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Invitamos su lectura
Patricia Sansinena
En este caso el fallo dictado en el ao 2011 trata una cuestin de pedido de reajuste
jubilatorio que fuera planteado con la vigencia de la ley de jubilaciones para
empleados anterior a la ley 24241- El antecedente de la ley 18037 era claro en el
concepto de Remuneracin cuando expresa que an no fuera sujeta a aportes, si es
una suma de dinero que se percibe con motivo de la actividad personal del
trabajador en el marco de su contrato, siempre ser remuneratorio
En el fallo, los jueces resolvieron "disponer que las sumas certificadas por la ANSeS como
remuneraciones sin aportes sean incorporadas al haber inicial del beneficio, sin perjuicio
den los descuentos y contribuciones pertinentes"
.
"Lo que en materia laboral se declara remunerativo tambin debe serlo en materia
previsional", sealaron las fuentes, al hacer referencia al caso de Juana Teresa Rainone de
Ruffo quien demand a la ANSeS
.
Los jueces evaluaron que en la causa no estaba en discusin el carcter salarial de las sumas
abonadas a Rainone, dado que haban sido certificadas por la ANSeS como remunerativas y
su inclusin en el haber inicial no haba sido objetada por el organismo al contestar la
demanda.
Fallo
2) Que asiste razn a la recurrente cuando aduce que las instancias anteriores omitieron
resolver el planteo referente a la incorporacin de las sumas certificadas por la ANSeS
como remuneraciones sin aportes en el clculo del haber inicial (fs. 3), ya que la cuestin
haba sido introducida en sede administrativa y mantenida en todas las instancias, sin que
haya sido objeto de tratamiento por los tribunales anteriores.
3) Que la actora tiene derecho a que se tengan en cuenta todas las sumas efectivamente
percibidas en actividad a los fines del clculo del haber inicial del beneficio de acuerdo
con lo dispuesto en el Artculo 49 de la Ley N 18.037, norma a cuyo amparo obtuvo la
jubilacin y segn la cual el haber mensual de las jubilaciones ordinaria y por invalidez
ser equivalente a un porcentaje...de las remuneraciones actualizadas, disposicin que
debe ser interpretada en concordancia con el Artculo 10 de ese estatuto, que prev que
debe considerarse remuneracin todo ingreso que percibiere el afiliado en dinero o
especie susceptible de apreciacin pecuniaria, en retribucin o compensacin o con
motivo de su actividad personal....
5) Que los agravios de la demandante atinentes al reajuste de haberes solicitado a partir del
mes de abril de 1995 hasta fines del ao 2006, resultan procedentes de acuerdo con lo
resuelto por esta Corte en el precedente Badaro (Fallos: 329:3089 y 330:4866), a cuyos
fundamentos corresponde remitir por razn de brevedad, sin perjuicio de que al practicar la
liquidacin se descuenten las sumas que pudieran haberse percibido en virtud de los
decretos del Poder Ejecutivo que dispusieron incrementos en las prestaciones en el perodo
indicado.
6) Que las objeciones de las partes relacionadas con la tasa pasiva de inters encuentran
adecuada respuesta en el antecedente Spitale (Fallos: 327:3721), al que cabe remitir por
razn de brevedad.
10) Que los restantes temas introducidos por el organismo previsional no se refieren a
aspectos especficos de la sentencia cuestionada, por lo que carecen del requisito de
fundamentacin.
Por ello, el Tribunal resuelve: declarar procedentes los recursos ordinarios deducidos,
ordenar el cumplimiento de la presente en el plazo establecido por el Artculo 2 de la Ley
N 26.153, confirmar la sentencia apelada respecto de la tasa de inters y las costas en
concordancia con los precedentes Spitale y Flagello mencionados y disponer que las
sumas certificadas por la ANSeS como remuneraciones sin aportes sean incorporadas al
haber inicial del beneficio -sin perjuicio de los descuentos y contribuciones pertinentes- y
que la movilidad por el lapso indicado en el fallo Badaro, se practique de conformidad
con el ndice all fijado, salvo que los incrementos dispuestos por los decretos del Poder
Ejecutivo durante igual perodo arrojasen una prestacin superior, caso en el cual deber
estarse a su resultado. Notifquese y devulvase.
Ricardo Luis Lorenzetti - Elena I. Highton de Nolasco - Carlos S. Fayt - Enrique Santiago
Petracchi - Juan Carlos Maqueda - E. Ral Zaffaroni - Carmen M. Argibay.
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Este fallo cuestiona los decretos relacionados dictados durante la vigencia de la presidencia de
Kirchner, que dispusiera para reactivar los ingresos de los trabajadores sumas en concepto de
no remunerativas, que impactaron en la falta de ingresos a los sistemas de la seguridad social,
pero reflejaban un genuino ingreso de dinero al bolsillo de todos los trabajadores.
Es importante la introduccin del fallo cuando expone que los conceptos no salariales, por
revestir -conforme lo establecieron expresamente los decretos precitados- carcter no
remunerativo, no fueron tenidas en cuenta para determinar el importe de conceptos como
el sueldo anual complementario, las vacaciones, las horas extras ni las indemnizaciones por
despido, desde que el requisito comn para integrar la base de clculo de todos esos rubros
es que el importe de que se trate revista carcter remunerativo.
Tiene en miras sentencias que fueran dictadas en ocasin del tratamiento de los vales
alimentarios que tambin fueron cuestionados en su carcter no remuneratorio, precedente
que luego precedi a la reforma legislativa de los vales alimentarios que pasaron a ser
remuneratorios.
Destaco como importante, que la Corte sostiene que la naturaleza jurdica de un concepto no
depende de su denominacin, sino de los elementos constitutivos que la caracterizan, de all el
avance sobre diferentes bases determinantes de conceptos no remuneratorios an sobre la
base de un contrato de trabajo.
Fecha: 10-jun-2010
Sumario:
I. El decisorio. II. El antecedente inmediato: los vales alimentarios. III. Las proyecciones
del decisorio. IV. Los distintos mbitos a considerar.
Doctrina:
I. EL DECISORIO
Pero lo decidido ahora por la Corte Suprema -si bien est concretamente referido a
decretos de larga data, a lo que se agrega que las sumas no remunerativas
establecidas por ellos terminaron finalmente incorporndose a los salarios del
trabajador por as haberlo dispuesto el Decreto 392/03 tiene trascendencia ms all
del acotado lmite temporal de los decretos precitados.
En rigor, un fallo como el que nos ocupa era por dems previsible, habida cuenta que
por sentencia del 1/9/2009 (2) la Corte Suprema de Justicia de la Nacin haba
declarado la inconstitucionalidad del art. 103 bis inc.c LCT (texto segn Ley 24.700),
relativo a los vales alimentarios, en cuanto el precepto negaba a estos naturaleza
salarial.
En otras palabras, si el Alto Cuerpo consider invlido un expreso precepto legal que
negaba carcter salarial a los vales alimentarios entregados por el empleador al
trabajador (que tenan afectacin especfica, limitada a la adquisicin de determinados
productos en supermercados), con mayor razn lo hara en el caso que nos ocupa,
pues las sumas no remunerativas a que se refiere el nuevo decisorio presentan las
siguientes diferencias con los vales alimentarios:
2. Mientras los vales tenan una finalidad especfica (solo habilitaban a la adquisicin
de determinados productos en supermercados), las sumas dinerarias eran de libre
disponibilidad por parte del trabajador.
De modo que una vez declarada la invalidez de la norma legal que adjudicaba carcter
no remuneratorio a los vales alimentarios, era cuestin de tiempo que se invalidaran
preceptos dispuestos por decretos como los precitados que consagraban igual solucin
(carcter no remunerativo) para sumas en dinero que el empleador deba otorgar al
trabajador, y respecto de las cuales el dependiente poda disponer libremente.
El criterio del Ms Alto Tribunal es preocupante por las proyecciones que puede tener,
pues si bien lo resuelto en el caso concreto respecto de los Decretos 1273/02 ,
2641/02 y 905/03 carecera al presente de mayor virtualidad (pues a la distancia
temporal de esas normas, se agrega que las sumas fijas no remunerativas que
impusieron en su momento terminaron finalmente siendo incorporadas a la
remuneracin del trabajador por va del Decreto 392/03), lo cierto es que en los
ltimos aos se asisti a una verdadera catarata de sumas no remunerativas, que
tuvieron diverso origen.
As, en algunos casos esos importes fueron convenidos entre las partes signatarias de
un convenio colectivo de trabajo (en general, cmara o centro empresario y el
sindicato de la actividad) o bien, entre un empleador y la respectiva entidad gremial,
homologando la autoridad administrativa laboral esos rubros (que en general tenan
como nica excepcin al carcter no remunerativo acordado, hacer objeto a las
sumas respectivas del pago de aportes y contribuciones para la obra social, y
eventualmente pagos con destino al sindicato).
Tambin cabe recordar que el art.223 bis LCT expresamente contempla la posibilidad
de establecer asignaciones en dinero no remunerativas, entregadas en
compensacin de suspensiones por falta o disminucin de trabajo, no imputables al
empleador, pactadas individual o colectivamente y homologadas por la autoridad
laboral.
Pero claro est, si se tiene en cuenta que la actual doctrina de la Corte Suprema en la
materia ha invalidado tanto el precepto legal que otorgaba carcter no remuneratorio
a los vales alimentarios, como los decretos que en general impusieron el pago de
sumas dinerarias no remuneratorias, puede suponerse con fundamento que ello
alentar la promocin de reclamos judiciales o administrativos por parte de
trabajadores en procura de que se decida considerar salariales los pagos en dineros
hasta ahora calificados de no remunerativos (sea pactados entre el empleador o el
centro empresario y el sindicato, o impuesto directamente por la autoridad laboral).
Sin embargo, por las caractersticas del tema que nos ocupa, consideramos que la
incidencia de una decisin judicial como la indicada limitara su proyeccin solo al
primero de los mbitos indicados, no as en los dos restantes.
En materia de seguridad social (es decir, a los fines de determinar los aportes y
contribuciones destinados a ese rgimen), el tema (por los importes abonados en el
pasado) tambin estara -en nuestra opinin- razonablemente neutralizado.
Atendemos para ello que:
En el caso, la solucin consagrada por la ley o los decretos (invalidados por la Corte)
estara operando no frente a un trabajador en relacin de dependencia sino respecto
de un organismo autrquico bajo la rbita del Ministerio de Economa y Finanzas
Pblicas, como lo es la AFIP.
Seala la doctrina que las entidades autrquicas (tal la naturaleza que reviste la AFIP)
como consecuencia de su encuadramiento en la organizacin administrativa, deben
respetar las disposiciones generales emanadas del Poder Ejecutivo (5).
Ha sealado la Procuracin del Tesoro de la Nacin (7) que el Poder Ejecutivo, en caso
de considerar que una ley es inconstitucional, puede adoptar cualquiera de las
siguientes actitudes: 1. ejercer el derecho de veto; 2. plantear su inconstitucionalidad
ante el Poder Judicial; 3. promover su derogacin. Todo ello, sin perjuicio de la
inexcusable obligacin del Poder Ejecutivo de cumplir y ejecutar la ley mientras se
realizan esos procedimientos.
(1) Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Gonzlez Martn Nicols c/
Polimat S.A. y otro.
(3) Puede citarse al efecto la Resolucin (ST) 417/10 para la actividad petrolera.
(4) CNAT, Sala VIII, 27/2/1987, TySS, 1987, p. 457. En igual sentido, Cmara del Trabajo
de San Francisco (Crdoba), 14/4/1983, TySS, 1983, p. 979. Empero, cabe tener en
cuenta que el incumplimiento patronal en materia de obligaciones previsionales puede
constituir injuria que habilite al dependiente a colocarse en situacin de despido
indirecto.
(6) GORDILLO, Agustn A.: Tratado de derecho administrativo. Parte general, 8 ed.,
Buenos Aires, FDA, 2003, t. I, pp. VII-19.
(7) d., 2 ed., t. I, pp. V-54.
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Esta nota de doctrina analiza en qu forma la Corte Suprema en sus fallos viene tachando
inconstitucional todo precepto, an en el marco de la autonoma colectiva, que sea calificado
como no remunerativo siempre que se acredite que la causa de su devengamiento es el
mismo contrato de trabajo.
Ver el anlisis que se introduce respecto del CONVENIO 95 DE OIT.
Fecha: 16-jun-2011
Doctrina:
El fallo dictado por la Sala I de la CNAT en Giusti Alfredo y otros c/ Telecom Argentina
S.A. s/ diferencias de salarios sigue los lineamientos y fundamentos expuestos por la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el precedente Gonzlez c/ Polimat de
mayo de 2010, en el que el Mximo Tribunal pronunci la naturaleza remuneratoria de
las asignaciones no salariales impuestas por el Poder Ejecutivo Nacional a partir de
2002.
El fallo tambin reproduce los argumentos que la Corte esgrimi en setiembre de 2009
cuando, en el precedente Prez c/ Disco , declar el carcter remuneratorio de los
vales alimentarios y de almuerzo. Y finalmente, aun sin referenciarlos, se vale de los
argumentos en base a los cuales la Sala X, en autos Gimnez c/ Blockbuster de junio
de 2009, declar la naturaleza salarial de las asignaciones no remuneratorias
acordadas en el ao 2007 por los miembros paritarios del CCT 130/75 .
El criterio tan amplio, como en mi interpretacin errneo, que la Corte Suprema y
todas las salas que componen la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo vienen
asignando al concepto legal del salario permita aventurar la propagacin de la
interpretacin judicial acerca de la inconstitucionalidad de las asignaciones no
remuneratorias pactadas a nivel colectivo.
Este criterio, que se extiende sobre casi todo beneficio, asignacin o compensacin
que los empleadores otorguen bajo tratamiento no remuneratorio, efectivamente es
alarmante porque exigir un urgente replanteo de todas las estructuras de
compensaciones que presenten componentes no salariales, sea que estos hubieran
sido impuestos como resultado de una negociacin colectiva o unilateralmente por el
empleador; o bien otorgados en el marco de la legislacin vigente (art.103 bis de la
LCT).
As como los vales alimentarios y de almuerzo, encuadrados en una ley dictada por el
Congreso de la Nacin Argentina y reconocidos por los empleadores a sus trabajadores
dependientes por ms de diez aos bajo su naturaleza no remuneratoria,
arbitrariamente en mi criterio, fueron transformados en el smbolo ms claro del
llamado fraude y salvajismo empresarial, las asignaciones no remuneratorias
convenidas o impuestas por acuerdo paritario, tambin paulatinamente o bien en
forma inmediata, deberan empezar a incorporarse al salario porque de lo contrario,
bajo la misma arbitraria calificacin de fraude y en virtud de aquel criterio amplio del
salario, se transformarn en la mayor pesadilla de los prximos meses para el sector
empresario.
En sentido estrictamente jurdico solo me cabe destacar que el art.1 del Convenio (OIT)
95, que en todos los fallos se erige como el fundamento sustancial de la promulgacin
de la naturaleza salarial de las asignaciones y los beneficios no remuneratorios, no
ostenta el grado de omnipotencia que se le ha asignado; y ello no solo porque las
directivas de la Organizacin Internacional del Trabajo nicamente constituyen pautas
o el marco de una regulacin interna que nuestro ordenamiento vigente no contradice
ni vulnera sino adems, fundamentalmente, porque la definicin del salario contenida
en aquella disposicin no resulta ms amplia que la que pronuncia el art. 103 de la Ley
de Contrato de Trabajo ni consecuentemente es idnea para sustentar la naturaleza
salarial de tales asignaciones.
Para ambas normas, salario es contraprestacin debida en el marco del contrato por
el trabajo prestado por el empleado, de modo que este principal fundamento resulta
arbitrario y equivocado.
Es hora de que todos asumamos las responsabilidades que nos competen para corregir
y superar el estado de incertidumbre, inseguridad e imprevisin que provoca la
constante revisin de los conceptos jurdicos ms importantes de la normativa que
regula las relaciones de empleo privado.
(*) Abogado, UNLP. Exprofesor de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, carrera de
Ciencias Econmicas, UCA. Ha dictado tambin los mdulos de esa materia en el
posgrado de Recursos Humanos de la UBA. Orador en cursos, conferencias y congresos
sobre la especialidad. Colaborador de opinin en diversos medios grficos. Socio de un
estudio, tiene a cargo el Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social. Ha desarrollado siempre su actividad profesional en el rea del Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social, brindando asesoramiento a empresas nacionales y
extranjeras. Posee una amplia experiencia en la resolucin de conflictos individuales y
colectivos de trabajo, as como tambin en materia de litigios. Ha participado
activamente como miembro paritario en la negociacin de convenios colectivos de
trabajo de distintas actividades. Presidente del Comit de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires. Colidera la
Comisin de Recursos Humanos de la Cmara de Comercio e Industria Franco
Argentina. Miembro de la International Pension and Employee Benefits Lawyers
Association (IPEBLA), organizacin internacional con sede en Canad, que promociona
el desarrollo y el estudio de las estructuras de compensaciones y beneficios laborales,
con acento en planes privados de jubilacin.
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Fecha: 20-nov-2008
El art. 208 de la LCT dispone no slo que el trabajador tendr derecho durante la
licencia por enfermedad o accidente inculpable a percibir su remuneracin habitual en
cuanto a los rubros fijos, sino tambin las retribuciones variables.
Sumario:
2.-Cabe considerar que el art. 208 de la LCT establece como principio rector el que ha
sido denominado de mantenimiento del nivel salarial, segn el cual la remuneracin
que debe percibir el trabajador durante su enfermedad no puede ser inferior a la que
hubiese percibido de no haber operado el impedimento.
3.-Es dable sostener que el adicional por presencia, presentismo o premio por
asistencia debe ser incluido en la liquidacin de los salarios por enfermedad, a menos
que resulte acreditado que durante el perodo previo a la suspensin de sus servicios,
el trabajador no satisfizo los requisitos necesarios para devengar el plus en cuestin.
4.-Resulta cierto que el art. 208 de la LCT asimila, equipara, iguala estrictamente los
accidentes y las enfermedades inculpables, consciente el legislador que ambos
fenmenos tienen una misma raz en causas no laborales, que impiden el uso de la
capacidad de trabajo del dependiente y producen un mismo resultado, la suspensin
de cierto efecto del contrato de trabajo: concretamente el deber de prestacin de
servicios. No se columbra motivo alguno por el que las partes del pacto decidieran
someter ambos supuestos a regmenes diferentes.
5.-No habra lgica en que se hubiere previsto el cmputo del adicional de marras en
los casos de licencias por nacimiento de hijo, matrimonio, fallecimiento de cnyuge o
parientes o para rendir exmenes, en tanto que, se lo excluyera en cambio de la
licencia por enfermedad inculpable, precisamente aquella referida a un lapso en que la
posicin econmica del trabajador es ms lbil en razn de sus necesidades
asistenciales. Esta interpretacin de la norma convencional conducira as a un
resultado disvalioso, por lo injusto e ilgico
7.-Corresponde considerar que el art. 208 de la LCT dispone como pauta bsica el
mantenimiento del nivel salarial por el trabajador enfermo durante su convalecencia;
sobre la base de este principio, el salario que debe percibir el trabajador durante su
enfermedad no puede ser inferior al que hubiese percibido si continuase en actividad.
8.-El art. 208 de la LCT estipula no slo que el trabajador tendr derecho durante la
licencia por enfermedad o accidente inculpable a percibir su remuneracin habitual en
cuanto a los rubros fijos, sino tambin las retribuciones variables, dado que
expresamente prev que, de percibirse estas ltimas, se tomar un promedio de las
que hubiere tenido asignadas en los seis meses anteriores al goce de la licencia.
9.-Respecto de las condiciones de aplicacin del art. 208 LCT se ha expuesto que ellas
son: que la enfermedad o accidente sea inculpable, es decir, que no se relacione con el
trabajo y no se haya producido por un acto intencional -dolo- del trabajador,
interpretndose el concepto de culpa en forma amplia en beneficio del trabajador,
excluyndose del amparo las dolencias producto de la intencin o producidos por la
temeridad por culpa grave de la vctima. La nota de inculpabilidad se debe mantener
en el transcurso del perodo de suspensin. Asimismo, la enfermedad debe ser
incapacitante y manifestarse durante la relacin laboral; se incluye la enfermedad cuyo
origen es anterior a la celebracin del contrato y el proceso reagravado o crnico,
sujeto a manifestaciones peridicas.
10.-En virtud de lo dispuesto por el art. 208 de la LCT, el adicional por presencia,
corresponde que sea liquidado en los salarios por enfermedad, pues no se ha probado
en autos que el trabajador no haya satisfecho los requisitos para devengarlo; y, en tal
caso, las propias normas del citado rgimen expresamente contemplan la liquidacin
de las formas variables de salarios y otras remuneraciones accesorias, a los efectos del
clculo de los salarios por accidentes y enfermedades inculpables.
Fallo:
En la ciudad de Trelew, a los 20 das de noviembre del ao dos mil ocho, se rene la
Sala A de la Cmara de Apelaciones, con la Presidencia del Dr. Carlos A. Velzquez y
presencia del Sr. Juez del Cuerpo Dr. Marcelo Lpez Mesa, para celebrar acuerdo y
dictar sentencia definitiva en los autos caratulados: C., M. A. c/ C. P. S.A. s/ Cobro de
Pesos Laboral (Expte. 125 Ao 2008) venidos en apelacin. Los Sres. Magistrados
resolvieron plantear las siguientes cuestiones: PRIMERA: se ajusta a derecho la
sentencia apelada? y, SEGUNDA: qu pronunciamiento corresponde dictar? y
expedirse en orden al sorteo practicado a fs. 145.
Ambas partes apelaron ese decisorio y fundaron sus respectivos recursos con las
piezas de fs. 135/136 vta. y 137/139 vta. -la segunda de ellas fue replicada a fs.
141/142, no habiendo sido en cambio contestado el traslado de la primera-, informes
donde expresaron los agravios que a continuacin tratar.-
II.- Cuestion la demandada que para liquidar las horas suplementarias de trabajo
aceptara la sentenciante de origen atender no slo al valor de la hora conformada -el
de la normal con ms el porcentual por zona desfavorable-, sino tambin a la
incidencia del adicional por presencia reglado en el art. 21 inc. a del C.C.T.372/04.
Aleg que tal plus constituye un suplemento a ser abonado nicamente si el trabajador
cumple la totalidad del horario de labor, de manera que no forma parte del salario
habitual a tener en cuenta para calcular los recargos propios de las horas extras segn
el art. 201 L.C.T.-
Ese presentismo constante debi entonces ser computado para el clculo de las horas
extras (confr. C.N. Trab, sala VI, D.T. 1996-A-954).-
III.- Tambin objet la ex-empleadora la inclusin del adicional por presencia en la
liquidacin de los salarios por enfermedad, sealando que en el acuerdo celebrado por
la cmara empresaria con el sindicato en mayo de 2005 slo fue previsto hacerlo en
caso de accidentes de trabajo o inculpables y dems licencias especiales que surgieran
de la ley, licencias estas que nicamente son las normadas bajo tal denominacin en
los arts. 158 y sgts. L.C.T.Aadi que la validez de tal acuerdo homologado no fue
impugnada por el obrero al demandar, de modo que no corresponde dejarlo de lado
por aplicacin de los arts. 7 y 13 L.C.T. e insisti a la par en que el adicional por
presencia no forma parte de la remuneracin normal y habitual a la que se refiere el
art. 201 de la misma ley.-
Ya en varias oportunidades hemos declarado que el art. 208 L.C.T. establece como
principio rector el que ha sido denominado de mantenimiento del nivel salarial, segn
el cual la remuneracin que debe percibir el trabajador durante su enfermedad no
puede ser inferior a la que hubiese percibido de no haberse operado el impedimento.
A la luz del mismo deben resolverse las distintas hiptesis conflictivas (esta sala, c.
21.416 S.D.L. 8/08, 21.853 S.D.L. 79/07;confr.: Fernndez Madrid, Tratado prctico de
derecho del trabajo, 2da. ed., II-1956, b).
Entiendo que esta conclusin no es conmovida por el pacto que la corporacin sindical
y la empresaria celebraran el 20/5/05. Por innecesario no ingresar siquiera al anlisis
de la validez o nulidad de ese acuerdo a luz de los arts. 7 y 13 L.C.T., poniendo sin
embargo de resalto que a la causa no fue arrimada prueba alguna de la homologacin
del mismo no obstante haberse previsto su presentacin ante las autoridades del
trabajo a tal efecto (fs. 57, clus. 12da.).
V.- Expuso finalmente la ex-empleadora que no todos los tickets canasta que entregara
al obrero lo fueron en pago del adicional por presencia, sino que parte de ellos
constituyeron beneficios sociales de carcter no remunerativo, segn el entonces
vigente art. 103 bis L.C.T., los que no cabe pues tener en cuenta para elaborar
promedio remunerativo alguno, segn lo demostr en autos.-
Es curioso que la juzgadora del anterior grado, tras recordar con exactitud el supuesto
fctico establecido para aplicar la disposicin (fs. 125, prr. 2), se limitara luego a
afirmar apodcticamente que en el sub lite no se renen los presupuestos de
aplicacin de la norma, sin exponer razn alguna explicativa de porqu lo entenda as
(fs. 125 vta., prr. 2). Sin embargo, la decisin desestimatoria debe ser mantenida,
pues promedia razn jurdica para ello.
Enlazado el art. 1 de la ley 25.323 con las previsiones de los arts. 8 a 10 la ley 24.013,
es evidente que entre los supuestos de registracin de modo deficiente a los que se
refiere la primera de las recin citadas normas se cuenta el de hacer constar en la
documentacin laboral una remuneracin menor que la percibida por el trabajador
previsto en el art. 10 de la Ley Nacional de Empleo. Pues bien, en esta litis,
comparados los recibos de haberes arrimados con las constancias del libro especial
donde se registr la relacin (art. 7 inc. a de la ley 24.013) -constancias estas cuyo
resumen aport la perito contadora a fs. 89- se advierte la coincidencia entre lo
percibido y lo registrado.El tipo legal establecido para la procedencia del agravamiento
indemnizatorio en tratamiento consiste en el pago clandestino de una parte de la
remuneracin, pues la finalidad de la norma -y volvemos a la interpretacin finalista
del derecho- es poner coto a la extendida prctica del pago salarial parcialmente en
negro; la disposicin no sancionada la registracin de un salario menor al
devengado, sino al percibido. De all que la omisin de abonar determinadas horas
extraordinarias laboradas o el pagarlas segn una liquidacin de ellas inferior a la
correcta no implica registro deficiente, resultando entonces improcedente imponer
esta indemnizacin especial (confr.: C.N. Trab., sala IV, en autos B., M. A. c/ I.S.E.
S.A., 14/4/08, La Ley Online, consulta del 13/11/08).
VII.- La siguiente queja la volc el actor contra la desestimacin de su peticin del
incremento resarcitorio reglado en el art. 2 de la ley 25.323, que la Seora Magistrada
de Primera Instancia denegara por haber la empleadora abonado las indemnizaciones
en la medida que crey correcta. Hallo aqu razn al demandante en su crtica.
El supuesto fctico que para su aplicacin el art. 2 de la ley 25.323 describe es el del
empleador que, fehacientemente intimado, no abona al trabajador las
indemnizaciones all previstas. Esa previsin, por su latitud, comprende tanto el caso
de total falta de pago, cuanto el de pago incompleto, toda vez que la inejecucin
relativa, parcial, de la obligacin no por ello deja de ser inejecucin (confr.: Cazeaux
Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, 2da. ed., I-198).
Tal interpretacin de la ley halla sustento no slo en su clara letra, que no hace
distingos entre incumplimiento total y parcial, sino asimismo en su espritu, en la razn
que condujo a su sancin, segundo de los elementos a los que alude el art. 16 Cd. Civ.
al fijar pautas para la hermenutica legal.
En efecto, lo que llev al legislador a sancionar el art.2 de la ley 25.323 fue el frecuente
caso de empleadores que omiten el pago temporneo de las indemnizaciones debidas
al trabajador despedido, conducta que fuerza a ste, para lograr la percepcin de su
acreencia, a recurrir a la justicia con el consiguiente desmedro para l, ya que afrontar
esos trmites importa para el ex-dependiente el sufrir prdidas de tiempo y trastornos
no compensados suficientemente con el cobro posterior de intereses moratorios
(confr.: Posse, Presupuestos para la aplicacin del artculo 2 de la ley 25.323, D. T.
2004-A-645). Esos perjuicios los padecer el trabajador por igual si se ve en la
necesidad de litigar por el total de las indemnizaciones o por porciones insolutas de
ellas, de modo que el resarcimiento consagrado en el precepto de marras le debe ser
reconocido en ambos supuestos.
Desde que el monto de este rubro debe alcanzar al 50% de las indemnizaciones
regladas en los arts.232 y 245 L.C.T., y estas ascendan respectivamente a $ 1.954,24 y
$ 5.378,38, en la especie corresponde fijarlo en $ 3.666,31.
VIII.- Por lo motivos expuestos propondr la parcial revocacin del fallo impugnado, a
fin de elevar el monto del capital de la condena a la suma de $ 10.266,45,
confirmndolo en todo lo dems que fuera materia de agravios.
De ser compartido este criterio, habremos de adecuar a esta decisin la condena en
costas pronunciada y los honorarios regulados en la precedente instancia (art. 279
C.P.C.C.).-
A propsito de las primeras sealar que en autos el actor result triunfante en cuatro
pretensiones de las cinco que acumulara -las de diferencias remuneratorios en cuanto
a horas extras y salarios de enfermedad, diferencias en los rubros de la liquidacin
final, diferencias en las indemnizaciones derivadas del despido y agravamiento
indemnizatorio del art. 2 de la ley 25.323- y vencido en la restante -la relativa al
incremento resarcitorio previsto en el art. 1 de la ley 25.323-, de modo que qued
delineado un vencimiento parcial y mutuo. En la prudencial distribucin de las costas a
que da lugar el mismo (art. 71 C.P.C.C.) no debe imperar un criterio puramente
aritmtico, aherrojado por la suma dineraria reclamada en la demanda y el monto de
la condena. Ha de resolverse en cambio esa cuestin con un enfoque global del
resultado del litigio y valorar las costas con criterio jurdico, cual en diversas ocasiones
declarara nuestro Superior Tribunal de Justicia (S.D. 7/91, 47/92, 57/92, 3/93, 9/96,
entre otras), en el que pesa tanto la entidad econmica de cada una las pretensiones
acumuladas como el nmero de ellas que progresan o son rechazadas.Opino que el
balance final del litigio, sopesadas las cuestiones articuladas por su importancia
jurdica y contenido cuantitativo, conduce a distribuir las costas motivadas por el
trmite de las pretensiones deducidas imponindolas a la demandada en un 75% y al
actor en un 25%.
Atinente a los honorarios por los labores profesionales de primera instancia, vista la
extensin, calidad y resultado de ellas, propicio fijarlos en beneficio de los Dres. Emilio
M. Cacciavillani, Carolina Barreiro y Diego Gonzlez Lernoud en las sumas respectivas
equivalentes al .%, al .% y al .% del monto total del proceso que surja de liquidacin a
practicarse en la etapa de ejecucin (arts. 6, 7 , 9, 10 , 19 , 47 del dec. ley 2.200).
Tocante a las costas de segunda instancia, el demandante logra triunfar en uno de sus
dos agravios, mientras que la demandada resulta derrotada en los tres que de su lado
expresara. Tambin aqu pues acaece un vencimiento parcial y mutuo y sopesando
tanto el nmero de impugnaciones que progresan y son desestimadas, cuanto el
contenido patrimonial de ellas, considero que las costas de esta instancia deben
distribuirse de modo idntico a las de la instancia anterior (art. 71 C.P.C.C.).
En lo que atae a los emolumentos por los trabajos profesionales de alzada, por
aplicacin de las mismas pautas apreciativas ya indicadas, propicio regular los
honorarios de los Dres. Emilio M. Cacciavillani, Carolina Barreiro y Diego Gonzlez
Lernoud en las sumas respectivas equivalentes al .%, al .% y al .% del antes mentado
monto del proceso (arts. cits.de la normativa arancelaria y su igual n 14).
Que los hechos de la causa han sido correctamente reflejados en su voto por el colega
preopinante, motivo por el cual no redundar en dichos aspectos, remitindome en
ellos a su aporte al Acuerdo.
El art. 208 de la Ley 20744 dispone como pauta bsica el mantenimiento del nivel
salarial por el trabajador enfermo durante su convalecencia; en base a este principio,
el salario que debe percibir el trabajador durante su enfermedad no puede ser inferior
al que hubiese percibido si continuase en actividad (CNTrab., sala I, 25/11/98, Sagre,
Rosana E. c. Activa Anticipar AFJP S. A., DT 1999-B, 1806).
El art. 208 de la ley de contrato de trabajo (t.o. 1976) dispone no slo que el trabajador
tendr derecho durante la licencia por enfermedad o accidente inculpable a percibir su
remuneracin habitual en cuanto a los rubros fijos, sino tambin las retribuciones
variables, dado que expresamente prev que, de percibirse estas ltimas, se tomar un
promedio de las que hubiere tenido asignadas en los seis meses anteriores al goce de
la licencia (CNTrab., sala IX, 28/11/06, Delmas de Calcagno Porfiria y otros c. Empresa
Nacional de Telecomunicaciones, La Ley Online).
Interpretando esta norma y respecto de las condiciones de aplicacin del art. 208 LCT
se ha expuesto con acierto que ellas son: 1) Que la enfermedad o accidente sea
inculpable, es decir, que no se relacione con el trabajo y no se haya producido por un
acto intencional -dolo- del trabajador, interpretndose el concepto de culpa en forma
amplia en beneficio del trabajador, excluyndose del amparo las dolencias producto de
la intencin o producidos por la temeridad por culpa grave de la vctima. La nota de
inculpabilidad se debe mantener en el transcurso del perodo de suspensin.2) Que
sea incapacitante, es decir, que lo imposibilite de prestar tareas y 3) Que se manifieste
durante la relacin laboral; se incluye la enfermedad cuyo origen es anterior a la
celebracin del contrato y el proceso reagravado o crnico sujeto a manifestaciones
peridicas (TOSTO, Gabriel, nota al art. 208 LCT, en RODRGUEZ MANCINI, Jorge, Ley
de contrato de trabajo. Comentada, anotada y concordada, Edit. La Ley, Buenos Aires,
2007, T. IV, p. 7).
Llevados estos conceptos al plano de los hechos de esta causa, del anlisis de sta y de
los recibos de haberes incorporados a ella, surge manifiesto que, en los perodos
inmediatamente anteriores a los lapsos de enfermedad, el trabajador percibi un
adicional por presencia que no se aplic al clculo de sus licencias por enfermedad
(usufructuadas entre la segunda quincena de octubre de 2005 y la segunda de
diciembre del mismo ao), conforme surge de fs. 18; ambas quincenas del mes de
febrero de 2006 -cfr. fs. 27 de autos- y la tomada entre la primera quincena de mayo
de 2006 hasta la primera de junio del mismo ao -cfr. fs. 33).
En virtud de lo dispuesto por el art. 208 LCT, el adicional por presencia, corresponde
que sea liquidado en los salarios por enfermedad, pues no se ha probado en autos que
el trabajador no haya satisfecho los requisitos para devengarlo; y, en tal caso, las
propias normas del citado rgimen expresamente contemplan la liquidacin de las
formas variables de salarios y otras remuneraciones accesorias a los efectos del clculo
de los salarios por accidentes y enfermedades inculpables (CNTrab., sala IV, 23/6/97,
Satalia, Domingo Horacio Alberto y otros c. E.N.T.E.L. Empresa Nacional de
Telecomunicaciones, La Ley Online).-
La argumentacin a contrario sensu del convenio glosado en copia simple a fs. 55 que
intenta el recurrente es insostenible. De la frase El pago del adicional por presencia
ser considerado para el clculo del promedio en los supuestos de licencia por
accidente, ya sea inculpable o de trabajo, y dems licencias especiales que surjan de la
ley o del C.C.T., glosada en la clusula primera in medio (cfr. fs. 55) no puede
extraerse vlidamente otra interpretacin que la de que ella refuerza lo establecido en
el art. 208 LCT, no siendo admisible -por falaz- la hermenutica de que tal previsin
tendra por objeto establecer a contrario sensu que se ha dejado a un lado el supuesto
de la enfermedad no laboral.
El efecto de esa frase del convenio que propone la recurrente no sera admisible ni as
la estableciera expresamente el acuerdo de fs. 55; ello pues, al chocar dicha tesitura
contra un contenido ptreo inderogable del rgimen legal de proteccin obrera, no
sera oponible a ste. Y contrariando tal criterio frontalmente el art. 208 LCT, la
consecuencia es que lo que no podra establecerse expresamente, menos an se
puede conjeturar sin texto expreso que lo autorice. De tal suerte el argumento deviene
descaminado y debe hacerse a un lado.
-Se agreg all que los sistemas de seguridad social procuran redistribuir el riesgo
econmico de las contingencias sociales en toda la comunidad, ya que la
compensacin que percibe el trabajador se basa en el principio de solidaridad social
que trasciende el plano de las relaciones laborales.Entonces, no parece justificado que
el empleador tenga que responder por ellas abonando los salarios y, en su caso, las
indemnizaciones, sino que debera asumirlo la seguridad social nacional, regional o
sectorial. En suma, parte de la doctrina sostiene que son deberes de la seguridad social
puestos a cargo directo del empleador que no se basan en su responsabilidad
individual, sino en otra ms amplia, de naturaleza social, que se funda en el objetivo de
preservar el bien comn y el bienestar general. Grisola argumenta que sin perjuicio de
tratarse de una prestacin de la seguridad social, las asignaciones del arto 208, LCT,
configuran una manifestacin evidente del principio protectorio, la LCT establece la
obligacin del empleador de pagar al dependiente la remuneracin -que no puede ser
inferior a la que hubiera ganado si hubiese estado trabajando- durante el tiempo en
que el trabajador no puede concurrir a trabajar por padecer un accidente o
enfermedad inculpable, hasta un plazo mximo que vara segn la antigedad y las
cargas de familia; vencidos los plazos de enfermedad retribuidos (tres, seis o doce
meses, segn el caso), el trabajador pierde el derecho a cobrar remuneracin y
comienza el plazo de reserva de puesto, que dura, como mximo un ao; en ese lapso
el trabajador se puede curar y volver a trabajar, pero si contina imposibilitado de
prestar tareas y transcurre el ao de reserva, se aplica lo dispuesto en el arto 211 , LCT,
que establece que el contrato subsiste hasta que cualquiera de las partes lo denuncie;
en ese caso, no se paga indemnizacin (cfr. TOSTO, Gabriel, nota al art. 208 LCT, en
RODRGUEZ MANCINI, Jorge, Ley de contrato de trabajo. Comentada, anotada y
concordada, cit, T. IV, p. 6).
Con intencin clarificadora debe advertirse que el elemento gramatical es uno, pero no
el nico de la faena interpretativa. Conforme el maestro DE RUGGIERO, a quien segua
en este punto el eminente jurista argentino Jorge Joaqun LLAMBAS, sostena que los
elementos que constituyen el proceso interpretativo que a su vez representan los
medios de que el intrprete se sirve son, substancialmente, cuatro: filolgico o
gramatical, lgico, histrico y sociolgico (cfr. LLAMBAS, Jorge Joaqun, TRATADO DE
DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL, Tomo I, Nro. 117).
Claro que analizar el elemento gramatical no puede significar uno de dos extremos:
1) prescindir conscientemente del texto legal. Sobre este aspecto, bien se ha resuelto
que por amplias que sean las facultades judiciales en orden a la aplicacin e
interpretacin del derecho, el principio de separacin de los poderes, fundamental en
el sistema republicano de gobierno adoptado por la Constitucin Nacional, no
consiente a los jueces el poder de prescindir de lo dispuesto expresamente por la ley
respecto al caso, so color de su posible injusticia o desacierto (CSJN, Fallos 249: 425;
258: 17; 263: 460). Ambas Cmaras de Apelaciones platenses se expidieron de similar
manera, expresando que cuando el texto de la ley es claro y expreso, no cabe
prescindir de sus trminos, correspondiendo aplicarla estrictamente y en el sentido
que resulta de su propio contenido (Cm. 2 CC La Plata, Sala 3, 15/3/90, causa
Fideca Sociedad Annima Comp. Financiera c/ Constructora e Inmobiliaria Vazquez-
Torres S.A. s/ Cobro prendario, en Juba sum. B350379; Cm. 1 CC La Plata, Sala 2,
27/6/91, Concelebre S.A. s/ Inc. Realiz. Bienes en Concelebre S.A. s/ Quiebra, en
Juba sum. B350.379); y2) apegarse tan estrictamente al texto, que ello torne
imposible toda hermenutica elaborada y valiosa. No en vano el ilustre jurista
mexicano. Ignacio GALINDO GARFIAS criticaba a la Escuela de la Exgesis por
desnaturalizar la misin de la ley al atribuirle la funcin de agotar el derecho,
instalando una suerte de omnipotencia legislativa.Y enseaba que la exgesis implica
inicialmente el acatamiento al texto de la ley, a la manera del orientalista que descifra
un pergamino (GALINDO GARFIAS, Ignacio, Derecho Civil, Primer Curso, Edit. Porra,
Mxico, 1973, pp. 76 y 77).
Por otra parte, es exacta aquella aguda afirmacin del maestro PUIG BRUTAU: Si
generalizar es omitir, y legislar es generalizar, juzgar es volver a aadir parte, cuando
menos, de lo omitido (PUIG BRUTAU, Jos, La jurisprudencia como fuente del
Derecho, Edit. Bosch, Barcelona, s/f., p. 179). As, la misin del intrprete consiste en
desentraar las implicancias que un texto general tiene en un caso concreto, cuidando
de no extender el mandato normativo ms all de sus posibilidades legtimas de
interpretacin ni de retacear indebidamente su significado.
Adscribo plenamente a la opinin del maestro CASTN TOBEAS sobre que Una vez
constituido el texto de la ley se desgaja de sta el pensamiento del legislador para vivir
una vida propia independiente; se convierte en una entidad, separada de su fuente
directa y esencialmente subordinada al medio social y a sus transformaciones. Dada
esta objetivacin de la ley, se comprende que sta pueda llegar a tener -y tenga con
frecuencia- un sentido diverso del que pensaron sus autores, y pueda llegar a producir
resultados y consecuencias no previsibles en la poca de su publicacin. Como el
legislador estatuye para el porvenir y con vistas a las finalidades de armona social que
son caractersticas del Derecho, no puede suponerse que su voluntad sea dictar
frmulas cerdas, que no hayan de adaptarse, en una cierta medida, a las
circunstancias, necesidades y concepciones de cada poca (CASTN TOBEAS, Jos,
Derecho Civil espaol, comn y foral, T. I, Introduccin y Parte General, vol. I, 12
edic. revisada por Jos Luis de los Mozos, Edit. Reus, Madrid, 1984, pp. 546/547).
De todo ello puede colegirse, a los efectos que a estos autos interesa, que el texto
legal o de un convenio no es el nico elemento a considerar en la interpretacin; y que
no puede extraerse de l cualquier significacin, sino que debe tratarse de una que,
amn de compatible con su texto y espritu, no sacrifique la voluntad legislativa ni
produzca severas consecuencias al ser aplicada.
Dicha finalidad tuitiva del texto legal no puede ser obviada al momento de interpretar
la norma, ni un convenio que pretenda oponrsele, pues ello implicara una
hermenutica sesgada e insatisfactoria. Y la interpretacin que intenta el recurrente
del texto del acuerdo equivale a prescindir de la intencin legislativa del art.208 de la
Ley 20744, por lo que no puede admitirse tal criterio.-
Analizando los recibos de sueldo del actor, coincido con el Dr.Velzquez que en el caso
que nos ocupa no puede negarse las categoras de normalidad y habitualidad ni a las
horas extraordinarias ni al adicional debatido en autos.
Similar constatacin surge de los recibos de sueldo, respecto del adicional por
presencia, que fue percibido en 25 de esas 37 quincenas.Cabe aclarar asimsimo que en
las doce quincenas que este adicional no se percibi no fue por inasistencia
injustificadas, sino justamente por haber sido descontado el adicional a causa de
enfermedades padecidas por el operario, justamente lo que se discute en autos, entre
otros rubros.
Por ltimo, se agravi la demandada de que no se tuviera en cuenta que todos los
tickets canasta que entregara al obrero no se entregaron en pago del adicional por
presencia pues -en su criterio- parte de ellos constituyeron beneficios sociales de
carcter no remunerativo.
-No resulta acogible el agravio, pues ninguna prueba fue allegada a autos de tal
diferencia, ni de la entrega de parte de los tickets bajo conceptos no remuneratorios. Y
es sabido que sin prueba que los afirme, las alegaciones son solo tales y no pueden ser
tomadas en consideracin.
En tal situacin considero que el recurso de la demandada debe ser rechazado, dado la
inacogibilidad sustancial de sus planteos.
El caso es que si se confrontan los recibos de haberes adjuntados en esta causa con las
constancias del libro especial donde se registr la relacin surge manifiesta la
concordancia entre lo percibido y lo registrado.
Y no puede soslayarse que el standard o fattispecie legalmente e stablecida para la
procedencia del agravamiento indemnizatorio que analizo es la clandestinidad del
pago total o parcial de una remuneracin. Ello as, dado que el fin de la ley 24013 es
evitar el trabajo informal, desalentndolo por va indirecta con un agravamiento
indemnizatorio en caso de ser descubiertas diversas prcticas previstas en la norma.
Y, en tal sentido, es claro de la lectura del art. 1 de la ley 25323 que lo punido en la
norma que analizamos es la registracin de un salario menor al percibido, lo que aqu
no ocurre. Por tanto, la diferencia de sueldo consistente en no abonar algunas horas
extras o pagarlas segn una liquidacin inferior a la correcta no constituye un registro
deficiente, que torne procedente este agravamiento indemnizatorio. En esta lnea se
ha resuelto que resulta improcedente la multa pretendida en base al art. 1 de la ley
25.323, desde que la irregularidad en que incurri el empleador es la incorrecta
calificacin profesional del dependiente, a quien registr y abon el salario
correspondiente a una categora inferior a la real, lo cual no conlleva una defraudacin
al sistema previsional, ni configura la clandestinidad que la norma citada sanciona
(CNTrab., sala II, 10/9/08, Cali, Horacio c. BC Producciones S.A., en La Ley Online).
Analizada la cuestin sub lite es del caso recordar que la imposicin al patrn de una
multa encuadrable en el art. 2 ley 25323, segn dicha norma, tiene tres presupuestos
bsicos:
b) Que el trabajador se haya visto obligado a iniciar accin judicial para percibir su
crdito.
ones (cfr. mi voto de la causa CHAVEZ, Christian Adrin c/ SUPERCANAL S.A. s/ Indem.
de ley, fallada por esta Sala el 31/7/08, y registrada bajo el N 49 de 2.008 SDL y
tambin mi aporte a la sentencia dictada in re SAN PEDRO, Matas Fernando c/
ARGENOVA S.A. s/ dif. de hab. e indem. de ley (Expte. n 22.902 ao: 2008).
En similar lnea se ha dicho que el art. 2 ley 25323 deviene aplicable a las
consecuencias jurdicas o efectos contractuales que no hayan sido cumplidos por el
empleador debidamente intimado. Por lo tanto, son requisitos para su procedencia: la
intimacin fehaciente y el inicio de las acciones judiciales o cualquier instancia previa
de carcter obligatorio para percibirlas. La norma en cuestin parece apuntar a
morigerar el dao que se produce al trabajador cuando no se cumple con lo debido y a
poner un marco diferencial entre el empleador que cumple con las indemnizaciones
previstas en la ley y aqul que se toma los tiempos judiciales, aun sabiendo que debe
pagar (C. Nac. Trab., sala 7, 29/3/06, Otero, Gabriel R. v.Gillette Argentina S.A.,
despido, en AbeledoPerrot online).
Los tres presupuestos se dan en autos, no encontrando razones para adherir al criterio
de la juez de grado que rechazara este rubro y no siendo la creencia del empleador de
abonar correctamente los estipendios una causal de excusacin de este agravamiento,
cuando se comprueba el pago en menos de obligaciones laborales. Ello as, pues la ley
no establece dicha causal de excusacin y, de admitirse, ella sera una segura va de no
aplicar la normativa en todos los casos, pues bastara que los demandados expresaran
su convencimiento de haber pagado correctamente para que ellos se liberaran de
pagar este agravamiento, lo que con seguridad no es la intencin legislativa.
En tal situacin, en concordancia con lo propuesto por el Dr. Velzquez encuentro que
este agravio debe ser acogido, modificndose en tal aspecto la sentencia apelada.-Por
tales motivos y los dados por el juez de primer voto, prospera la modificacin parcial
del fallo apelado, procediendo la elevacin del monto de la condena a la suma de
pesos diez mil doscientos sesenta y seis con cuarenta y cinco ($ 10.266,45). En los
restantes aspectos cuestionados, el fallo ser confirmado.
En cuanto a los honorarios por los trabajos profesionales de grado, teniendo en cuanta
la extensin, calidad y resultado de ellos, equitativo resulta establecerlos en los
siguientes porcentajes: para el Dr. Emilio M.Cacciavillani, en el .% y para la Dra.
Carolina Barreiro y el Dr. Diego Gonzlez Lemoud, el .% para cada uno de ellos, en
todos los casos, a calcularse sobre el monto total del proceso que surja de la
liquidacin a practicarse en la etapa de ejecucin de sentencia (cfr. arts. 6, 7, 9, 10 y
19, Ley 2.200).
En cuanto a las costas de alzada, al salir vencedor la actora en uno de ellos, mientras la
accionada fracas en todos, sus cuestionamientos, las costas de segunda instancia
deben distribuirse en el mismo porcentaje que las de grado (art. 71 C.P.C.C.).
Finalmente, los estipendios de alzada, se fijan en los siguientes coeficientes: para el Dr.
Emilio M. Cacciavillani, en el .% y para la Dra. Carolina Barreiro y el Dr. Diego Gonzlez
Lemoud, el .% para cada uno de ellos, en todos los casos, a calcularse sobre el monto
total del proceso que surja de la liquidacin a practicarse en la etapa de ejecucin de
sentencia (cfr. arts. 6, 7, 9, 10, 19 y 47, Ley 2.200).
Por las razones expuestas con anterioridad, a la primera cuestin PARCIALMENTE POR
LA NEGATIVA.
4) Regular los honorarios de los mismos profesionales y en idntico orden, por sus
labores de alzada, en las sumas respectivas equivalentes al .%, al .% y al .% del antes
mentado monto del proceso.
AS LO VOTO.
TAL MI VOTO.
Con lo que se dio por terminado el Acuerdo, dejndose constancia que la presente se
dicta por dos miembros por haber coincidencia de opinin (art. 9 de la ley 1130, Texto
s/ ley 4550).
Trelew, 20 de noviembre de 2.008.
S E N T E N C I A:
4) REGULAR los honorarios de los mismos profesionales y en idntico orden, por sus
labores de alzada, en las sumas respectivas equivalentes al .%, al .% y al .% del antes
mentado monto del proceso.
SECRETARIO DE CAMARA
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Esta sentencia dispone que los conceptos de cobertura mdica resultan no remunerativas
pues la prestacin mdica no se concede en funcin del tiempo del trabajador ni de su
rendimiento ya que es una proteccin que te otorga en ocasin y en la medida de
necesidades emergentes del trabajador
Ntese que a contrario sensu, el argumento que utiliza la Sala para otorgar el carcter de no
remunerativo, es justamente que no se devengue por el hecho del contrato de trabajo. Por
ello como ha dicho (incluso con anterioridad a la sancin de la ley 24700 ) que .la prestacin
mdica no se concede en funcin del tiempo del trabajador ni de su rendimiento. No es una
contraprestacin del trabajo sino una proteccin que se otorga en ocasin y en la medida de
ciertas necesidades emergentes del trabajador
Benvenuto Graciela c/ Wenger y
Asociados S.R.L. y otro s/ despido
26 agosto 2012 Por Ed. Microjuris.com Argentina Dejar un comentario
Sala/Juzgado: III
Fecha: 30-dic-2008
Sumario:
8.-No corresponde admitir los haberes por enfermedad (art. 213 LCT.) pues si bien no
existen discrepancias entre las partes en el hecho de que al momento del distracto la
trabajadora no se encontraba en condiciones de retomar tareas, de esto no se sigue el
derecho a la percepcin de esta indemnizacin con posterioridad a aquel momento
(art. 377 CPCCN.); mxime siendo que los documentos agregados a la causa no
acreditan que luego de que fuera despedida estaba imposibilitada de trabajar sino
simplemente que se encontraba bajo tratamiento o control psiquitrico (art. 386
CPCCN.).
9.-No corresponde admitir el reclamo por dao moral puesto que se trat de un
despido injustificado que resulta resarcido por la indemnizacin tarifada; mxime
considerando que la indemnizacin civil slo procede en aquellos casos excepcionales
en que el despido vaya acompaado de una conducta adicional que resulte civilmente
resarcible aun en ausencia de un vnculo contractual, y esta situacin no ser verifica en
el caso de autos ya que la empleadora despidi sin ninguna causa a la trabajadora.
Fallo:
Para que esta norma sea operativa deba demostrarse que Aller Atucha SRL revisti el
carcter de titular de la relacin jurdica y eso no surge de la causa (art. 377 CPCCN), lo
que a su vez decide la suerte del quinto agravio presentado por la recurrente.
La trabajadora afirma en primer trmino que perciba mensualmente $ 1500 y que esta
suma era depositada en su totalidad en la cuenta sueldo abierta por las codemandadas
en la Banca Nazionale del Lavoro, situacin que se acredita con el informe de
movimientos de cuenta remitido por la entidad bancaria a fs. 187/190.
Cabe destacar en este sentido que el hecho de que a partir de agosto de 2005 surjan
de la cuenta sueldo de la actora crditos que en conjunto lleguen a $ 1500 no termina
de constituir prueba que demuestre de forma concluyente que los montos que
excedan a los insertos en los recibos de haberes hubieran sido depositados por la
empleadora o incluso por la codemandada Aller Atucha SRL. De las distintas respuestas
remitidas por la entidad bancaria a los informes requeridos por este Tribunal durante
la substanciacin de la medida para mejor proveer ordenada a fs. 273, no surgen datos
que permitan demostrar que los montos depositados en concepto de transferencias
entre cuentas pudieran imputarse a las demandadas como plantea la recurrente
(art.377 CPCCN).
Tampoco asiste razn a la recurrente en su queja relativa al carcter de las sumas que
la demandada abonaba a la firma OMINT en concepto de cobertura mdica (v. fs.
182/183).
Esta Sala ha dicho (incluso con anterioridad a la sancin de la ley 24700 ) que .la
prestacin mdica no se concede en funcin del tiempo del trabajador ni de su
rendimiento. No es una contrapretacin del trabajo sino una proteccin que se otorga
en ocasin y en la medida de ciertas necesidades emergentes del trabajador.
Constituye un modo de asuncin, por parte del empleador, de una contingencia social
que puede aleatoriamente afectar o no a sus empleados y por lo tanto no procede
otorgar a dicho concepto carcter remuneratorio (v. SD Nro. 59120 del 19.1.89, en
autos Sansin, Eduardo Milton c/ Centro Mdico del Sud SRL s/ despido, SD Nro.
57054 del 18.10.88, en autos Ramenzoni, Eduardo A. y otros c/ Sociedad Annima La
Razn s/ despido, Sd Nro. 70802 del 29.12.95, en autos Kraus, Fernando O. c/ Gas
del Estado s/ diferencias de salarios, todas del registro de esta sala).
Estos extremos no se ven satisfechos con las alegaciones contenidas en los agravios
cuarto y duodcimo segundo del memorial que examino, ya que en ellos no se indican
los pretendidos errores y omisiones que se atribuyen al pronunciamiento anterior sino
que, entre otras cuestiones, slo se marcan (especialmente en el primero de ellos)
elementos para dar por cierta la existencia de un conjunto econmico conformado por
las demandadas (idntico domicilio, objeto social, actividad y representacin legal).
Empero, no advierto los efectos que se derivaran para la causa de tomar en cuenta la
existencia de un conjunto econmico que, de hecho, no se encuentra discutido
atendiendo el reconocimiento que sobre esta cuestin formula la codemandada Aller
Atucha SRL, especialmente cuando las circunstancias relativas a la defectuosa
registracin del vnculo en cuanto a fecha de ingreso y salario no lucen acreditadas.
Respecto del reclamo sustentado en los trminos del art. 213 de la LCT, si bien no
existen discrepancias entre las partes en el hecho de que al momento del distracto la
trabajadora no se encontraba en condiciones de retomar tareas, de esto no se sigue el
derecho a la percepcin de esta indemnizacin con posterioridad a aquel momento
(art. 377 CPCCN). Los documentos glosados en sobre anexo a la causa (identificados
bajo nmeros 8, 16, 19 y 20) no acreditan que luego de que fuera despedida
Benvenuto estaba imposibilitada de trabajar sino simplemente que se encontraba bajo
tratamiento o control psiquitrico (art. 386 CPCCN).
Desestimar tambin la queja presentada ante el rechazo del reclamo por dao moral.
Este Tribunal ha dicho que tal indemnizacin es susceptible de dos enfoques: el
contractual y el extracontractual. Si se trata del contractual, en el mbito del contrato
de trabajo todo dao moral se encuentra normalmente incluido en el concepto de
injuria laboral y da derecho a una indemnizacin tarifada siempre que sea invocado
oportunamente en los trminos del art. 242 de la LCT. Desde el punto de vista
extracontractual, el dao moral procedera en los casos en que el hecho que lo
determina fuese producido por una actitud dolosa del empleador.
En el caso que nos ocupa se trata de un despido injustificado sin causa que, en
principio, resulta resarcido por la indemnizacin tarifada; la indemnizacin civil slo
procede en aquellos casos excepcionales en que el despido vaya acompaado de una
conducta adicional que resulte civilmente resarcible aun en ausencia de un vnculo
contractual (Sentencia 42.535 del 29/12/81 en autos Cuello c/ Laboratorios
Promeco, del registro de esta Sala), situacin que no se verifica en el caso de autos ya
que aqu la empleadora despidi sin ninguna causa a la trabajadora.
Auspicio tambin regular los honorarios de los letrados actuantes ante esta Alzada en
25 % de lo que les corresponda percibir por sus trabajos ante la instancia previa.
En relacin con la adicin del IVA a los honorarios regulados, esta Sala ha decidido en
la Sentencia Nro.
Confirmar el fallo de primera instancia en lo principal que decide; II. Imponer las costas
de ambas instancias a cargo de la codemandada Wenger y Asociados SRL, con
excepcin de las relativas a la actuacin de la codemandada Aller Atucha SRL que, en
su caso y por ambas instancias, se disponen por su orden; III. Regular los emolumentos
correspondientes a las actuaciones realizadas por las representaciones letradas de las
partes actora y demandada por su actuacin ante esta alzada en .% de lo que a cada
una corresponda percibir por sus trabajos en la instancia anterior, proporcin que no
incluye la incidencia del impuesto al valor agregado.
Elsa Porta Ricardo A. Guibourg Juez de Cmara Juez de Cmara Ante m: Leonardo
Bloise CGA Secretario
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Fecha: 14-sep-2004
Fallo:
Al respecto los testigos Ponce, Lpez Rivas, Juan Carlos del Valle, Smirlian y Lando;
coinciden en cuanto a que el actor utilizaba los elementos en cuestin libremente en
su vida laboral y privada, hacindose cargo la accionada de todos los gastos ( ver fs
263/264; 270/271; 272/274; 276/277 y 279).-
Por lo expresado, propicio se mantenga lo decidido al respecto, y se incrementen los
rubros pertinentes en la suma de $ 1000 mensuales, asignada por los conceptos
remuneratorios mas arriba contemplados.
La sentenciante anterior hizo lugar al reclamo por el pago del bonus por los perodos
1998 y 1999, que constituan gratificaciones o liberalidades de la empresa; las
accionadas se agravian por ello argumentando que tales bonus estaban sujetos a
condiciones, sin explicitar y mucho menos probar, en que consistan y porque fueron
percibidos por el trabajador en 1995, 1996 y 1997 y no en los que se indican en el
escrito de inicio. En tales circunstancias considero aplicable el plenario N 35 dictado
in re Piol c/ Genovesi (art 303 CPCCN) y habr de confirmar su exigibilidad por la
suma de $ 31.250 (detalle de fs. 9, no desconocido en el responde).
Reglanse los honorarios de los profesionales intervinientes por la actora y por las
demandadas en primera instancia en el 15% y 11% respectivamente, discriminndose
a favor de la letrada de la actora que suscribe la demanda y acta en la produccin de
la prueba un 9% y el 6% a quienes continan su representacin y patrocinio. Los
porcentuales que estimo ajustados a la naturaleza de la tarea y a las pautas
arancelarias vigentes se calcularn sobre el capital de condena y sus accesorios.Los
honorarios de los peritos contador, traductora y tcnico en sistemas encuentro
equitativo establecerlos en el 6%, 6% y 6% respectivamente, sobre idntico mdulo de
clculo.-
Por lo que resulta del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: 1) Confirmar la
sentencia apelada, modificando el monto de condena que se reduce a la suma de $
56.428,66 (PESOS CINCUENTA Y SEIS MIL CUATROCIENTOS VEINTIOCHO CON SESENTA
Y SEIS CENTAVOS) mas los accesorios que llegan firmes. 2) Imponer las costas y regular
los honorarios de primera instancia y de alzada como se desprende del considerando
pertinente. 3) Cpiese, regstrese, notifquese y oportunamente devulvase.
ANTE MI.
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Fecha: 28-nov-2008
Cita: MJ-JU-M-41679-AR | MJJ41679 | MJJ41679
El gasto por uso de telefona celular que realizaba la trabajadora debe ser incluido en
el concepto de remuneracin, por el contrario, la cobertura mdica no posee dicho
carcter.
Sumario:
Fallo:
La actora, los demandados, los doctores Willa, Conte, Berenguer y el Sr. Perito
Contador recurren el fallo de grado (fs. 477, 479, 481, 482/vta. y 490/492).
Para ese fin, el primero dispuso que .Los empleadores podrn otorgar o extender la
asignacin no remunerativa de carcter alimentario mensual. respecto de aquellos
trabajadores no comprendidos en el rgimen legal de convenciones colectivas de
trabajo. (art. 1). La resolucin 169/02 reconoci como causa de su dictado las
.diversas interpretaciones habidas a partir del dictado de la referida normativa y en
ejercicio de dicha delegacin expresa, es competencia de esta Secretara dictar las
medidas aclaratorias tendientes a su correcta aplicacin e implementacin. y adems,
.en atencin a la diversidad de relaciones de trabajo contempladas en nuestro
derecho positivo y a su articulacin con diferentes institutos laborales que hacen a la
materia. (ver considerandos 2, 3 y 4). En consecuencia, intenta resolver varias
situaciones dudosas, ratifica exclusiones y agrega beneficiarios. Aclara que el pago de
la asignacin no remunerativa comprende .a todos los trabajadores del sector
privado, en relacin de dependencia, comprendidos en el rgimen de negociacin
colectiva, en los trminos de la ley 14.250..
Posteriormente, el decreto 2641/02 (B.O. 20/12/02) como la resolucin citada utiliz la
misma expresin para determinar el mbito personal de aplicacin de la asignacin no
remunerativa dispuesta e incrementada luego por el decreto 905/03 (B.O. 16/04/03;
resolucin 158/03, B.O.02/05/03; de $ 130 desde el 01/01/03 hasta el 28/02/03, de $
150 desde el 01/03/03 hasta el 30/06/03; de $ 200 desde el 01/05/03 hasta el
31/012/03). Este decreto contempl expresamente su aplicacin a .todos los
trabajadores del sector privado, en relacin de dependencia, comprendidos en el
rgimen de negociacin colectiva, en los trminos de la Ley 14250 y sus
modificatorias., concepto luego adoptado por el decreto 392/03 (B.O. 15/07/03;
incremento del salario bsico) y ampliado an ms por el decreto 2005/04 (B.O.
06/01/05).
Por todo lo expuesto, entiendo que el personal fuera de convenio -como la actora-
est incluido en el rgimen de la negociacin colectiva porque, tal como lo sostiene la
sentenciante de grado, no se encuentra excluida. El ltimo decreto no deja lugar a
dudas al respecto.Considero que, con independencia del amparo o no de un convenio
colectivo de trabajo en particular, lo que determina el mbito de aplicacin personal
de las normas reseadas es que la trabajadora no se encuentre en las exclusiones
taxativamente determinadas. En conclusin, todo trabajador en relacin de
dependencia se encuentra comprendido dentro del rgimen de negociacin colectiva
establecido por la ley 14250, independientemente de que se encuentre o no se
encuentre expresamente amparado por una convencin colectiva de trabajo y, en
consecuencia, tambin est incluido en los decretos que dispusieron el pago de las
asignaciones no remunerativas (en sentido anlogo, SD Nro. 87136 del 27.9.2005 en
autos Basso, Paula Marina c/ Sena & Berton Moreno Soc. Civil y otros, SD Nro. 87668
del 18.4.2006 en autos Zuccarelli, Lidia Nora c/ Belgrano Day School S.A., del registro
de esta Sala). Por las razones expuestas, propongo confirmar el fallo recurrido en este
aspecto.
En lo que respecta a la cobertura mdica, esta Sala que tengo el honor de integrar, aun
antes de mi incorporacin y sin que estuviera vigente la ley 24.700 sostuvo que la
prestacin mdica no se concede en funcin del tiempo de trabajo ni del rendimiento
del trabajador. No es una contraprestacin del trabajo sino una proteccin que se
otorga en ocasin y en la medida de ciertas necesidades emergentes del trabajador.
Constituye un modo de asuncin, por parte del empleador, de una contingencia social
que puede aleatoriamente afectar o no a sus empleados. Por lo tanto, no procede
otorgar a dicho concepto carcter remuneratorio (en igual sentido, SD Nro. 59120 del
19.1.89, en autos Sansin, Eduardo Milton c/ Centro Mdico del Sud S.R.L. s/ despido,
SD Nro. 57054 del 18.10.88, en autos Ramenzoni, Eduardo A. y otros c/ Sociedad
Annima La Razn s/ despido, SD Nro. 70802 del 29.12.95, en autos Kraus, Fernando
O. c/ Gas del Estado s/ diferencias de salarios, todas del registro de esta Sala).
Al enumerar los beneficios sociales, el art. 103 bis en el inciso d) hace mencin a los
gastos mdicos del trabajador y su familia, asumidos por el empleador, previa
presentacin de comprobantes emitidos por el mdico o entidad correspondiente (en
sentido anlogo, SD Nro.89286 del 30.11.2007 en autos Saint Jean, Alejandro c/ Disco
S.A., del registro de esta Sala).
En cuanto a la telefona celular, es criterio de esta Sala que si bien puede discutirse, en
cierta forma, la inclusin del uso del telfono celular en el concepto de remuneracin,
ste se suministra al trabajador para que cumpla con su tarea o incluso para agregar
un grado que conforma su calidad de vida acorde con sus ingresos.Pero ello no ocurre
cuando se trata de un empleado que por su posicin social, derivada de su cultura e
ingresos, tiene el celular incorporado necesariamente a su estilo de vida. En tal
contexto, la adjudicacin del mismo evita el gasto que de todos modos el trabajador
hubiera realizado y en consecuencia, import una ventaja patrimonial que puede y
debe considerarse contraprestacin salarial en los trminos de los arts. 103 y 105 LCT
(en sentido anlogo, sentencia N 77.393 del 23.9.98, en autos Rivadeo, Carlos c/
Seguridad y Custodia SRL s/ despido, SD Nro. 89286 del 30.11.2007 Saint Jean,
Alejandro Roberto c/ Disco S.A., del registro de esta Sala).
Por ltimo, sealo que la propia demandada al apelar reconoce que no instrumentaba
los descuentos de lo que ella denominaba adelantos de remuneracin de conformidad
con lo establecido por el art. 130 de la LCT, ya que los adelantos de sueldo deben
instrumentarse mediante recibos, que debern reunir los requisitos establecidos por
los arts. 138, 139 y 140 incs. a, b, g, h, i de la citada norma.
Por ello, propongo revocar este aspecto del fallo apelado y acoger este reclamo por la
suma de $9.408,96 ($3.136,32 x 3), decisin que eleva el monto de condena a
$31.743,50, suma que deber ser abonada por los demandados a la actora en la forma,
en el plazo y con ms los intereses fijados en el fallo apelado, cuestiones que llegan
firmes a esta alzada.
En relacin con la adicin del I.V.A. a los honorarios regulados, esta Sala ha decidido en
la Sentencia Nro. 65.569 del 27 de septiembre de 1993 en autos Quiroga, Rodolfo
c/Autolatina Argentina S.A. s/ accidente-ley 9688 , que el impuesto al valor agregado
es indirecto y por lo tanto grava el consumo y no la ganancia, por lo que debe
calcularse su porcentaje que estar a cargo de quien debe retribuir la labor
profesional. En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en la causa Compaa General de Combustibles S.A.s/recurso de apelacin
(C.181 XXIV del 16 de junio de 1993) al sostener que no admitir que el importe del
impuesto al valor agregado integre las costas del juicio -adicionrselo a los honorarios
regulados- implicara desnaturalizar la aplicacin del referido tributo, pues la gabela
incidira directamente sobre la renta del profesional, en oposicin al modo como el
legislador concibi el funcionamiento del impuesto. Ante lo expuesto, en caso de
tratarse de responsables inscriptos, deber adicionarse a las sumas fijadas en concepto
de honorarios de los profesionales actuantes en autos el impuesto al valor agregado
que estar a cargo de quien debe retribuir la labor profesional.
En definitiva y por lo que antecede, voto por; I.- Confirmar el fallo apelado en lo
principal que decide; II.- Elevar el monto de condena a la suma total de $31.743,50,
que deber ser abonada por los demandados a la actora en la forma, en el plazo y con
ms los intereses fijados en el fallo apelado; III.- Dejar sin efecto la imposicin de
costas y las regulaciones de honorarios practicadas en la instancia anterior; IV.-
Imponer las costas de ambas instancias a los demandados vencidos; V.- Regular los
honorarios de los letrados de las partes actora y de los demandados, en conjunto y por
sus trabajos en la instancia previa, y para los Sres. Peritos Contador y Calgrafa, en los
respectivos porcentajes de . % (de los cua les se establece 10% para los profesionales
que actuaron hasta fs. 353/354 -Dres. Willa y Conte- y . % para el Dr. Berenguer), . %, .
% y . % a calcular sobre el monto de condena con ms la adicin de intereses y para los
profesionales que intervinieron ante esta alzada, en . % de lo que, en definitiva, les
corresponda percibir por sus trabajos ante la instancia previa; en caso de tratarse de
responsables inscriptos, deber adicionarse a las sumas fijadas en concepto de
honorarios de los profesionales actuantes en autos el impuesto al valor agregado que
estar a cargo de quien debe retribuir la labor profesional.
El doctor Guibourg dijo:Que adhiere por anlogos fundamentos al voto que antecede.
Por ello, el Tribunal RESUELVE: I.- Confirmar el fallo apelado en lo principal que decide;
II.- Elevar el monto de condena a la suma total de $31.743,50 (treinta y un mil
setecientos cuarenta y tres pesos, con cincuenta centavos), que deber ser abonada
por los demandados a la actora en la forma, en el plazo y con ms los intereses fijados
en el fallo apelado; III.- Dejar sin efecto la imposicin de costas y las regulaciones de
honorarios practicadas en la instancia anterior; IV.- Imponer las costas de ambas
instancias a los demandados vencidos; V.- Regular los honorarios de los letrados de las
partes actora y de los demandados, en conjunto y por sus trabajos en la instancia
previa, y para los Sres. Peritos Contador y Calgrafa, en los respectivos porcentajes de .
% (de los cuales se establece . % para los profesionales que actuaron hasta fs. 353/354
-Dres. Willa y Conte- y . % para el Dr. Berenguer), . %, . % y . % a calcular sobre el
monto de condena con ms la adicin de intereses y para los profesionales que
intervinieron ante esta alzada, en . % de lo que, en definitiva, les corresponda percibir
por sus trabajos ante la instancia previa; en caso de tratarse de responsables
inscriptos, deber adicionarse a las sumas fijadas en concepto de honorarios de los
profesionales actuantes en autos el impuesto al valor agregado que estar a cargo de
quien debe retribuir la labor profesional.
Ante mi:
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Confirmaciones de la sentencia:
a) En tanto que, se entiende que los gastos de membresa de un club, de automvil y del
telfono celular poseen naturaleza remuneratoria, por ende, deben computarse a los fines de
la indemnizacin por antigedad prevista en el art. 245 de la LCT
En cambio las posiciones de los jueces difieren respecto de las PARTICIPACIONES ACCIONARIAS
QUE SE ENTREGAN A CIERTAS CATEGORAS DE EMPLEADOS.
Otra jueza en minora: La posibilidad de participar en el plan accionario -stock options- de una
sociedad matriz o de una sociedad de un mismo grupo econmico, que brinda la empleadora
al trabajador, en la medida que significa la posibilidad de obtener una ganancia financiera, se
exhibe como una ventaja patrimonial que est ligada al contrato de trabajo y que encuadrara
en la amplia conceptuacin del art. 113 de la LCT, cual si bien lleva como ttulo la voz Propinas ,
orbita ms all de stas, pues es apta para alcanzar a cualquier otra chance de ganancia
habitual y no prohibida (Del voto de la Dra. Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
Fecha: 10-jun-2008
2.-Resulta cierto que la frecuencia anual del bonus, aunque se la calificara como
retribucin anual, la excluye de su inclusin en la base de clculo de la indemnizacin
del art. 245 de la LCT, que se refiere inequvocamente a asignaciones de frecuencia
mensual (Del voto de la Dra. Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
4.-Debe considerarse contraprestacin salarial, en los trminos de los arts. 103 y 105
de la LCT, la provisin del vehculo que la demandada suministr al actor para su uso,
cuyo seguro y gastos sufragaba. Siendo que, ste ocupaba un alto cargo ejecutivo y por
la posicin social del empleado, el automvil -de un nivel ciertamente superior- estaba
incorporado necesariamente a su estilo de vida. Es decir, evit un gasto que, de todos
modos hubiera realizado, lo que import una ventaja patrimonial (Del voto de la Dra.
Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
5.-Corresponde colegir que los gastos del telfono celular poseen naturaleza
remuneratoria. Siendo que, el telfono mvil est incorporado al estilo de vida del
comn de la gente, mucho ms a la de un alto ejecutivo. En ese orden de pensamiento,
la adjudicacin de un celular y el pago de los servicios de telefona, le evit un gasto
que igualmente hubiera efectuado. Por ello, en tanto ventaja patrimonial, corresponde
que se lo concepte como contraprestacin salarial al amparo de los arts. 103 y 105 de
la LCT (Del voto de la Dra. Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
8.-La finalidad prevista por la ley 25323 es castigar al empleador que despide sin
invocar causa o con causa injustificada y, asimismo, no paga oportunamente los
resarcimientos legales, privando al dependiente de la reparacin tarifada oportuna. Sin
embargo, ese comportamiento social y jurdicamente reprochable, no se configura
cuando el principal abona las indemnizaciones que considera adeudar, en base a
criterios razonables, tal como ha ocurrido en el presente caso (Del voto de la Dra.
Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
9.-Puede concluirse que la base de clculo que tiene que utilizarse a los fines de
cuantificar la indemnizacin, debe corresponderse con el 67% de la mejor
remuneracin mensual, normal y habitual del ltimo ao (Del voto de la Dra. Vzquez
al que adhiere el Dr. Catardo mayora).
10.-La limitacin a la base salarial de la indemnizacin por despido sin justa causa -art.
245, prrafos 2 y 3, de la LCT- slo debe aplicarse hasta el treinta y tres por ciento de la
mejor remuneracin mensual normal y habitual computable, pues lo contrario
significara consentir un instituto jurdico que termina incumpliendo con el deber
inexcusable del art. 14 bis de la CN, acerca de que el trabajo gozar de la proteccin de
las leyes, cuales asegurarn al trabajador proteccin contra el despido arbitrario y
condiciones equitativas de labor, contrariando el principio de razonabilidad del art. 28
de la Ley Suprema (Del voto de la Dra. Vzquez al que adhiere el Dr. Catardo
mayora).
12.-No corresponde incluir los gastos del automvil y de telefona celular en la base de
clculo de ciertos crditos. Puesto que, si bien es obvio que el actor,
circunstancialmente, pudo utilizar el automvil para satisfacer una necesidad personal
o familiar, y el telfono, con idnticos propsitos, pero, en tales casos, se tratara de
naturales e inevitables situaciones marginales o accesorias, que no podran desvirtuar
la naturaleza de verdaderas herramientas de trabajo de los mencionados beneficios
(Del voto del Dr. Morando disidencia).
Fallo:
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 10 das del mes de JUNIO de 2008, se
renen en acuerdo los jueces de la Sala VIII de la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo para dictar sentencia en la causa del epgrafe y, de acuerdo con el resultado
del sorteo realizado, proceden a votar en el siguiente orden:
LA DOCTORA GABRIELA ALEJANDRA VZQUEZ DIJO:
II. Se agravia el actor: a) porque estima exigua la suma estimada en concepto de Bonus
proporcional correspondiente al ao 2004; b) porque no se comput el Bonus Anual en
la base de clculo de la indemnizacin por despido; c) porque no se comput el
rgimen de stock options en el clculo de la indemnizacin por despido; d) porque no
se admiti el reclamo orientado a que se extienda el plazo de ejercicio de las opciones
devengadas a su favor hasta diciembre de 2007 hasta el momento de dictarse
sentencia; e) porque se desestima la acreencia del artculo 2(reF:LEG987.02) de la ley
25.323 y su duplicacin segn el artculo 16(reF:LEG1071.16) de la ley 25.561; f)
porque se rechaz su planteo de inconstitucionalidad respecto de la ley
23.928(reF:LEG824), segn texto de la ley 25.561 y del decreto 214/02 y g) para que se
intime a la demandada a emitir nuevamente los certificados previstos por el artculo 80
LCT incluyndose en la remuneracin percibida la incidencia del uso de automvil,
telefona celular, stock options, membresa del Jockey Club yel bonus correspondiente.
IV. Bonus anual 2004. Proporcional: La seora juez a quo tuvo por probado que el
actor reciba como contraprestacin un bonus anual que era pagado en marzo de cada
ao y que corresponda a los resultados que arrojaba el perodo finalizado en
diciembre del ao anterior. Segn el artculo 56 LCT, estim el proporcional
correspondiente al perodo del ao 2004 trabajado por el actor (1-1-2004 al 18-6-
2004) en la suma de $ 65.000.La demandada se agravia sin razn de la condena
fundada en este concepto y la memoria, en este aspecto, no constituye una crtica
concreta y razonada del fallo atacado (artculo 116 ley 18.345). Efectivamente, no se
hace cargo en su memorial de todos los argumentos de hecho y de derecho sobre los
que la Magistrada de grado fundament su decisin condenatoria y hasta nada dice
acerca de la carta oferta del 8-4-1999 (agregada en el sobre 2578), traducida del ingls,
cuya condicin de empleo n 2 es contundente, en el sentido de que la bonificacin
anual sera garantizada y prorrateada segn la fecha de comienzo de las funciones,
estipulacin indicativa de que tambin deba prorratearse el concepto al fin de las
funciones. El agravio debe estimarse desierto por ausencia de puntual refutacin
(artculo 116 ordenamiento adjetivo).
Idntica naturaleza remuneratoria debe acordarse a los gastos del telfono celular. El
telfono mvil est incorporado al estilo de vida del comn de la gente, mucho ms a
la de un alto ejecutivo. En ese orden de pensamiento, la adjudicacin de un celular y el
pago de los servicios de telefona, le evit un gasto que igualmente hubiera efectuado.
Por ello, en tanto ventaja patrimonial, corresponde que se lo concepte como
contraprestacin salarial al amparo de los artculos 103 y 105 de la LCT.
Por otra parte, considero que la suma de $ 1790 (mil setecientos noventa) mensuales,
justipreciada en grado por los conceptos: automvil (gastos y uso) y telfono celular,
luce razonable a partir de las circunstancias del expediente.No se olvide que, aunque el
uso al margen de lo estrictamente laboral se ubicara los fines de semana o luego de
concluida la jornada de trabajo durante los das de semana, a Daz Valdez se le provey
de un vehculo importado correspondiente a un segmento de alta gama en el mercado
automotriz (VW Passat 1.9 TDI), comprado en 1999 en la suma de $ 33.012, sin que
obste a la estimacin de su valor de uso que se encontrare contablemente amortizado
en su totalidad, porque en definitiva, a julio de 2004, el rodado estaba valuado, a los
fines del seguro, en la suma de $ 42.000 (ver fs.491). Por otra parte, en la oferta de
empleo se le asegur que se le entregara en uso un automvil valuado
aproximadamente en u$s 55.000 y el valor de uso y los gastos de un rodado de esa
categora fijados en $ 1590 mensuales para la faz extra laboral son razonables.
Este segmento de la sentencia debe quedar inclume. Digo esto porque, en lo atinente
a la postergacin en el tiempo de la potestad de suscribir las acciones, no es discutible
que debi demandarse a la corporacin oferente y autora del plan, nica legitimada
pasiva. Nada podra decidirse acerca de las condiciones del stock options de Avery
Dennison Corporation sin haberse sustanciado la pretensin con esa persona jurdica,
porque ello implicara violar sus garantas de defensa y propiedad (artculos 17 y 18
Constitucin Nacional), ya que para admitir la postulacin de la actora sera menester
que la jurisdiccin se introdujera en el marco de un contrato sin la participacin en el
proceso uno de los protagonistas de la negociacin.
Digo esto porque ms all de las directrices de la ley de contrato de trabajo, existe un
instituto paralelo, aunque no idntico, que denotara que tal ganancia no debera ser
calificada jurdicamente como remuneracin en el derecho argentino.
Sin embargo, an aceptando como hiptesis la tesis de la actora, es decir, que tal
beneficio es remuneratorio, el rubro no podra computarse a los fines de la
indemnizacin por antigedad (artculo 245 LCT), centro neurlgico de su agravio,
porque en vista de cmo funciona la operatoria del stock options, est ausente la
mensualidad que exige tal preceptiva. El propio demandante, cuando estima en la
demanda esa indemnizacin, omite toda alusin a esta partida (fojas 6 y 22).
Como lo ha dicho la sala II de esta Cmara Nacional del Trabajo, segn criterio que
comparto:La finalidad prevista por la ley 25.323 es castigar al empleador que despide
sin invocar causa o con causa injustificada y no paga oportunamente los resarcimientos
legales, privando al dependiente de la reparacin tarifada oportuna, mas ese
comportamiento social y jurdicamente reprochable no se configura cuando el
principal abona las indemnizaciones que considera adeudar en base a criterios
razonables (Sentencia del 12-10-2007, R., F. c. Cablevisin S.A. , LL, 2008-A, Pg.266
y TySS, 2007, Pg.1071).
Desde tal perspectiva, memoro que el despido del trabajador se produjo el 18-6-2004,
es decir, con anterioridad al cambio de doctrina que la Corte Federal produjo a travs
de la sentencia que dictara en la causa Vizzoti (Fallos 327:3677), con fecha 14-9-
2004. Por otra parte, la demandada invoc en su apoyo, para enervar la aplicacin de
la doctrina de ese fallo, argumentos tales como el incremento dispuesto por el artculo
16 de la ley 25.561, lo que pudo tornar al menos debatible su repulsa a integrar
mayores sumas. En otro orden, tambin pudo creerse con derecho a desconocer la
naturaleza remuneratoria de los rubros antes analizados, frente a un contexto
jurisprudencial que no presenta voces unnimes.
.No estoy de acuerdo con lo que afirma la demandada, que en el caso no debera
aplicarse esa doctrina jurisprudencial. En efecto, no est controvertido que el tope
empleado para fijar la tarifa implic una mengua en la base de clculo de ms del 33 %
de su quantum. De modo que, en lo sustancial, el sub judice se corresponde con el
caso juzgado por la CSJN.Tampoco modifica lo expuesto que el actor se haya vinculado
laboralmente con otra empresa de manera inmediata a la extincin del contrato de
trabajo. Tal argumentacin, relacionada con una potencial ausencia de dao, no es
admisible. Se contrapone a la naturaleza transaccional de la disciplina del trabajo y
tampoco resulta relevante para evaluar la constitucionalidad de la tarifa del artculo
245 LCT en el caso concreto pues, al margen de la fundamental y reconocida
naturaleza indemnizatoria de esta acreencia, el apelante pasa por alto que abriga
tambin aspiraciones orientadas a disuadir que el empleador no despida sin justa
causa. Idnticos fundamentos permiten desor el otro razonamiento del quejoso, esto
es, que Daz Valdez percibi la partida del artculo 16 de la ley 25.561, porque tambin
este incremento que, como se dir infra, slo debe aplicarse con estrictez a la tarifa
indemnizatoria legal, tambin contiene un ingrediente dirigido a desalentar los
despidos en tiempos de crisis, es decir que, en alguna medida, guarda cierta
independencia respecto de los daos que efectivamente hubiere padecido el
empleado a raz del despido producido en una poca de mayor ndice de desempleo.
Por lo expuesto, considero que este agravio debe admitirse parcialmente, detrayendo
de la base salarial de clculo tomada por la seora jueza que me precedi, el 33 % de
su quantum. La base que se fij en origen en $ 22.807,69, debe ser reducida a $
15281,15 para calcular la partida del artculo 245 LCT.
TOTAL: $ 128.346,42
XIII.A influjo de lo normado por el artculo 279 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, corresponde una nueva decisin en materia de costas y honorarios. Teniendo
en cuenta el resultado del pleito y los vencimientos parciales y mutuos, propicio que
las costas por ambas instancias se impongan en un 90% a cargo de la demandada y en
un 10 % a cargo de la actora (artculos 68 y 71 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin), cuantificacin que efecto en base a criterios fundamentalmente jurdicos y
no estrictamente numricos. Asimismo, teniendo en cuenta la importancia, extensin,
naturaleza y mrito de las tareas cumplidas, propicio que se regulen los honorarios de
la representacin letrada del actor, de la demandada, por los trabajos de ambas
instancias, en el .% y .% respectivamente (artculos 6, 7 , 9 , 14 y concordantes de la
ley 21.839) y los de los peritos contador y traductor en el .%, y .% respectivamente
(artculo 3 del decreto ley 16.638/57, 38 de la ley 18.345).
III) Imponer las costas por ambas instancias en un 90% a cargo de la demandada y en
un 10% a cargo de la actora;
IV) Regular los honorarios de los letrados de la actora y de la demandada, por los
trabajos de ambas instancias, en el .% y .% respectivamente; y los de los peritos
contador y traductor en el .%, y .% respectivamente, de la suma de capital e intereses;
Ante m:
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Sostiene este ltimo Magistrado que "...las prestaciones que recibe el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo son tipificadas como remuneraciones por el legislador y sus
caractersticas son definidas por el artculo 103 del rgimen de contrato de trabajo. Es de
reconocer sin embargo que, a partir de la ley 24700, parecera difuminar lo que es objeto de una
definicin clara y precisa del artculo 103 bis del citado rgimen. En el caso, esta duda razonable
queda descartada a partir de la reforma constitucional de 1994, que determina como normas
supralegales los tratados internacionales suscriptos por nuestra patria. En este orden de ideas,
ingresan en esta categora los tratados vigentes de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
Con esta fuente, y lo establecido por los artculos 1 y 4 del convenio (OIT) 95/1949, no queda duda
de que toda contraprestacin sea en dinero o en especie, que perciba el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo, es remuneracin. Del nombre de la rosa no emana
perfume, por ms que la imaginacin lo evoque...".
Fecha: 13-may-2011
Sumario:
2.-El tratamiento del reclamo del trabajador, -respecto de los adicionales-, no vulnera
el principio de congruencia, pues tal principio (arts. 34, inc. 4 y 163, inc. 6, CPCCN.)
impone que exista correspondencia entre la accin promovida y la sentencia que se
dicta, vulnerndose cuando no media conformidad entre la sentencia y el pedimento
respecto a la persona, el objeto o la causa; y en el escrito de inicio, el actor afirma que
para el clculo de la indemnizacin por despido la demandada debi haber tomado en
cuenta la remuneracin por l indicada, con ms la incidencia del S.A.C., es decir, que
el actor atribuye naturaleza remunerativa a los rubros reclamados, -y la demandada
no-, y pretende su inclusin en la base salarial para el clculo de la indemnizacin por
despido; razn por la cual hay una alegacin concreta del presupuesto fctico de su
pretensin (del voto del Dr. Oscas Zas al que adhiere el Dr. Enrique Nstor Arias Gibert
mayora).
3.-En el caso haba que determinar si los conceptos reclamados por el trabajador
accionante eran salariales o no remunerativos, para lo cual era menester indagar
acerca de la compatibilidad de las normas que los regulaban con las normas
pertinentes de jerarqua constitucional y supralegal y desde la perspectiva delineada,
surge que los derechos del trabajador exceden considerablemente el universo de lo
meramente patrimonial incluido en el mbito de tutela del derecho de propiedad; es
decir, estamos en presencia de derechos irrenunciables, por lo que carecern de todo
valor los actos de renuncia que efecte el titular del derecho, en cuanto carece de la
facultad jurdica de desprenderse gratuitamente, sin contraprestacin alguna, de los
derechos que las normas imperativas de jerarqua constitucional y supralegal le
conceden (del voto del Dr. Oscas Zas al que adhiere el Dr. Enrique Nstor Arias Gibert
mayora).
5.-La naturaleza jurdica del salario debe ser definida, fundamentalmente, por los
elementos que la constituyen, con independencia del nombre que el legislador, o los
particulares, le atribuyan, sobre todo cuando cualquier limitacin constitucional que se
pretendiese ignorar bajo el ropaje del nomen iuris sera inconstitucional, y las clusulas
convencionales, como las que regulan los rubros Dgos. Exp. MT 10822447/03 ,
Acuerdo Dic. 03-MTSS y Beneficio de Compra , y los califican como asignaciones no
remunerativas, son normas destinadas a regir las relaciones individuales de trabajo
que vinculan a todos los trabajadores y empleadores incluidos en su mbito de
aplicacin, una vez que los acuerdos que las contienen sean homologados o, en su
caso, registrados por la autoridad de aplicacin (conf. arts. 4 , 5 y concs., ley 14250 -
t.o. dec. 1135/2.004 -; 1, inc. c), 8 y 9 , LCT. -t.o.-) (del voto del Dr. Oscas Zas al que
adhiere el Dr. Enrique Nstor Arias Gibert mayora).
Fallo:
Contra la sentencia de fs. 279/284 que hizo lugar a la demanda parcialmente, apelan la
accionada a fs. 287/294, el actor y su letrado a fs. 296/297 y 299/306, escritos que
merecieron rplica de sus contrarias a fs. 310/324 y 328/336 respectivamente, y el
perito contador a fs. 298.
Misma suerte debera correr el planteo por la procedencia del incremento previsto en
el art. 16 de la ley 25.561, de conformidad con el criterio adoptado en el plenario
dictado en los autos Lawson Pedro Jos c/ Swiss Medical S.A. s/ despido (expte. n
31.963/2007, de la Sala III), resuelto por la Cmara el 30-6-2010 (plenario n 324) y
segn el cual La condicin prevista en el art. 4 de la ley 25.972, en lo referente a la
derogacin del incremento indemnizatorio del artculo 16 de la ley 25.561, solo debe
considerarse cumplida a partir del dictado del decreto 1.224/07 , por lo que la queja
deber desestimarse, ya que la cesanta en el sub examine se produjo en mayo de
2007.
En lo que se refiere a los rubros sobre los cuales debera efectuarse el clculo del
concepto (la magistrada lo determin en el 50% de la indemnizacin por despido),
tpico ste que motiva queja especfica del actor a fs. 304/305, es opinin de esta Sala
expuesta antes que ahora, en supuestos en los que debi analizarse la vigencia del
decreto 2014/04 y de la -anterior- ley 25.972 (ver entre otros Dabalo, Elsa Mabel c/
Met AFJP S.A. s/ despido, SD n 70148 del 29.10.2007), que a partir de la vigencia de
la ley 25.972, conforme a lo dispuesto por el art. 4 (2 prrafo) de esta ltima, el
incremento en anlisis debe aplicarse nicamente respecto de la indemnizacin del
art. 245 L.C.T.; aunque el posterior decreto 2014/04 hace mencin en su art. 2 a que el
porcentual adicional determinado en el art.1 .comprende todos los rubros
indemnizatorios originados con motivo de la extincin del contrato de trabajo, lo
jurdicamente relevante y que sirve para determinar la cuestin, consiste en que este
decreto P.E.N. ha sido dictado precisamente con el objeto de dar cumplimiento a la
facultad delegada en el antes mencionado art. 4, y que se acota en la determinacin de
un porcentaje adicional, cuya base fue all, como dijera, expresamente definida. En
otras palabras, y ms all de la confusin que pueda generar la redaccin del decreto
2.014/04, debe entenderse que la tlesis de ste es la de satisfacer el mandato del art.
4 de la ley 25.972 de fijar un porcentual adicional, el cual -por imperio de la ley-
corresponde aplicar sobre la indemnizacin por antigedad que contempla el art. 245
L.C.T.; por lo que lo resuelto por la jueza de grado en este sentido debera mantenerse,
lo que determina el rechazo de la queja del actor en este sentido.
III. A fs. 293 y 294 la demandada apela tambin la forma en que fueron impuestas las
costas y los honorarios; pero su tratamiento ser diferido.
Pero en el contexto de la causa y a tenor de los propios trminos en que fue trabada la
litis -aunque en realidad debera decirse, de conformidad con la omisin incurrida en el
escrito inicial sobre los presupuestos de hecho que deban sustentar la pretensin-,
entiendo que lo resuelto por la Dra. Ferdman debera mantenerse en el caso concreto,
en especial porque no cabe alterar a esta altura los trminos de la litis.
Digo ello porque, como se lo seala en el fallo en crisis, a fs. 281 primer prrafo, la
procedencia de tales conceptos no fue una cuestin trada a la causa por el actor en su
demanda, y ello queda en evidencia con la simple lectura del escrito de inicio, de
donde surge que no plante ninguna controversia acerca de la naturaleza de tales
beneficios convencionales ni, en su caso, sobre la forma en que fueron otorgados.
Efectivamente, en su demanda, aquel se limit a cuestionar el salario base que utiliz
la empleadora a los fines de fijar los rubros de su liquidacin final, pero no porque
considerara errada la conformacin de dicho salario en virtud del argumento ahora
trado; es ms, ni siquiera aludi all a la existencia de rubros de naturaleza no
remuneratoria ni peticion su reconocimiento como salarial, no se hizo invocacin de
supuestos fcticos en relacin a los arts. 103 bis y 105 L.C.T., ni convenio internacional
alguno en cuanto a este tpico; as las cosas, y dado lo dispuesto por los arts. 163
inciso 6o y 277 C.P.C.C.N.no es admisible analizar a esta altura la cuestin en la forma
propuesta en el memorial recursivo.
Pero en mi opinin el agravio no podr prosperar. Principio por decir que la lectura del
escrito de responde impone tener por cumplida a la demandada de manera suficiente
la carga que le imponen los arts. 71 y 82 L.O. respecto de la documental adjuntada por
el actor al expediente: en ese sentido, a fs. 95 vta., 96 vta., a fs. 97 y reiterado en la
audiencia de fs. 129, se encuentra negada en forma puntual la autenticidad de la
documental, y en especial a fs. 95 vta. y 96 que el actor haya intimado por el plazo de
dos das hbiles y que mi mandante haya contestado el supuesto envo del actor, y
que este haya remitido telegrama TCL 67131653 (o sea fs. 9) y las misivas del 18/5/07 y
31/5/07 y del 11/7/07, lo que por lgica, implica en forma clara y concreta -no
meramente genrica- un desconocimiento de su recepcin; por ello, concuerdo con la
jueza a quo en que era carga del actor, interesado en este aspecto, producir la prueba
informativa al Correo Argentino a los fines de acreditar la autenticidad, envo y
recepcin de dichas comunicaciones, lo que dicha parte no ha hecho.
Pero a ello se suma que, en el caso, la accionada tambin desconoci (fs.96) haber
remitido los envos que en la demanda se le imputan a ella -el que aqu interesa
porque guarda relacin con el tpico, es el de fecha 16 de julio, de fs. 8- por lo que el
actor tambin debi con relacin a este telegrama implementar los medios necesarios
para producir aquella informativa; su omisin, que no puede vlidamente tenerse por
suplida con la presentacin ante el SECLO (que si bien es un procedimiento
administrativo es parte necesaria previa y obligatoria del judicial), como se lo pide a fs.
304, impide acceder a la pretensin del memorial y sella la suerte negativa del agravio.
VI. Ambas partes controvierten la forma en que fueron impuestas las costas de
primera instancia (60% a cargo del actor, 40% a cargo de la demandada); pero en este
aspecto, debe tenerse en cuenta que la demanda progres por una suma ($ 6.440,49)
muy inferior a la pretendida (fs. 28 vta.$ 21.129,85; o sea prosper por el 30% de lo
reclamado), lo cual determina que ambas partes hayan resultado vencidas y
vencedoras mutuamente en la contienda y desde el punto de vista numrico el
demandante vencido en mayor medida que su contraria; pero tambin debe
ponderarse que en parte la demanda progres y que se trata de rubros
indemnizatorios provenientes de un despido; teniendo en cuenta as la solucin dada a
las cuestiones fundamentales debatidas y la forma de resolverse el litigio, y aun
partiendo de la base de que no es forzoso atenerse a criterios estrictamente
aritmticos en este punto (segn jurisprudencia predominante de esta Cmara a la que
me he plegado por razones de economa procesal), considero en las circunstancias del
caso equitativa la distribucin de costas efectuada en primera instancia (art. 71
C.P.C.C.N.).
VII. Apela la accionada los honorarios por altos; por su parte, los recurren por bajos, la
representacin letrada del actor por su derecho, y el perito contador.
Por los trabajos de alzada propongo regular al Dr. Juan C. Vasco Martnez 3,80% y al
Dr. Jos Gabriel Cabrita da Graa Rodrguez 3,80% sobre el monto definitivo de
condena por capital e intereses (art.14 L.A.).
La relacin jurdica procesal no slo comprende las pretensiones del actor, sino que se
integra con la contestacin de la demanda, de modo que las afirmaciones, las reservas
y las defensas contenidas en ella forman parte integrante de la litis. No se altera, pues,
esa relacin cuando la sentencia resuelve teniendo en cuenta los hechos introducidos
al juicio en la contestacin (conf. Fassi Yaez, op. cit., Tomo 1, p. 800).
El principio de congruencia (arts. 34, inc. 4o y 163, inc.6o, C.P.C.C.N.) impone que
exista correspondencia entre la accin promovida y la sentencia que se dicta,
vulnerndose cuando no media conformidad entre la sentencia y el pedimento
respecto a la persona, el objeto o la causa. La exigencia ineludible de conformar la
sentencia y la demanda fija los lmites de los poderes del juez, cuyo decisorio no puede
recaer sobre una cosa no reclamada o sobre un hecho que no ha sido propuesto a
decisin.
Si se analiza el contenido del recibo de sueldo de diciembre de 2006 (ver doc. de fs. 15
acompaado por el actor y el texto idntico adjuntado por la demandada a fs.76) surge
clara e inequvocamente que entre los rubros percibidos en ese mes y a los cuales el
actor atribuye naturaleza remunerativa estn incluidos Dgos. Exp. MT 10822447/03
por $ 75, Acuerdo Dic. 03-MTSS por $ 10 y Beneficio de Compra por $ 74,28.
Por otra parte, la demandada expone en el responde los argumentos en virtud de los
cuales los montos aludidos no deberan ser considerados para la determinacin de la
remuneracin computable para el clculo del resarcimiento precitado, en lo
substancial que los mismos seran asignaciones no remunerativas.
De ah que la controversia entre las partes sea clara y concreta: para el actor los
montos percibidos en concepto de Dgos. Exp. MT 10822447/03, Acuerdo Dic. 03-
MTSS y Beneficio de Compra son remunerativos; en cambio para la demandada son
asignaciones no remunerativas.
En este contexto, la jueza de primera instancia debi haberse expedido acerca de esa
controversia jurdica, sin que ello implicara vulneracin del principio de congruencia.
Los jueces tienen no slo la facultad sino tambin el deber de discurrir los conflictos y
dirimirlos segn el derecho aplicable, calificando autnomamente la realidad fctica y
subsumindola en las normas jurdicas, con prescindencia de los fundamentos que
enuncien las partes (Fallos: 296:633; 298:429; 310:1536, 2173, 2733; 312:649;
313:924).
En esta inteligencia, la jueza a quo adopt una postura formalista y omiti efectuar un
examen integral del tema dentro de los lmites de su competencia, prescindiendo de
ese modo de considerar que no importa violacin al principio de congruencia la
actividad del juzgador que subsume en la regla jurdica adecuada la pretensin
deducida (Fallos:321:2453 ).
Por las razones que esgrimir a continuacin, la jueza de grado pudo pronunciarse de
oficio acerca de la constitucionalidad y convencionalidad de las normas invocadas por
la demandada como fundamento de su defensa.
Tampoco puede verse en ello menoscabo del derecho de defensa de las partes, pues si
as fuera debera, tambin, descalificarse toda aplicacin de oficio de cualquier norma
legal no invocada por ellas so pretexto de no haber podido los interesados expedirse
sobre su aplicacin al caso.
Por otra parte, el derecho del actor a considerar remunerativos los montos percibidos
en concepto de Dgos. Exp. MT 10822447/03, Acuerdo Dic. 03-MTSS y Beneficio de
Compra por aplicacin de normas de jerarqua constitucional y supralegal es
irrenunciable, conclusin que no slo se desprende del art. 12 de la L.C.T. (t.o.), sino
del art. 2o de la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales, cuyo texto reza
en lo pertinente:
.Considrense como bsicos en el derecho social de los pases americanos los
siguientes principios:. .e)Los derechos consagrados a favor de los trabajadores no
son renunciables. La eficacia jurdica de la Carta Internacional Americana de Garantas
Sociales ha sido reconocida por nuestro ms Alto Tribunal (conf. C.S.J.N., A. 1792. XLII.,
24/02/2009, Aerolneas Argentinas S.A. c/Ministerio de Trabajo, considerando 9o del
voto concurrente de los Jueces Dres. Ricardo Luis Lorenzetti, Juan Carlos Maqueda y E.
Ral Zaffaroni y considerando 10o del voto concurrente de los Dres. Carlos S. Fayt y
Enrique Santiago Petracchi).
Cuando el art. 14 bis de la Constitucin Nacional dispone que las leyes asegurarn al
trabajador .condiciones [.] equitativas de labor., enuncia un mandato que traspasa
este ltimo marco. Al modo de un comn denominador, se proyecta sobre todos los
restantes contenidos de la norma que, sin perder su identidad y autonoma, tambin
son susceptibles de integrar el concepto de condiciones de labor.Y equitativo
significa justo en el caso concreto.
Consentir que la reglamentacin del derecho del trabajo reconocido por la
Constitucin Nacional, aduciendo el logro de supuestos frutos futuros, deba hoy
resignar el sentido profundamente humanstico y protectorio del trabajador que
aqulla le exige; admitir que sean las leyes de dicho mercado el modelo al que deban
ajustarse las leyes y su hermenutica; dar cabida en los estrados judiciales, en suma, a
estos pensamientos y otros de anloga procedencia, importara (aunque se admitiere
la conveniencia de dichas leyes), pura y simplemente, invertir la legalidad que nos
rigen como Nacin organizada y como pueblo esperanzado en las instituciones,
derechos, libertades y garantas que adopt a travs de la Constitucin Nacional.
Puesto que, si de sta se trata, resulta claro que el hombre no debe ser objeto de
mercado alguno, sino seor de todos stos, los cuales slo encuentran sentido y
validez si tributan a la realizacin de los derechos de aqul y del bien comn.
De ah que no debe ser el mercado el que someta a sus reglas y pretensiones las
medidas del hombre ni los contenidos y alcances de los derechos humanos. Por el
contrario, es el mercado el que debe adaptarse a los moldes fundamentales que
representan la Constitucin Nacional y el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos de jerarqua constitucional, bajo pena de caer en la ilegalidad.
.Lo antedicho se explica ni bien se percibe que la relacin de trabajo muestra una
especificidad que la distingue de muchos otros vnculos jurdicos, puesto que la
prestacin de una de las partes, el trabajador, est constituida por la actividad human
a, inseparable e indivisible de la persona del hombre y, por tanto, de su dignidad. Son
stas, entre otras, las caractersticas del trabajo humano que imponen su
consideracin con criterios propios (Mansilla c. Compaa Azucarera Juan M. Tern,
Fallos: 304:415, 421 y su cita), a lo cual se suma que, la salarial, es una cuestin que no
ha cesado de emerger en la historia de la humanidad desde antiguo, con la gravedad
que significa poner en juego crditos de evidente naturaleza alimentaria (Fallos:
264:367, entre otros), que interesan a vastos sectores de la poblacin y que se originan
en una relacin que supone, regularmente, una desigualdad entre las partes, en
disfavor del empleado (Fallos: 181:209, 213/214; 239:80, 83 y 306:1059, 1064). .Que,
en tales condiciones, es preciso entender que el recordado principio protectorio y el
plexo de derechos que de l derivan, as como los enunciados de las citadas
declaraciones y tratados con jerarqua constitucional, que han hecho del trabajador un
sujeto de preferente tutela constitucional (Vizzoti, Fallos: 327:3677, 3689 y 3690;
Aquino, Fallos: 327:3753, 3770 y 3797), perderan buen parte de su sentido y
efectividad si no expresaran una conceptualizacin del salario que posibilitara su
identificacin.Los derechos constitucionales, ha sostenido esta Corte al examinar una
cuestin de ndole laboral aunque con alcances no acotados a ese campo, tienen un
contenido inserto en la propia Constitucin pues, de lo contrario, debera admitirse
una conclusin insostenible y que, a la par, echara por tierra todo control de
constitucionalidad: que la Constitucin Nacional enuncia derechos huecos, a ser
llenados de cualquier modo por el legislador, o que no resulta ms que un promisorio
conjunto de sabios consejos, cuyo seguimiento quedara librado a la buena voluntad
de este ltimo. Ello muestra que la determinacin de dicho contenido configure,
precisamente, uno de los objetos de estudio centrales del intrprete constitucional
(Vizzoti, cit., p. 3688; asimismo: Snchez c. ANSes, Fallos: 328:1602, 1623/1624,
voto del juez Maqueda). Al respecto, aun cuando a conclusiones a las que
inmediatamente sern asentadas conducira al estudio del art. 14 bis y de otras
normas del ya sealado bloque de constitucionalidad, corresponde centrar la atencin
en los arts. 6o y 7o del PIDESC puesto que, al resultar interdependientes (Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observacin general no 18. El Derecho al
Trabajo, 2005, E/C.12/GC/28, prr. 8), proporcionan, con entera sencillez y elocuencia,
pautas decisivas para esclarecer la antes mencionada conceptualizacin y, por ende,
para resolver el sub lite. En efecto, dado que el primer precepto dispone que el
derecho a trabajar comprende el derecho de toda persona de tener la oportunidad de
ganarse la vida mediante un trabajo [.] (inc.1o,.), y el segundo califica, cuando dicha
oportunidad se materializa mediante un trabajo en relacin de dependencia, como
salario o remuneracin, la prestacin debida por el empleador al empleado, es
necesario concluir, entonces, en que resulta inadmisible que caiga fuera del alcance de
estas ltimas denominaciones una prestacin que, como los vales alimentarios en
cuestin, entra para el actor, inequvocamente, una ganancia y que, con no menor
transparencia, slo encontr motivo o result consecuencia del mentado contrato o
relacin de empleo. Llamar a dicho vales, en el caso, beneficios sociales,
prestaciones de naturaleza jurdica de seguridad social, no remunerativas; mutar al
trabajador en beneficiario y al empleador en beneficiador; suplantar como causa del
crdito o ganancia al contrato de empleo por un acto del empleador ajeno a este
ltimo; introducir en un nexo oneroso para ambos celebrantes una suerte de
prestacin gratuita por parte de una de stas, el empleador, traduce una calificacin
que, por repetir los trminos de un precedente que guarda con el sub discussio un
estrecho grado de vinculacin, resulta poco afortunada, carente de contenido, y un
evidente contrasentido (Piccirilli c. Estado Nacional, Fallos: 312:296, 300; asimismo:
Fallos: 323:1866, 1872). La naturaleza jurdica de una institucin debe ser definida,
fundamentalmente, por los elementos que la constituyen, con independencia del
nombre que el legislador, o los particulares, le atribuyan (doctrina de Inta Industria
Textil Argentina S.A. s/apelacin, Fallos: 303:1812 y su cita), sobre todo cuando
cualquier limitacin constitucional que se pretendiese ignorar bajo el ropaje del
nomen iuris sera inconstitucional (Fallos:329:3680 )..
.De consiguiente, as como es indudable que salario justo, salario mnimo vital
mvil, entre otras expresiones que han sido recordadas, bien pueden ser juzgados,
vgr., en punto a la relacin adecuada entre los importes remuneratorios y las
exigencias de una vida digna para el empleado y su familia, tambin lo es que, adems
de ello, el salario se proyecta con pareja intensidad a otro costado de la dignidad del
trabajador. Se trata, en breve de que es preciso y necesario que a la persona
trabajadora le sea reconocido, de manera tan plena como sincera, que se ha ganado
la vida en buena ley, que toda ganancia que obtiene del empleador con motivo o a
consecuencia del empleo, resulta un salario, i.e., una contraprestacin de este ltimo
sujeto y por esta ltima causa.Slo es calificable de trabajo digno, el que respeta los
derechos fundamentales de la persona humana, as como los derechos de los
trabajadores en lo relativo a condiciones de [.] remuneracin (Observacin general no
18., cit., prr. 7). Luego, dichos reconocimiento y contraprestacin slo pueden y
deben ser llamados, jurdicamente, salario, remuneracin o retribucin..
.mal pudo dicha norma (el dec. 1273/02) dar naturaleza no remunerativa de carcter
alimentario a la asignacin que dispuso, sobre todo cuando, despus de todo, el
carcter alimentario es naturalmente propio del salario, con arreglo a ms que
conocida doctrina de esta Corte (Fallos: 311:1003 y 308:1336, entre otros). El salario,
apunt el Tribunal en 1959, constituye, substancialmente, una prestacin tendiente a
proveer el sustento del trabajador y de su familia (Fallos: 245:400, 405). Los decretos
2641/02 y 905/03 se basan en anlogos motivos, acotando este ltimo, sin rebozos,
que tenda a continuar con la poltica de recomposicin del poder adquisitivo de los
salarios de los trabajadores que fue generada a partir del dictado del Decreto
No.1273/02. .Que en el presente litigio est fuera de todo debate que el
desconocimiento de la naturaleza salarial de la prestacin dispuesta por los decretos
impugnados produjo una disminucin en el importe del sueldo anual complementario.
Pero tambin lo hizo del correspondiente a las indemnizaciones por despido sin justa
causa., lo cual posibilita aadir las siguientes consideraciones..
95) y del Convenio sobre la terminacin de la relacin de trabajo, 1982 (nm. 158), al
considerar qu deba entenderse por indemnizacin adecuada de la terminacin de
la relacin de trabajo injustificada, prevista en el art. 10 del mentado Convenio no 158,
sostuvo que, por cuanto la Ley Orgnica del Trabajo venezolana estableca una
proporcionalidad entre la indemnizacin por dicha terminacin y el importe del salario,
las leyes y reglamentos por las que se crean o aumentan bonos o subsidios que no se
contabilizan a efectos de la definicin del salario para el clculo de las indemnizaciones
[.] provocan una reduccin de la base de clculo del importe [de stas] y, por este
motivo, alteran el carcter adecuado de la indemnizacin prevista en el citado art. 10
(Document No. (ilolex): 161997VEN095, 25-3-1997, prr. 26; en igual sentido respecto
de la indemnizacin por fin de servicios, prr.28). Tampoco cabe olvidar que el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, al examinar el contenido y el
alcance del derecho al trabajo del art. 6o del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, tom en cuenta el citado Convenio No 158 en
cuanto a que el rgimen nacional debe prever el derecho a recursos jurdicos y de otro
tipo en caso de despido improcedente, al tiempo que expres que todas las vctimas
de esas violaciones tienen derecho a una reparacin adecuada, que puede adoptar la
forma de una indemnizacin (Observacin general no 18 El Derecho al Trabajo, 2005,
E/C.12/GC/18, prrs. 11 y 48). .Que, en conclusin los decretos 1273/02, 2641/02 y
953/03 resultan inconstitucionales en cuanto desconocen la naturaleza salarial de las
prestaciones que establecen. (conf. C.S.J.N., G. 125. XLII., 18/05/2010, Gonzlez,
Martn Nicols c/Polimat S.A. y otro).
Con anterioridad a las sentencias dictadas por el Supremo Tribunal Federal en los casos
Prez c/Disco y Gonzlez c/Polimat, me haba pronunciado en el mismo sentido y
mediante argumentos substancialmente coincidentes con los expuestos por la Corte
Suprema (conf. C.N.A.T., Sala V, sent. no 69.764, 29/06/2007, Sosa, Stella Maris
c/Segar Seguridad S.R.L., voto del suscripto).
De lo transcripto surge que este rubro no tiene carcter remuneratorio, sino que
responde a un acuerdo instrumentado entre la Asociacin Gremial que representaba
en su momento los intereses del actor, y mi mandante en los trminos del art. 58 del
CCT circunstancia confirmada por el acuerdo no 1.084.780/04 de que fuera registrado
por el Ministerio de Trabajo de la Nacin mediante resolucin ST no 139/05. Por
ltimo y referido a los rubros Acuerdo 12/04/06, Art. 2 Ac. 12/04/06 y Art. 4o Ac.
12/04/06 cabe decir que en fecha 12/04/06 el sector empresarial firm un acuerdo
con la FAECYS (Expte. no 1.161.354/06 homologada por resolucin Ministerio de
trabajo no 252/2006) a travs del cual se instrument un aumento salarial para el
sector del 19%, devenga (sic) aunque el mismo se devengara en forma gradual. En
tal sentido se acord que el aumento se dara en tres etapas a partir de los meses de
abril, junio y agosto de 2006. Asimismo en el art.3o del referido acuerdo se estableci
que las referidas tendran el carcter de asignacin no remunerativa y que seran
liquidadas en el recibo de sueldo por rubro separado, denominado Acuerdo 12 de
Abril de 2006, adquiriendo carcter remuneratorio recin a partir del mes de
diciembre de 2006, tal como ocurri con el actor, ntese que su mejor remuneracin
es la devengada en dicho mes. (ver fs. 97 vta./98).
.Es asunto de legislar, s, pero para garantizar el pleno goce y ejercicio de los
derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes
sobre derechos humanos (Constitucin Nacional, art. 75.23; Vizzoti, cit., p. 3688).
Estos principios, debe puntualizarse en la presente causa, son aplicables, mutatis
mutandi, a la reglamentacin derivada del rgimen de convenciones colectivas. La
Constitucin Nacional es ley suprema, y todo acto que se le oponga resulta invlido
cualquiera sea la fuente jurdica de la que provenga, lo cual incluye, por ende, a la
autonoma colectiva. (conf. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, M. 1488. XXXVI.,
3/05/07, Madorrn, Marta Cristina c/Administracin Nacional de Aduanas ).
Las clusulas convencionales, como las que regulan los rubros Dgos. Exp. MT
10822447/03, Acuerdo Dic. 03-MTSS y Beneficio de Compra, y los califican como
asignaciones no remunerativas, son normas destinadas a regir las relaciones
individuales de trabajo que vinculan a todos los trabajadores y empleadores incluidos
en su mbito de aplicacin, una vez que los acuerdos que las contienen sean
homologados o, en su caso, registrados por la autoridad de aplicacin (conf. arts. 4o,
5o y concs., ley 14.250 -t.o. dec. 1.135/2.004- ; 1o, inc. c), 8 y 9 , L.C.T. -t.o.-).
IX) De acuerdo con la modificacin que sugiero, corresponde dejar sin efecto lo
resuelto en primera instancia en materia de costas y honorarios y pronunciarse al
respecto (conf. arts. 279 del C.P.C.C.N. y 155 , L.O.), por lo que deviene abstracto el
tratamiento de los recursos pertinentes.
Teniendo en cuenta los trminos en que fue trabado y resuelto el litigio, la naturaleza
alimentaria de los crditos del actor y que en la materia no cabe atenerse a criterios
aritmticos sino jurdicos, sugiero distribuir las costas de primera instancia en la
siguiente proporcin: el 30% a cargo del actor y el 70% a cargo de la demandada (conf.
arts. 68 y 71, C.P.C.C.N. y 155, L.O.).
Considerando la naturaleza, complejidad y monto del proceso, el resultado obtenido, y
la calidad, eficacia y extensin de los trabajos profesionales cumplidos, propicio
regular los honorarios de la representacin y patrocinio letrado de la parte actora, los
de la demandada y los del perito contador, en el 16%, el 13%, y el 8%, porcentajes
todos calculados sobre el capital de condena con ms los intereses (conf. arts. 38, L.O.;
6, 7, 9, 19, 37, 39 y concs., ley 21.839 y 3 y 12 , dec.-ley 16.638/57).
X) Auspicio distribuir las costas de la alzada en la misma proporcin que las de primera
instancia (conf. arts. 68 y 71, C.P.C.C.N. y 155, L.O.), y que se regulen a la
representacin y patrocinio letrado del actor, y de la demandada, el 25% de lo que a
cada uno le corresponda percibir por su labor en la anterior etapa (conf. art.14, ley
21.839).
As, la Dra. Garca Margalejo sostiene que la falta de invocacin de los supuestos
fcticos en relacin al art. 103 bis; 105 de la LCT y convenio internacional alguna en
cuanto a este tpico y en atencin a lo dispuesto por los arts. 163 inc. 6o y 277 del
CPCCN, torna inadmisible acoger el reclamo que en tal sentido se impetra en el
memorial recursivo.
El Dr. Zas sostiene en cambio que, hacer lugar al reclamo del actor no vulnerara el
principio de congruencia pues la accionada argument al contestar la demanda como
fundamento de su defensa que dichos rubros eran asignaciones no remunerativas, es
decir que los presupuestos fcticos descriptos en el escrito de inicio no impidieron a
dicha parte ejercer plenamente su derecho de defensa, por lo que no importa violar el
princiio de congruencia la actividad del juzgador que subsume en la regla jurdica
adecuada la pretensin deducida. Finalmente aduce mi colega que poda la juzgadora
anterior haberse pronunciado de oficio acerca de la constitucionalidad y
convencionalidad de las normas invocadas por la accionada como fundamento de su
defensa.
Las prestaciones que recibe el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo
son tipificadas como remuneraciones por el legislador y sus caractersticas son
definidas por el art. 103 RCT. Es de reconocer sin embargo que a partir de la ley 24.700
pareciera difuminar lo que es objeto de una definicin clara y precisa del artculo 103
bis RCT.
La intervencin del PEN o del legislador para establecer normas que regulen
imperativamente las relaciones de trabajo tienen siempre en cuenta consideraciones
polticas que competen exclusivamente, salvo supuestos de arbitrariedad manifiesta, a
los poderes que emergen directamente de la voluntad popular. No es el motivo del
legislador lo que tipifica una prestacin jurdica (su utilidad est vinculado al criterio de
razonabilidad de las leyes conforme artculo 28 CN) sino su estructura y funcin.En
este sentido, las prestaciones creadas por las partes de forma convencional caen en la
definicin de los artculos 1 y 4 del Convenio OIT 95 y 103 RCT.
En virtud de lo que surge del acuerdo que antecede, el TRIBUNAL POR MAYORIA
RESUELVE: I) Modificar la sentencia de primera instancia en el sentido de elevar el
capital de condena a la suma de $8.829,59; con ms los intereses fijados en la instancia
anterior los cuales se confirman en esta instancia. II) Dejar sin efecto lo resuelto en
primera instancia en materia de costas y honorarios. III) Distribuir las costas de primera
instancia en la siguiente proporcin: el 30% a cargo del actor y el 70% a cargo de la
demandada. IV) Regular los honorarios de la representacin y patrocinio letrado de la
parte actora, los de la demandada y los del perito contador en el 16%, el 13% y el 8%,
porcentajes todos calculados sobre el capital de condena con ms los intereses. V)
Distribuir las costas de la alzada en la misma proporcin que las de primera instancia.
VI) Regular a la representacin y patrocinio letrado del actor, y de la demandada, el
25% de lo que a cada uno le corresponda percibir por su labor en la anterior etapa.
Reg., not. y dev.Con lo que termin el acto, firmando los seores jueces por ante m,
que doy fe.
MMV
Juez de Cmara
Oscar Zas
Juez de Cmara
Juez de Cmara
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Fecha: 19-may-2010
Sumario:
Fallo:
Procuracin General de la Nacin
Suprema Corte:
-I-
Contra dicha decisin el actor interpuso recurso extraordinano y denegado a fojas 380,
dando lugar a la (v. fs. 3481362), que fue contestado (v. fs. 3701376) presente queja
(fs. 29/40 del cuaderno respectivo).
-II-
III
En cuanto nos ocupa, el juez de mrito, con apoyo principal en los artculos 103 de la
LCT, 14 bis, 17, 31 Y 75, inciso 22, de la Constitucin Nacional, 1 del Convenio de la
Organizacin Internacional del Trabajo n 95 y decreto NU n 392/03, declar la
invalidez constitucional de los preceptos cuestionados por el actor, en lo que concierne
al carcter no remunerativo de la asignacin alimentaria- (v. 18. 3221326).
Y es que la Cmara prescindi aqu de examinar lo medular del planteo introducido por
el actor (fs. 419), esto es, si con abstraccin del origen o fuente de los aumentos
salariales, stos revestan carcter remunerativo en el contexto legal propuesto, a la
luz, especialmente, de los artculos 103 de la LCT y 1 del Convenio de la OIT n 95;
tanto ms, frente a lo establecido por el decreto n 392/03 (BO:15.07.03), que -prima
facie- viene paulatinamente a reconocer naturaleza salarial a los incrementos
dispuestos -cuanto menos- por los decretos n 2641/02 y 905/03.
-IV-
Por lo expuesto. estimo que corresponde hacer lugar a la queja, declarar procedente el
recurso, dejar sin efecto la sentencia y disponer que vuelvan los autos al tribunal de
origen. a sus efectos.
Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Gonzlez,
Martn Nicols c/ Polimat S.A. y otro, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
3) Que los decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03, establecieron que los trabajadores
del sector privado comprendidos en convenciones colectivas de trabajo -con excepcin
de los agrarios y los del servicio domstico- deban percibir de su empleador una
asignacin mensual no remunerativa de carcter alimentario, que fue fijada en
$100 entre el 1 de julio y el 31 de diciembre de 2002, en $130 entre el 1 de enero y
el 28 de febrero de 2003, en $150 entre el 1 de marzo y el 30 de abril de 2003, y en
$200 a partir del 1 de mayo de 2003. Tambin dispusieron, por un lado, que en caso
de que la prestacin del trabajador en el perodo de pago correspondiente hubiera
sido inferior a la jornada legal o a la establecida en convenio colectivo de trabajo, la
asignacin se liquidara en forma proporcional y, por el otro, que las empresas que
hubieran otorgado otros incrementos carcter remunerativo o no remunerativo -
durante el con perodo inmediatamente anterior que individualizaron- podan
compensarlos, hasta su concurrencia, con las sumas anteriormente sealadas.
Pero tambin lo hizo del correspondiente a las indemnizaciones por despido sin justa
causa y por vacaciones, lo cual posibilita aadir las siguientes consideraciones.
Respecto del primero de estos dos ltimos renglones, resulta notorio que la
calificacin del concepto litigioso transtorn la finalidad reparadora del rgimen
indemnizatorio (Ley de Contrato de Trabajo, art. 245 ), reglamentario del art.14 bis en
cuanto ordena que la ley proteger al empleado contra el despido arbitrario, por
cuanto condujo a que la indemnizacin termine desconociendo la concreta realidad a
la que quiso atender, a causa de limitaciones a uno de los elementos de clculo de
aquella que, precisa e inequvocamente, constituye uno de los dos indicadores de esa
realidad: el salario realmente percibido por el trabajador despedido (Vizzoti , Fallos:
327:3677, 3686). En este sentido, es oportuno recordar lo resuelto en el mbito de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) por el Informe del Comit encargado de
examinar la reclamacin en la que se alega el incumplimiento por Venezuela del
Convenio sobre la proteccin del salario, 1949 (nm. 95) y del Convenio sobre la
terminacin de la relacin de trabajo, 1982 (nm. 158), presentada en virtud del
artculo 24 de la Constitucin de la OIT, puesto que atae a una norma que, aun
cuando no ha sido ratificada, en nada resultara ms exigente que la citada proteccin
contra el despido arbitrario del art. 14 bis, tal como la regula el mencionado art. 245
de la Ley de Contrato de Trabajo. En ef ecto, dicho Comit, al considerar qu deba
entenderse como indemnizacin adecuada de la terminacin de la relacin de
trabajo injustificada, prevista en el art. 10 del mentado Convenio n 158 , sostuvo que,
por cuanto la Ley Orgnica del Trabajo venezolana estableca una proporcionalidad
entre la indemnizacin por dicha terminacin y el importe del salario, las leyes y
reglamentos por las que se crean o aumentan bonos o subsidios que no se contabilizan
a efectos de la definicin del salario para el clculo de las indemnizaciones .a provocan
una reduccin de la base de clculo del importe (de stas) y, por este motivo, alteran
el carcter adecuado de la indemnizacin prevista en el citado art. 10 (Document No.
(ilolex): 161997VEN095, 25-3-1997, prr.26; en igual sentido respecto de la
indemnizacin por fin de servicios, prr. 28). Tampoco cabe olvidar que el Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, al examinar el contenido y el alcance del
derecho al trabajo del art. 6 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, tom en cuenta el citado Convenio N 158 en cuanto a que el
rgimen nacional debe prever el derecho a recursos jurdicos y de otro tipo en caso de
despido improcedente, al tiempo que expres que todas las vctimas de esas
violaciones tienen derecho a una reparacin adecuada, que puede adoptar la forma
de una indemnizacin (Observacin general n 18 El Derecho al Trabajo, 2005,
E/C.12/GC/18, prrs. 11 y 48).
Por ello, oda la seora Procuradora Fiscal subrogante, se hace lugar a la queja y al
recurso extraordinario deducido, y se revoca el pronunciamiento apelado con los
alcances indicados, con costas (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin), por lo que la causa deber ser devuelta a fin de que, por quien corresponda,
sea dictado un nuevo fallo con arreglo al presente. Hgase saber, agrguese la queja al
principal y, oportunamente, remtase. ELENA I. HIGHTON de NOLASCO CARLOS S.
FAYT ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI JUAN CARLOS MAQUEDA E. RAUL
ZAFFARONI CARMEN M. ARGIBAY (segn su voto).
ES COPIA
Considerando:
Para as decidir, el a quo afirm que cuando el art. 14 bis establece que las leyes
asegurarn al trabajador una retribucin justa, pone en cabeza del legislador la
eleccin de los medios destinados a la obtencin de ese objetivo. A rengln seguido
manifest que en el caso el PEN, que no estaba obligado a hacerlo, dispuso un
incremento no remunerativo y alimentario en los decretos 1273/02, 2641/02 y
905/03. Agreg que, detrada la mejora nominal, no se afectaban los mnimos
inderogables (art. 7 de la LCT) y por lo tanto ninguna garanta constitucional resultaba
lesionada (fs. 344/347).
Destaca, que esa es la nica interpretacin posible porque la obligacin que el Poder
Ejecutivo puso a cargo de los empleadores del sector privado, no poda violar normas
de jerarqua superior (art. 31 de la Constitucin Nacional), adems que si la razn de
los incrementos fue la crisis econmica y social por la que atravesaba el pas en el ao
2001, no exista fundamento para suprimirle la naturaleza remunerativa a los decretos
impugnados. Ms an si se tena en cuenta que no haban sido modificados los
importes del salario mnimo vital y mvil ni las escalas salariales para las actividades
del sector privado entre los 5 a 10 aos anteriores, segn los casos.
5) Los decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03, establecieron que los trabajadores del
sector privado comprendidos en convenciones colectivas de trabajo Ccon excepcin de
los agrarios y los del servicio domsticoC deban percibir de su empleador una
asignacin mensual no remunerativa de carcter alimentario, que fue fijada en
$100 entre l de julio y el 31 de diciembre de 2002, en $130 entre el 1 de enero y el
28 de febrero de 2003, en $150 entre el 1 de marzo y el 30 de abril de 2003, y en
$200 a partir del 1 de mayo de 2003.
Tambin dispusieron por un lado, que en caso de que la prestacin del trabajador en el
perodo de pago correspondiente hubiera sido inferior a la jornada legal o a la
establecida en el convenio colectivo de trabajo, la asignacin se liquidara en forma
proporcional y, por el otro, que las empresas que hubieran otorgado otros
incrementos con carcter remunerativo o no remunerativo podan compensarlos,
hasta su concurrencia, con las sumas anteriormente sealadas.
Por su parte, el decreto 392/03 dictado con fecha 10 de julio de 2003, estableci que, a
partir del 1 de julio de 2003, los trabajadores del sector privado percibiran un
incremento paulatino de sus remuneraciones bsicas de $28 mensuales durante el
lapso de 8 meses; que cada uno de estos incrementos remunerativos sera deducido
de la asignacin antedicha hasta su extincin y que, durante el lapso aludido, el
importe remanente de esta ltima conservara transitoriamente su carcter no
remunerativo y alimentario.
6) Los decretos 1273/02, 2641/02 y 905/03 adoptaron una decisin cuyo mbito de
aplicacin es el derecho privado, pues alcanza relaciones entre particulares como son
las derivadas del contrato de trabajo.Por tal motivo, quien tiene potestad legislativa en
la materia es el Congreso Nacional.
En la medida que la parte actora ha fundado su agravio en que el art. 103 de Ley de
Contrato de Trabajo le otorga derecho a considerar que todos los montos que recibe
como consecuencia de su prestacin laboral tienen carcter remunerativo, no es una
respuesta vlida la que da la cmara en cuanto acude a la discrecin legislativa para
reglamentar el art. 14 bis de la Constitucin Nacional en lo atinente al carcter que
deben tener tales pagos. Este argumento implica tratar de manera equivalente una ley
dictada por el Congreso y los decretos del Poder Ejecutivo en una materia que resulta
competencia del primero.
Por ello, oda la seora Procuradora Fiscal subrogante, se hace lugar a la queja y al
recurso extraordinario deducido y se revoca el pronunciamiento apelado con los
alcances indicados. Con costas (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin), por lo que la causa deber ser devuelta a fin que, por quien corresponda, sea
dictado un nuevo fallo con arreglo al presente. Hgase saber, agrguese la queja al
principal y, oportunamente, remtase. CARMEN M. ARGIBAY.
ES COPIA
Recurso de hecho interpuesto por Martn Nicols Gonzlez, representado por el Dr.
Oscar Eduardo Simiele.
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-
Esta sentencia le niega a la negociacin colectiva la autonoma para variar la naturaleza salarial
de ciertos conceptos. Corresponde modificar parcialmente el fallo apelado y hacer lugar al
reclamo efectuado por los trabajadores en materia de asignaciones no remunerativas, en
tanto no resulta posible aceptar que por medio de un acuerdo de orden colectivo se atribuya
carcter no remunerativo a sumas de dinero abonadas a los trabajadores en virtud del
contrato de trabajo y como consecuencia del trabajo por ellos prestado, ya que la directiva del
art. 103 de la LCT. tiene carcter indisponible y resulta la norma mnima de aplicacin.
Sumario:
Fallo:
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 11 das del mes de Abril
I)- La sentencia de fs.243/246 ha sido recurrida por ambas partes: por la actora a fs.
251/259 y por la demandada a fs.262/264.
II)- En primer lugar, corresponde destacar que la accionada, si bien cita algunos fallos
de esta Cmara en los que se considera que dicha norma no resulta violatoria del
orden constitucional, soslaya el precedente de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin que ha aplicado el Sr. Magistrado de grado (Prez Anbal Ral c/Disco SA ,
sentencia del 1 de setiembre de 2009, Fallos 332:2043) y que configura fundamento
suficiente para la acceder a la declaracin de inconstitucionalidad planteada.
En tal sentido, se seal que la naturaleza jurdica de una institucin debe ser definida,
fundamentalmente, por los elementos que la constituyen, con independencia del
nombre que el legislador, o los particulares, le atribuyan (doctrina de Inta Industria
Textil Argentina SA s/apelacin, Fallos: 303:1812 y su cita), sobre todo cuando
cualquier limitacin constitucional que se pretendiese ignorar bajo el ropaje del
nomen juris sera inconstitucional. Asimismo, en relacin al art. 103 bis inc.c), expresa
que no proporciona elemento alguno que, desde el ngulo conceptual, autorice a
diferenciar a la concesin de los vales alimentarios asumida por el empleador de un
mero aumento de salarios adoptado a iniciativa de ste. El distingo, entonces aparece
como un simple ropaje.
Por lo dems, y tal como he sealado en casos similares al presente (ver, entre otros,
Pabn Horacio Fabin y otros c/ Telecom Argentina SA s/ diferencias de salarios,
Sentencia Definitiva nro. 86.274 del 15 de noviembre de 2010, del registro de esta
Sala), la nocin de remuneracin en manera alguna podra entenderse de alcances
menores a la acuada en el art. 11 del Convenio nro.95 sobre la proteccin del salario
y ello ha sido materia de reiteradas observaciones dirigidas a la Repblica por el
rgano destinado a ejercer el control regular de la observancia por los Estados
Miembros de las obligaciones derivadas de los convenios que han ratificado. A
propsito del Convenio nro.95 y con expresa referencia al art. 103 bis, le record a la
Argentina que el art.11 del citado convenio, si bien no tiene el propsito de elaborar
un modelo vinculante de definicin del trmino salario, s tiene como objeto
garantizar que las remuneraciones reales de los trabajadores, independientemente
de su denominacin o clculo, sern protegidas ntegramente en virtud de la
legislacin nacional, aludiendo a la experiencia reciente respecto a las polticas de
desalarizacin, practicadas en algunos pases y a que las obligaciones derivadas del
Convenio en materia de proteccin de los salarios de los trabajadores, no pueden
eludirse mediante la utilizacin de subterfugios terminolgicos. Por el contrario es
necesario que la legislacin nacional proteja la remuneracin del trabajo, cualquiera
sea la forma que adopte, de manera amplia y de buena fe.
Considero que no resulta posible aceptar que por medio de un acuerdo de orden
colectivo se atribuya carcter no remunerativo a sumas de dinero abonadas a los
trabajadores en virtud del contrato de trabajo y como consecuencia del trabajo por
ellos prestado, ya que la directiva del art .103 de la LCT tiene carcter indisponible y
resulta la norma mnima de aplicacin. As pues, la validez de los acuerdos colectivos
no se mensura en relacin a su constitucionalidad sino con su ajuste o desajuste con
las normas de rango superior y a la articulacin propia del rgimen de los convenios
colectivos que slo resultan aplicables en la medida que contengan beneficios
adicionales o superiores a los previstos en las disposiciones legales imperativas.De tal
manera, no resulta trascendente lo que pueda haber establecido el CCT 567/03 E que
se invoca en la queja y tampoco en que los vales alimentarios hayan sido percibidos en
especie y no en efectivo, en tanto el convenio 95 de la OIT, ratificado por la Argentina
define que, a los efectos del convenio, el trmino salario significa remuneracin o
ganancia, sea cual fuere su denominacin o mtodo de clculo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, debida por un empleador a un trabajador en virtud de un
contrato de trabajo y, en caso de pugna debe prevalecer la disposicin del Convenio
95 de la OIT, ello por cuanto se trata de una norma de jerarqua supralegal.
Por los motivos expuestos, cabe estar a la declaracin de inconstitucionalidad del art.
103 bis dispuesta en origen, desestimndose el agravio sobre el punto.
III)- Por su parte, se quejan los accionantes porque el Sr. Juez de grado declar que la
totalidad de las asignaciones de dinero acordadas colectivamente entre los actores y
Telecom no tiene carcter remunerativo y rechaz la peticin de los trabajadores al
respecto.
Sobre el punto, cabe reiterar lo antes expuesto acerca de que la naturaleza jurdica de
estos conceptos debe ser definida, fundamentalmente, por los elementos que la
constituyen, con independencia del nombre que el legislador, o los particulares, le
atribuyan y que, an cuando el convenio colectivo sea la fuente de tales beneficios,
debe realizarse un juicio de compatibilidad a la luz de lo normado por los arts.7, 8, 9 y
concordantes de la ley 14.250, debiendo remarcarse como se seala en el
pronunciamiento apelado- que los convenios colectivos de trabajo slo resultan
operativos y vinculantes en todo cuanto no violen el orden mnimo legal o el orden
pblico laboral.
En cuanto a las dems alegaciones del memorial recursivo, tengo en cuenta que es
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que no resulta necesario
seguir a las partes en todas y cada una de sus argumentaciones, bastando hacerse
cargo de las que resulten conducentes para la decisin del litigio (Fallos 272:225;
274:113; 276:132; 280:320) y, con tal base, no las encuentro eficaces para rebatir la
valoracin realizada precedentemente.
IV)- A influjo de lo normado por el art.279 CPCC, corresponde una nueva decisin
sobre costas y honorarios. Propongo que las costas de ambas instancias se impongan a
cargo de la demandada, en su carcter de objetivamente vencida en el pleito (art.68
CPCC).
Con relacin a la queja interpuesta por la demandada por considerar elevados los
honorarios regulados, advierto que no surge del pronunciamiento de grado regulacin
de honorarios alguna, sino que tal determinacin fue diferida para la etapa prevista
por el art.132 de la LO, criterio que estimo debe mantenerse.
V)- Por todo lo expuesto, propongo en este voto que: a) Se modifique parcialmente el
fallo apelado y se haga lugar al reclamo efectuado por los actores en materia de
asignaciones no remunerativas y, en su mrito, disponer que el Sr.perito contador
determ ine el monto de los crditos adeudados a los trabajadores en la etapa prevista
por el art.132 LO, conforme las pautas que surgen del presente; b) Se confirme el fallo
apelado en lo dems que decide; c)Se deje sin efecto la imposicin de costas dispuesta
en origen; d) Se impongan las costas, en ambas etapas, a cargo de la demandada, en su
carcter de objetivamente vencida en el pleito y e) Se difirieran las regulaciones de
honorarios, para la etapa prevista en el art.132 LO.
Ante mi:
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En igual sentido.
En el caso, la empresa haba omitido considerar esos rubros como parte del salario para el
clculo indemnizatorio en un despido, argumentando que haba sido acordado en el convenio
colectivo el carcter no remunerativo de los mismos.
Los jueces rechazaron ese argumento al indicar que estamos en presencia de derechos
irrenunciables, por lo que carecern de todo valor los actos de renuncia que efecte el titular
del derecho, en cuanto carece de la facultad jurdica de desprenderse gratuitamente, sin
contraprestacin alguna, de los derechos que las normas imperativas de jerarqua
constitucional y supralegal le conceden.
Para concluir, los camaristas afirmaron que aun cuando por va de hiptesis se admitiera que
el cambio es en conjunto ms favorable para el trabajador, ello de ningn modo justificara la
validez de una clusula convencional violatoria de normas de jerarqua constitucional o
supralegal consagratorias de derechos irrenunciables.
Sala/Juzgado: I
Fecha: 16-ago-2012
Sumario:
2.-Toda vez que los testigos analizados han reconocido ser dependientes jerrquicos
de la demandada (Director y Gerente de Relaciones Laborales y Servicios de Recursos
Humanos respectivamente), los testimonios deben ser apreciados con criterio
restrictivo (art. 441 inc. 5to. CPCCN.) y, en el particular caso de autos, debe tenerse en
cuenta que los mentados declarantes se encontraban ligados a la decisin de despedir
al trabajador, lo que hace que sus dichos, luzcan animosos y carezcan de la necesaria
libertad para declarar imparcialmente (art. 456 2do. prr. CPCCN., art. 90 LO.).
4.-No corresponde admitir el reclamo por horas extras puesto que el hecho de que el
trabajador hubiese estado sujeto a un control horario de ingreso y egreso del
establecimiento, llevado a cabo por personal de seguridad que contrataba la firma
demandada, responde a que todos los empleados deban registrar su ingreso y salida
de la empresa.
6.-No corresponde incluir la vivienda al salario, -sin perjuicio de haber sido otorgada
desde comienzo de la relacin laboral-, puesto que sin bien el art. 105 de la LCT.
determina que las prestaciones complementarias en especie integran la remuneracin
del trabajador, excepta en su inciso d) al comodato de casa-habitacin de propiedad
del empleador, ubicado en barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo, o la
locacin, en los supuestos de grave dificultad en el acceso a la vivienda-, que es
justamente, el tipo de contrato relativo a la casa en cuestin.
Fallo:
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 16 das del mes de agosto de 2.012,
reunida la Sala Primera de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, para dictar
sentencia en la causa del epgrafe, y de acuerdo al correspondiente sorteo, se procede
a votar en el siguiente orden:
II. Tal decisin es apelada por ambas partes. La actora, a tenor del memorial de fs.
409/422 y la demandada conforme lo expresado a fs. 425/433. Ambas presentaciones
merecieron oportuna rplica de su contraria a fs. 433/442 y 446/450 respectivamente.
Por su parte, la experta contable apela los honorarios que le fueron regulados por
considerarlos exiguos (fs. 423).
III. El actor, se alza contra el fallo porque la Sra. Jueza: a) no recept el reclamo salarial
por horas extraordinarias; b) no incluy en la remuneracin la parte proporcional del
SAC, del bonos anual y la vivienda; c) no declar la inconstitucionalidad del art. 245 LCT
y d) impuso parcialmente las costas a su parte.
Llega firme a esta Alzada que el actor ingres a trabajar para la demandada el
01.11.1993 desempendose en varios cargos a lo largo de la relacin siendo,
finalmente, el responsable de mantenimiento y servicios generales de la sede central.
Tambin se encuentra acreditado, que el 06.10.09 la empresa le remiti una misiva
para comunicarle el despido con causa.
Comparto las apreciaciones de la Sra. Jueza a quo en cuanto afirma que las
imputaciones en modo alguno se encuentran corroboradas en autos con las
declaraciones de los testigos Sardi y Allasino.
Los cuatro pasajes de la declaracin de Sardi (fs. 347/351) que destaca la demandada
no pueden conmover lo decidido en origen. Los primeros tres son descriptivos de la
relacin, sin hacer alusin ninguna a las imputaciones endilgadas en la misiva
rescisoria. La cuarta, es un relato que se encuentra sustentado por denuncias en su
primer segmento y luego por comentarios de Rodrguez (de quien no se acuerda el
nombre y no fue presentado como testigo). Es jurisprudencia de esta Sala que no es
idnea la prueba testimonial si no proviene propiis sensibus. Es decir, que cuando
nos referimos a testigos hablamos de quienes han tenido conocimiento personal de los
hechos a acreditar, ya por haberlos visto, por haberlos escuchado o percibido de
alguna manera (cfr. Sala I, Martnez Hctor A. c/ Empresa Transp.Fournier SA, SD
58014 del 29/12/89).
Tambin, afirm que por haber visto facturas, puede asegurar que la empresa realiz
compras irregulares mientras el actor se desempeaba como responsable de
mantenimiento y servicios generales.
Obsrvese que los testigos analizados han reconocido ser dependientes jerrquicos de
la demandada (Director y Gerente de Relaciones Laborales y Servicios de Recursos
Humanos respectivamente). En tales condiciones, los testimonios deben ser
apreciados con criterio restrictivo (art. 441 inc. 5to. CPCCN) y, en el particular caso de
autos, debe tenerse en cuenta que los mentados declarantes se encontraban ligados a
la decisin de despedir al actor. Esto hace que sus dichos, luzcan animosos y carezcan
de la necesaria libertad para declarar imparcialmente (art. 456 2do. prr. CPCCN, art.
90 L.O.).
Por su parte, la pericial contable no logra validar las afirmaciones en las que se fund la
decisin rupturista. Sostiene la demandada, que de su anlisis se extrae que dentro de
la empresa rige una Poltica de Standares Eticos y Conflicto de Intereses y que las
compras denunciadas como irregulares tienen sustento en sus libros de comercio. Las
suscripciones, por parte del actor, a la poltica de la empresa no son un argumento que
revista mayor importancia e influyan en el decisorio. Las facturas que corrobor la
perito no pueden ser entendidas como ms que eso, facturas.Su carcter irregular no
qued comprobado y, menos an, que el actor fuera el culpable de la compra.
Finalmente destaco que los reconocimientos a los que hace alusin la demandada
(fs. 131/135, reconocida a fs. 202) tampoco poseen la suficiente gravedad como para
encuadrar a la actitud de la demandada dentro de los parmetros del art. 242 LCT.
Por el contrario, no existe reconocimiento por parte del actor respecto del uso del
automvil fuera de los fines para los que se lo otorg.
Considero que la denuncia del contrato de trabajo, por los motivos expuestos, resulta
desproporcionada e irrazonable teniendo en cuenta que se trataba de un empleado
que contaba con diecisis aos de antigedad con un legajo sin tachas.
Por eso, si las razones que expuso el aqu actor en cada una de las respuestas
brindadas en su descargo no eran consideradas suficientes, la empleadora en ejercicio
del poder de direccin con el que cuenta y las facultades disciplinarias que le otorga
para ello la Ley de Contrato de Trabajo, pudo imponer al trabajador una sancin
disciplinaria sin efecto de ruptura (hasta un plazo mximo de 30 das de suspensin).
Sin embargo, ni siquiera hizo uso de la extensin mxima permitida por la Ley sino que,
por el contrario, decidi disolver el contrato de trabajo contrario a los principios de
continuidad y subsistencia del contrato de trabajo (arts.62, 63 y 10 de la LCT). Por lo
expuesto propongo confirmar lo decidido en grado respecto de la injustificada decisin
rupturista adoptada por la demandada.
El actor se alza contra el rechazo de las horas extraordinarias laboradas. Memoro que
se encuentran dentro de la excepcin contemplada por el inc. a) del art. 3 de la ley
11544 diferentes casos de funciones de direccin, supervisin del personal y control en
general. As se ha sealado que si el dependiente ocupa un rol importante, de
jerarqua en razn de su funcin, no debe ser considerado comprendido en el rgimen
de limitacin de la jornada de labor sino en las situaciones de excepcin previstas en la
ley.
No obsta a tal conclusin el hecho de que hubiese estado sujeto a un control horario
de ingreso y egreso del establecimiento, llevado a cabo por personal de seguridad que
contrataba la firma demandada, en tanto todos los empleados deban registrar su
ingreso y salida de la empresa (planillas de fs. 79/109).
Lo cierto es, que tal como seal la magistrada, no corresponde incluirlo en la base de
clculo para la indemnizacin. En efecto, conforme la doctrina que emana del Plenario
N 322 dictado por esta Cmara en autos Tulosai, Alberto Pascual c/Banco Central de
la Repblica Argentina s/Ley 25.561(rf:MJJ51327) del 19/11/09, que resulta de
aplicacin obligatoria para los jueces (conf.art. 303 CPCCN), en su parte pertinente
dispone: 2) Descartada la configuracin de un supuesto de fraude a la ley laboral,
la bonificacin abonada por el empleador sin periodicidad mensual y en base a un
sistema de evaluacin del desempeo del trabajador, no debe computarse a efectos
de determinar la base salarial prevista en el primer prrafo del artculo 245 de la LCT.
Si bien puede advertirse que la demandada reconoci el pago de tal concepto, afirm
que para su percepcin el actor -al igual que el restante personal jerrquico- deba
satisfacer requisitos personales, del rea que tiene a cargo y de la compaa en
general.La gratificacin es una prestacin de carcter salarial que -salvo que proceda
de una norma obligatoria, como por ejemplo, un convenio colectivo- proviene de una
decisin libre y voluntariamente adoptada por el empleador quin, por tal motivo, se
encuentra legitimado para establecer las modalidades a las cuales ha de subordinar su
reconocimiento en el caso concreto y a denegar su pago si tales recaudos no se
encuentran objetivamente justificados.
Entre las circunstancias a las que ms corrientemente se suele someter el pago de una
gratificacin voluntaria se encuentran su frecuencia anual, que el dependiente se
encuentre cumpliendo servicios a la finalizacin del perodo a considerar y al
cumplimiento de determinados objetivos relacionados, por lo comn, con la
evaluacin del desempeo del trabajador en el ao calendario o el rendimiento
econmico de la empresa en el mismo lapso.
Por ello, el contrato de comodato obrante a fs. 19/21 y las afirmaciones vertidas por el
propio actor respecto de la ubicacin de la casa me llevan a confirmar lo decidido en
origen.
El art. 2 de la ley 25.323 ser confirmado ya que los argumentos vertidos por la
demandada en su apelacin no logran conmover lo decidido en grado. El actor intim
de modo fehaciente a abonar las indemnizaciones legales adeudadas, y ante la falta de
pago de las mismas, se vio obligado a iniciar el presente reclamo judicial.
Ahora bien, conforme lo decidido respecto del reclculo de la integracin del mes de
despido (art. 233 LCT), debe modificarse su cuantificacin y reducirse a la suma de
$96.847 ($162.207,84+ $22.966,50+ $8.519,6650%).
Por ello, atendiendo al criterio restrictivo que debe primar en materia punitiva,
corresponde hacer lugar a la apelacin interpuesta y descontar de la condena la
partida correspondiente.
Corresponde tratar lo relativo a la entrega de los certificados del art. 80 LCT.Ms all
de la puesta a disposicin de los mismos y la consignacin realizada en el expte.
1.923/10 obrante en el anexo n 2.770 agregado por cuerda, corresponde condenar a
la demandada TRANSPORTADORA DE GAS DEL SUR S.A. en su carcter de empleador, a
hacer entrega de los certificados reclamados conforme los datos que se extraen del
presente pronunciamiento, dentro del plazo de diez das de notificada la presente
sentencia bajo apercibimiento de fijar astreintes (art. 666 bis CC).
Total: $311.195,87
Llegan apelados los intereses dispuestos en grado. Deben correr intereses desde que
cada suma fue exigible y hasta la fecha de su efectivo pago. Este Tribunal aplica la tasa
de inters activa fijada por el Banco de la Nacin Argentina para el otorgamiento de
prstamos (cnfr. Lo dispuesto por el Acta N 2357 del 07.05.05, y Resolucin N 8 del
30.05.02, dictadas por la C.N.A.T.). En los sistemas nominalistas, es preciso que la
alcuota utilizada como inters absorva el envilecimento del signo monetario, adems
del inters puro (art. 622 C.C.).
Adhiero al voto propuesto por mi distinguida colega Dra. Gabriela A. Vzquez, con
excepcin de lo expuesto en torno a la doctrina sentada por la C.S.J.N. en el caso
Vizzotti Carlos c/ AMSA S.A. (Fallos 327:3677) y el tope indemnizatorio all
dispuesto, en virtud de haber expresado mi opinin en sentido contrario en el
precedente Cairone Constanza c/ Cencosud S.A. s/ despido, Expte. N 26259/09, S.D.
87045 del 27 de septiembre de 2011, a cuyos fundamentos me remito.
Gabriela A. Vzquez
Jueza de Cmara
Jueza de Cmara
Julio Vilela
Elsa I. Rodriguez
Elsa I. Rodriguez
Prosecretaria Letrada de Cmara
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