleno derecho cunado el deudor cumpla con la
obligacin asumida
Pago: es el modo natural de extinguir las obligaciones con todos sus accesorios. El
jurisconsulto Ulpiano dice: est determinado que con la palabra pago se ha de
entender tambin toda satisfaccin: decimos que paga el que hizo lo que prometi
hacer. Para que el pago produzca ipso iure sus efectos liberatorios tiene que reunir
ciertos requisitos.
Se exiga en el deudor capacidad de obligarse, o sea que tenga aptitud legal para
pagar. El mismo deudor deba realizar el pago o un representante legtimo.
Tambin era necesario que el acreedor fuera capaz de percibir el pago o en su
defecto a un representante legal, tutor o curador. Estaba admitido que el acreedor
designara a un mandatario para recibir lo debido por el deudor. En cuanto a la
prestacin deba ser integro, como lo haban convenido las partes, el acreedor no
estaba obligado a recibir pagos parciales, ni cosa distinta de la debida, la
excepcin a este principio fue el beneficio de competencia pago a mejor fortuna.
Se admiti tambin otra excepcin, que el deudor pudiera satisfacer una
prestacin distinta de la convenida dacin en pago. En cuanto al lugar de pago,
deba ser lo convenido por las partes. A falta de convencin el lugar de pago era el
del domicilio del deudor, y lo referido al tiempo, la obligacin deba ejecutarse
dentro del plazo establecido.
Dos instituciones conexas al pago fue imputacin de pago y pago por
consignacin
La imputacin de pago era cuando una persona tena varias deudas en dinero
con un mismo acreedor y no se haba convenido la forma en que deba satisfacer
la prestacin debida. En este caso operaban distintas reglas de preferencia en
inters del deudor. As se entenda primeramente extinguida la deuda vencida que
la no vencida, la ms gravosa antes que la menos gravosa y la deuda por intereses
primero que la de capital.
El pago por consignacin: era cuando se constitua en mora al acreedor, cuando
este rechazaba, sin causa justificada, la oferta de pago ntegro y efectivo realizada
por el deudor, ante esta situacin el deudor poda consignar en pblico la cosa
debida, tambin tena lugar el pago por consignacin cuando el acreedor fuera
desconocido o si era un incapaz sin tutor o curador. Los medios para probar el
pago, cualquiera era vlido en la poca clsica. En el derecho justinianeo deba
probarse con 5 testigos o mediante recibo.
Novacin: es la sustitucin de una obligacin por otra nueva. La antigua
obligacin se extingua ipso iure y en lugar de ella surga otra nueva. Para la
validez de la novacin era necesario la reunin de ciertos requisitos.
Primero que la obligacin primitiva quedara extinguida adems que la obligacin
nacida para sustituir a la anterior fuera civilmente valida. En el derecho clsico se
lo agrego que la novacin tuviera un elemento nuevo ya sea en la persona de los
sujetos o respecto de la naturaleza de la obligacin, como ocurra con una
delictual, se transformara en otra contractual; una natural, en civil. La novacin
subjetiva sustitua la persona del acreedor o la del deudor (cesin de crdito o
cesin de deuda).
En el derecho clsico se exigi que la deuda novada tuviera idntico objeto que la
primitiva obligacin. En el derecho justinianeo, la identidad del objeto deja de
exigirse como requisito esencial, Justiniano introduce un elemento subjetivo-
intencional (el animus novandi) el nimo de novar se deba manifestar
expresamente. Con la nueva obligacin no se podan oponer las excepciones que
admita la extinguida
Confusin: cuando se renen en una sola persona las cualidades de acreedor y
deudor. Generalmente se daba mediante sucesin a titulo universal, era cuando el
acreedor resultaba heredero deudor o viceversa. O cuando el acreedor hipotecario
adquira de su deudor el inmueble sometido a hipoteca
Mutuo desistimiento: las obligaciones nacan por el mero consentimiento de las
partes, poda extinguirse por mutuo desistimiento. El mutuo consentimiento de las
partes fue un modo de extincin de la compraventa ms tarde se la extendi a los
contratos consensuales, a la sociedad y el mandato.
Perdida del objeto debido: la obligacin se extingua de pleno derecho si el
objeto que haba que entregar era destruido por caso fortuito o fuerza mayor,
siempre que el deudor no fuese constituido en mora.
B) exceptionis ope: compensacin, transaccin, prescripcin liberatoria,
remisin de la deuda. La extincin de la obligacin no se produca mientras no
se opusiera la excepcin
Compensacin: es la contribucin de una deuda y de un crdito entre s, se
presentaba cuando el deudor opona al acreedor un crdito que tena a su vez
contra este. En principio la compensacin no poda ser opuesta por va de
excepcin, porque el procedimiento de la ley y las acciones no le permita
interponer excepciones. Si contaba con un crdito contra el demandante deba
hacerlo valer en otro juicio distinto. Con la aparicin del procedimiento formulario
se admiti interponer excepciones.
En el derecho justinianeo, la compensacin se convirti en una institucin nica y
generalizada para operar la extincin de las obligaciones. Para que fuera posible la
compensacin deban reunirse ciertos requisitos, en primer trmino, que hubiera
identidad de los sujetos porque las partes que se intercedan recprocamente las
dos obligaciones deban ser las mismas. Se requera tambin que ambas deudas
fueran validas, liquidas, es decir de cantidad cierta; exigibles civilmente; de plazo
vencido. Era necesario tambin que el crdito fuera de igual naturaleza que el
contrario o sea que hubiera homogeneidad en las reciprocas prestaciones.
Transaccin: es el pacto por el cual las partes, mediante concesiones reciprocas,
ponina fin a un pleito planteado, entre estos o evitaban un litigio por sobrevenir.
Para que el pacto de transaccin fuera un modo de extincin de las obligaciones
era necesario la presencia de ciertos requisitos. Primero que la obligacin de que
se tratara fuera litigiosa o dudosa, es decir discutida judicialmente o insegura para
las partes. Era necesario, adems, que los sujetos se hicieran concesiones
reciprocas, renunciando o sacrificando parte de sus exigencias. Efecto de la
transaccin era la extincin de las obligaciones a las cuales las partes haban
renunciado al celebrar el acuerdo. Las garantas que acompaaban a las
obligaciones objeto de la transaccin tambin se extinguan, dado su carcter
accesorio.
Remisin de la deuda pactum de non petendo: es el acuerdo de voluntades no
formal entre acreedor y deudor por medio del cual aquel prometa no exigir a este
el cumplimiento de la prestacin debida. El pacto solo era eficaz respecto del
deudor solamente, pero se poda extender su validez respecto del heredero, del
fiador o del deudor solidario
Prescripcin liberatoria: si el acreedor ejercitaba su accin para el cobro de su
crdito, vencido el trmino legal, fijado por Teodosio II en 30 aos para la extincin
de toda clase de accin. Poda el deudor repeler la pretensin con una exceptio
temporis, porque el transcurso del tiempo haba operado la liberacin de la deuda.

UNIDAD XI: FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Las fuentes de las obligaciones son contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y
ley. Ley, ej. la ley nos obliga a pagar impuestos
Contrato concepto: es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir
una relacin obligatoria reconocida por la ley.
CONTRATO: acuerdo de voluntades de dos o ms personas, tambin era
necesario una accin, sino haba accin no haba contrato. Para que exista el
contrato, ese acuerdo de voluntades, tiene estar dirigido a producir un efecto
jurdico y ese efecto se va a determinar con una prestacin, ej. Voy a una
concesionaria de automviles y quiero comprar un auto, nos ponemos de acuerdo
con el precio con el vendedor y hacemos un contrato, ese contrato, yo le puedo
exigir a la concesionaria que me entregue el vehculo y la concesionaria me puede
exigir a m que pague el precio.
Cundo haba contrato?, cuando ese acuerdo de voluntades tiene una accin,
porque si no tiene accin es simplemente un pacto o una convencin, para que la
convencin llegue a constituir un contrato necesita lo que se llama las (causas
civilis), es lo que la ley le da la accin.
Cundo le da la accin?, cuando ese contrato est revestido de ciertas
formalidades esas formalidades pueden ser verbales, literales o escritas o pueden
ser consensuales. En roma para que un contrato tenga validez, tenga causas civilis
y tenga una accin va a ser necesario que ese acuerdo este reunido de
formalidades o sea de formas
Qu son las formas? El conjunto de solemnidades que deben observarse al tiempo
de la realizacin del negocio jurdico. Esas formalidades pueden ser verbales,
escritas o consensuales.
Cuando uno adquira un inmueble, un terreno, una casa, etc. Si no se reuna de
formalidades el contrato, no haba contrato, no era exigible, no tena una accin, el
acuerdo tiene que estar reunido de formas, la validez del contrato depende de las
formas, verbal, escrita o consensual.
Clasificacin de los contratos
En el sistema contractual romano tenemos, contratos formales, contratos
reales y contratos consensuales.
Dentro de los contratos formales tenemos antiguas formas y modernas
formas. Las antiguas el nexum y la sponcio, las modernas tenemos las verbis y
las literis.
a) Las verbales: la stipulatio, la dotis dictio y la iusiurandum liberti (promisio
iurata liberti)
b) Literales: la nomina transcripticia, la chirographa y la syngrapha, literis
quiere decir literal quiere decir escrita.
En los contratos reales. Donde la forma se reemplaza por la entrega de la cosa, lo
que se llama la traditio o sea que la forma seria la traditio, la entrega de la cosa.
c) Dentro de los contratos reales tenemos: el mutuo, el comodato, el
depsito, y la prenda.
d) Dentro de los consensuales: La compraventa, locacin, el mandato y
la sociedad, solo necesitamos consentimiento
Contratos formales; las antiguas formas el nexum: las obligaciones
contractuales nacan antiguamente del nexum, que era como un lazo a atadura
que someta al deudor con respecto al acreedor. Era un negocio solemne que se
perfeccionaba con las mismas formalidades de la mancipatio. En el nexum deban
observarse la presencia de libripens, la balanza y la presencia de 5 testigos. La ley
poetelia papiria del ao 326 a. de C aboli el nexum, y la obligacin ya no va
recaer sobre la persona, sino sobre su patrimonio.
La sponcio: En principio con la forma de los ms antiguos contratos se hacan con
preguntas que necesariamente se deban formular, la sponcio eran preguntas
precisas, que haba que pronunciar, bajo pena de que el contrato no se formalizaba
sino se pronunciaba esas palabras.
Contratos verbales Qu significa verbales? Significa que el pronunciamiento
proviene de la verba Qu es la verba? Las palabras solemnes que deban
ajustarse a los esquemas legales rigurosos. Los romanos en materia de
solemnidades eran muy rigurosos.
Cules eran esos contratos? La stipulatio, la dotis dictio y promissio iurata
libertis.
La stipulatio en principio se perfeccionaba con la sponcio: que eran las palabras
sacramentales que haba que pronunciarse para que se configurara el contrato
(debes-debo, prometes-prometo, haces-hago).
Cules eran los requisitos de la stipulatio? Primero la presencia de las partes que
son (promisor-estipulador), todo se realizaba en un solo acto, haba ciertos
impedimentos, los sordos, los mudos, los dementes y los infantes no podan
formalizar un contrato alguno.
La verba son palabras solemnes que se deban pronunciar porque de lo contrario
no se perfeccionaba el acto. Esas formas se concretaban mediante una pregunta y
una respuesta se llamaba (ex interrogatione et responcione) y una tercera palabra
que se llamaba (uno loquente)
El uso de estas palabras eran at solemnitate y at probatione. Lo mismo que hoy
son los instrumentos pblicos que uno son at solemnitate y los otros son at
probatione.
Ej. Cuando se compra un inmueble hoy se necesita una escritura pblica, como
solemnidad (at solemnitate). Pero hay otros como un recibo que no es at
solemnitate, pero es para probar el pago que es (at probatione) como por ej. La
factura que te dan en los negocios para probar la compra.
Cuntas clases de stipulatio tenemos? Primero las convencionales, un convenio
un acuerdo, despus tenemos la cautio doli que se daba a la parte condenada para
asegurar el pago; es decir cuando asumo una obligacin doy una caution, esa
cautio se llama cautio doli para el caso de que no cumpla. Puede ser tambin la
cautio damni infesti que es para el caso, que el propietario de los dos fundos, por
ej. Yo estoy en mi fundo y veo lo que est construyendo mi vecino puede caerse y
afectarme a m; entonces mediante la cautio damni infesti detengo esa
construccin voy al juez le digo que mi vecino est construyendo mal y puede
perjudicarme a mi
Cules son las acciones que tengo yo? Conditio certi y la conditio certae rei. La
primera es para el cobro de suma de dinero la segunda es para exigir obligaciones
de hacer o de no hacer.
Haba dos formas para transmitir la propiedad de cosas de valor, esas formas son
la stipulatio y la in iure cessio.
La stipulatio era demasiado formal (la sponcio) entonces haba personas que no
podan acceder a todas esas formas entonces el pretor inventa otra cosa, la in iure
cessio. La in iure cessio que era? Una reivindicacin simulada.
Cmo se concretaba esta reivindicacin? Ej. Quiero vender un caballo, como no
puedo hacer por la stipulatio entonces voy al in iure cessio a simular una
reivindicacin voy yo y el vendedor y le digo al magistrado ese caballo es mo pero
lo tiene el yo se lo quiero reivindicar y el que tiene el caballo dice es cierto,
realmente ese caballo es de l y en realidad no es mo es de l, pero simulamos
esa reivindicacin para poder adquirirlo porque de lo contrario tenemos que ir a la
stipulatio y la stipulatio tiene muchas formas que no podemos cumplir.
Qu es reivindicar? Reivindicar quiere decir recuperar algo que era mo y est en
poder de otra persona. La stipulatio es real, en cambio la in iure cessio es una
reivindicacin ficticia.
La otra forma es la dotis dictio, que es una promesa verbal y solemne de dote
que hace la mujer en favor de su futuro marido, lo puede hacer la mujer, el padre
de la mujer, del deudor o un ascendiente. Este sistema perdi vigencia en el
derecho posclsico en la poca de Teodosio II en el ao 428 de nuestra era.
La ultima forma es la promissio iurata liberti Qu es? Es una declaracin
unilateral dada bajo la fe de juramento por medio de la cual un liberto se obliga
respecto de su amo. Una persona que tiene un esclavo como tiene amplio poder
sobre el esclavo, lo puede mantener, lo puede vender o lo puede liberar, si lo
libera, pero para que se concrete esa liberalidad era necesario que bajo la fe de
juramento el esclavo se obligara por siempre a favor de su amo; obligacin que
poda consistir en prestar alimento, en prestarle ayuda, en prestarle algn servicio
(esto es la promissio iurata liberti).
los contratos literales, cuyo elemento esencial, o sea la forma es la escritura
Cules son los caracteres del contrato literal?
Formales, unilaterales y de derecho escrito. Por qu son de derecho escrito?
Porque cuando estos contratos llegaban a poder del juez limitaban su poder de
decisin, la decisin del juez no poda salir de la forma escrita por eso son de
derecho escrito.
Cules son esos contratos literales? La nmina transcripticia, la chirographa y la
syngrapha
La nmina transcriptia: es una institucin que tiene su origen en una antigua
costumbre, segn la cual, todo ciudadano romano llevaba, para la administracin
de su patrimonio, un libro de entradas y salidas (codex accepti et expensi).
Segn Gayo el libro contena dos columnas separadas, una para las entradas
(acceptum) y otra para las salidas (expensum). Bajo la columna acceptum se
registraban las sumas ingresadas, y bajo la columna expensum los pagos
efectuados, con la indicacin de las personas de las que se haban recibido o a las
que se haban entregado tales sumas. En realidad, tales registros no constituan un
contrato, el verdadero contrato literal surga en base a una doble anotacin hecha
por el acreedor sobre su libro de caja, con el consentimiento del deudor.
La nmina transcripticia, se utilizaba la mayora de las veces, ya sea para
transformar una obligacin nacida de otra fuente en una obligacin literal, o para
sustituir un deudor precedente por uno nuevo. segn Gayo, la transcriptio poda
ser de dos clases.
a) Transcriptio in personam. Supongamos que Juan debe 100 a Pedro como precio
de una compraventa. El acreedor Pedro con el fin de liberar al deudor de la
obligacin de pagar, anotaba ficticiamente en la columna del acceptum (entrada):
recibo 100 de Juan por el precio de venta; despus, en la columna del expensum
(salida), con el fin de hacer surgir el nuevo crdito, escriba: entrego 100 a Juan,
sin especificar la causa. As, en base a estas dos anotaciones "transcritas" de una
columna a la otra (de ah la denominacin de nmina transcripticia), se extingua
la antigua obligacin nacida de una compraventa y se creaba una nueva que
surga del contrato literal, en virtud del cual Juan se obliga a pagar 100 a Pedro.
b) Transcriptio a persona in personam (Una transferencia de una persona a otra).
Jugando con el mismo ejemplo, el acreedor Pedro escriba en la columna del
acceptum: recibo 100 de Juan, y en aqulla del expensum: entrego 100 a Prez. En
base a estas dos anotaciones, el antiguo deudor Juan es sustituido por Prez, que
en virtud del contrato literal quedaba obligado a pagar 100 a Pedro.
los chirographa y los syngrapha: son institutos utilizados por los extranjeros.
Parece ser que los chirographa eran documentos redactados unilateralmente por el
deudor y por l firmados los cuales quedaban en poder del acreedor;
los syngrapha eran redactados en doble original, suscritos por el deudor y
acreedor, y provistos probablemente del sello de ambos. De esta diferencia se
puede discutir que, mientras los chirographa eran eficaces tan slo como medio de
prueba, los syngrapha son verdaderos contratos literales, en los que surga la
obligacin a travs de la escritura.
Los contratos reales, los contratos reales se perfeccionan con la entrega de la
cosa, no hace falta testigos, no hace falta balanza, no hace falta libre pens, no
hace falta escritura. La forma del contrato real es la entrega de la cosa.
Los contratos reales son: El mutuo, el comodato, el depsito y la prenda
Qu es el mutuo? Es un prstamo de consumo por el cual una persona, el
mutuante o prestamista entrega en propiedad a otra persona que es el mutuario o
prestatario una cantidad de cosas consumibles con la obligacin del mutuario de
restituir tantas cosas del mismo gnero y calidad (fungibles y consumibles) y
devuelvo otra cosa de la misma especie y calidad no la misma cosa que recib.
En cambio, en el comodato es el prstamo de una cosa no fungible. Entrego una
cosa para que se use y me sea devuelta la misma cosa no como el mutuo. Ej. Yo le
presto a una persona un caballo en uso, para que me devuelva el mismo caballo.
Y la prenda es un derecho real de garanta, se da siempre sobre cosas muebles.
La prenda tiene una doble forma. Es entregando la cosa al acreedor por ej. Me
prestan dinero yo le doy una cosa de mi propiedad, un carro al acreedor para que
lo tenga el carro hasta que yo pague la deuda, cuando pago la deuda me lo
devuelve. Hoy se constituye una prenda simplemente con la inscripcin registral, a
m me prendan el auto y sigo usando mi auto, pero en el registro esta la prenda.
El depsito es el otro contrato real. El deposito que es? Es un acuerdo por el cual
una persona (deponens) depositante, entrega a otra (depositario) una cosa mueble
para que lo custodie gratuitamente y la devuelva al primer requerimiento.
Caracteres del depsito: es un contrato real, es gratuito, sinalagmtico y es de
buena fe. Su objeto es la cosa mueble.
Sinalagmtico: es un acuerdo del cual surgen obligaciones para ambas partes,
del deudor al acreedor, del acreedor al deudor. Ej. Contrato de locacin hay
obligaciones para ambas partes no es sinalagmtico del contrato en el cual una
sola de las partes se obliga.
LOS CONTRATOS CONSENSUALES: La compraventa, locacin, sociedad, y
el mandato
La compraventa: era un acuerdo de partes por la cual uno llamando vendedor,
se obligaba a transmitir al comprador la propiedad de una cosa, mientras que el
comprador se obligaba a entregar en propiedad un precio en dinero.
La locacin o arrendamiento, se entrega el uso de la cosa por un precio en
dinero
La sociedad: es un acuerdo por la cual dos o ms personas los socios, se
obligaban recprocamente a poner en comn ciertas cosas, bienes o actividades de
trabajo para alcanzar un fin licito.
Cuando mora el paterfamilias, los alieni iuris adquiran la calidad de sui iuris y
esos sui iuris podan ser mujeres, menores, todas esas personas que quedaban; el
paterfamilias tena muchos negocios poda ser fundamentalmente negocio de tipo
transporte. Entonces mora el paterfamilias toda la gente que estaba bajo el poder
del paterfamilias tena derecho sobre los bienes del causante, esos bienes podan
ser cosas o podan ser negocios, y sobre estos bienes se armaba conflicto entre los
herederos, entonces para solucionar este problema el pretor dice para que no haya
problemas vamos a constituir una sociedad, esa sociedad que se constituye por
todos los herederos del paterfamilias, es una persona distinta de cada uno de sus
miembros. El derecho que tiene cada uno de los socios es a las utilidades que les
da la sociedad (utilidad en dinero) y se va a repartir entre todos los socios.
El mandato: es un contrato, un negocio jurdico, en virtud del cual una persona
encarga a otra, encomienda a otra, la realizacin de uno o varios negocios
jurdicos. Hay dos partes, est el mandante es el que encarga la realizacin del
trabajo o negocio jurdico y el mandatario es el que est obligado a realizar el
trabajo por lo general por un determinado precio, y tiene que efectuar una
rendicin de cuentas. Todo aquel que administra bienes que no son propios, sino
que son del mandante est obligado a rendir cuentas
Estas son categoras romanas de contrato; pero hay ciertos contratos que no
encuadran en esas categoras, esos contratos se llaman innominados. Por qu son
innominados?
Cul es el objeto de los contratos? El objeto de los contratos es siempre una
prestacin, esa prestacin puede consistir en un prstamo de dinero.
Qu es la mancipacin del deudor en favor del acreedor? En la poca del nexum
el deudor se obligaba con su persona, de manera que, si no pagaba, el solo se
entregaba al acreedor mediante la mancipacin, por eso dice la mancipacin del
deudor en favor del acreedor. La mancipacin de bienes del deudor en favor del
acreedor ej. La casa, un caballo, etc. en este caso ya no se obliga con su persona
sino con sus bienes, esos bienes cuando son de gran importancia econmica se
transmiten por una va que se llama mancipatio, esa mancipatio es la forma
porque tenemos contratos formales.
LOS CONTRATOS INNOMINADOS Por qu son contratos innominados?
Por qu no encuadran dentro de las categoras de contratos del sistema romano y
porque no tienen una accin que los tutele, recin en la poca de Justiniano se les
va dar una accin que se llama la actio prescriptis verbis.
Concepto: son relaciones no sancionadas por el derecho civil en la que una de las
partes entrega a la otra una cosa o ha realizado a su favor una prestacin de
distinta ndole y esta a su vez se ha obligado a realizar a cambio otra prestacin.
Hay tres tipos de contratos innominados, la permuta, la aestimatio y el
precario
Qu es la permuta? Es un negocio por el cual una parte transfiere la propiedad
de una cosa a otra para que esta a su vez le transfiera su propiedad a la otra, ej.
Dar un auto y recibir a cambio 2 motos
La aestimatio: en la aestimatio yo entrego una cosa despus de determinar el
valor de la cosa a otra persona para que esa persona la venda y me devuelva el
precio de la cosa, si la vendi o me devuelva la cosa sino la vendi.
El precario: es un contrato por el cual una parte entrega el uso de una cosa que
puede ser una cosa corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba a
restituir en el uso de ella a peticin del concedente
Los pactos: es el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas realizado sin
formalidad alguna. Segn el antiguo derecho, tales acuerdos solo podan generar
obligaciones si se los realizaba en las formas prescriptas por el derecho civil o por
el derecho de gentes. De lo contrario los simples pactos, carecan de efectos
jurdicos, es decir que no producan obligaciones civilmente exigibles al no tener
accin que los tutele.
La donacin: es una causa gratuita por la que una persona el donante realiza a
favor de otra (el donatario) la transmisin definitiva de derechos patrimoniales por
la simple intencin de beneficiarla.
En algunos casos la donacin tiene un cargo o modo (ej., realizar una plaza) la
condicin para que se configure la donacin es la aceptacin del donatario, si el
donatario no acepta la donacin, no hay donacin.
Donacin requisitos y efectos: una disminucin en el patrimonio del donante,
un aumento en el del donatario, existencia de una intencin de donar y ausencia
de obligacin jurdica de efectuar la liberalidad. Los efectos de la donacin eran
segn poda ser que se produjera en vida o estuvieran condicionados a la muerte
del donante (donaciones inter vivos y donaciones mortis causa)
Clases de donaciones: donaciones reales, las donaciones obligatorias y
donaciones liberatorias
Donaciones reales: Cmo se transfiere las cosas que yo dono? Se transfiere por
la mancipatio, in iure cessio, o la traditio las cosas de menor valor se transfieren
por la traditio. Pero las cosas de mayor valor como por ej. Si yo dono un caballo, un
terreno, etc. vamos a tener que ir por la mancipatio, o por la in iure cessio.
Las donaciones obligatorias: son aquellas que tienen un pacto ese pacto es el
cargo
Las donaciones liberatorias: ej. yo tengo un deudor, le presto dinero a otra
persona y decido donarle dinero para que tenga efecto despus de mi muerte,
entonces lo estoy liberando de la obligacin. La mancipatio y la in iure cessio, es
una de las formas de transmitir la propiedad de mayor valor.
In iure cessio: es una forma de transmitir una cosa, una venta simulada de una
cosa, era para los que no eran ciudadanos romanos, en principio los que no eran
ciudadanos romanos no podan adquirir bienes por la va de la mancipatio por la
forma que se realizaba. Entonces se simulaba una reivindicacin, (la reivindicacin
es una accin que tiende a recuperar las cosas de las cuales, uno haya sido
despojado), (peregrino-no es ciudadano romano), (quiritario-romano)
EL DELITO. NOCION
El delito por lo general provoca un dao en la persona y tambin provoca un dao
en sus bienes. Histricamente en roma primero estn las obligaciones del orden
delictual. En principio la vctima de un delito poda tomar cualquier tipo de
venganza sobre el victimario. Luego se redujo al dao provocado y al ltimo
civilmente quedo determinado solamente a los daos y perjuicios.
El delito: es un acto ilcito realizado con intencin y que puede ser castigado con
una pena
Hay dos clases de delitos (los delitos pblicos y los delitos privados)
El pblico llamado crimina que son lesivos de un inters pblico, el delito pblico
va contra toda la comunidad, en cambio el delito privado es contra una persona
determinada, le provoca una lesin a la vctima, a su familia o a su patrimonio.
Quien cometa un delito en la ley de las XII tablas era perseguido primero con la
venganza, luego quien provocaba un dao poda provocrsele un dao
indeterminado. Luego con ley del talin se va a ajustar al dao causado, no ms
all del dao y por ltimo la reparacin del dao, sea a los bienes, quien ha
provocado el acto ilcito. Si el delito es pblico hay una sancin pblica y si es
privado hay una sancin patrimonial.
En la ley de las XII tablas estaban los edictos (manifestum y nec manifestum)
Qu significaba? Manifiesto quiere decir cuando lo descubran al ladrn
produciendo el hecho o cualquier otro tipo de delito es decir el delito infraganti,
eso es lo que deca la ley manifestum, pero no aclaraba nada respecto del nec
manifestum o sea que era cuando se persegua al delincuente y se lograba su
detencin pero tambin poda ocurrir que no fuera manifiesto poda ocurrir que no
lo vieran al delincuente que produjo el hecho, o tampoco lo pudieran detener
porque no tenan elementos, ac es donde el pretor interviene; si mediante el
registro domiciliario as le llamaba el pretor lance licioque; encontraba la cosa
objeto del delito y el damnificado acreditara que esa cosa era de el entonces ah
era lo mismo que si hubiera sido manifestum o nec manifestum es como si lo
hubieran aprendido al ladrn. Poda ocurrir tambin que el delincuente sustrajera
los bienes y no los llevara a su casa, sino que los llevara a la casa de un tercero en
ese caso ese tercero tambin era sancionado.
En este caso hay dos acciones una accin reivindicatoria y una accin rei
persecutoria. Reivindicatoria una accin para recuperar el bien y rei persecutoria
es para perseguir la recuperacin del bien o sea eran acciones que el pretor
conceda, no estaban en la ley.
Injuria era para ley de las XII tablas una lesin fsica o corporal y poda provenir
de una actitud dolosa o culposa el dolo es la intencin de daar y la culpa es el
dao que se produce sin intencin. Tambin comprenda la injuria la difamacin en
caso en que se hubiera hecho en lugar pblico llegaba incluso a ser sancionado
por la pena capital, esto es lo nico que contena la ley de las XII tablas
Por eso el pretor modifica un poco la tipifica agregndole la ofensa moral, sea el
dao exterior producido en el cuerpo y el dao interior producido en la victima o
sea que agrega la lesin moral, y establece que solamente va a constituir la injuria
la accin dolosa no la accin culposa despeja la accin culposa.
Pero lo lleva a otra figura que es el dao injuria datum. Y tiene una accin
especial la actio iniurandum o estimatoria porque el pretor le peda a la vctima
que hiciera una estimacin del dao que era lo que haba que pagar entonces el
delito comprenda la accin pblica y la accin privada de la vctima, la victima
poda hacer la accin civil, lo que importa es la indemnizacin. En principio la
estima el damnificado luego cuando se trata de hechos atroces injuria atroz, por la
naturaleza del hecho un hecho con alevosa, con ensaamiento provocaba una
injuria atroz o tambin por el lugar que se cometa si era un lugar pblico o un
lugar privado y tambin por la posicin social del damnificado no era lo mismo
agredir una persona comn que a un magistrado en ese caso era considerada
grave y la estimacin del dao ya no lo hacia la persona damnificada sino que era
el pretor el que poda determinar el dao.
En el derecho imperial comprende las lesiones corporales como antes, pero
agregaba la violacin del domicilio y en el derecho justinianeo ya tena alternativa
el damnificado poda optar por la accin civil o por la accin penal
Cules son esos delitos? El furtum (el hurto), la rapia, la injuria, y el dao
injuria datum
El furtum: consista en una apropiacin de una cosa mueble total o parcialmente
ajena y adems requera la intencin de lucrar con la cosa, se requeria el dolo para
apoderarse ilegtimamente de una cosa mueble en contra de la voluntad del dueo
y lucrar con la cosa
Concepto de furtum (hurto): Paulo dice, hurto es el apoderamiento fraudulento
de una cosa para realizar lucro, ya sea de la misma cosa o tambin de su uso o
posesin lo que por ley natural est prohibido, ladrn es pues quien con dolo malo
se apodera de una cosa ajena
Ulpiano dice: solo es ladrn el que tomo lo que saba que tomaba contra la
voluntad de su dueo.
Corpus iuris civilis: hurto es el apoderamiento o de una cosa misma o de su uso o
posesin lo que por ley natural est prohibido admitir. No es hurto apoderarse de
un inmueble, solamente de muebles, pero si es hurto tomar posesin de un
inmueble.
Parcialmente ajena: cuando hay dos copropietarios de una cosa y uno de los
propietarios toma parcialmente una parte que no es suya.
El delito en general tiene ciertas particularidades que son:
La intransmisibilidad: el delincuente es siempre la misma persona no se transmite
a los herederos
La acumulabilidad: se le acumulan otras figuras
La noxalidad: el paterfamilias poda liberarse de responsabilidad que por un
dependiente de el un filius familia o un esclavo que cometa delito, el pter familia
poda liberarse de la responsabilidad entregndolo a la vctima.
Perpetuidad: era para siempre, el delincuente poda ser perseguido el pretor le
fijaba un ao
Hay tres clases de hurto
El furtum rei: que es apoderarse de una cosa
El furtum usus: apoderarse del uso de una cosa
El furtum possecionis: ocupar la posesin de un inmueble
En la ley de las XII tablas hay
Furtum manifestum: cuando se lo tomaba al delincuente en el momento en que
est realizando el acto de robar
Nec manifestum: cuando pasa el tiempo y se lo conoce
El furtum conceptum: es el encubridor es el que conoce del delito y no dice nada
(un tercero)
Del delito nace la obligacin de pagar a la vctima de indemnizarla
econmicamente, el estado es el que lo condena a prisin; el particular solo tiene
que pedir la indemnizacin del dao causado ese dao puede ser en su persona,
en su familia o en sus bienes
La rapia: tambin es una forma de hurto, pero cometido con violencia o con
bandas armadas. Hurto y la rapia son con dolo, con intencin de apoderarse, con
intencin de daar.
La injuria: es toda ofensa realizada contra una persona, atentado a la persona en
su cuerpo, es una lesin que va desde la lesin fsica hasta la lesin moral
En la injuria datum: puede ser con o sin intencin, se provoca un dao. En el
caso del dao causado con animales que se los lleva a pastar en campo de otra
persona, con intencin. El dao causado por un animal, incendio de casas, la tala
de arboles

LOS CUASICONTRATOS (poca corpus iuris civilis)

Cuasicontrato: es un negocio lcito a fin a los contratos, en los cuales no existe
acuerdo de voluntades
Cules son las partes de este cuasicontrato? Negociorum gestor (quien realiza la
actividad) y dominus negotio
Cules son esos cuasicontratos? La gestin de negocio, la tutela y curatela, la
comunidad incidental, el legado per dam nationem, el pago indebido, el
enriquecimiento injusto y el gasto funerario.
La gestin de negocio: es un acto de administracin o de gestin de intereses
ajenos ejecutados sin encargo y aun sin consentimiento de su titular.
Requisitos: que el negocio gestionado sea ajeno. Intencin del gestor de
gestionar un negocio ajeno. Es preciso que el gestor haya obrado sin encargo y sin
que lo sepa aqul por el que gestiona (dominus negotii). Que la gestin sea til
para el dominus.
Efectos; el gestor deba concluir la gestin que haba comenzado y realizar la
rendicin de cuentas, transmitiendo las cosas que hubiere obtenido durante la
gestin, adems estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su favor
nacieren como consecuencia del negocio. Y para el dominus estaba obligado a
resarcir los gastos originados por la gestin, a indemnizar los perjuicios que le
produjo la gestin y a liberarlo de las obligaciones asumidas a consecuencias de la
administracin
La tutela y curatela: el tutor y el curador no pueden acordar nada con el pupilo
es un incapaz, y no tiene capacidad para contratar, por eso es un acto que realiza
el tutor y curador que realiza gastos y se lo tiene que pagar el pupilo cuando este
llegue a la mayora de edad
Comunidad incidental: esta se forma cuando el paterfamilias muere, los
herederos no constituyen una sociedad en este caso, sino quedan como
condminos de todas las cosas que tena el paterfamilias esa comunidad incidental
puede ocurrir que se divida y uno de los condminos es el que promueve la
divisin, es una sola persona, que aun contra el consentimiento de los dems
provoca la divisin, ese acto de la divisin de la comunidad incidental puede ser un
cuasicontrato cuando no hay acuerdo de partes
El legado per dam natione: una persona unilateralmente puede antes de morir
realizar un testamento o un legado, mediante el testamento dispone de todos sus
bienes para despus de su muerte; al lado del testamento, existe el legado, y el
legado es de alguna cosa determinada, cuando es de una cosa determinada es un
legado, cuando es de todos los bienes del causante es testamento
Legado per dam natione: el causante puede decir a un heredero que le
entregue tantas cosas a un tercero, ese tercero va a ser legatario y va a ir al
heredero comisionado y le va a obligar que le entregue tal cosa de la sucesin del
causante. El legatario solamente tiene un crdito no tiene derechos sobre los
bienes sucesorios sino un crdito contra un heredero para hacer que este le
entregue tal cosa.
El pago indebido (est relacionado con el enriquecimiento injusto) es cuando
alguien que no debe nada a una determinada persona en virtud de un error va y le
paga.
El enriquecimiento injusto: cuando una persona lucraba a costa de otra sin
estar concurrido por una causa jurdica. Requisitos: se enriquece el que recibi
dinero y se empobrece el que pago. Falta de causa. Relacin de causalidad. entre
enriquecimiento y empobrecimiento
Distintas Acciones: 1- la conditio indebiti: se conceda cuando se pagaba por error-
solo error de hecho- que era una deuda inexistente o bien porque habiendo
existido hubiera sido cancelada por el obligado. 2- la conditio causam datorum: se
daba en el supuesto del que haba recibido una cosa como dote y el matrimonio no
se celebrara y a la donacin, cuando el donatario no cumpla con el cargo
impuesto por el donante. 3- la conditio sine causa, aplicable a todos los casos de
enriquecimiento que carecieran de una propia accin.
Los gastos funerarios: cuando alguien que no es pariente del fallecido, se hace
cargo de los gastos funerarios y tiene derecho a cobrarles a sus herederos, por los
gastos que le genero
Las obligaciones derivadas de la ley: la de prestar sancin en un juicio con el fin de
garantizar ciertos derechos de las partes. La de pagar intereses por el uso que
hubieran hecho en su provecho, de bienes pertenecientes a sus representados, los
administradores de bienes ajenos. La de prestar alimentos a favor de parientes
indigentes. Las emergentes de la relacin de vecindad.

LOS CUASIDELITOS
Los cuasidelitos: aqu no hay intencin, solamente hay culpa o negligencia en
qu casos se dan?
Contra el habitante de un edificio que lanza objetos contundentes a la calle sin
tener en cuenta que puede pasar alguien y pegarle. Contra el habitante de una
casa que colocaba o suspenda algn objeto de manera que con su cada causara
dao a cualquier transente. Contra los posaderos, los encargados de establos,
respondan por hurto de las cosas que se dejaban en el lugar. El juez que dicta
sentencia en fraude a la ley, la violacin de sepulturas (actio sepulcri violati).

UNIDAD XII: DE LOS DERECHOS REALES

Derechos reales concepto: es el poder que ejerce una persona sobre una cosa
de manera directa e inmediata. Los derechos reales importan una relacin directa
entre la persona y la cosa, para hablar de las cosas nos tenemos que referir al
patrimonio.
Qu es el patrimonio? es el conjunto de bienes que adquiere una persona por
herencia familiar. Etimolgicamente deriva de la voz patrimonium, que significa lo
recibido por el pater
Concepto Romano de Patrimonio: El patrimonio Romano es lo que queda una
vez deducida las deudas, y esta integrado, por los bienes, derechos, y crditos del
cual una persona es titular. -
Caractersticas del Patrimonio Romano:
No toda persona tiene patrimonio. -
Las deudas no forman parte del patrimonio. -
El patrimonio puede transmitirse de una persona a otra, tanto por acto entre
vivos o mortis causa
El patrimonio de una persona es prenda comn de sus acreedores. -
Puede haber patrimonio sin titular (ejemplo las herencias yacentes). -
Composicin. En principio en el derecho romano solamente eran las cosas
materiales susceptibles de valor o sea las cosas que no tienen valor no van a
integrar el patrimonio, luego se agregan las cosas inmateriales, pero haba
patrimonios que tenan cosas materiales cosas inmateriales, pero tambin tenan
deudas entonces no era lo mismo un patrimonio sin deudas y un patrimonio que
tena deudas. Entonces el patrimonio estaba constituido por las cosas materiales
inmateriales menos las deudas o sea una vez pagada la deuda quedaba el
patrimonio, en principio el patrimonio se lo ve como una universalidad.
Pulo dice: se entiende que son que son bienes de cualquiera los que quedan
despus de las deudas (en el derecho clsico),
Ulpiano: el derecho ajeno es el que debemos a otro y es dinero propio el que otro
nos debe
Para los romanos el patrimonio era aquello que quedaba luego de deducidas las
deudas, en principio el patrimonio es considerada como una universalidad un
conjunto de bienes materiales, inmateriales, que son propiedad de una persona. El
patrimonio poda transmitirse por dos vas por acto entre vivos o mortis causa,
mortis causa es por la herencia, entre vivos por cualquier medio; una persona
poda transmitir todo su patrimonio y quedar sin nada, se da en los casos de la
adrogacin, legitimacin y en el caso del matrimonio cum manum.
En la adrogacin el paterfamilias incorpora una persona a su familia esa persona
no viene solo fsicamente sino viene con todo su patrimonio y se lo entrega al
paterfamilias, por eso queda sin nada. En el caso de la legitimacin es lo mismo (la
legitimacin: es el reconocimiento de hijo que hace el paterfamilias, un hijo que no
est en la familia que esta fuera de la familia lo trae a la familia y cuando lo trae,
lo trae con todos los bienes.
En el matrimonio cum manum el marido trae a la mujer con todos sus bienes y la
mujer queda sin nada, ese es el patrimonio considerado como una universalidad.
LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES (diferencias)
Los derechos reales, es una relacin directa entre la persona y la cosa. En los
derechos personales hay dos personas un acreedor y un deudor y una prestacin.
Los derechos reales son (erga omnes), quiere decir que toda la sociedad est
obligada a respetar mi derecho sobre mis cosas. En los derechos personales solo el
deudor es el que me debe (deudor y acreedor), en los derechos personales hay
tres elementos (acreedor y deudor y la prestacin), en los derechos reales
confieren al propietario de la cosa una accin para reclamarla de cualquier persona
que se la hubiera llevado es la accin reivindicatoria y una accin re persecutoria
(una es para perseguir la entrega y otra solo para entregar la cosa).
El derecho real a su vez concede un derecho de preferencia sobre la cosa, que
seran los derechos reales sobre los bienes de otra persona la prenda la hipoteca,
si uno tiene un derecho real de prenda o un derecho real de hipoteca sobre una
cosa o un inmueble tiene un derecho de preferencia sobre cualquier otro acreedor
en cambio en los derechos personales no hay preferencia todos concurren en
igualdad de condiciones. Se distinguen, adems, en que los derechos reales son
perpetuos a diferencia de los derechos personales son siempre temporales
En cuanto a la estructura de su relacin

Derechos Reales Derechos Personales

Sujeto Activo El Titular Acreedor

Sujeto Pasivo Universal (Toda la sociedad) Deudor

Objeto de la Prestacin La Cosa Cumplimiento de la

Prestacin

Origen La Ley Acuerdo entre las Partes

DISTINTAS ESPECIES DE DERECHOS REALES

Los derechos reales pueden clasificarse en dos categoras: los que se ejercen sobre
la cosa propia (iura in re) y los derechos reales sobre la cosa ajena (iura in re
aliena), la primera es el derecho de propiedad o dominio.
En la segunda categora estn los que provienen del derecho civil, la servidumbre,
y los que tienen origen en el derecho honorario, como la enfiteusis, la superficie y
la hipoteca.
OBJETO DE LOS DERECHOS REALES
En principio Ulpiano dice comprende lo que se halla fuera del concepto de
patrimonio en tanto que la pecunia (lo que est adentro). Todo lo que esta fuera
del yo, es la cosa (objetos materiales susceptibles de valor estn fuera de la
persona), comprende los objetos materiales y los objetos inmateriales (como los
derechos intelectuales o derechos de autor), los objetos de la naturaleza en cuanto
puedan ser objeto de apropiacin por parte de la persona tambin integran el
concepto de cosa.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
Segn Gayo tenemos res intra patrimonium y res extra patrimonium.
Tenemos cosas que estn en el comercio y cosas que estn fuera del comercio (res
extra comercium y res in comercium)
Res extra comercium: son las cosas que no pueden ser objeto de las relaciones
jurdico-patrimoniales por disposicin de la ley positiva.
Las cosas fuera del comercio por causa divina se dividen en (res divini iuris:
cosas de derecho divino), o por causa humana (res humani iuris: cosas de
derecho humano).
Dentro de la res divini iuris se divide en: la res sacrae, la res religiosae y la res
sanctae. son las cosas de derecho divino.
La res sacrae: provienen de un acto solemne y religioso que se llama consagratio,
que interviene el pontfice y el magistrado y se hace en base a una ley, es la que
va a determinar cul es la cosa, y se la consagra en una ceremonia donde
interviene el pretor y el pontfice.
La res religiosa: no va a ir ningn tipo de consagracin ni ley que las determine,
son la inhumacin o sepultura de un cadver, las sepulturas son la res religiosa.
La res sanctae: se refiere a los muros y puertas de las ciudades, la violacin se
castigaba con la pena de muerte, eran inviolables, lo mismo que la res sacra y la
res religiosa no podan ser apropiados por nadie.
Y las humani iuris: la res communes, la res publicae, la res universitates. Son las
cosas que se regan por el derecho humano.
La res communes: el aire, el agua, el mar, las costas del mar, las que por derecho
natural pertenecen a todos los hombres.
La res pblicas: (cosa de todos) las propias del pueblo, los ros y sus orillas, los
puertos, la va pblica todo aquello que pudiera usar y nadie puede prohibir su
paso o su uso.
La res universitas: las cosas que integran el patrimonio de una comunidad los
teatros, los estadios, los baos pblicos y las plazas.
Otra clasificacin en la res in comercium, dentro de esta clasificacin estn
las res mancipi y res nec mancipi, cosas corporales e incorporales, muebles e
inmuebles, consumibles y no consumibles, fungibles y no fungibles, divisibles e
indivisibles, simples y compuestas, principales y accesorias y fructferas y no
fructferas.
Res mancipi y res nec mancipi
Las mancipi son las cosas de mayor valor, como los fundos itlicos, las
servidumbres prediales rusticas, los animales de tiro, bueyes caballos, mulas y
asnos. Todas las dems cosas se agrupaban dentro de la clase de las res nec
mancipi.
Los fundos itlicos pueden ser de la ciudad o pueden ser del campo, fundos son
lotes de tierra.
Las servidumbres prediales rusticas: hay dos lotes uno se llama fundo dominante y
el otro fundo sirviente, hay dos lotes de terrenos para pasar a un lugar pblico, y
no tenes como hacerlo entonces haces una servidumbre por el lote que da al lugar
pblico que es un camino o en la casa un pasillo en el caso de una casa que se
encuentra en medio de la manzana y no tiene salida a la va pblica, ese pasillo es
una servidumbre.
La mancipi quiere decir por la forma de transmitir las cosas, y estas cosas de
mayor valor se transmiten por va del procedimiento de la mancipatio y la in iure
cessio
La mancipatio: es una forma solemne de trasmitir la propiedad de cosas de mayor
valor (los fundos itlicos, los esclavos, las bestias de tiro, etc.)
Esta clasificacin de res mancipi y nec mancipi era la clasificacin ms antigua
desaparece con Justiniano. En la poca postclsica aparece muebles e inmuebles
Tenemos tambin fungibles y no fungibles: son cosas que se pueden cambiar
una por otra como el caso de la harina, vino, trigo, dinero. Son no fungibles las que
tienen su propia individualidad y que no admiten la sustitucin de una por otra,
como una obra de arte, un esclavo etc.
Las cosas corporales e incorporales
Las primeras son aquellas que pueden ser percibidas por los sentidos, es decir las
cosas tangibles, como un fundo, un esclavo. Son incorporales las que no pueden
palparse, como un crdito, el derecho de propiedad, de servidumbre, etc.
Cosas muebles e inmuebles
Son muebles las cosas que pueden trasladarse de un lugar a otro. Son inmuebles
las que por su naturaleza o fsicamente es imposible que cambien de lugar.
Pertenecan a la categora de las cosas inmuebles los fundos o predios y se
dividan en urbano si en ellos estaba construido un edificio y en rsticos cuando
eran terrenos sin edificacin.
Cosas consumibles y no consumibles
Consumibles son aquellas cuyo uso normal las destruye fsicamente o
econmicamente, como los alimentos y el dinero. Son cosas no consumibles las
que son susceptibles de un uso repetido sin que se desgaste.
Cosas divisibles e indivisibles
Es divisible un objeto que es fsicamente divisible sin ser destruido despus de la
divisin y conserva la utilidad de la cosa originaria; es indivisible el que no admite
particin como por ejemplo un animal, una pintura, son indivisibles.
Cosas simples y compuestas
Son cosas simples las que constituyen una sola unidad orgnica e independiente
como un esclavo, una viga. Son cosas compuestas las que resultan de la suma o
agrupamiento de cosas simples como por ejemplo un rebao.
Cosas principales y accesorias
Las primeras son aquellas cuya naturaleza estn determinadas por si solas,
sirviendo las necesidades del hombre y las accesorias son las que dependen de
otra principal, como el marco respecto del cuadro.
Cosas fructferas y no fructferas
Fructferas son aquellas, con carcter peridico cierto producto o fruto se convierte
al sepraselo natural o artificialmente en cosa autnoma. Son frutos, la cra de
animales, la leche y las frutas de los rboles, los alquileres, etc.

UNIDAD XIII: POSESION. DISTINTAS CLASES

DE DERECHOS REALES
Tenencia: es la aprensin material de una cosa, pero reconozco que no es ma, y
pertenece a otra persona
Posesin: es la tenencia de la cosa ms el animus de tenerlo para m del
propietario de la cosa.
Propiedad: si yo tengo una cosa en mi poder, y aparte tengo la factura de la
compra, o la escritura o el documento que me acredita como dueo de la cosa yo
tengo la propiedad
En los derechos reales hay una relacin directa entre la persona y la cosa esa
relacin puede ser de dos formas. Puede ser de naturaleza jurdica (la posesio
iuris) o puede ser de hecho.
Si es un poder o seoro de derecho o es un poder o seoro de hecho. Cuando el
poder o seoro es de hecho yo tengo materialmente la cosa en mi poder con el
nimo de dueo y por ende tengo la posesin.
Si el poder o seoro que tengo sobre la cosa, tengo la cosa tengo el animus de
dueo, y aparte tengo un ttulo que me acredita como propietario de la cosa yo
tengo un derecho real.
La palabra posesin: deriva de la voz latina possessio, a su vez proviene de la
palabra posidere. Significa aduearse, enseorarse, instalarse, establecerse,
asentarse, tener una cosa para s.
El pretor solucionaba, las situaciones de hecho, las leyes no claras, las leyes que
no contemplan todas las situaciones, el pretor las conceptualiza, las reglamenta,
las protege a la posesin.
En roma haba muchas tierras pblicas a causa de la campaa de incorporacin de
otros pueblos. El estado por s misma no la puede cultivar a la tierra, y las entrega
a particulares con la condicin de que la trabajara.
Los hermanos Graco presentaron el primer plan de trabajo de la tierra (el primer
plan agrario), entonces el estado les va entregando no la propiedad, les entrega
los terrenos. A todo esto, se producan conflictos entre los lmites del terreno
entregado y los problemas iban a parar al pretor. Tefilo era uno de los redactores
e intrpretes del corpus iuris civilis, y da un concepto sobre la posesin: la
posesin es la tenencia de una cosa corporal, con nimo de dueo.
Elementos de la posesin: Un elemento material es el corpus. El otro elemento
es subjetivo, un elemento interno, que se designa con el nombre del animus.
El animus: es la intencin de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio
actuando como si fuera un verdadero propietario.
Paulo: alcanzamos la posesin con el cuerpo y con el nimo y no solamente con el
nimo o con el corpus
Naturaleza jurdica de la posesin
Savigny: la posesin es un hecho que produce consecuencias jurdicas
Ihering: la posesin es un derecho Por qu es un derecho? Porque para Ihering el
derecho es el inters jurdicamente protegido. El pretor protege la posesin,
dictando interdictos
Diferencia entre la propiedad y la posesin
La propiedad es una res iuris, es un concepto de derecho, un seoro de derecho
sobre la cosa
La posesin res facti, posesin de hecho sobre la cosa
La propiedad implica dominio, poder absoluto sobre la cosa
La posesin es la simple aprensin material de la cosa, con nimo de dueo
Cmo se adquiere la propiedad? Por la mancipatio o por la in iure cessio
La posesin se adquiere por la simple traditio, la entrega material de la cosa.
El dominio es perpetuo no se extingue por el transcurso del tiempo.
La posesin si se abandona la cosa se la pierde si la recupera un tercero la perdi
La propiedad se protege con la accin reivindicatoria
La posesin se defiende con los interdictos posesorios
Cul es la diferencia entre la posesin y la tenencia?
En la tenencia no tiene la intencin de quedarse con la propiedad y reconoce que
no es propiedad suya. En cambio, en la posesin tiene la intencin de quedarse
con la propiedad con nimo de dueo
Efectos de la posesin para qu quiero la posesin?
Ius utendi: usar la cosa
Ius fruendi: aprovecharse del fruto
Ius abutendi: habitarla, tenerla
Clases de posesiones
Segn la causa y forma de adquisicin la posesin puede ser justa o injusta. Si es
justa proviene de una fuente legitima de adquisicin, si es injusta es por los
vicios de violencia, clandestinidad o precario
La posesin es justa cuando voy y me apropio de una res nulius que s que es de
nadie (una tierra, una casa abandonada, etc.) o de cosas abandonadas por su
dueo (res deredita)
Es injusta cuando la adquiero por los vicios de violencia o clandestinidad.
Violencia puede ser fsica, violencia con armas, violencia con bandas armadas.
Lo puedo hacer clandestinamente, de noche sin que nadie me vea, sin que el
dueo tenga la posibilidad de evitar que me apropie de la cosa.
Tambin la posesin puede ser de buena fe o mala fe. Es de buena fe cuando
la adquiero, por una va legitima de adquisicin. No es de buena fe cuando lo hago
con violencia o clandestinidad.
Segn sus efectos la posesin puede ser para la usucapin para lograr luego la
propiedad por va del procedimiento de la usucapin o puede ser con la simple
defensa interdictae
PROPIEDAD Clasificacin
Derecho real sobre la propia cosa (iura in re)-------Derecho real sobre la cosa ajena
(iura in aliena)
Propiedad concepto: es el derecho real subjetivo que otorga a su titular el poder
de gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa.
Gozar: la utilizacin directa de la cosa
Disponer: hay una disposicin jurdica y una disposicin material
La disposicin jurdica: yo la puedo vender a quien yo quiera, a su vez puedo
constituir derechos reales, la puedo hipotecar, la puedo prendar, etc.
La disposicin material: la puedo consumir, destruir, demoler. Los romanos
decan lo que es nuestro no puede ser transferido a otro sin hecho nuestro salvo la
expropiacin
Expropiacin: si el estado necesita un terreno para hacer una plaza expropia el
terreno, lo declara primero de utilidad pblica lo paga y lo tiene para s. El dueo
del terreno no se puede oponer si puede discutir el precio
Los elementos de la propiedad
Ius utendi: usar la cosa
Ius fruendi: aprovecharse del fruto
Ius abutendi: habitarla- tenerla
Ius vindicandi: es lo diferencia de la posesin
Porque si la propiedad se pierde por alguna razn, se ocupa el terreno, el
propietario la puede recuperar por va de la accin reivindicatoria.
Caracteres de la posesin de propiedad
Absoluto, exclusivo, perpetuo e irrevocable
Dos clases de propiedad. La propiedad quiritaria y la propiedad bonitaria
La propiedad quiritaria proviene del dominio (iure ex quiritium) y se protege con
la reivindicacin. Pertenece exclusivamente a los ciudadanos romanos, sobre una
cosa romana, adquirido por un modo legtimo de adquisicin (mancipatio-traditio)
La propiedad bonitaria: no la adquiri un ciudadano romano, o no ha sido
transmitido por va de la mancipatio o la traditio y as tenemos la propiedad
peregrina, la propiedad provincial, y la propiedad pretoria.
Quin otorga la propiedad pretoria?
El pretor por distintas formas. Si la propiedad se adquiere por la simple tradicin la
daba el pretor, si la propiedad se adquiere mediante la posesio la va dar el pretor.
La propiedad bonitaria cmo se protege esta propiedad?
Porque la propiedad civil tiene la accin reivindicatoria si alguien es despojado de
su propiedad la recupera por va de la accin reivindicatoria.
La propiedad bonitaria no tiene una accin reivindicatoria porque no es una
propiedad civil, no es una propiedad romana
Con que soluciona el problema el pretor?
Con la exeptio, la primera exeptio se llama exeptio rei venditae et traditae.
Tambin por la exeptio doli
La ms importante es la publiciana in rem traditae o sea la accion publiciana,
esa accion tiene el mismo efecto que la accion reivindicatoria de la propiedad
quiritaria
La propiedad quiritaria tiene la accion reivindicatoria
La propiedad bonitaria tiene la accion publiciana para recuperar la propiedad. Por
eso se dice que en roma haba un dplex dominio
Qu es un dplex dominio?
Doble dominio, porque tenemos el dominio quiritario y el dominio bonitario, dos
dominios esos dos dominios se defienden con dos acciones.
Ese dplex dominio comprende el dominio del derecho civil y el nudum ius
quiritium in bonis habere (este doble dominio desaparece en la poca justinianea)
Cmo se pierde la posesin?
Se pierde cuando abandonamos la cosa y no tenemos ni corpus ni animus, y
cuando perdemos el corpus, cuando no tenemos la cosa bajo nuestro poder, pero
conservamos el animus como por ej. El caso de un esclavo en fuga, el esclavo se
escapa y nosotros tenemos el animus de tenerlo.
Cundo, porque, paraqu debemos proteger la posesin?
Cuando la perdemos ya sea por un usurpador que se apropi de la cosa, cuando
nos despojan con violencia o con clandestinidad o cuando descubro un tesoro.
Por qu se protege la posesin?
Ya sea porque se la prive o bien por la turbacin, la turbacin es cuando te
molestan en la posesin, pero no te la privan, otra es cuando te la privan
Cuando se pierde la posesin
En la poca pretoriana y en la poca clsica aparece los interdictos (retinendi
posesionis- para retener), (recuperandi posesionis-para recuperar cuando la
perdimos), (reticendi posesionis- para adquirir la posesion).
Cuando nos molestan en la posesion y hay dos interdictos, el interdictus utis
posidetis, para los inmuebles y el interdictus utrubi para los muebles.
El recuperandi posesionis cuando perdemos la posesion que es el interdictum de vi
para recuperar el mueble y los daos y perjuicios y en el caso de quien fuere
expulsado de la cosa o no se lo dejara ingresar al inmueble tambin estaba el
interdictum vi armata cuando se lo despojaba con armas al poseedor
El interdictum del precario: cuando se presta una cosa y si no se devolva, se
aplicaba el interdictum precario.
El interdictus utis possidetis: cuando se despojaba clandestinamente de un
inmueble
Cules son los interdictos para adquirir?
Primero el interdictum quorum bonorum. Que es el que da el pretor para reclamar,
es el reclamo que hace el heredero de la porcin hereditaria que le corresponde
En el caso de sucesiones tenemos sucesiones testamentarias y sucesiones ab
intestato.
Cuando es testamentaria, dice que porcin le corresponde a cada uno, cuando la
persona muri no dejo testamento entonces la ley dice que le corresponde a cada
uno. Que, en la ley, el derecho civil era solo para los romanos y los que no eran
romanos no tenan derecho. Entonces iban al pretor y el pretor les daba el
interdicto quorum bonorum, para que con eso reclamaran la porcin que les
corresponde, de los bienes del causante.
Legado
Cuando yo quiero disponer den un bien, una sola cosa, para beneficiar a una
persona, no hay testamento, sino que hay legado. Quien recibe un legado y no es
ciudadano romano, no puede reclamar ese legado que le dejo el causante,
entonces va al pretor y el pretor crea el interdicto quod legatorum.
El interdicto salvianum, se da en el caso que el arrendatario no paga el precio del
arriendo, entonces el arrendador va al pretor y le da un interdicto salvianum.
Interdicto possesorium es para entrar en el patrimonio del deudor
DERECHOS REALES SOBRE LA PROPIA COSA
Yo tengo derechos reales sobre las cosas mas. Tambin puedo tener derechos
reales sobre la cosa ajena, ej. La servidumbre, enfiteusis y superficie, hipoteca y la
prenda.
La propiedad es un derecho subjetivo yo la puedo usar, vender, gravar o dar en
locacin (grabar-hipoteca o prenda). Si es un fundo rural se da en arriendo, si es un
fundo dentro de la ciudad se da en locacin
Disposicin material: puedo consumir, demoler, destruir
LIMITES AL DERECHO DE PROPIEDAD
Hay lmites de derecho pblico y privado
Publico: no puedo cremar y enterrar cadveres dentro de la ciudad, no puedo
retirar las vigas del techo antes de terminar la obra, no puedo demoler un edificio
para vender los materiales, tengo que conceder el paso por mi fundo, en el caso
de que la calle este intransitable, el propietario rivereo tiene que dejar que la
gente circule por ese lugar
Privado: si el rbol que yo tengo en mi fundo da algunas ramas para el fundo de
al lado, tengo que cortar las ramas. Tengo que permitir una servidumbre de paso;
ej. Una persona que est en el medio de la manzana y no tiene salida para la va
pblica tiene que permitir que se haga una especie de pasillo
USUFRUCTO
Servidumbre personal, en la cual una persona puede usar una cosa de otra y
percibir sus frutos
Servidumbre: es el derecho sobre la cosa ajena, sobre un fundo y en ventaja sobre
una persona
PERDIDA DE LA PROPIEDAD
Por voluntad del propio dueo, si este lo abandona o si la transmita o por un
negocio a ttulo gratuito, o por causas de la cosa misma si pereca o dejaba de
estar en el comercio.
Mancipatio: es el modo solemne de transmitir y adquirir, la propiedad quiritaria
Tradicin: la entrega de la cosa por el propietario a otra persona
Usucapin: modo originario de adquisicin de la propiedad regulado por el
derecho civil, a travs de la posesion continuada de una cosa durante un tiempo
determinado por la ley

UNIDAD XIV: DERECHO SUCESORIO. SUCESION AB

INTESTATO

Qu quiere decir suceder? Reemplazar en la titularidad de bienes a una persona

que me los transmite. La sucesin se puede dar por acto entre vivos o mortis
causa.
Qu es la sucesin? Es una relacin de tiempo entre un momento que pasa y otro
que sobreviene. En esa sucesin de tiempo se transmite la titularidad de bienes.
La sucesin: es el cambio de titular de una relacin jurdica que puede operarse
por acto entre vivos o mortis causa.
sus orgenes, los primeros rasgos de la sucesin mortis causa se manifestaron
dentro del sistema social basado en la agrupacin comn o familiar y los romanos
supieron garantizar esto a travs del continuador, recayendo sta la figura del
heredero. Al momento de producirse el fallecimiento de la persona fsica o natural,
se hace necesario establecer un continuador una persona que recibir el
patrimonio vacante del fallecido. Esta transmisin del patrimonio del causante,
puede ser realizado de diferentes formas, la primera consiste en que la persona
estando an con vida disponga voluntariamente de sus bienes para luego de su
fallecimiento. La otra cuando la persona la ha sorprendido sin haber dejado
testamento, en este caso, se dispona que sean sus sucesores los que determine la
ley.
Fundamento de la Sucesin Mortis Causa Es "que la sucesin hereditaria es una
consecuencia necesaria de la adquisicin del ttulo de heredero, que seria, una
verdadera condicin subjetiva de capacidad para la adquisicin universal del
patrimonio del difunto."
La sucesin puede ser por acto entre vivos o mortis causa, a su vez la sucesin por
acto entre vivos puede ser universal o puede ser singular. en roma se da el caso de
la sucesin entre vivos universal Cundo se da? Se da con la adrogacin, con la
legitimacin y con el matrimonio cum manum es decir en caso de la adrogacin
todos los bienes del adrogado y su familia pasan al poder del adrogante o sea del
paterfamilias que lo llevaba a su familia.
Con la legitimacin, cuando el legitimante o sea el padre reconoca al hijo por va
de la legitimacin lo lleva con todos sus bienes y lo deja sin nada.
En el matrimonio cum manum la mujer cuando contrae matrimonio lleva todos sus
bienes a la familia del marido que est bajo la patria potestad del paterfamilias,
sea como hijo, sea como nieto, sea como bisnieto.
La sucesin por acto entre vivos puede ser universal pero tambin puede ser
singular, lo que normalmente ocurre es que sea singular, es decir puede vender
cosas en particular, puede vender un carro, un caballo, etc. Si vende en partituras
alguna cosa esa sucesin se llama singular.
La sucesin por causa de muerte (mortis causa) esa sucesin tambin puede ser
universal y tambin puede ser singular. Cuando la sucesin es universal todos sus
bienes pasan a sus herederos, puede ser tambin singular y la sucesin singular es
cuando transmite alguno de sus bienes esa transmisin se llama legado (legata).
Entonces cuando muere una persona si ha instituido herederos por un testamento
o por legado entonces la sucesin va ser testamentaria y si no ha instituido a nadie
por testamento la sucesin va a ser ab intestato.
La sucesin se integra (el haber sucesorio) por bienes patrimoniales y por bienes
extramatrimoniales; dentro de los patrimoniales se encuentra las cosas muebles e
inmuebles y si es los bienes extramatrimoniales la sacra privada, el ius sepulcri, la
iura patronato sobre los libertos.
Todos los derechos se transmiten, pero hay algunos derechos que no se transmiten
Cules son esos? La servidumbre personal Cules son la servidumbre personal?
El uso, el usufructo y la habitacin. El comodato es el prstamo de uso, si el
causante tiene el uso de una cosa eso no se transmite a los herederos. Lo mismo
que el usufructo, el derecho sobre los frutos que la cosa produce tampoco es
transmisible y la habitacin tampoco, la habitacin es el derecho para habitar una
determinada propiedad, tampoco se transmite, derecho de habitar una casa y
darla en arrendamiento (habitar, usar la casa ms la posibilidad de darla en
arriendo)
Los derechos personalsimos no son transmisibles. Se trasmiten todos los derechos
y las obligaciones. El heredero reemplaza la persona del causante es acreedor y
deudor de todo lo que el causante era acreedor y deudor.
LA HISTORIA DE LA SUCESION ROMANA (LA SUCESION TESTAMENTARIA Y
LA SUCESION AB INTESTATO)
Testamento: es la manifestacin legitima de nuestra voluntad hecho
solemnemente para hacerla valer despus de nuestra muerte. A falta de
testamento provena de la ley
El paterfamilias tena amplios poderes testamentarios poda disponer de todos sus
bienes y dejarlo a todos sus hijos sin nada le poda dejar sus bienes a un tercero o
una iglesia. Poda distribuirlos como quera, y ese testamento estaba lleno de
grandes formalidades se haca ante el pueblo ante los comicios, si era en la
campaa militar se haca en el ejrcito o bien se transmita por va del
procedimiento de la mancipatio este testamento se llama (in calatis comitis) ante
los comicios
En el derecho honorario se atena la forma, ya es menos formal, y tiene menos
poderes el paterfamilias. Porque va aparecer un derecho que se llama el derecho a
la legtima Qu es la legitima? Es una porcin de la herencia que les corresponde
a los herederos forzosos, se llama cuarta falcidia, esto es la legitima de los
herederos forzosos.
En el derecho postclsico aparece el testamento pblico ante un funcionario
pblico se llama (apud acta), puede ser ante la autoridad municipal o ante la
autoridad judicial, eso era la sucesin testamentaria. Primero tenemos la excesiva
formalidad, en el derecho honorario se atena las formalidades y aparece la
legitima luego en el derecho postclsico el testamento ya es pblico por la
autoridad pblica municipal o judicial.
La sucesin ab intestato se presenta cuando no se ha dejado testamento o el
testamento es invlido. Se da en el caso de que el causante falleciera
imprevistamente y no hubiera tenido tiempo de formalizar el testamento.
La sucesin ab intestato, en la ley de las XII tablas estn los herederos primero sui
heredis son los herederos que al tiempo de la muerte del pter se encontraban
bajo su potestad, segundo los agnados ms prximos y tercero los gentiles
(gentiles: son los que provienen de la gens, la gens es la forma ms antigua de
familia, una familia de antigua data), si no haba sui heredis, sino haba cognados
se iba a buscar gentiles, sea la familia que le preceda al causante. En la ley de
las XII tablas lo que se tiene en cuenta es el nexo o el vnculo que ligaba a los
miembros de la familia con el paterfamilias ah se pona el enfoque para
determinar los herederos.
En el derecho honorario el pretor mediante la bonorum possessio modifica un poco
el orden sucesorio, y ya tenemos el hijo emancipado, va entrar a media sucesin y
los cognados hasta el sexto grado Qu son los cognados? Los cognados son los
que provienen de la sangre, que podan provenir del padre o de la madre en
cambio los agnados solo se cuenta la lnea paterna no interesa la materna. Y el
cnyuge suprtite del matrimonio sine manu (cnyuge supertite: dos cnyuges
uno muere, y el que sobrevive es el cnyuge supertite).
En el derecho imperial se declara sucesibles a los parientes unidos por el vnculo
de sangre, se va a modificar con el dictado de los senadoconsultos Tertuliano y
Orficiano y las constituciones Valentiniana y Anastasiana.
En el periodo Justiniano, reconoce tres rdenes de herederos: los descendientes,
los ascendientes y los colaterales. Quines son los descendientes? Los hijos
Quines son los ascendientes? Los padres Quines son los colaterales? Los
primos, los tos, los sobrinos.
PRESUPUESTOS---REQUISITOS DE LA SUCESION HEREDITARIA
Qu necesitamos para que haya sucesin? La muerte de una persona
Cuando muere una persona si queremos iniciar una sucesin vamos a tener que
llevar un acta de defuncin, Quin la da? La municipalidad y como sabe que la
municipalidad que muri, por un certificado del mdico, para iniciar el juicio
sucesorio se tiene que llevar si o si el acta de defuncin.
Pero en el caso, cuando una persona desaparece, tiene pasar un tiempo
determinado, y se llama ausencia con presuncin de fallecimiento o puede ser
ausencia por desaparicin forzada. En estos dos casos si no hay un acta de
defuncin, lo que hay que llenar es una resolucin judicial que declara a una
persona ausente con presuncin de fallecimiento o que declare ausente por
desaparicin forzada.
En primer lugar, tenemos que acreditar la muerte, tambin tenemos que acreditar
la condicin de heredero.
Qu capacidad se requiere? La capacidad del causante para tener heredero, que
no haya sido esclavo, peregrino. En el caso del peculio que tena el hijo no hay que
hacer sucesin.
Eran incapaces, para tener herederos, los esclavos, los peregrinos y los filius
familias, al morir los peregrinos y los filius familia los peculios establecidos, el
castrense y cuasi castrense estos bienes volvan al pter. Solo con Justiniano a
travs del peculio adventicio se reconoci al filius la capacidad para tener sucesor
Los herederos que capacidad necesitan? No pueden ser esclavos, los esclavos no
pueden ser herederos, pero si son manumitidos en un testamento y se los otorga
bienes si pueden ser herederos, para poder ser heredero en el testamento tena
que estar manumitido. Ser ciudadano romano.
Qu es la delacin de la herencia? La delacin de la herencia es el llamamiento de
la herencia y puede ser de dos formas, por testamento o por la ley. Si falta el
testamento, puede ser nulo o puede ser declarado invalido; viene la sucesin ab
intestato.
Cmo hace un heredero que es sacado de la herencia para recibir la herencia?
Tiene la (actio petitio hereditatis) para todo heredero que haya sido sacado de la
herencia.
Si no estaban dentro del derecho civil, podan pedirle al pretor, el pretor le daba un
interdicto quorum bonorum, si era un heredero tena la actio petitio hereditatis,
sino era un heredero el interdicto quorum bonorum, y si no era heredero como lo
iba a reconocer el pretor, poda ser que estaba ocupando un bien durante mucho
tiempo y venan los herederos y lo sacaban, entonces el pretor le da el interdictum
quorum bonorum para que no le saquen y lo dejen en la propiedad.
La hereditas: es el conjunto de derechos y obligaciones que integran el
patrimonio del causante. Llamado a recibir la hereditas era el eres, el heredero es
un (heres).
La bonorum possessio: es el conjunto de bienes que los adjudica el pretor.
Distintas especies de bonorum posessio El llamado de los herederos a
recibir puede ser edictalis, que es el pleno derecho o decretalis que es la posesion
de los bienes que otorga el pretor.
La bonorum possessio puede ser cum re o sin re. Cum re se da frente al heredero
legtimo, se da en el caso, que una persona est ocupando un bien, viene el
heredero y lo quiere sacar entonces si hace mucho tiempo que esta el pretor le
reconoce la posesion. Y sin re es cuando alguien ocupa un bien y nadie lo reclama
el pretor le acuerda un bien por va de la bonorum possessio. (Contra el derecho
civil-cum re, sin el derecho civil-sine re).
Cmo es la forma de adquisicin de la herencia?
Tiene una doble forma ipso iure es para los herederos forzosos los (sui heredis) y la
bonorum possessio, edictalis-es de pleno derecho y la decretalis-es la que
otorgaba el pretor

UNIDAD XV: SUCESION TESTAMENTARIA

Qu es el testamento? Es un acto jurdico
Definiciones: Ulpiano dice es la manifestacin legitima de nuestra voluntad
hecho solemnemente para hacerla valer despus de nuestra muerte.
Modestino tambin tiene un concepto, dice es una legitima disposicin de nuestra
voluntad en cuanto a lo que queremos que se haga despus de nuestra muerte. A
estas definiciones le falta la parte de los herederos o sea (la institucin
hereditaria).
En el testamento el juez solo reconoce la institucin hereditaria hecha por el
causante, en cambio cuando es ab intestato La sucesin, el juez nombra los
herederos, instituye los herederos el juez.
Caractersticas del testamento: Mortis causa, solemne, es personalsimo, es
unilateral; lo ms importante que tiene que es excesivamente formal. Porque el ya
no puede explicar nada si ya est muerto
Es un acto jurdico o un negocio jurdico, Qu tipo de negocio jurdico? Es un
negocio jurdico mortis causa, de derecho civil, unilateral y personalsimo, solemne
y revocable, que contiene necesariamente la institucin de uno o varios herederos
y en el que puede disponerse adems otras medidas, ej. legados,
desheredaciones, nombramiento de tutores y manumisin para que tenga
ejecucin despus de la muerte. Qu es esencialmente revocable? Por ej. Hoy
dicto un testamento, y maana puedo dictar otro, el cual reemplaza el que dicto
hoy.
Qu quiere decir de derecho civil? Para el ciudadano romano. En roma solo puede
existir un proceso testamentario o ab intestato, los dos juntos no pueden coexistir
ambos procesos. En roma se privilegiaba a quien dispona de sus bienes para
despus de su muerte, cuando dispona por testamento, hasta haba testamentos
in procinctu, testamento en las campaas militares, una persona hacia testamento
porque no saba cunto iba a durar su vida en el campo de batalla, por lo general
se dispona por va del testamento.
CLASES DE TESTAMENTO COMO ES LA FORMA DE TESTAR?
El primer testamento, es (el testamento in calatis comitiis) o sea ante los
comicios calados, eso lo que formaban parte de la curia, se hacan solamente dos
veces al ao, el 15 de marzo y el 15 de mayo, estaba presidido por el pontfice
mximo o un delegado del colegio sacerdotal.
La otra forma, antigua era el testamento in procinctu, es una forma de
testamento militar y alude al cinturn que tena el pretor, que se colocaba antes
de salir de campaa.
El testamento mancipatorio el verdadero testamento se haca mediante la
mancipato (mancipatio: es la forma de transmitir las cosas de mayor valor) pero
esta mancipatio tena una forma muy especial no era exactamente igual que la
comn. Era un procedimiento que se empleaba primero, el testador enajenaba
todos sus bienes y derechos a favor de un tercero que llevaba el nombre de familia
emptor, era una especie de fiduciario una persona de confianza del testador, le
transmita todos sus bienes por va de la mancipatio o sea que esa persona el
familia emptor se converta en propietario de todos los bienes del causante, pero
con una obligacin moral de pasar esos bienes a los herederos que le indicaba el
causante mediante un procedimiento que se llamaba (nuncupatio) lo importante
que tiene la mancipatio es que este tipo de disposicin de bienes se lo haca con la
obligacin que asuma ese tercero a quien el causante le transmita sus bienes esa
era una obligacin moral no haba forma de hacerla cumplir por va de la fuerza.
Con el tiempo desapareci la mancipatio y quedo solamente la nuncupatio, que
era una forma con el nico requisito de 7 testigos. Esto era el sistema que tenan
en el derecho civil. En la poca pretoriana van a cambiar un poco las cosas, ya no
va a ser tan formal, no va haber tantos procedimientos ya no va a existir la
nuncupatio y la mancipatio, sino directamente el causante va a manifestar su
voluntad en tabillas enceradas ante 7 testigos, el testamento se va redactar y se
va a poner con el sello de 7 testigos, este testamento no enervaba los derechos de
herederos legtimos o testamentarios ab intestato pero poda retener la pretensin
de otras personas, como el pretor no creaba herederos entonces le entregaba los
bienes mediante un procedimiento que se llama la bonorun possessio.
El pretor no creaba leyes, si creaba derecho; tampoco poda instituir herederos,
entonces que haca, cuando se le presentaban las tablillas con la voluntad del
testador ante los 7 testigos le otorgaba los bienes sucesorios mediante la bonorun
possessio.
Que pasa en el imperio, en el imperio se va hacer un procedimiento que se llama
tripartito (el testamnetum tripertitum), la que contiene las tres formas, la
unidad del acto, la firma de los testigos y el sello. Del derecho civil los 7 testigos,
del derecho pretoriano la forma escrita los testigos y el sello y de acuerdo a las
constituciones de Teodosio y valentiniano las firmas del testador y los testigos.
Lo ms importante (para el final) Cmo es el testamento en la poca
justinianea? Hay dos clases de testamento, el testamento pblico y el
testamento privado
En el testamento publico tenemos dos clases de testamento pblico, el judicial
y el principi oblatum. El judicial se haca ante una autoridad judicial o una
autoridad municipal, y la caracterstica de este testamento, es un acta que se
llamaba (apud acta).
Y la otra forma el principi oblatum se redactaba por escrito y se entregaba al
emperador para su archivo.
La otra forma de testamento es el testamento privado, ese testamento privado
asume tres formas, testamento olgrafo, testamento alografo y testamento
nuncupativo.
El olgrafo es de puo y letra del testador, el alografo est escrito por un tercero y
el nuncupativo est dictado por el testador, pero ante 7 testigos.
CAPACIDAD PARA TESTAR
Quin poda testar? Tenan que tener capacidad de hecho. En principio no podan
testar los esclavos los alieni iuris, los extranjeros los que no gozaban de capacidad
de hecho, pero con el tiempo se admiti la posibilidad de que tambin pudieran
disponer de sus bienes los alieni iuris y los esclavos, pero cmo iban a poder
disponer si no tenan nada? Con el peculio, despus de la republica (peculio=es
una pequea porcin de bienes entregados a los filius familias por el pter
familias).
CAPACIDAD PARA SER HEREDERO
En principio tendran que tener los tres estados, libertad (status libertatis),
ciudadana (status civitatis) y familia (status familiae). No podan por lo tanto
recibir testament los esclavos, los peregrinos, los dioses, los municipios y las
mujeres no podan recibir ms de 100 aces. Para juzgar la capacidad del heredero
era al momento de la confeccin del testamento o a la muerte del testador.
La institucin hereditaria: que necesariamente el testamento deba contener los
nombres y la identificacin de cada uno de los herederos, de cada uno de los
legatarios, de cada uno de los manumitidos, si haba nombramiento de tutores,
todo esto deba estar especificado.
Para que haya testamento la institucin hereditaria deba ser sobre todos sus
bienes porque de lo contrario haba legado.
Hoy con el testamento solo se puede abrir la sucesin, ya vienen declarado los
herederos, pero con un legado no se puede abrir la sucesin, porque se tiene que
abrir la sucesin ab intestato y en esta sucesin ab intestato se tiene que
presentar los legados. En la sucesin testamentaria los herederos estn instituidos
en un testamento en cambio en la sucesin ab intestato no hay testamento estn
los herederos en la ley, que estn determinados quienes son las personas que van
a heredar, en el legado es distinto, se dispone de algunos bienes en particular,
pero no dan derecho a abrir una sucesin.
TESTAMENTOS EXTRAORDINARIOS O ESPECIALES
Hay otros testamentos que se llaman testamentos especiales, como los
testamentos militares los soldados en campaa, en la poca de pestes, en estos
casos como eran de urgencia se lo hacen con menos formalidades, el testamento
en el campo, donde hay menos profesionales que los pudiera asesorar se lo haca
ante 5 testigos, tambin el testamento del ciego y del analfabeto que se haca
ante el oficial pblico y 8 testigos y el ultimo el testamento a favor de los hijos
escrito de puo y letra del testador.
INSTITUCION DE HEREDEROS
La institucin de heredero, exiga formulas solemnes y el lugar en donde deba
consignarse la institucin hereditaria, pero con el tiempo a travs una constitucin
del emperador Constantino suprimi estos requisitos sacramentales y acepto
cualquier forma de expresin, sin importar el lugar que ocupara en el instrumento.
La institucin de heredero poda referirse a una sola persona o bien a varias
personas. La institucin de heredero no poda ser sobre una cosa cierta y
determinada porque era contraria a la esencia de la sucesin a titulo universal. La
institucin hereditaria poda subordinarse a una condicin suspensiva, pero no
poda subordinarse bajo condicin resolutoria, porque la calidad de heredero se
adquira inmediatamente.

SUSTITUCION DE HEREDEROS
Sustitucin vulgar: Tena lugar cuando el testador, despus de haber instituido
un heredero, institua a otro heredero para el caso que el primer instituido no
aceptase la herencia. Esta sustitucin era utilizada para evitar que la sucesin
beneficiaria a los herederos ab intestato
La sustitucin pupilar: era cuando el paterfamilias, instituyendo heredero a un
hijo impber, le designa un sustituto para el caso que el hijo muera antes de haber
alcanzado la pubertad.
Sustitucin cuasi pupilar: Fue introducida por Justiniano, el testador nombraba
un sustituto para el caso que el filius demente muriera sin haber alcanzado la
salud mental. La sustitucin cae cuando el demente adquiere capacidad.
INVALIDEZ DEL TESTAMENTO
Qu pasa cuando no se observa los requisitos formales del testamento ?,
ese testamento puede ser invalido nulo, ab inicio, en el momento que se hereda
todo o luego puede ser declarado nulo. Cuando no se observa las formalidades,
cuando hay incapacidad del testador, cuando hay incapacidad del heredero o
cuando no tiene fecha el testamento.
Tambin se presentaba problemas cuando las tablillas, donde estaba grabada la
disposicin testamentaria estuviera roto o por alguna circunstancia no estuviera
completa y se presentaba ante el pretor y el pretor determinaba si tena valor o no
ese testamento (PROCULEYANOS Y SABINIANOS)
Hay un testamento que se llama testamento irritum, sea irritum quiere decir nulo,
cuando un testador pierde su capacidad entre la fecha del testamento y la fecha
de su muerte, en estos casos el pretor que hacia? Acordaba la bonorum possesio.
Tambin tenemos el testamento desierto (desertum), cuando no apareca el
heredero o cuando no se presenta a recibir la herencia, luego de producida la
muerte del testador los herederos testamentarios tenan que presentar el
testamento al magistrado para su apertura. El testamento desierto, el testamento
nulo el testamento roto da lugar al testamento ab intestato
REVOCACION DEL TESTAMENTO
El testamento es esencialmente revocable Segn el derecho civil se revocaba, por
un nuevo testamento, segn otras disposiciones posteriores era cuando se
destrua el testamento, cuando se cortaba el cordel, porque se haca con un
sistema de hilos que se cerraba el testamento, cuando se cortaba el cordel se
consideraba que se rompa, todas estas eran formas de revocacin del testamento.
El testamento roto para el derecho civil conservaba su validez, para el pretor se
consideraba revocable. En el derecho clsico un nuevo testamento dejaba sin
efecto el anterior.
Este tema es el precedente de lo que es actualmente del sistema sucesorio. La
sucesin legitima, la sucesin ab intestato contra la sucesin testamentaria Qu
va ocurrir? Si hay un testamento no puede haber una sucesin ab intestato,
porque la sucesin ab intestato presupone la inexistencia del testamento o la
invalides del testamento, o el testamento desierto; sino es vlido el testamento o
no se presentaron los herederos testamentarios, recin es posible la sucesin ab
intestato.
RESTRICCIONES A LA FACULTAD DE TESTAR
En principio el paterfamilias como tena amplios poderes sobre las personas y
sobre los bienes que estaban bajo su autoridad, entonces poda disponer de los
bienes libremente, porque no tena limites, sea que poda dejar a todas las
personas que estaban bajo su potestad sin derechos hereditarios y pasar todos sus
bienes a nombre de un tercero, en la poca del derecho civil. Con el tiempo,
cuando el pretor le empez a fijar ciertos lmites, y en esta poca empieza lo que
se llam los herederos omitidos o (la pretericcin de la herencia) se refiere a los
herederos no nombrados, a los que no fueron instituidos. Si el preterido, sea si el
omitido era un varn el testamento era nulo, si era una mujer se deba modificar el
testamento, y si era un hijo pstumo (es el que naci despus de que se testo), se
consideraba al testamento roto. Si eran emancipados (los que estn fuera de la
familia), si se omita o si se pretera a un emancipado, el testamento era invalido.
En el derecho pretoriano se aplicaba a todos los herederos, pero el testamento en
principio no se anulaba si se pretera salvo que el que fuera preterido era el varn,
siempre a los omitidos el pretor les otorgaba la bonorum possessio. En el derecho
Justiniano tena que tener el testamento respecto de los herederos, los tena que
instituir o desheredar expresamente no haba pretericcion implcita o sea que tena
que nombrar a todos los herederos o los tena que desheredar y para
desheredarlos necesitaba causa, porque si se desheredaba sin causa justificada, el
pretor supla esta situacin otorgndole la bonorum possessio y ponindolo en
igualdad con los dems herederos, esto fue en principio.
Con el tiempo, en la poca imperial, se empez hablar de un trmino que se
llamaba la cuarta falcidia. LA CUARTA FALCIDIA: era la cuarta parte del total de
los bienes hereditarios, esa cuarta parte era algo sobre lo cual el testador no poda
disponer, porque esa cuarta parte les iba a corresponder a los herederos forzosos,
a los que estaban bajo su poder, bajo su autoridad, luego esa cuarta parte llego a
constituir lo que se llam la legitima de los herederos forzosos.
Quines eran los herederos forzosos? Los descendientes, los ascendientes, los
hermanos y los medio hermanos, los otros eran herederos voluntarios. Los
herederos forzosos tenan que heredar si o si, no podan abstenerse de heredar. En
algunos casos no queran aceptar la herencia, porque la herencia vena con los
crditos y las deudas y poda ocurrir que las deudas fueran superiores a los bienes,
entonces por ms que vendieran todos los bienes siempre iba a quedar debiendo y
el heredero forzoso tena que aceptar si o si, tena que pagar con los bienes de la
herencia y con sus bienes propios. En cambio, el heredero voluntario, este tena la
facultad de aceptar o no aceptar la herencia, los herederos voluntarios son los que
estn fuera de la familia.
Qu pasa con el heredero preterido, sea el omitido? Este heredero tena una
accin que se llamaba la querella de inofisiosidad para reclamar la cuarta
falcidia o sea la legitima, si el testador dispona de todos sus bienes y no respetaba
esa cuarta parte, el heredero omitido tena la querella de inofisiosidad para hacer
valer el derecho a la legitima. Poda ocurrir tambin el testador se excediera en las
donaciones, o que tambin se excediera en el caso de la dote, si se exceda el
heredero tena dos acciones, la querella de inofisiosidad donaciones y la
querella de inofisiosidad dotis. Estos son los lmites que ponen al testador, a la
libertad de disponer de sus bienes
Desheredacin Cmo hace el testador para no designar, a quien no quiere
designar? Se hace mediante la institucin que se llama la desheredacin. La
desheredacin tiene que ser causada, tiene que haber un motivo, no se puede
desheredar porque si, por ej. tiene que haber un atentado contra la vida, un
atentado de envenenamiento. La desheredacin puede ser individual o puede ser
en conjunto, ahora bien, las causales de desheredacin son el atentado a la vida,
las injurias graves y la acusacin criminal infundada.
APERTURA Y PUBLICACION DEL TESTAMENTO
El procedimiento de apertura se haca ante el pretor y deba ser iniciado dentro de
determinado plazo. Se convocaba a los testigos y se les preguntaba si reconocan
los sellos, luego era ledo el testamento, despus se cerraba el documento con la
colocacin de sellos pblicos y era archivado. Tena derecho a solicitar la apertura
del testamento y su publicacin, el heredero designado y en su defecto, cualquier
persona que hubiera sido beneficiada por el testador.
LEGADO
El legado es la disposicin de uno o algunos bienes de propiedad del causante. El
legado puede ser sobre alguna cosa del causante o que no sea del causante. Es
una donacin impuesta por el testador en el testamento, a cargo de sus herederos
o de un algn heredero en especial, se trata de una donacin a ttulo singular.
adnde se puede hacer el legado? Se puede hacer en un testamento o se puede
hacer en un codicilo
El codicilo es un testamento pequeo de menos formalidades que el testamento
comn y puede estar dentro del testamento o fuera del testamento
CLASES DE LEGADOS
El legado per vindicationem: por este tipo de legado se transfera la propiedad
de la cosa al legatario, el legatario poda ejercer la accin reivindicatoria contra el
heredero. Despus de la muerte del heredero, el legatario debe reclamar, a los
herederos o al heredero que pretenda apropiarse de la cosa legada
El legado per damnationem: es el legado de un crdito, es un crdito que tiene
como deudor del crdito a uno o varios herederos, segn estn designados en el
testamento o en el legado. El legatario tiene que reclamar al deudor heredero del
legado damnatorio.
El per sinendi modo o legado permisivo: en virtud del cual el testador
ordenaba al heredero que permitiera que el legatario tomara un objeto de la
herencia
El legado per praeceptionem: es una preferencia que se le da al legatario sobre
los bienes de la herencia, o sea que si un heredero comn pretende un bien
determinado siempre va a tener preferencia el legatario.
Objeto de los legados Puede ser cosas del causante o ajenas, materiales o
inmateriales, pueden ser cosas futuras, puede ser una dote, un peculio, un
alimento o una renta
Figuras especiales de legado de acuerdo con el objeto. Que poda ser el legado de
un crdito (el legatum nominis) o poda ser la remisin de una deuda que se
llamaba legatum liberationis, tambin poda ser un legatum debiti, que es de
una cosa que el legatario le deba al causante o sea si una persona le debe a otra
un carro y esta persona el acreedor se muere le puede dar por legado al deudor.
Tambin haba legados alternativos, en los que se poda elegir entre varias
cosas, o legado de opcin, puede optar entre un esclavo o un animal.
Las acciones que tienen los legatarios: cuando no se los reconocen los legados, si
la cosa no fue adjudicada o no la tomo ningn heredero tiene la actio legati
contra cualquier heredero, si la cosa ya fue apropiada por algn heredero tiene la
accin reivindicatoria.
Adquisicin de los legados
Dies cedens: el dies cedens es aqul que, coincide con la muerte del testador. A
partir de este momento el legatario adquira el derecho al legado y poda ya
transmitirlo a sus herederos, salvo que el legado estuviera sometido a condicin o
a trmino, en cuyo caso el dies cedens se retrasa hasta que se cumpla la condicin
o llega el trmino. Dies veniens: es aqul que coincide con la aceptacin de la
herencia por el heredero, a partir de ese momento el legatario lo adquira
definitivamente. Excepcionalmente el dies veniens poda ser posterior a la adicin a la
herencia, como suceda en el legado someti a un plazo
La adquisicin del legado no dependa de un acto de aceptacin, pero el legatario
tena la posibilidad de rechazar el legado, el legado repudiado se consideraba como si
nunca se lo hubiese adquirido.
Derecho de acrecer: En el legado per vindicationem, si eran varios beneficiarios de
la cosa legada, la falta de adquisicin de uno de los colegatarios hacia qu su parte
vacante acreciera a los otros. Esta misma situacin se daba en el caso del legado per
praeceptionem. En el legado damnatorio no haba derecho de acrecer, si alguno de los
colegatarios no llegaba a adquirir su cuota, el heredero quedaba liberado de aquella
parte de la obligacin, que pasaba a integrar la herencia. Solo Justiniano al derogar la
ley Iulia y papia popea, estableci que, si una cosa haba sido llegada a varias
personas, si uno de ellos rechazaba su parte daba lugar al derecho de acrecer,
excepto disposicin en contrario hecho por el testador.
Validez de los legados: la validez de los legados dependa de que la institucin
hereditaria no fuera nula o no perdiera su eficacia posteriormente por muerte del
instituido. La invalidez tambin poda ser nulo ab initio, era el legado que no se haca
con las formalidades exigidas. La invalidez del legado poda resultar de la muerte del
legatario antes del dies cedens, o de la prdida de su capacidad antes de la
adquisicin, tambin del perecimiento de la cosa legada.
Restricciones a la facultad de legar: el lmite impuesto a los legados fue a travs
de la ley furia testamentaria que estableci una tasa mxima de mil ases para los
legados, estaban exentos de esta limitacin los legados a favor de parientes hasta el
sptimo grado, pero este lmite no fue suficiente. Solo con la ley falcidia, se consigui
proteger al heredero contra el peligro de quedar sin una suficiente cantidad de
herencia. Esta ley impona al testador, reservar la cuarta parte de la porcin
hereditaria para el heredero forzoso
Fideicomiso: es una disposicin testamentaria dejada a cargo de una persona, el
fiduciario que recibe un encargo del fiduciante para que lo cumpla en favor del
fideicomisario, porque el testador se remite a la buena fe del testador.
En roma haba dos especies de fideicomisos: los universales o de herencia, que era el
traspaso de toda la sucesin del disponente y los particulares, cuando se trataba de la
entrega de bienes determinados. El fideicomiso no tena formalidades y poda hacerse
por testamento o tambin en codicilos, adems el encargo se poda imponer a los
herederos o a los legatarios. En cuanto al objeto eran todas las cosas de propiedad del
testador. En principio el fideicomiso careca de tutela jurdica, ya en la poca de
augusto se admiti la coercibilidad de algunos fideicomisos. En el derecho clsico se
aplicaron las normas propias de los legados a los fideicomisos.
Justiniano suprimi definitivamente todas las diferencias entre los legados y los
fideicomisos, ordenando que las disposiciones, sobre los legados tuvieran aplicacin a
los fideicomisos. A diferencia del legado, que otorgaba al legatario la propiedad sobre
la cosa legada, el fideicomiso no conceda al fideicomisario ms que un derecho de
crdito. La adquisicin del fideicomiso se Regan por las mismas reglas que para el
legado per damnationem. El fideicomiso era ineficaz cuando la prestacin que deba
cumplir el fiduciario superaba la parte que el reciba de la herencia o por extincin del
objeto.
Adquisicin de la herencia por los herederos forzosos
Los herederos forzosos adquiran la herencia de pleno derecho, la adquisicin se
produca inmediatamente, por el solo hecho de la muerte del causante, los
herederos forzosos no podan negarse a no aceptar la herencia, porque se haca
dueo de la herencia sin su consentimiento, los herederos forzosos eran los
descendientes, los ascendientes, los hermanos y los medio hermanos; los que
estaban bajo su potestad en el momento de su muerte, adquiran forzosamente la
herencia sin derecho a renunciar a ella, el esclavo tambin era heredero forzoso,
si era instituido heredero i simultneamente manumitido.
Adquisicin de la herencia por los herederos voluntarios
Son herederos voluntarios los que no estaban sometidos a la potestad del
paterfamilias y adquiran la herencia ya no de pleno derecho, sino por un acto de
aceptacin, era un requisito esencial para que la herencia pudiera ser adquirida
por los herederos voluntarios la apertura de la herencia o delacin de la herencia a
favor del heredero. Las formas de aceptacin de la herencia, poda ser expresa o
tcita. Era expresa cuando tena lugar por una declaracin formal, era tacita
cuando el heredero, sin declarar expresamente su voluntad, ejecuta actos que
llevan a presumir e inequvocamente su decisin de aceptar la herencia por ej. que
tomara la posesin de los bienes hereditarios
Renuncia a la herencia: el heredero voluntario tena la posibilidad de renunciar a
la herencia, se rega por los mismos principios de que la aceptacin. en el derecho
honorario el pretor le concedi al heredero un plazo para que se decidiera sobre la
aceptacin o renuncia de la herencia. Este plazo para decidir fue de 100 das, si
pasaba este plazo se interpretaba que haba rechazado. Justiniano lo elevo a un
ao cuando el heredero lo solicitara al emperador y 9 si era ante un magistrado,
pasado este plazo se lo tena por aceptante.
Efectos de la adquisicin de la herencia: el efecto fundamental de la
adquisicin de la herencia, era convertir al heredero en continuador de la
personalidad jurdica del causante, al que suceda en el conjunto de sus derechos y
obligaciones, excepto los derechos personalsimos. La responsabilidad del heredero
no se limitaba a los bienes de la herencia, sino que comprenda sus bienes propios.
La adquisicin de la herencia hacia que el heredero se obligara a pagar los legados
y fideicomisos que se le hubieran impuesto por testamento. A su vez adquira
acciones, como la actio petitio hereditatis o la reivindicatio, para ejercer contra
terceros que tenan los bienes hereditarios y tambin la accin de particin de la
herencia actio familiae erciscundae, para exigir de sus coherederos la divisin de
los bienes hereditarios.
Qu es el beneficio de inventario? El heredero reciba los bienes y las obligaciones
sea sustitua al causante, y poda ocurrir que los bienes que le pasaba el causante
no fueran suficientes para cubrir la deuda, entonces el heredero tena que pagar
con sus propios bienes y como los herederos forzosos no podan renunciar a la
herencia, los sui iuris y los esclavos no podan renunciar a la herencia, como
consecuencia tenan que pagar las deudas del causante con sus propios bienes.
Entonces el pretor crea el beneficio de inventario.
Beneficio de inventario: consiste en separar los bienes que vienen de la
sucesin de los bienes propios del heredero, de modo tal que a las deudas del
causante solamente se paga con los bienes que le transmite el causante no con los
bienes del heredero.
Qu es la bonorum separatio? Es una accin que el pretor les otorga a los
acreedores, como se confunda los bienes del causante con los bienes del
heredero, entonces el acreedor del heredero poda no cobrar su acreencia si con
los bienes del heredero se pagaban las deudas del causante, entonces el pretor le
da la bonorum separatio al acreedor y separara los bienes del heredero que recibe
de la sucesin sobre sus propios bienes.
Divisin de la herencia-pluralidad de herederos: cuando eran llamadas a
suceder varias personas conjuntamente se constitua una copropiedad o
condominio porque la delacin de la herencia estaba referido a la totalidad de la
herencia, entonces la herencia pasaba a los coherederos como una universalidad
jurdica, as se formaba una sociedad, pero se poda exigir la divisin de la
sociedad a travs de la actio familiae erciscundae
Cuando haba pluralidad de herederos se poda solicitar la divisin del condominio
hereditario por medio de la actio familiae erciscundae. Para que cesara la
comunidad hereditaria estaba autorizado a crear una propiedad exclusiva y
entregarla a los herederos de acuerdo a su cuota que le tocara. Si no era posible la
divisin fsica o material, se poda asignar a uno de los coherederos y sentenciarlo
a indemnizar pecuniariamente a los dems o de ultima hacer vender en subasta
pblica el bien y con el precio obtenido distribuirlo a los dems condminos. Si la
pluralidad de herederos se daba entre bonorum possesio, el pretor, para repartir la
herencia, le concedi una actio familiae erciscundae utilis
Qu es la actio familiae erciscundae? Es una accin que se les acuerda a los
herederos para solicitar judicialmente la divisin de la herencia. Cuando se
produce el paso de los bienes del causante a los herederos vienen un montn de
bienes y esos bienes si hay muchos herederos, se pide la divisin de la herencia
para darle a cada heredero una porcin justa en partes iguales.
Colacin significa (dar, aportar). Cuando varios descendientes suceden juntos en
la herencia del causante, tienen la obligacin de aportar a la herencia lo recibido
por cada uno de ellos de su ascendiente, durante la vida de este: esta aportacin
se denomina colacin.
Emancipati
Collatio Dotis
Descendentium
La colacin de los emancipados: (collatio emancipati), los hijos emancipados
deban aportar, al solicitar la bonorum posesio, todos sus bienes, para igualar su
situacin con la de los (sui heredis), que haban contribuido a la integracin de la
masa hereditaria hasta la muerte del testador. Este tipo de colacin naci por va
del pretor.
La colacin de la dote (collatio dotis): se da cuando la hija del causante deba
colacionar, aportar, en el patrimonio hereditario una cantidad de bienes igual a la
dote que recibi cuando se cas, para participar en condiciones de igualdad entre
los dems (sui heredis).
La colacin de los descendientes: en la poca del derecho imperial; era cuando
todos los descendientes del causante que hubiesen recibido bienes en concepto de
liberalidad de cualquier naturaleza, tenan el deber de colacionar a la masa
hereditaria esos bienes recibidos.
Derecho de acrecer Haba acrecimiento de una porcin hereditaria cuando haba
varios herederos y uno de los llamados rechazaba la herencia o no poda aceptar la
herencia por una incapacidad sucesoria y su parte o porcin hereditaria de que le
corresponda, se integraba a la porcin de sus coherederos y ese acrecimiento se
produca independientemente de la voluntad del heredero cuya cuota resultaba
aumentada. El derecho de acrecer fue posible en la sucesin testamentaria y en la
sucesin ab intestato
Adquisicin de la herencia vacante: (hereditas vacans) la herencia estaba
vacante cuando no haba heredero alguno llamado a adquirirla, ya sea porque el
causante no hubiera dejado herederos testamentarios o legtimos o por la
incapacidad de los herederos para suceder o bien por que el heredero voluntario
hubiera rechazado la herencia. A travs de la ley Iulia de maritandis ordinibus,
la herencia en estado de vacancia era adquirida por el tesoro (aerarium) y despus
por el fisco.
La hereditas iacens: herencia yacente. Entre el momento de la llamada y la
aceptacin transcurra un espacio de tiempo ms o menos largo. En este perodo
de tiempo entre la delacin y la aceptacin se produce un vaco en la titularidad de
los bienes hereditarios, la cual no puede atribuirse ya al causante puesto que ha
muerto, ni al heredero porque an no ha aceptado: en este perodo de tiempo se
dice en Derecho romano que la herencia est yacente.
Diferenciacin entre la herencia yacente y la herencia vacante: La hereditas iacens
es distinta de la herencia vacante. Se llama yacente en tanto exista la posibilidad
de que un heredero acepte; se dice vacante cuando est excluida la existencia de
un heredero.
Originariamente los bienes hereditarios durante ese lapso de tiempo se consideran
como res nullius, como si no tuvieran dueo. Ms adelante, los juristas romanos,
llegaron a considerar a la herencia yacente como la continuacin de la persona del
difunto, de quien la herencia yacente viene a ser el representante. Tambin se
consider que la herencia yacente poda adquirir derechos siempre que no
requiriera una actuacin de su titular, como la adquisicin de frutos. En el derecho
justinianeo, la herencia yacente fue considerada como un sujeto de derecho
independiente, como una persona jurdica, susceptible de adquirir derechos y
contraer obligaciones
Defensa del derecho hereditario
Con la adquisicin de la herencia, el heredero lo sustituye en la situacin jurdica
del difunto ya sea en la parte pasiva como en la activa, se convierte en propietario
de las cosas corporales del difunto,
El Derecho civil y el Pretor protegen al heredero para reclamar las mismas cosas
corporales y exigir los mismos crditos, que el difunto tenia (sea civil o pretorio). El
Derecho civil protege al heredero mediante la hereditatis petitio, y el Pretor
concede al bonorum possessio o el interdictum bonorum.
Hereditatis petitio o peticin de herencia: La peticin de herencia es una
accin real, semejante a la reivindicatio, que el heredero puede ejercitar contra
cualquier poseedor para que le sea reconocido su derecho a la herencia, y por
ende la restitucin de las cosas hereditarias. El heredero puede reclamar con ella,
no slo las cosas corporales sino tambin los crditos hereditarios.
Actor (heredero civil) y demandado. El actor debe ser el heredero civil, que, por
ello, debe probar ante todo su cualidad como tal. Demandado debe ser, no slo el
que posee las cosas hereditarias con la pretensin de poseerlas como heredero
(pro herede), sino tambin el poseedor que posee las cosas hereditarias sin ms
ttulo que la posesin.
Interdictum quorum bonorum, interdicto del Pretor: Como el bonorum possesio
no poda ejercitar la accin de peticin de herencia, el Pretor le conceda este
interdicto contra el que posea las cosas corporales hereditarias, bien pro herede,
con el nico fin de obtener la restitucin.