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JACINTA 22 LIBRO: INTRODUCCIN AL DERECHO ZORRAQUIN BECU

LAS FUENTES DEL DERECHO

1. FUENTES MATERIALES:
Son ajenas al derecho: constituyen su antecedente lgico y natural
Prefiguran su contenido
Encierran en potencia las soluciones que han de adoptar las normas jurdicas
2. FUENTES FORMALES:
Son la manifestacin exterior de la voluntad dispuesta a crear el derecho, a dar
nacimiento a una nueva norma jurdica.
sta proviene de un acto humano, individual o colectivo, que le da origen, y la
hace surgir a la realidad
Como la voluntad del hombre utiliza necesariamente una forma para
manifestarse (ley, costumbre, sentencia, etc), es esta forma la que se llama
fuente del derecho, la cual no es otra cosa que el medio de exteriorizacin de la
voluntad creadora del orden jurdico.

FUENTE NORMA
Es el medio de produccin Es el resultado
Se refiere a la forma en que se utiliza Se refiere al contenido
El precepto al ser aplicado impone
deberes, acuerda derechos, o establece
sanciones.

FUENTES FORMALES:
COSTUMBRE DERECHO CONSUETUDINARIO:
Cosiste en la repeticin de ciertos modos de obrar dentro de una comunidad, acompaada
del sentimiento o de la conviccin de su necesidad.
Cuando ese uso comn adquiere un sentido de obligatoriedad respecto de la conducta
humana en las relaciones sociales, y puede ser exigido por los dems, aparecen las normas
jurdicas consuetudinarias, generalmente no escritas, que regulan la vida de las sociedades
primitivas, y perduran en las comunidades civilizadas.
JURISPRUDENCIA:
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JACINTA 22 LIBRO: INTRODUCCIN AL DERECHO ZORRAQUIN BECU

Resuelve los conflictos que se suscitan entre las personas, y por obra de los magistrados,
afirma su imperio sobre la sociedad, sancionando normas cuyo conjunto se conoce como
jurisprudencia.
La reiteracin de las decisiones judiciales va formando un cuerpo de soluciones que adquiere
cierto carcter obligatorio, tanto por el valor que tiene el precedente, como porque debe
suponerse que los mismos problemas han de resolverse de idntica manera. A esta labor de
los magistrados, se agrega, en lo moderno, el conjunto de decisiones tomadas por los
rganos de la administracin pblica, o sea, la administracin pblica.
LA LEY
El adelanto jurdico hizo necesario fijar con caracteres estables y mediante la escritura, las
normas a las cuales deban ajustar los hombres su conducta.
Aparece as LA LEY, que es hoy la fuente principal del derecho, y la que domina a las dems.
Dentro de esta fuente quedan comprendidos:
1. Las constituciones
2. Los tratados Internacionales
3. Los cdigos
4. Las leyes
5. Los decretos
6. Las ordenanzas
7. Los edictos
8. Cnones de la Iglesia Catlica
(Y en general, todas las normas escritas, emanadas de autoridad competente, y destinas
a regular las relaciones humanas mediante frmulas genricas y abstractas).
El derecho no se agota con las fuentes que acabamos de enumerar. La solucin
de problemas no previstos en las normas legales obliga a recurrir a normas superiores
que se conocen bajo el nombre de principios generales del derecho, o a la doctrina de los
tratadistas, cuyos estudios constituyen a la vez una gua y una inspiracin para los
legisladores y magistrados.
Los actos jurdicos (mediante los cuales las personas establecen las reglas a las
cuales debern ajustar su conducta), constituyen tambin una fuente de normas jurdicas,
cuya importancia se acrecienta al recordar que en la vida moderna aparecen muchas
veces bajo formas que regulan multitud de relaciones. Tales son los contratos colectivos
de trabajo, los estatutos de sociedades, etc.

LA LEY: presenta los siguientes caracteres:

1. SOCIALIDAD: se dicta para el hombre en cuanto miembro de la sociedad, y se
dirige a gobernar las relaciones interindividuales.
2. OBLIGATORIEDAD: supone una voluntad superior que manda y una voluntad
inferior que obedece. Tambin supone la libertad del hombre por oposicin a la necesidad
del mundo de la naturaleza fsica.
3. ORIGEN PBLICO: la ley emana de la autoridad pblica y por ello acta en la
lnea de la soberana poltica, diferencindose de las reglas impuestas por poderes
privados, tales como la patria potestad o los poderes convencionales.
4. COACTIVIDAD: esta caracterstica propia de todo derecho positivo luce
eminentemente en la ley que es su medio de expresin tpico y privilegiado, en tanto que
aparece velada en las otras fuentes del derecho. Las sanciones de la ley son resarcitorias
y represivas; las primeras procuran un restablecimiento de la situacin precedente a la
infraccin, el resarcimiento de daos y perjuicios; las segundas se inspiran en el castigo
corrector del infractor.
5. NORMATIVIDAD: abarca un nmero indeterminado de hechos y rige a
quienquiera quede comprendido en el mbito de su aplicacin lo que distingue a la ley de
otras expresiones del poder pblico, tales como los actos administrativos. No es
indispensable que la ley sea perpetua, ya que la vigencia temporaria puede haber sido
establecida desde su origen (algunos impuestos)
Tampoco es imprescindible que rija a todos los habitantes, pero s que su aplicabilidad a
los sujetos contemplados, que tenga un carcter general y abstracto de manera de no
quedar agotada su vigencia con la aplicacin de un caso determinado.
LEY EN SENTIDO MATERIAL: es la norma escrita sancionada por autoridad
pblica competente. Responden a este concepto: la Constitucin Nacional y las
provinciales, las leyes dictadas por el Congreso Nacional y por las legislaturas
provinciales, si estatuyen normas generales, los decretos reglamentarios del P.E., las
ordenanzas municipales de carcter general, los edictos de polica, los reglamentos de la
Corte Suprema y acordadas de las Cmaras de Apelaciones, cuando establecen normas
de carcter general.
LEY EN SENTIDO FORMAL: es el acto emanado del Poder Legislativo que en el
orden nacional se elabora a travs de lo dispuesto en los arts. 68 a 73 de la Constitucin,
bajo el ttulo De la formacin y sancin de las leyes. En el orden provincial las leyes, en
sentido formal, son dictadas por las legislaturas de cada provincia.
Las leyes en sentido formal, reciben un nmero que las identifica. Segn su
contenido sern al propio tiempo, o no, leyes en sentido material. Revisten el doble
carcter las expresiones del Poder Legislativo, nacional o provincial, que sientan normas
generales.
Por el contrario, si esas expresiones se refieren a asuntos concretos de gobierno,
como el presupuesto de administracin pblica, o la ereccin de un monumento, o el
otorgamiento de una pensin, solo sern leyes en sentido formal, pero no en sentido
material, porque no estatuyen norma jurdica alguna.

FORMACIN DE LA LEY: el proceso de formacin de las leyes est determinado

en la CN.
En el orden nacional las leyes pueden originarse en cualquiera de las cmaras, por
iniciativa de un diputado o senador, o del P.E., y requieren el voto concordante de ambos
cuerpos legislativos, salvo respecto de detalles para los que puede prevalecer el voto de
2/3 de la Cmara iniciadora sobre la opinin opuesta de la cmara revisora.
En el proceso de formulacin cabe distinguir tres momentos:
1. La SANCIN es un acto por el cual el Poder Legislativo crea la regla legal.
2. La PROMULGACIN es el acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el
cumplimiento de la ley. Puede ser expresa, si el P.E. dicta un decreto ex profeso, y tcita
si comunicada la sancin por el Congreso el Poder Ejecutivo no devuelve observado el
proyecto dentro de los siguientes diez das hbiles (art.70 C.N.)
 3. La PUBLICACIN es el hecho por el cual llega a la ley a conocimiento del
pblico, es decir, de los sujetos a quienes se aplica. De ordinario la publicacin se
verificara por la insercin del texto legal en el Boletn Oficial, pero no se descartan otros
medios de efectuar la publicacin de las leyes, tales como la insercin en peridicos no
oficiales o su lectura por radiotelefona, con tal que por la expectativa general deba
estimarse que la ley ha sido efectivamente conocida del pblico por estas vas.
La publicacin constituye un elemento integrante de la norma, porque sta no puede
reputarse en vigor si no es conocida por el pueblo que debe observarla. Por eso el art. 2
del Cdigo Civil previene que las leyes no son obligatorias sino despus de su
publicacin...
OBLIGATORIEDAD DE LA LEY: Efectuada la publicacin de la ley ella entra en
vigor a partir de la fecha que determine su texto. (Es lo que dice el recordado art. 2 del
C.C. reformado por la ley 16.504: las leyes no son obligatorias sino.... y desde el da que
ellas determinen.
Habitualmente las leyes nada dicen sobre la fecha de su vigencia, y ent al caso el
punto se resuelve de conformidad a la previsin contenida en la segunda parte del citado
art. 2 del C.C. que luego de la reforma efectuada por la ley 16.504 ha quedado as: Si no
designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su
publicacin oficial.
DEROGACIN DE LA LEY: En principio las leyes se sancionan para regir
indefinidamente, pero el cambio de circunstancias puede hacer conveniente la derogacin
parcial o total de la ley.
La atribucin de derogar la ley compete al propio poder que la ha originado, que puede
dictar una nueva ley para determinar el cese de la anterior.
1. DEROGACIN EXPRESA: cuando una nueva ley dispone explcitamente el
cese de la ley anterior. Ejemplo: art.22 C.C. lo que no est dicho explcita o
implcitamente en ningn artculo de este cdigo, no puede tener fuerza de ley en derecho
civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por
una ley general, sea por una ley especial
(esta disposicin determin en el mbito del derecho civil la abrogacin de todo el
derecho espaol y de las leyes nacionales y provinciales dictadas desde 1810, as como
de las costumbres vigentes hasta la sancin del C.C.
2. DEROGACIN TCITA: cuando resulta de la incompatibilidad existente
entre la ley nueva y la anterior, que queda as derogada: lex posterior derogat priori.
 Para que tenga lugar la derogacin tcita de la ley anterior, la incompatibilidad
de sta con la nueva ley ha de ser absoluta. Basndose tal derogacin en una nueva
interpretacin de la omisa voluntad legislativa expresada en la nueva norma, basta que
quede alguna posibilidad de conciliar ambos regmenes legales para que el intrprete
deba atenerse a esa complementacin.
La derogacin de un principio legal importa la tcita derogacin de las
consecuencias del mismo aunque nada se diga de ellas.

CADUCIDAD DE LA LEY: independientemente de su derogacin por la sancin

de una nueva ley, puede extinguirse la fuerza jurdica de una ley, ya por la constitucin de
una costumbre contraria a ella, ya por haberse operado un cambio tan substancial de las
circunstancias tenidas en cuenta por el legislador que resulte absurda su aplicacin.
LOS DECRETOS LEYES: son disposiciones sancionadas por los gobiernos de
ipso (gobiernos revolucionarios), que contienen normas jurdicas generales que modifican
la legislacin vigente.
Validez: siempre ha sido reconocida, porque se trata de gobiernos que se encuentran
en posesin de la fuerza necesaria para asegurar el orden y proteger a las personas, y
cuyo ttulos y actos no pueden ser judicialmente discutidos.
Los gobiernos surgidos de las revoluciones de 1930/1943/1955/1966/1976, utilizaron
con frecuencia esta forma de legislar, despus de haber decretado la caducidad del
Congreso, que dej de existir como poder constitucional. Razones de necesidad o de
simple conveniencia pblica permitieron alterar la legislacin vigente, o vinieron a
completar sus vacos.
Los decretos leyes se caracterizan por ser:
Decretos: en cuanto a su forma (son expedidos por el PE)
Leyes: en cuanto a su contenido, porque versan sobre materias que
normalmente son de competencia de PL.
Como el PL no existe durante los perodos revolucionarios, los gobiernos de facto
asumen las atribuciones que corresponden a los dos poderes, aun cuando la Constitucin
no haya previsto ni admita esta forma de legislar. En estos casos, los decretos-leyes
fueron posteriormente sometidos a la ratificacin del Congreso, al volver al rgimen
constitucional (entendindose que las normas no eran confirmadas, su vigencia cesaba)
La Corte Suprema en 1950 declar que subsistan mientras no fueran derogados por
otra ley, aunque no mediara una ratificacin expresa. Pero en 1958 el Congreso resolvi
ratificar los dictados por el gobiernos revolucionario anterior.
 En cambio los DECRETOS (o reglamentos) DE NECESIDAD Y URGENCIA, son en
general dictados por el PE de jure, en un rgimen de normalidad institucional, sobre
materias propias de competencia legislativa del Congreso y cuando ste se halle en
receso, pero slo si presenta un verdadero estado de necesidad que sea urgente resolver,
que no diera tiempo de convocar el Congreso. Adems debe comunicarse
inmediatamente lo resuelto al rgano legislativo, para que ste decida en ltima instancia,
ratificndolo o rechazndolo (no hay posibilidad de veto del PE).
Desde la reforma de 1994, la CN lo prev en el art. 99 inc. 3, que luego de establecer
el principio prohibitivo. El PE no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo, consagra como excepcin la
facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta
Constitucin para la sancin de leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por
razones de necesidad y urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de
ministros que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la
medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber
respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin
elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su
expreso tratamiento, el que de inmediato consideraran las Cmaras. Una ley especial
sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.
Los ministros estn facultados para ordenar lo concerniente al rgimen econmico y
administrativo de sus respectivos departamentos (art.103 CN), y a ese efecto dictan
RESOLUCIONES MINISTERIALES. Y las dems personas de derecho pblico
(municipios y entidades autrquicas) sancionan tambin ORDENANZAS que son fuentes
de derecho si crean normas susceptibles de originar derechos y obligaciones.
Cada una de las Cmaras del Congreso debe dictar un REGLAMENTO que regule su
organizacin interna y el procedimiento a seguir en las sesiones (art.66 CN)
La Corte Suprema de Justicia debe dictar su reglamento interior y nombrar a sus
empleados (art. 113 CN). Los Tribunales superiores ejercen tambin ciertas facultades
legislativas destinadas a ordenar sus propias actividades y las de juzgados inferiores, que
se conocen como ACORDADAS.