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O controle judicial das omisses pblicas

como garantia de fruio dos direitos sociais


pelos cidados
Jos dos Santos Carvalho Filho1

Resumo
Os direitos sociais, como direitos de segunda dimenso, exigem prestao
positiva do Estado. O objetivo deste trabalho analisar a funo do Poder Judici-
rio na concretizao desses direitos, controlando as omisses inconstitucionais dos
outros Poderes Pblicos.

Palavras-chave: Controle judicial. Omisses inconstitucionais. Direitos sociais.


Eficcia.

1 Apresentao do tema
O Estado tal como conhecido hoje, Estado Nacional ou Moderno, com-
posto por territrio, poder poltico e populao, nasceu absolutista. A vontade do
rei era lei e as regras jurdicas eram definidoras do poder exguas, vagas e no re-
duzidas a escrito. Subdivide-se em dois perodos: direito divino e Estado de Polcia,
que busca atribuir ao poder uma fundamentao racionalista. Em um segundo
momento, influenciado pelas ideias do constitucionalismo, tornou-se Estado Re-
presentativo ou de Direito. Limitado pelas liberdades individuais, pela diviso do
Poderes e pela reduo ao mnimo de suas funes recuou na participao nas
relaes privadas.

Continuando seu processo de evoluo, o Estado passou a hipervalorizar a


democracia, a qual no mais era exercida apenas por meio da participao indireta,
mas tambm pela atuao cada vez mais constante do povo nas decises polticas

1
Bacharel em Direito pelo Instituto Camillo Filho. Servidor Pblico do Supremo Tribunal
Federal. Professor de Direito Constitucional do Centro Educacional Fortium. Mestrando em
Direito na rea de concentrao Constituio e Sociedade no Instituto Brasiliense de Direito
Pblico - IDP. Email: jdscf_direito@yahoo.com.br
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de seu pas. Acresceram-se os direitos polticos dos cidados ao rol dos direitos
fundamentais.

Com o passar dos anos, todavia, percebeu-se que o absentesmo total do


Estado no o ideal, tendo em vista a necessidade de interferncias estatais com o
escopo de reduzir as desigualdades sociais. Assim, surgiu o Estado Social, o deno-
minado Estado Providncia.

Posteriormente, valores de solidariedade social e responsabilidade comum


foram ganhando crescente espao na sociedade civil.

Impende esclarecer que todo o exposto uma breve introduo que se faz
necessria para o melhor entendimento do contexto em que surgiram os direitos
sociais, bem como da evoluo dos direitos fundamentais, a qual passou por trs
dimenses coincidentes com os estgios de modificao estatal: absolutista para
liberal, liberal para social e social para ps-social, consoante explanado a seguir.

A doutrina classifica os direitos fundamentais como: primeira, segunda e


terceira dimenses. Os primeiros so os individuais e polticos clssicos; os ltimos
so os direitos de solidariedade ou de fraternidade, que englobam os direitos a uma
saudvel qualidade de vida, ao progresso, paz, a um meio ambiente equilibrado e
a outros direitos difusos; os segundos, por fim, so os direitos econmicos, cultu-
rais e sociais, para os quais ser dispensada maior ateno.

O estabelecimento de constituies escritas est diretamente ligado edio


de declaraes de direitos do homem, uma vez que so as constituies que citam
o rol dos direitos fundamentais a serem assegurados pelo Estado.

Inicialmente, surgiram os direitos de primeira dimenso, que exigem pres-


tao negativa do Estado, um deixar de agir, funcionando como verdadeiras es-
cusas aos tentculos estatais. Com o passar dos tempos, surgiram os direitos de
segunda dimenso que, em contraposio aos seus antecessores, imprescindiram
de conduta ativa do Estado, transformando-o em Estado Assistencial, cuja funo
tentar propiciar a igualdade material dos cidados em detrimento da mera iso-
nomia formal.

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil dispe, em seu artigo sex-


to, que so direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a
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segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia


aos desamparados, na forma desta Constituio. Todos so direitos de segunda
dimenso e dependem de atuao estatal para serem respeitados. Ocorre que nem
sempre o Poder Pblico executa os programas que lhe so impostos pela Consti-
tuio, seja por aes ineficientes, seja por inrcia.

No Brasil, vige o princpio da Separao dos Poderes coexistindo harmoni-


camente, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. O primeiro atua na elaborao
de normas regulamentadoras,;o segundo, na administrao de polticas pblicas; e
o ltimo atua subsidiariamente, agindo quando h insuficincia de um dos outros
Poderes no exerccio de suas atribuies, para solucionar conflitos de interesses.

Como a funo do Poder Legislativo elaborar normas, se ele no as fizer,


impedindo, assim, que um direito, liberdade ou prerrogativa constitucional de-
pendente de regulamentao sejam exercidos, o Poder Judicirio entrar em cena
fazendo o controle de constitucionalidade, mais especificamente, agir para sanar
a inconstitucionalidade por omisso, julgando aes diretas de inconstituciona-
lidade por omisso e mandados de injuno. Se elabora a norma, mas o faz de
forma incompatvel com as disposies constitucionais, o Judicirio atuar como
legislador negativo, aps provocao, por meio dos chamados processos objetivos,
declarando a inconstitucionalidade da lei.

No obstante existirem os meios de controle concentrados de constitucio-


nalidade, que tm validade erga omnes, o Judicirio pode ainda ser provocado para
agir dentro de um processo subjetivo, incidentalmente, situao em que far o con-
trole difuso de constitucionalidade, com validade inter partes.

O controle da atuao do Poder Executivo, por sua vez, bem mais com-
plicado.

Como dito supra, os direitos de segunda dimenso, nos quais esto inseri-
dos os direitos sociais, exigem prestao positiva do Estado, um facere, a realizao
de polticas pblicas que assegurem os direitos, liberdades e prerrogativas previstos
na Constituio, a constar: sade, moradia, educao e trabalho, dentre outros.

A efetivao de tais polticas, no entanto, est condicionada existncia de


verbas disponveis para sua realizao; aqui reside o principal limite para a atuao
da Administrao Pblica.
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Citar direitos sociais e dizer que o Poder Pblico tem a funo de garan-
ti-los, a Constituio fez muito bem, porm permaneceu desatenta realidade
scio-poltica brasileira, que no tem condies fticas para assegurar a grande
quantidade de direitos nela previstos.

Sobre o tema, Manoel Gonalves Ferreira Filho leciona de forma precisa:


A Constituio de 1988 agravou a governabilidade
brasileira ao sobrecarregar o Estado de tarefas, sem
providenciar os recursos para as mesmas, ou seja,
preocupou-se com a distribuio das riquezas, no com a
produo delas2.

Assim, ou o Poder Pblico paga uma quantia possvel como salrio mni-
mo aos seus servidores, ou leva o pas falncia, pagando mais do que pode, para
garantir salrio capaz de atender ao trabalhador e sua famlia com moradia,
alimentao, educao, sade, vesturio, higiene, transporte, previdncia social,
alm de ter que fazer reajustes peridicos para manter o seu poder aquisitivo (CF,
art. 7, IV). A questo parece ser simples, o Estado no faz o que ele no pode.

Todavia, em no cumprindo as ordens constitucionais, que expressamen-


te estabelecem o dever do Estado de garantir salrio-mnimo nessas condies,
por exemplo, o Estado est esvaziando o contedo da Constituio.

Nesse contexto, surgem trs teorias que so assaz importantes. A primeira


delas a teoria das normas programticas, a qual preceitua que as normas que
estabelecem os direitos sociais tm carter programtico, no sendo esses direi-
tos exigveis do Estado de imediato.

Sobre o assunto, Jos Afonso da Silva afirma que:


O problema que se coloca agudamente na doutrina
recente consiste em buscar mecanismos constitucionais
e fundamentos tericos para superar o carter abstrato
e incompleto das normas definidoras de direitos sociais,
ainda concebidas como programticas, a fim de possibilitar
sua concretizao prtica3.

2
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Constituio e governabilidade: ensaio sobre a (in)
governabilidade brasileira. So Paulo: Saraiva, 1995.
3
SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 7. ed. So Paulo: Ma-
lheiros, 2007.
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Ocorre que as normas constitucionais so dotadas de imperatividade e no


podem ser interpretadas como promessa constitucional inconsequente, sob pena
de o Poder Pblico frustrar as expectativas da sociedade e descumprir o seu im-
postergvel dever institucional, por um gesto irresponsvel de infidelidade gover-
namental ao que determina o Texto Constitucional.4

As normas constitucionais, que so preceptivas, no podem simplesmente


perder sua imperatividade por orientao jurisprudencial. Esse entendimento
assente na doutrina:
Vemos com frequncia os publicistas invocarem tais
disposies para configurar a natureza poltica e ideolgica
do regime, o que, alis, correto, enquanto a invocao
no abrigar uma segunda inteno, por vezes reiterada,
de legitimar a inobservncia de algumas determinaes
constitucionais. Tal acontece com denunciaes
diretivas formuladas em termos genricos e abstratos,
s quais comodamente se atribui a escusa evasiva da
programaticidade como expediente fcil para justificar o
descumprimento da vontade constitucional. 5

A segunda teoria reserva do possvel, justifica a omisso do Poder Pblico


com a escassez de recursos. Considerando as limitaes de ordem econmica
efetivao dos direitos sociais, sustenta-se que estes estariam condicionados ao que
se passou a chamar de reserva do possvel, conceito oriundo da Alemanha, baseada
em deciso da Corte Constitucional Federal, a qual firmou o posicionamento de
que o indivduo s pode requerer do Estado uma prestao que se d nos limites
do razovel6.

Nas palavras de Rosalia Carolina Kappel Rocha:


A efetividade, a aplicabilidade e a concretizao especial-
mente dos direitos sociais exigem conduta estatal. Entretan-
to, na concretizao desses direitos, no h como escapar da

4
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo regimental em recurso extraordinrio n
393175. Relator: Ilmar Galvo. 12 dezembro 2006. Disponvel em: <www.stf.gov.br>.
Acesso em: 04 set. 2008.
5
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.
6
LIMA, Flvia Danielle Santiago. Em busca da efetividade dos direitos sociais prestacionais.
Consideraes acerca do conceito de reserva do possvel e do mnimo necessrio. Jus Na-
vigandi, Teresina, ano 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/
texto.asp?id=2177>. Acesso em: 11 set. 2008.
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sua adequao e harmonizao realidade e possibilidade


ftica da prpria atividade prestacional.
[...]
V-se, pois, que a questo no to simples, no bastando
a mera positivao no ordenamento jurdico para tornar
determinado direito realmente efetivo, j que a situao
concreta que vai indicar a possibilidade da realizao da
pretenso buscada. No h como desconsiderar ainda que,
enquanto as necessidades pblicas so infinitas ou tendentes
ao infinito, os recursos so finitos. Necessria, pois, a viso
conjuntural, no apenas frente a demais direitos e valores
sociais que eventualmente possam estar envolvidos, mas
tambm as condies materiais e econmicas necessrias
para a concretizao do direito7.

Mas as teorias das normas programticas e da reserva do possvel no po-


dem coibir o exerccio de direitos mnimos, logo elas s parecem ter sentido, quan-
do conjugadas com a teoria do mnimo existencial. Por essa teoria, independente-
mente dos recursos disponveis, o Estado deve garantir o mnimo necessrio para
que a pessoa tenha uma existncia digna.

Segundo Andreas Krell, a proteo a um mnimo social no pode ser condi-


cionada aplicao da reserva do possvel, isto , a proteo do direito sade no
pode ficar merc dos oramentos pblicos8.

com fulcro nessa teoria que, no raramente, alguns necessitados tm


conseguido internaes hospitalares ou concesso de remdios via impetrao de
mandado de segurana, por exemplo. O direito sade ainda no pode ser ga-
rantido em sua plenitude, mas h um mnimo que deve ser preservado, a fim de
resguardar o bem mais valioso do homem, a vida.

Nesse sentido, transcreve-se a deciso infra, oriunda do Tribunal Regional


Federal da Quarta Regio:
ADMINISTRATIVO. CONSTITUCIONAL. DIREITOS
FUNDAMENTAIS. DIREITO SADE. ARTS. 6 E 196 DA

7
ROCHA, Rosalia Carolina Kappel. A eficcia dos direitos sociais e a reserva do possvel
Disponvel em: <http://www.escola.agu.gov.br/revista/Ano_V_novembro_2005/rosalia-
eficacia.pdf >. Acesso em: 01 set.2008.
8
KRELL, Andreas. Direitos sociais e controle judicial no Brasil e na Alemanha: os (des)cami-
nhos de um direito constitucional comparado. Porto Alegre: Srgio Fabris, 2002..
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CF/88. EFICCIA IMEDIATA. MNIMO EXISTENCIAL.


RESERVA DO POSSVEL. INAPLICABILIDADE.
1. Mesmo que situado, como comando expresso, fora do
catlogo do art. 5 da CF/88, o direito sade ostenta o
rtulo de direito fundamental, seja pela disposio do art.
5, 2, da CF/88, seja pelo seu contedo material, que o
insere no sistema axiolgico fundamental - valores bsicos
- de todo o ordenamento jurdico.
2. Os direitos fundamentais, consoante a moderna
diretriz da interpretao constitucional, so gravados pela
eficcia imediata. A Lei Maior, no que diz com os direitos
fundamentais, deixa de ser mero repositrio de promessas,
carta de intenes ou recomendaes; houve a conferncia
de direitos subjetivos ao cidado e coletividade, que se
vem amparados juridicamente a obter a sua efetividade, a
realizao em concreto da prescrio constitucional.
3. Consoante os novos rumos interpretativos, a par de dar-
se eficcia imediata aos direitos fundamentais, atribuiu-
se ao intrprete a misso de desvendar o grau de eficcia
imediata dos direitos fundamentais, porquanto, mesmo
que se pretenda dar mxima elasticidade premissa, nem
sempre se estar infenso a uma interpositio legislatoris, o
que no ocorre, vale afirmar, na poro do direito que trata
do mnimo existencial.
4. A escassez de recursos pblicos, em oposio gama de
responsabilidades estatais a serem atendidas, tem servido
de justificativa ausncia de concretizao do dever-
ser normativo, fomentando a edificao do conceito da
"reserva do possvel". Porm, tal escudo no imuniza o
administrador de adimplir promessas que tais, vinculadas
aos direitos fundamentais prestacionais, quanto mais
considerando a notria destinao de preciosos recursos
pblicos para reas que, embora tambm inseridas
na zona de ao pblica, so menos prioritrias e de
relevncia muito inferior aos valores bsicos da sociedade,
representados pelos direitos fundamentais.
5. A moderna doutrina, bem como autorizada
jurisprudncia, retirou fora do dogma da intangibilidade
do mrito administrativo, deixando ao Judicirio a
faculdade de examinar tambm a motivao, sob o aspecto
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da razoabilidade, tomando considervel espao onde


imperava a discricionariedade. [...] (Grifo nosso).9

Ao lume de todo o exposto, percebe-se que os dispositivos constitucionais


no podem se tornar letra morta. A Constituio suprema, supralegal e tem fora
normativa. Portanto, seus preceitos devem ser cumpridos, ainda que o Judicirio
tenha que intervir para tanto.

No se trata de interferncia de um Poder no outro, mas no cumprimento


de funes institucionais. Se a Constituio preceitua que um direito, liberdade ou
prerrogativa devem ser garantidos pelos Poderes Pblicos e estes descumprem as
ordens constitucionais, cabe ao Judicirio exercer seu papel de fazer cumprir os
preceitos da Lei Maior, mormente ao Supremo Tribunal Federal, por ser guardio
mximo da Constituio.

bastante oportuna a lio de Lnio Luiz Streck, segundo o qual:


O problema eficacial do texto constitucional passa,
fundamentalmente, pelo tipo de justia constitucional
praticado em cada pas e pelo redimensionamento do papel
dos operadores do Direito. Para tanto, deve ficar claro que
a funo do Direito no modelo institudo pelo Estado
Democrtico de Direito no mais aquela do Estado
Liberal-Absentesta. O Estado Democrtico de Direito
representa um plus normativo em relao ao Estado Liberal
e at mesmo ao Estado Social. A Constituio brasileira,
como a de Portugal, Espanha e Alemanha, por exemplo, em
que pese o seu carter aberto, uma Constituio densa de
valores, compromissria e voltada para a transformao das
estruturas econmicas e sociais. Dito de outro modo, alm
da carga elevada de valores e do carter compromissrio
do texto da Constituio brasileira, este traz em seu bojo
os mecanismos para a implantao dos direitos sociais e
fundamentais, compatveis com o atendimento ao princpio
da dignidade da pessoa humana. A tarefa de aplic-los dos
juristas.10

9
BRASIL. Tribunal Regional Federal (4. Regio). Embargos infringentes na apelao cvel
processo n 199904010149449-RS. rgo Julgador: segunda seo. Data da deciso: 08 nov.
2004. Disponvel em: <www.trf4.gov.br> Acesso em: 20 jan. 2008.
10
STRECK, Lnio Luiz. Os meios e acesso do cidado jurisdio constitucional, a arguio
de descumprimento de preceito fundamental e a crise de efetividade da Constituio Bra-
sileira. In: HERMENUTICA e jurisdio constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
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Destarte, percebe-se que o Poder Judicirio, ao condenar o Executivo na


concretizao de direitos constitucionais que esto sendo tolhidos, no faz nada
alm de executar sua funo tpica de velar pelo cumprimento das leis, mormente
da Constituio.

Essa postura parece no agradar o governo. Recentemente, o Presidente da


Repblica asseverou que seria muito bom se o Poder Judicirio s metesse o na-
riz nos seus prprios assuntos.

Mas o Presidente parece esquecer que a funo tpica do Judicirio jus-


tamente agir como terceiro imparcial, para solucionar conflitos de interesses de
outras pessoas. O interesse alheio que propicia meios para garantir a imparciali-
dade judicial.

Invoca-se a manifestao de Ellen Gracie, do Supremo Tribunal Federal,


sobre o assunto:
O Judicirio um Poder inerte. Ele s age quando provocado
pelas vias legais. Quando recebemos uma ao, contudo,
temos de dar resposta e isso s vezes significa estabelecer
uma regra, ou ampliar o escopo de uma lei que j existe.
Foi o que fizemos recentemente, por exemplo, ao aplicar
s greves do servio pblico as normas que valem no setor
privado. Ou ao afirmar que o mandato de um parlamentar
pertence ao seu partido. Seria mais confortvel para ns
no ter de lidar com esse tipo de dificuldade. Mas, s vezes,
as questes se arrastam por anos no Congresso e acabam
desaguando no Judicirio11.

Percebe-se, pois, que no fcil ao Judicirio tomar posicionamentos po-


lmicos, mas ele tem de fazer, sob pena ,mantida a inrcia dos outros Poderes,
os direitos, as liberdades e as prerrogativas constitucionalmente previstos, ficarem
apenas no plano da abstrao.

O que se defende, entretanto, no um ativismo judicial exacerbado, mas


to-s a legitimidade que o Judicirio tem para controlar as polticas pblicas, que
tm sido negadas, a pretexto de separao dos poderes. Por ser um Poder tcnico,
ao contrrio do Legislativo e do Executivo, o Judicirio no detm conhecimento
suficiente para estipular polticas pblicas, alm de no ter essa funo institucional.

NORTHFLEET, Ellen Gracie. F na justia. Veja, So Paulo, n. 19, p. 11-15, maio 2009.
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Mas h casos que a prpria Constituio j estipula as polticas a serem con-


cretizadas pelo Estado e essa uma das situaes em que o Judicirio pode atuar. Se
o Executivo no repassa o valor que a Lei Fundamental impe que seja empregado
na educao, por exemplo, o Judicirio pode obrig-lo a efetuar o repasse.

Ana Paula de Barcellos cita mais dois casos objetivos em que a atuao judi-
cial legtima, quais sejam: persecuo das metas prioritrias do Estado e verifica-
o de um grau mnimo de eficincia das polticas pblicas selecionadas.

Pelo ltimo critrio, o Judicirio tem o poder de analisar se a poltica p-


blica eleita pelo Executivo atende ao mnimo de eficincia para caminhar rumo
concretizao dos direitos sociais, enquanto o primeiro requer que sejam propicia-
dos os direitos mais bsicos antes dos menos indispensveis a verba destinada
educao deve ser empregada inicialmente no ensino fundamental e, em caso de
remanescncia, no ensino mdio12.

Sobre o controle judicial de polticas pblicas, o direito sade o mais


polmico. O ativismo do Judicirio cresceu tanto que j se cogita uma crise de
governabilidade. Ao condenar o Executivo a realizar determinada poltica pblica,
o Judicirio compromete parte do oramento pblico.

curioso quando se trata de aes individuais, pois as verbas pblicas que


seriam destinadas a programas coletivos so desviadas para uma s pessoa. Nesse
contexto, percebe-se um conflito entre o direito vida ou sade de uma pessoa
e o direito vida ou sade da coletividade13. Nesse caso, o direito coletivo que
deve prevalecer ante o postulado da supremacia do interesse pblico sobre o pri-
vado.

Quando o Executivo condenado a custear tratamentos de sade carssi-


mos em benefcio de uma nica pessoa, o Estado deixa de investir esse dinheiro
em programas preventivos de sade, que, em longo prazo, so mais eficientes para
toda a coletividade.

12
BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais e polticas p-
blicas. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 240, p. 83-103. abr./ jun. 2005.
13
BARROSO, Lus Roberto. Da falta de efetividade judicializao excessiva: direito sade,
fornecimento gratuito de medicamentos e parmetros para a atuao judicial. In: SOUZA
NETO, Cludio Pereira de; SARMENTO, Daniel (Coord.). Direitos sociais: fundamentos,
judicializao e direitos sociais em espcie. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2008.
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No parecem corretas, portanto, algumas decises judiciais que condenam


o Estado a fornecer medicamentos importados e que ainda esto em fase expe-
rimental, sem se falar na responsabilidade solidria que o Judicirio insiste em
impor aos entes polticos.

Ocorre que os entes polticos elaboram esquemas de atuao e partilham


atribuies, sendo cada um responsvel pelo fornecimento de determinados medi-
camentos. Quando um hipossuficiente tenta, sem sucesso, conseguir um remdio,
ele recorre ao Judicirio, que no analisa quem o responsvel pelo fornecimento
do remdio e condena todos os entes federados solidariamente.

Essa postura mais parece ser melhor do que efetivamente , pois compro-
mete a atuao governamental e privilegia um indivduo em detrimento da coleti-
vidade. O Judicirio tem que tutelar o direito sade, isso bvio, mas sua atuao
deve priorizar a sade da coletividade.

Feitas essas consideraes, tambm no se sustenta que o Estado deixe os


necessitados morrerem mngua, mas a atuao no pode ser to extremista, ou
acabar gerando uma crise de governabilidade no pas.

2 Concluso
Ao lume de todo o exposto, pode-se concluir que em um pas onde reina o
individualismo, os cidados devem ter garantidos, pelo menos, seus direitos b-
sicos. Se a preocupao com a coletividade fosse maior, talvez medidas judiciais
no precisassem ser adotadas.

Enquanto os Poderes Executivo e Legislativo no cumprirem os coman-


dos constitucionais de forma satisfatria, cabe ao Judicirio continuar intervin-
do, a fim de concretizar os direitos, liberdades e prerrogativas constitucionais
que esto sendo tolhidos aos cidados.

As aes constitucionais so os meios adequados para sanar condutas in-


constitucionais do Estado, e o Ministrio Pblico tambm desempenha funda-
mental papel, sobretudo por ser instituio destinada proteo dos interesses
coletivos e difusos, e por possuir titularidade de vrias aes como a ao civil
pblica.
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As normas constitucionais so preceptivas e seu contedo no pode ser


esvaziado, nem mesmo por conduta de um dos Poderes constitudos, o qual
subordinado ao poder soberano constituinte do qual emana a Constituio.

Em sntese, dirigismo constitucional e reserva do possvel, por si s, no so


argumentos justificadores para o descumprimento dos comandos constitucionais
destinados a dar concretude aos direitos sociais. Caso essas teorias sejam invoca-
das como escusas para a inrcia, o Poder Judicirio pode ser acionado para refut-
las e obrigar o Poder responsvel pela omisso a agir.

Igualmente, se a normatividade infraconstitucional editada vai de encontro


aos preceitos do Texto Maior, o Judicirio deve ser acionado; neste caso, para su-
prir o vcio por meio do controle de constitucionalidade. Mas o controle judicial
das polticas pblicas tambm no pode ser exagerado, a ponto de condenar o
Estado a custear tratamento de sade no exterior, por exemplo.

A delimitao da legitimidade do controle jurisdicional ainda imprecisa.


Sabe-se que, para resguardar as polticas pblicas expressamente previstas na Lei
Maior, como as polticas de educao, o Judicirio deve, inequivocamente, agir,
mas nos demais campos h muita celeuma, pois no se pode adotar uma insensvel
orientao absentesta, mas tambm incorreto um ativismo exacerbado. O equi-
lbrio o ideal caminho para a soluo desse problema.

The Judicial control of State omissions as a garantee of ctiziens


social rights fruition

Abstract
Social rights, as second dimension rights, require positive provision from
State. The objective of this work is analyzing the function of the Judiciary Power to
implement these rights, controlling unconstitutional omissions from other Public
Powers.

Keywords: Judicial control. Unconstitutional omissions. Social rights. Efficacy.


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Referncias
BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais e
polticas pblicas. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 240, p.
83-103. abr./ jun. 2005.

BARROSO, Lus Roberto. Da falta de efetividade judicializao excessiva:


direito sade, fornecimento gratuito de medicamentos e parmetros para a
atuao judicial. In: SOUZA NETO, Cludio Pereira de; SARMENTO, Daniel
(Coord.). Direitos sociais: fundamentos, judicializao e direitos sociais em
espcie. Rio de Janeiro: Lumen Jris, ano. p. ??-??.

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 20. ed. So Paulo: Malheiros,


2007.

BRASIL, Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.


Braslia: Senado Federal, 2008.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo regimental em recurso extraordinrio


n 393175. Relator: Ilmar Galvo. Data da deciso: 12 dez. 2006. Disponvel em:
<www.stf.gov.br>. Acesso em: 04 set. 2008.

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