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Radicacin: 154-57803/01
Investigado: Doris Marina Cerchar Fernndez, Juan Bernardo Ariza
Restrepo, Luis Ramn Guerra Orozco y Nazly Mercedes Cala
Brugus
Entidad: Hospital Rosario Pumarejo de Lpez E.S.E.
Quejoso: De Oficio
Fecha Hechos: Aos 1999, 2000 y 2001
Asunto: Fallo de Primera instancia
1. ANTECEDENTES
De oficio, el seor Procurador General de la Nacin orden por auto del 3 de mayo
de 2001, integrar una Comisin Especial para que adelantara actuaciones ante los
entes del Sector Salud del departamento del Cesar y realizara las correspondientes
investigaciones, relacionadas con el destino de los recursos de la salud.
Mediante providencia del 10 de septiembre del referido ao, folios 97 a 106, del
cuaderno 1, la Comisin Especial abri investigacin disciplinaria en contra de los
doctores DORIS MARINA CERCHAR FERNANDEZ, JUAN BERNARDO ARIZA
RESTREPO, LUIS RAMN GUERRA OROZCO, NAZLY MERCEDES CALA
BRUGUES, y EDELMIRA BEATRIZ FERNANDEZ MOSQUERA como Gerentes y
servidores pblicos del Hospital Rosario Pumarejo de Lpez de Valledupar, a
quienes con excepcin de EDELMIRA BEATRIZ FERNANDEZ MOSQUERA, por
auto del 15 de agosto de 2002 les formul cargos. (folios 613 a 670 Cuaderno 4)
Por auto del 22 de abril del ao en curso, el seor Procurador General design al
suscrito Procurador Segundo Delegado en Contratacin Estatal como funcionario
especial, para que asuma la presente investigacin disciplinaria, conforme a las
facultades otorgadas en el artculo 7 numeral 19 del decreto 262 de 2000 (folio 1052
Cuaderno 5).
2. CARGOS.
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En el auto de cargos, folios 613 a 670, del cuaderno 4, se formularon a los
investigados los siguientes cuestionamientos:
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021 de mayo 26/00 y 001 de febrero 25/00 suscritos con la SOCIEDAD
CESARENSE DE ANESTESIOLOGIA, anexo 6, en lo referente a que para la
ejecucin de estos contratos se requera de la aprobacin de la garanta de
cumplimiento y de la existencia de las disponibilidades presupuestales
correspondientes, ya que la ejecucin de los mismos se inici sin haber sido
aprobadas las garantas.
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sin contar con el previo CDP que garantizara la existencia de apropiacin suficiente
para atender estos gastos, obligatorio pero para iniciar procesos de seleccin y
posteriormente si asumir los compromisos de carcter contractual con la persona que
resultara favorecida.
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posteriormente si asumir los compromisos de carcter contractual con la persona que
resultara favorecida.
La falta fue calificada como grave, toda vez que en su condicin de Gerente y
Ordenador del Gasto, no solicit la expedicin de Certificados de Disponibilidad
Presupuestal en forma general sino a nombre de un especfico beneficiario,
conocindose con anterioridad a la expedicin del CDP a quien se le adjudicaran sin
haber realizado despus de la expedicin de ste el correspondiente proceso de
seleccin, con lo que se legalizaron hechos cumplidos, ordenando la ejecucin del
presupuesto sin que se ajustara a lo establecido en la Ley. Por la reiteracin de su
actuacin se hizo ms reprochable su conducta, como lo establece el numeral 5 del
artculo 27 de la Ley 200 de 1995.
2.3.1 Omitir el deber de vigilar y salvaguardar los intereses del HOSPITAL ROSARIO
PUMAREJO DE LOPEZ, al haber ordenado el pago del Contrato No. 001 de enero
9/01, por valor de $50.000.000.00 suscrito con la SOCIEDAD CESARENSE DE
ANESTESIOLOGIA, sin que el objeto del mismo se hubiese cumplido en su totalidad.
(Anexo 6)
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supervisora de este contrato se consign que se realizaron las actividades
especificadas en el contrato 001 del 09 de enero 2.001, excepto las actividades en
recuperacin las cuales fueron parcialmente ejecutadas. (anexo 2, folios 25 a 49)
2.3.2 Suscribir simultneamente (enero 19/01), con el mismo plazo (60 das) dos
contratos de obra que deban ejecutarse en el mismo sitio (Unidad de cuidados
intensivos y banco de sangre); uno con la ORGANIZACION COMERCIAL TOVAR
GUTIERREZ Y CIA LTDA, para el suministro e instalacin del sistema de aire
integral; y el otro con NICOLAS GARCIA RUIZ, para la adecuacin de esa Unidad,
sin haber contado previamente con los estudios, diseos y proyectos requeridos para
el cabal cumplimiento del objeto contratado.
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entre otros disponen el deber de vigilar y salvaguardar los intereses del Estado,
resultando su actuacin presuntamente constitutiva de falta disciplinaria, tal como lo
seala el artculo 38 del la Ley 200 de 1995.
Esto implicaba que, por el hecho de saberse el nombre del contratista desde el
momento en que se solicitaba la expedicin del CDP y antes de haberse expedido
estos Certificados para los futuros contratos, se estaban legalizando hechos
cumplidos, porque es para asumir compromisos de carcter contractual que se
deben solicitar estos CDPs, y aqu solicita un prerrequisito sobre compromisos que
ya haban sido adquiridos con los beneficiarios de los correspondientes contratos sin
contar con el previo CDP que garantizara la existencia de apropiacin suficiente para
atender estos gastos, obligatorio para iniciar procesos de seleccin y posteriormente
asumir los compromisos de carcter contractual.
La falta fue calificada como grave, toda vez que en su condicin de Gerente y
Ordenador del Gasto, haba solicitado la expedicin de Certificados de Disponibilidad
Presupuestal a nombre de un especfico beneficiario legalizando hechos cumplidos
por Contratos que no estaban soportados en el citado prerrequisito, ordenando la
ejecucin del presupuesto sin que se ajustara a lo ordenado por la Ley. La reiteracin
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de su actuacin como lo establece el numeral 5 del artculo 27 de la Ley 200 de
1995, haca ms reprochable su conducta.
La falta fue calificada como grave, toda vez que en su condicin de Ordenador del
Gasto, no hizo nada para impedirlo, pues como Gerente deba conocer por lo menos
los requisitos mnimos e indispensables para iniciar la ejecucin del presupuesto,. La
reiteracin de la conducta, como lo establece el numeral 5 del artculo 27 de la Ley
200 de 1995, haca ms reprochable su falta.
2.3.6. Se le seal haber legalizado hechos cumplidos, a travs del contrato 014 del
6 de enero de 2001, con la Sociedad Cesarense de Anestesiologa, por valor de
$224.000.000, anexo 6, folios 412 a 416, como quiera que su CDP No. 0206 del 5 de
febrero de 2001, visible a folio 419, fue expedido con posterioridad a la asuncin del
compromiso y celebracin del contrato, por lo que al hacerlo no haba garanta de la
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existencia de apropiacin suficiente para atender esos gastos, incumpliendo la
obligacin contenida en los incisos primero y segundo del artculo 91 de la
Ordenanza 022 de 1996.
La falta fue calificada como grave, toda vez que conociendo lo que podra sobrevenir,
no se comport en sus deberes oficiales como lo hara quien maneja recursos
pblicos, como lo dispone el numeral 1 Art. 27 de la Ley 200 de 1995.
La imputacin subjetiva se le hizo a ttulo de dolo, toda vez que el implicado como
Gerente deba cumplir las normas presupuestales y con su actuar tardo legaliz
hechos cumplidos.
Lo anterior implica que, por el hecho de saberse el nombre del contratista desde el
momento en que se solicit la expedicin del CDP y antes de haberse expedido
stos Actos para los futuros contratos, se legalizaban hechos cumplidos, porque es
para asumir compromisos de carcter contractual que se deben solicitar estos CDPs,
pero con su actuar permiti que se otorgaran prerrequisitos sobre compromisos ya
adquiridos con los beneficiarios de los correspondientes contratos sin contar con el
previo CDP que garantizara la existencia de apropiacin suficiente para atender
estos gastos, obligatorio para iniciar procesos de seleccin y posteriormente asumir
los compromisos de carcter contractual.
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Como normas presuntamente infringidas con la conducta descrita se le seal haber
incumplido el deber asignado al Profesional Universitario de Presupuesto en el tem
segundo del Manual Especfico de Funciones del Hospital, de cumplir con las normas
y los procedimientos de carcter presupuestal adoptados por la E.S.E., al no haber
dado cumplimiento a su obligacin establecida en los incisos primero y segundo del
artculo 91 del Estatuto Orgnico del Presupuesto del Departamento del Cesar y sus
Entidades Descentralizadas contenido en la Ordenanza No 022 de 1997, en
concordancia con el numeral cuarto del artculo quinto del Acuerdo No. 009 del 5 de
enero de 2000 y el pargrafo del artculo sexto del Acuerdo No 024 del 11 de enero
de 2001 de la Junta Directiva del Hospital Rosario Pumarejo de Lpez, y los
numerales 2.2 NORMATIVIDAD APLICABLE A LA E.S.E., y 4.3.1 PROCESO DE
EJECUCIN contenidos en la Gua de Programacin, Ejecucin y Control del
Presupuesto en las Empresas Sociales del Estado.
La falta fue calificada como grave, toda vez que en su condicin de Jefe de
Presupuesto, no hizo nada por impedir que las solicitudes de Disponibilidad
Presupuestal vinieran a nombre propio y no en forma general, de tal forma que una
vez expedidas se iniciara un proceso de seleccin y determinado el contratista se
procediera a la suscripcin del contrato y su posterior registro, no tomando las
medidas pertinentes para que la ejecucin del presupuesto se ajustara a lo ordenado
por la Ley. La reiteracin de su actuacin, como lo establece el numeral 5 del
artculo 27 de la Ley 200 de 1995, hizo ms reprochable su conducta.
Lo anterior implica que, por el hecho de que se estuvieran expidiendo los CDPs
simultneamente con los Registros Presupuestales de los futuros contratos, se
estaban legalizando hechos cumplidos, porque se decide sobre el perfeccionamiento
de un contrato que an no se haba celebrado.
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tem segundo del Manual Especfico de Funciones y Requisitos del Hospital Rosario
Pumarejo de Lpez, de cumplir con las normas y los procedimientos de carcter
presupuestal adoptados por la E.S.E., al no haber aplicado su obligacin establecida
en el inciso tercero del artculo 91 del Estatuto Orgnico del Presupuesto del
Departamento del Cesar y sus Entidades Descentralizadas contenido en la
Ordenanza No 022 de 1997, en concordancia con el numeral cuarto del artculo
quinto del Acuerdo No. 009 del 5 de enero de 2000 y el pargrafo del artculo sexto
del Acuerdo No 024 del 11 de enero de 2001 de la Junta Directiva del Hospital
Rosario Pumarejo de Lpez, y los numerales 2.2 NORMATIVIDAD APLICABLE A LA
E.S.E., y 4.3.1 PROCESO DE EJECUCIN contenidos en la Gua de Programacin,
Ejecucin y Control del Presupuesto en las Empresas Sociales del Estado.
La falta fue calificada como grave, toda vez que en su condicin de Jefe de
Presupuesto, conociendo de antemano que con su actuar estaba infringiendo lo
expresamente establecido en la Ley y no obstante ser consciente de ello actu en
forma reiterada para la configuracin de la conducta que se le endilg, efectuando
los Registros Presupuestales en esa forma. Adems, no tom las medidas
pertinentes para que la ejecucin del presupuesto se ajustara a lo ordenado por la
Ley, sabiendo que era su obligacin hacerlo. La reiteracin de su actuacin, como lo
establece el numeral 5 del artculo 27 de la Ley 200 de 1995, hizo ms reprochable
su conducta. La imputacin subjetiva se le hizo a ttulo de dolo
2.4.3 Se le seal haber desconoci las obligaciones para ella establecidas como
Jefe de Presupuesto en la Ley, ya que por solicitud del Gerente del Hospital elevada
el 12 de enero de ese ao, expidi el CDP No. 001 con fecha 5 de enero de 2001,
fecha anterior a aquella en que se solicit. Adems, los CDP Nos. 002, 003, 004,
005, 006, 007, 008, 009 y 010, cuya solicitud de expedicin se hizo el 18 de enero de
2001, los suscribi con fecha 2 de enero de 2001, esto es, adems con una fecha
anterior a la del CDP No. 001 que es del 5 de enero de dicho ao. La numeracin del
CDP No. 1 es anterior y tiene fecha posterior a la de los otros CDPs. De esta forma
se origin legalizacin de hechos cumplidos.
La falta fue califica como grave, toda vez que en su condicin de Jefe de
Presupuesto y conociendo lo que suceda, no hizo nada por impedirlo, poniendo de
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presente adems que saba que actuaba contra derecho, por lo que resultaba
imposible entender que una persona de las necesarias capacidades y conocimientos
del Jefe de Presupuesto, sobre aspectos que recogen las disposiciones del orden
Nacional, Departamental, de Junta Directiva y los Manuales Especficos de las E.S.E.
no fueran de su conocimiento. La reiteracin de la conducta, como lo establece el
numeral 5 del artculo 27 de la Ley 200 de 1995, hizo ms reprochable su falta.
2.4.4 Se le imput haber Incumplido el deber de dar estricta aplicacin a las normas
y procedimientos de carcter presupuestal adoptados por la E.S.E., asignado en el
tem segundo al Profesional Universitario de Presupuesto en el Manual Especfico de
Funciones, por cuanto haba omitido dar cumplimiento a los requisitos establecidos
en el numeral 4.2.4.4 - Reservas (su eliminacin y reemplazo por cuentas por
pagar), contenido en la Gua de Programacin, Ejecucin y Control del Presupuesto
en las E. S. E., y en el artculo 21 del Decreto 26 de 1998, al constituir, con base en
el Convenio suscrito el 13 de diciembre de 2000 entre la Secretara de Salud
Departamental del Cesar y el Gerente del Hospital, en el Acuerdo No. 022 del 28 de
diciembre de 2000 y en los Certificados de Disponibilidad Presupuestal Nos. 100 y
101 del 29 de diciembre de 2000, CUENTAS POR PAGAR GASTOS GENERALES,
que fueron incorporarlas para ser ejecutadas en la vigencia fiscal de 2001, sin que
hubiera a 31 de diciembre de 2000 las correspondientes obligaciones debidamente
adjudicadas ni estuvieran perfeccionados los correspondientes contratos, y as poder
incorporarlos y ejecutarlos en el presupuesto de 2001 en el citado rubro.
Como normas presuntamente infringidas, se les seal que en ese rubro podan
incorporar nicamente aquellas reservas de caja y reservas presupuestales que
cumplieran con los requisitos que para su constitucin establece el artculo 88 del
Estatuto Orgnico del Presupuesto del Departamento del Cesar, contenido en la
Ordenanza No 022 de 1997, que deban corresponder a compromisos legalmente
adquiridos cuyos bienes y servicios se hubieran recibido a satisfaccin a 31 de
diciembre de 2000, al igual que a los anticipos pactados en los contratos que a la
misma fecha no se hubieran alcanzado a cancelar; o a obligaciones debidamente
adjudicadas, o a contratos debidamente perfeccionados, como lo establece el
artculo 21 del Decreto 26 de 1998.
La falta fue calificada como grave, toda vez que, conociendo lo que podra sobrevenir
de no advertir a las directivas y manteniendo una posicin negligente, de desidia, al
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no hacer nada para impedirlo, no se comport en sus deberes oficiales como lo hara
quien maneja dineros ajenos (numeral 1 del artculo 27 de la Ley 200 de 1995), ya
que la jerarqua y mando del implicado en su condicin de Jefe de Presupuesto de la
Entidad, le imponan deberes ms rigurosos (numeral 6 ibdem).
3. DESCARGOS.
Con relacin al artculo 34 del Cdigo Sustantivo de Trabajo, manifiesta que aun
cuando obra en el expediente un oficio dirigido a ella por el abogado Vctor Ponce
Parodi en el que supuestamente le pone en conocimiento este artculo, pero que
ese oficio jams pas por sus manos, y que la prueba est en que no aparece ningn
recibido de su parte ni de su secretaria como era lo usual en estos cosas cuando
llegaba correspondencia a su despacho; y que por otro lado ella no era abogada, por
lo cual le era imposible saber de la existencia de esa norma; y no elaboraba los
contratos, ya que los encargados eran el mencionado profesional y la doctora Mara
Victoria Saade.
Agrega que adems esa es una norma de contenido laboral aplicable a los gerentes
del sector privado y no pblico y que la ley que regula las empresas sociales del
estado ordena slo para efectos contractuales, la aplicacin del derecho comn, es
decir Cdigo de Comercio
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Respecto de la calificacin de la falta manifiesta que no basta con que se
transcriban los criterios del artculo 43, sino que se debe fundamentar cada uno. Dice
que los investigadores hablan de detrimento patrimonial cuando el riesgo nunca se
present ya que no hubo dao y no se incumpli ningn deber.
3.1.2 Con relacin al segundo cargo manifiesta que hasta donde sabe, los estudios
se hicieron por parte de los asesores de la Secretara de Salud Departamental, en
cumplimiento del Convenio de Desempeo y Plan de Evaluacin y seguimiento, que
para adjudicar los contratos tenan en cuenta los lineamientos dados por el
Ministerio de Salud. Agrega que el contrato se dio a lo profesionales que venan
laborando en el hospital, cuyas hojas de vida de vida reposaban en el hospital y
adems fueron aportadas a la Secretara de Salud, desde donde se laboraba
durante el cese de actividades.
Reitera que la ley 80 solo se pactaba para efectos de las clusulas exorbitantes, y
que en lo dems se aplicaba el derecho privado que es mucho ms flexible.
3.1.3 Refirindose a los cargos tercero y cuarto, manifiesta que las garantas son
exigencias previas del Estatuto Contractual, esto es de la Ley 80, y que no se aplica
al caso concreto. Agrega que si bien se pactaron en el contrato, ante la urgencia de
la prestacin inmediata del servicio se dio un plazo razonable para allegarlas,
mientras se obtena el certificado de disponibilidad y dems trmites de legalizacin
para proceder de conformidad.
Agrega que de antemano se saba que exista disponibilidad, pues este aspecto
siempre se consultaba con el Ministerio de salud, pero que resultaba imposible su
expedicin documental debido a que los trabajadores entraron en cese de
actividades y estos registros se llevan numerados y solo los poda expedir la
persona que manejaba el presupuesto en la entidad.
Seala que en conclusin, fue un asunto de fuerza mayor el que condujo a que se
empezara a ejecutar el contrato sin pliza ni certificado de disponibilidad ya que ella
deba resolver prontamente y prestar el servicio esencial ya que estaba en juego la
vida de las personas. Aduce que todo lo anterior lo hizo teniendo en cuenta el
artculo 5 de la C.P que establece que priman los derechos fundamentales e
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inalienables de las personas sobre cualquier otra consideracin de derecho. En
consecuencia lo nico que pretendi fue dar cumplimiento al mandato
constitucional, actuando con el convencimiento de que eso era lo que se deba hacer.
Indica que ella exigi la pliza pese que al control, evaluacin y seguimiento deban
hacerlo los asesores, ya que no realizaba absolutamente todo el trmite contractual.
Respecto de las normas citadas dice que no son aplicables ya que no se viol
ningn principio, sino que se obr con celeridad, transparencia y buscando la
eficacia al evitar la parlisis del hospital; y que no son exigibles los requisitos de
seleccin objetiva en el proceso contractual del hospital, ya que la ley 80 no se
aplica, salvo en lo relativo a las clusulas exorbitantes.
3.1.4 Afirma la implicada que el cargo quinto es ambiguo por cuanto se afirma que
haba solicitado la expedicin de los CDPs cuando ya se saba contratista, objeto y
valor, afirmando que no se afirma a cuales certificados se refera el Despacho ni de
qu fecha.
Afirma que el competente persista en que la Gerente deba nombrar otro Jefe de
Presupuesto, lo que era imposible; la Secretara haba cedido lo que poda y no
tenan recursos y el personal en pleno estaba en cese de actividades, siendo esta
una razn suficiente para eximirla de responsabilidad o no tener ms remedio que
aceptar la sancin injusta que se le impusiera, al ser imposible que como Gerente en
pleno cese de actividades realizara la tarea de todos.
Reitera haber obrado siempre con el convencimiento de que primaban los derechos
fundamentales sobre cualquier otra cosa, siendo ese el entendimiento dado al
artculo 5 de la Constitucin, al establecer que El Estado reconoce, sin
discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona ....
Considera que si los investigadores creen que no prevaleca la vida de los pacientes,
tendr que aceptar las sanciones que se le impongan, por no poder como enfermera
dar explicaciones diferentes bajo un concepto tico estricto y una cultura de primaca
de los derechos de los pacientes.
Finalmente concluye que en el hospital al momento de los hechos que se le imputan
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como irregulares se presentaban: Asuntos de fuerza mayor, crisis financiera y
administrativa, reestructuracin, cese de actividades, falta de recursos, imposibilidad
de laborar en el hospital ni tener acceso a registros de los hospitales, imposibilidad
de que las personas encargadas de realizar las especficas funciones las cumplieran
por estar en cese de actividades y urgencia de atender pacientes.
Con base en todo lo anterior, solicita que la exoneren de los cargos formulados.
3.2.1 Considera que el cargo a l formulado se hizo de manera confusa, sin ningn
fundamento legal y no ajustado a la realidad objetiva de accin-resultado, no
compartiendo lo afirmado por los Asesores, en cuanto que al expedir los CDPs con
nombre del contratista, objeto y valor se estuvieran legalizando hechos cumplidos,
cuestionndose si acaso lo que est permitido estaba prohibido.
Considera que ese procedimiento se ajusta a todas las reglas en derecho previstas
en la Ley 80 de 1993, en concordancia con la norma de derecho privado y otros
rdenes relacionados con la contratacin estatal, por lo que cuando se expide un
CDP se responde a una facultad prevista por el ordenador del gasto pblico, siendo
su deber constitucional y legal determinar la existencia de la apropiacin disponible
del presupuesto, lo que probaba que haba apropiacin presupuestal libre de todo
compromiso, que ratificaba su objeto de conformidad con el artculo 91 de la
Ordenanza 022 de 1997, Estatuto Orgnico del Presupuesto del Departamento.
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proceso en aplicacin de la causal tercera de nulidad contemplada en el artculo 143
de la Ley 734 de 2002.
Seala que no se puede invocar como norma infringida el numeral 3 del artculo 40
de la Ley 200 de 1995, cuando de conformidad con lo dispuesto en el artculo 223 de
la Ley 734 de 2002, al entrar esta en vigencia la investigacin seguida en su contra
no se encontraba con Auto de Cargos regulndose para efectos procesales en esta
ltima, incurrindose en una indebida interpretacin normativa al aplicar una
disposicin legal desacertada, encontrndonos frente a una irregularidad sustancial
que afectaba el debido proceso.
Afirma adems que si no existe norma jurdica que prohba la expedicin de un CDP
con nombre propio, objeto y valor del contrato, encontrndonos frente a una
conducta ajena al ordenamiento disciplinario por cuanto no se presentaban los
presupuestos jurdicos de la dogmtica disciplinaria de tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad, no pudindose hablar de des valor de acto y des valor de resultado,
probndose que al haber expedido el CDP presuntamente previa celebracin del
contrato, en la clusula de las imputaciones se inclua ste, habindose comprobado
que los contratos fueron suscritos con una fecha anterior al CDP.
Plantea que el principio de legalidad como norma de rango constitucional se cre por
el legislador para hacer interpretacin extensiva analgica ms favorable al
investigado y no ms restrictiva o desfavorable para ste. Es en este principio donde
el operador debe realizar la bsqueda de la verdad real.
Por ello, afirma que, aflora ausencia de culpabilidad, su accin fue objetiva, no existe
imputacin subjetiva a ttulo de culpa, al no poner en peligro con su actuar lo tutelado
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por el Estado ni los fines y funciones de ste. Tambin considera no haber incurrido
en dispositivos generadores de culpa, como la imprudencia, la negligencia, la
impericia y la violacin de las normas o reglamentos, solicitando la exoneracin de
toda responsabilidad por el cargo que se le imputaba.
3.3.1 Al cargo primero dice que tal como lo manifest en la versin libre que realiz
en su debido momento , vuelve y se ratifica en que uno de los contratos que mejor
se lleva a cabo en el hospital es el de prestacin de servicios de anestesia , puesto
que es un servicio muy productivo, ya que participan en todos los procesos
quirrgicos que se realizan, con una seguridad absoluta para la vida de las personas
a pesar que se intervienen, a pesar de las graves dificultades locativas y de dotacin
de equipos que presenta ese importante centro hospitalario, donde la mortalidad
post anestsica que es donde intervienen las actividades de recuperacin es de cero
(0) .
3.3.2 Al cargo segundo explica que el hospital celebr un convenio con el Ministerio
de Salud el 13 de diciembre de 2.000 y slo hasta el 28 de diciembre se adicion el
presupuesto de la entidad, en la misma fecha se concedi facultades al gerente a
travs de la Junta Directiva para contratar , la gerencia anterior a la suya deba
comprometer los recurso o de lo contrario haba que devolverlos. Hace claridad de
que se posesion el 3 de enero de 2.001 y que tuvo conocimiento que se haban
enviado a dicho Ministerio todos los documentos relacionados con las obras a
realizarse en el banco de sangre y en la Unidad de Cuidados Intensivos.
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requirieran de unas lminas especiales que haba que importarlas ; as como
inconvenientes relacionado con la estructura donde se montaba ambos servicios .
Aade que sin embargo las suspensiones fueron soportadas por argumentos de
fuerza mayor , lo que se considera legal, ya que en toda obra se presentan
imprevistos , mxime teniendo en cuenta que las obras se realizaran sobre una
estructura construida hace muchos aos
Respecto de la falta de estudios previos, seala que los recursos destinados para
ese fin fueron asignados por el propio Ministerio de Salud , previo estudio de las
necesidades de esos servicios , detectadas en visitas a la institucin y planteamiento
de necesidades por las administraciones anteriores, lo que conllev a que cuando el
lleg a la gerencia ya se haban asignado los recursos , y realizado el proceso de
eleccin para la realizacin de las obras; por lo cual y tratando de evitar que se
perdieran los recursos , as como de poner las obras al servicio de la comunidad
procedi a celebrar los contratos, ya que el siempre fue el ms interesado en esos
servicios.
Anota que por lo dems en materia de contratacin las empresas sociales del
estado se rigen por el derecho privado. Agrega que s existen los trminos de
referencia en los cuales estn los parmetros necesarios y requerimientos de la
entidad para proceder a la respectiva contratacin, y que estos fueron aportados por
el en su momento, pero que si no aparecen en el expediente, solicita se pidan al
hospital a travs de la Procuradura.
3.3.4 Al cargo cuarto plantea que para la contratacin de compra de bienes superior
a $5.000.000, solicitaba 3 cotizaciones, de las que se escoga la de ms
conveniencia para la entidad. Para los contratos de prestacin de servicios se
entraba a negociar con los especialistas hasta llegar a un acuerdo en precio y objeto
de contrato, hacindose para contratos de prestacin de servicios proceso de
seleccin; en los de prestacin de servicios asistenciales en general se haca cada 3
meses, afirma, por recomendacin del Minsalud. An cuando se regan por el
derecho privado, peridicamente solicitaban propuestas para la seleccin de
contratistas, haciendo evaluaciones para observar el rendimiento y era bueno por lo
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que casi siempre los contratistas eran los mismos lo que generaba que con
antelacin se supiera el nombre del contratista al momento de expedir el CDP.
Considera que lo que estaba ocurriendo all era un error de forma y no la legalizacin
de hechos cumplidos lo que no constitua una irregularidad, por cuanto no se violaba
norma alguna.
Afirma que tanto el CDP como el registro presupuestal eran hechos previos y no
posteriores al perfeccionamiento del contrato. Considera que ... la expedicin del
registro antes de celebrar el contrato no es legalizacin de hechos cumplidos,
mas bien se convierte en el perfeccionamiento de un compromiso que no se ha
adquirido, es decir se estara perfeccionando un contrato antes de suscribirse
por las partes.
3.3.5 Al cargo quinto considera que nuestra condicin de humanos hace que se
cometan errores, ms cuando se trata de procedimientos mecnicos, ya que en el
caso que se le imputa, es necesario conocer que quien expide los CDP, es el Jefe de
Presupuesto y tanto esta funcionaria como el gerente conocen la continuidad que
debe existir entre un CDP y otro, lo que lo haca la Jefe de Presupuesto en forma
manual contribuyendo a que se presentara este ... error de transcripcin ... por
parte de la Jefe de Presupuesto, no pudiendo tildarse de dolosa su conducta y
mucho menos de falsedad de documento pblico a un acto involuntario, ya que
detectado el error se continu con la secuencia lgica, solicitando se le exonere de
este cargo.
3.3.6 Al cargo sexto reitera que se posesion como Gerente del Hospital el 3 de
enero de 2001, por lo que a esa fecha encontr que ya se haba realizado la
negociacin con la Sociedad Cesarense de Anestesiologa y la Oficina Jurdica haba
procedido a elaborar el contrato, que firm presumiendo que se haban cumplido los
requisitos previos como el CDP, sobre todo porque la institucin que gerenciaba era
un hospital que no poda suspender servicios por cuanto podra causar muchas
muertes, siendo importante recalcar que la preservacin de la salud y la vida son
fundamentales en una institucin, por lo que la contratacin tiene continuidad.
Agrega que fue al legalizar la cuenta para su respectivo pago que pudo detectar que
no se haba tramitado la solicitud del CDP, lo que procedi a hacerlo, con el propsito
de amparar el compromiso adquirido para que la Sociedad de Anestesilogos no
paralizara los servicios, siendo sta una sola sociedad monopolizada y si se
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suspenda el contrato se traumatizaba el servicio, con las consecuencias en la
atencin de un volumen tan alto de toda clase de urgencias.
Afirma que lo que pretendi no fue violar la Ley sino salvaguardar la salud y la vida
de los pacientes que a diario consultan.
Finalmente, plantea que es cierto que el Acuerdo # 024 de la Junta Directiva aprob
el presupuesto de rentas y gastos para la vigencia fiscal de 2001 el 11 de enero del
mismo ao, pero el artculo dcimo quinto del mismo haba establecido que ese
Acuerdo tena efectos fiscales a partir del 1 de enero de 2001, por lo que no se
haban realizado compromisos con apropiaciones inexistentes.
3.4.1 Considera que el primer cargo es confuso y que carece de todo fundamento
legal al afirmarse que por haber expedido un CDP con nombre del contratista, objeto
y valor, se estaran legalizando hechos cumplidos.
Insiste en que el investigador debi sealar la norma que prohiba que el CDP se
expidiera con nombre propio, objeto y valor, la que debi ser citada, so pena de
incurrir en la causal 3 de nulidad del art. 143 de la Ley 734 de 2002, o existencia de
irregularidades sustanciales que afectaran el debido proceso, por lo que de no existir
la norma expresa, estaramos ante una conducta atpica, sin posibilidad de reproche
disciplinario, an cuando prueba de que los CDPs se expidieron previa celebracin
del contrato, es que en stos en sus clusulas de Imputaciones Presupuestales se
inclua el nmero y fecha del CDP.
Cita para ello los contratos Nos. 002 y 003 del 19 de enero de 2001, con CDPs del
18 de enero del mismo ao.
Considera que en esos casos no hay legalizacin de hechos cumplidos, por ser el
contrato de fecha posterior, pudiendo solamente all ocurrir un error de forma, que no
constituye irregularidad por no ser violatorio de norma legal alguna, la que de existir
debi sealarse. Plantea que de existir debi sealarse, por lo que al sostenerse este
reproche se estara violando el principio de legalidad contemplado en el artculo 4 de
la Ley 734 de 2002 y 1 de la Constitucin Poltica.
21
Afirma que al leer el artculo 91 de la Ordenanza 022 de 1999, la disponibilidad es
solicitada por el Ordenador del Gasto o por la oficina de trmite contractual y segn
los documentos del informativo y el que los contratos tengan fechas posteriores,
identifican el cumplimiento a dicho Estatuto, siendo responsabilidad exclusiva del
Ordenador el que llegara a adquirir compromisos sin la disponibilidad presupuestal
previa ya que ... el Jefe de Presupuesto cumple con su funcin de expedir el CDP al
momento de la solicitud.
Plantea que el contrato no haba surgido a la vida jurdica a la expedicin del CDP y
Registro Presupuestal simultneamente, por lo que no se legalizaban hechos
cumplidos dado que el contrato no se haba celebrado, es decir, solo hasta cuando
existieran obligaciones formales entre contratista y contratante, no pudiendo hablarse
de compromiso cuando el contrato no se haba celebrado y quedaba claro que los
CDPs tenan fechas anteriores a la suscripcin del contrato, por lo que era ... un
despropsito hablar de hechos cumplidos. , quedando el primer cargo desvirtuado
ya que su actuar no constitua falta disciplinaria alguna.
Por lo anterior considera que no tiene fundamento sealar que con esa conducta se
estuviera violando el artculo 121 de la Constitucin Poltica, cuestionndose sobre la
existencia de norma legal que prohibiera la expedicin de expedir el CDP y el
Registro Presupuestal en un solo documento, la que en su concepto no existe, dado
que para perfeccionar el compromiso lo importante era la existencia del registro que
era lo que la norma exiga.
Afirma que la expedicin del Registro presupuestal antes de celebrar el contrato ...
no es legalizacin de un hecho cumplido mas bien se convierte en el
perfeccionamiento de un compromiso que no se ha adquirido, es decir, se
estara perfeccionando un contrato antes de suscribirse por las partes.; ... .
22
presupuesto ya que eso slo se haca firmado el contrato, aprobadas las garantas y
verificado el pago de los derechos de publicacin en el diario oficial por el contratista,
volviendo la cuenta al despacho del Jefe de Presupuesto y cumplidos los anteriores
requisitos de perfeccionamiento el Jefe de Presupuesto afectaba o disminua la
apropiacin.
Insiste en que lo que se haca era colocar un nombre sin que la operacin se
efectuara, presentando para ello el trmite de las cuentas en el Hospital, as:
3.4.3 En lo relacionado con el tercer cargo, afirma que no obstante la solicitud del
Gerente del Hospital tener fecha 12 de enero y el CDP del 5 de enero, ello obedeca
a que en algunos momentos las solicitudes se hacan en forma verbal, y que el que
el CDP 01 tuviera fecha 5 de enero y los del 2 al 10 que eran posteriores tuvieran
fecha del 2 de enero, no obedeca a causa diferente a un ... error de
transcripcin, ... lo que an cuando fuera un error, no constitua la legalizacin de
hechos cumplidos ni se constitua violacin al Estatuto Presupuestal, al ser de fechas
anteriores a las de suscripcin del compromiso, ya que ... la solicitud verbal ... era
un procedimiento que se vena aplicando en el Hospital, habindose solicitado en el
2001 de los primeros CDP slo 1 en forma escrita, siendo la excepcin que confirma
la regla, no incumpliendo el principio presupuestal de contratar con disponibilidad
previa a la adquisicin del compromiso o contrato.
Considera entonces que el hecho de haber actuado sin culpabilidad, con un error de
transcripcin en una fecha en el CDP, le quitaba connotacin de falta disciplinaria,
por lo que no poda haber actuado con dolo, ni con culpa y que en virtud del principio
de la presuncin de inocencia del artculo 9 de la Ley 734 de 2002, se le deba
exonerar de toda responsabilidad disciplinaria.
3.4.4 En cuanto al cuarto cargo, inicia dando explicaciones para justificar su actuar
afirmando que el citado Convenio efectivamente fue suscrito el 13 de diciembre de
23
2000 con la Secretara de Salud Departamental pudindose incorporar slo hasta el
28 de diciembre en el presupuesto del Hospital, concedindosele en esa fecha
facultades al Gerente de celebrar contratos, por lo que considera imposible su
ejecucin antes de la vigencia fiscal de 2000, actuando as para evitar que esos
recursos se tuvieran que resolver, que ocasionara un trauma al Hospital que tiene
muy poco acceso a recursos de inversin que se orientaban a la adecuacin de la
UNIDAD DE CUIDADOS INTENSIVOS y EL BANCO DE SANGRE.
Acepta que es posible que haya cometido un error de llevar a Cuentas por Pagar en
el 2001 un recurso que considera ahora poda ser una reserva de conformidad con el
artculo 89 del Decreto 111 de 1996, pues exista compromiso con la Secretara que
no pudo ejecutarse al cierre de la vigencia del ao 2000, que en todo caso hubiera
llevado a ejecutar los recursos en la vigencia de 2001.
Por lo anterior considera que material y legalmente era imposible iniciar un proceso
contractual y celebrar un contrato de esa magnitud entre el 28 y el 31 de diciembre
de 2000, lo que afirma, hizo motivada por el sentido social y la orientacin de los
recursos objeto de reproche.
24
respectivos adicionales con la SOCIEDAD CESARENSE DE ANESTESIOLOGA, por
valor total aproximado de $236.000.000.00, (folios 405 a 513 Anexo 6) en los cuales
omiti incluir en la clusula DECIMA: Garanta Unica, la exigencia del amparo del
pago de salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones a cargo del contratista; a
pesar de haber sido advertida de la necesidad de hacerlo, por el abogado VICTOR
PONCE PARODI quien en concepto jurdico que le dirigi consign entre otros, lo
siguiente ... Atentamente me permito poner a su disposicin el siguiente
concepto jurdico sobre la legalidad del proyecto de contrato de prestacin de
servicios con LA SOCIEDAD CESARENSE DE ANESTESIOLOGIA; al respecto
me permito someter a su consideracin las siguientes recomendaciones sobre
el borrador sometido a estudio : 1. Es preciso tener presente que, de acuerdo
con el artculo 34 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, existe una solidaridad
legal entre la sociedad contratista y el Hospital contratante, en relacin con los
derechos laborales de las personas que estando al servicio de la sociedad
contratista, prestarn sus servicios al Hospital, esto suponiendo la existencia
de relaciones de carcter laboral entre la sociedad y cada uno de los mdicos,
que por cuenta de la sociedad contratista, prestarn sus servicios en el
Hospital... ( fls. 501 y 501A Anexo 6).
En este orden de ideas, para este Despacho no son admisibles los argumentos
esgrimidos por la disciplinada para justificar la no exigencia al contratista de los
amparos antes sealados, cuando afirma que la normatividad aplicable a estos
contratos es la del Derecho Privado y no la ley 80/93, ya que de sta slo se aplican
las clusulas exorbitantes cuando la administracin as lo decide.
25
estamos hablando del sector de la salud, es la de ORGANIZAR, COORDINAR y
DIRIGIR, velando porque los recursos de la institucin se gasten de manera racional,
eficiente, transparente y respetando los procedimientos establecidos por la ley y por
la misma entidad. Funcin y liderazgo que deben ser asumidos con mayor razn en
momentos de crisis o perturbacin del servicio.
26
experiencia especfica y de precios que se exigan en dicho documento, y las cuales
eran necesarias para poder realizar una seleccin objetiva del contratista.
Dadas las anteriores consideraciones, este Despacho encuentra que la Gerente (E)
del hospital Rosario Pumarejo de Lpez incumpli lo pactado en el contrato al no
haber exigido se hiciera la evaluacin jurdica, financiera y de experiencia especfica
de la propuesta formulada por la Sociedad Cesarense de Anestesiologa; y por lo
tanto no son de recibo sus explicaciones cuando seala que hasta donde sabe, los
estudios se hicieron por parte de los asesores de la Secretara de Salud
Departamental en cumplimiento del Convenio de Desempeo y Plan de Evaluacin y
Seguimiento, que para adjudicar los contratos tenan en cuenta los lineamientos
dados por el Ministerio de Salud; as como que el contrato se dio a profesionales
ampliamente reconocidos que venan laborando en el hospital, y que a raz de la
reestructuracin fueron retirados y obligados a asociarse para evitar costos a la
entidad hospitalaria; y que dada la deficiencia de personal fue necesario contratarlos
27
con urgencia pues en ese momento se haba decretado el cese de actividades y era
necesario seguir atendiendo los pacientes para evitar su muerte.
Obra en el expediente prueba documental que evidencia que los contratos antes
mencionados se ejecutaron; sin que hubiesen sido aprobadas las plizas de garanta
(actuacin que slo se surti hasta el 7 de abril y 4 de agosto de 2.000
respectivamente) contra expresa prohibicin legal y contractual, ya que en la clusula
DECIMA SEXTA, se estableci que stos requeran .. para su ejecucin de la
aprobacin de la garanta de cumplimiento de que trata la clusula DECIMA y de la
existencia de las disponibilidades presupuestales correspondientes (Art. 41 Ley
80/93). (folios 447 a 491 Anexo 6)
28
Es por ello, que no son de recibo las explicaciones formuladas por la disciplinada en
los descargos en el sentido que las garantas son exigencias previas del Estatuto
Contractual, esto es de la Ley 80, y que no se aplica al caso concreto, y que si bien
se pactaron en el contrato , ante la urgencia de la prestacin inmediata del servicio
se dio un plazo razonable para allegarlas, mientras se obtena el certificado de
disponibilidad y dems trmites de legalizacin para proceder de conformidad; ya
que si bien es cierto que el Decreto 876 de 1.994, establece en el artculo 16 que a
partir de la fecha de creacin de una Empresa Social del Estado, se aplicar en
materia de contratacin las normas de Derecho Privado; tambin lo es que por
disposicin de ese mismo Derecho, lo pactado en un contrato es ley para las partes,
ya que el Cdigo Civil define el contrato como el acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
29
La falta endilgada a la servidora pblica se califica como Grave, de conformidad con
lo establecido en el artculo 27 de la Ley 200 de 1.995, dado que como Gerente (E)
de la entidad hospitalaria tena una funcin de vigilancia y control que no ejerci, nos
encontramos ante la presencia y conocimiento de las normas legales como las
anteriormente sealadas, siendo obvia la infraccin dolosa del deber, por cuanto si
conoce el deber y no acta resulta claro el comportamiento omisivo de la
disciplinada
Sobre este particular la disciplinada esgrime los mismos argumentos del cargo
anterior, por lo cual este Despacho se remite a las mismas consideraciones
formuladas en dicho cargo.
30
Pblica y del ejercicio de la funcin administrativa, teniendo a cargo el manejo de la
actividad contractual del Hospital Rosario Pumarejo de Lpez.
Ahora bien, en el cargo se describe y determina con precisin la conducta por la que
se le formula, antes con el mayor detalle posible, por lo que no se comparte la
afirmacin en cuanto a que los argumentos y pruebas en que se sustent el
Despacho eran totalmente desconocidos, no encontrndonos ante la violacin del
artculo 43 de la Ley 734 de 2002, porque s se tuvieron en cuenta las modalidades y
circunstancias en que se cometi la falta.
Lo anterior por cuanto, se insiste, el cargo endilgado se fund en haber solicitado los
CDPs a nombre propio, es decir, cada uno a nombre de una persona natural o
jurdica en particular, cuando estos se solicitan es para atender un asunto e iniciar
un proceso de seleccin sin que todava se sepa el nombre exacto de quien vaya a
resultar favorecido en ese proceso de seleccin; adems con un valor especfico,
cuando el valor que debe contener la solicitud y el CDP debe corresponder es al
Presupuesto Oficial del bien, servicio u obra que se vaya a contratar, sin que ste
corresponda exactamente al valor del contrato que se suscriba despus de realizar el
correspondiente proceso de seleccin, valor que se espera sea algo inferior al
Presupuesto Oficial predeterminado y establecido en el CDP y que corresponder al
que finalmente se contrate.
31
Se entiende que la prioridad de un Hospital es atender las Urgencias que se
presenten pero para ello es que toda su Administracin, en cabeza de
un Director, debe velar porque se cumpla la obligacin de prestarlas
oportunamente y con los recursos necesarios. Si fuera solamente para
atender Urgencias que se expedan los CDPS para celebrar contratos
cuando ya se saba a nombre de a quien se destinara ese
presupuesto y el valor por el que se iba a contratar, se ratifica que
esto era porque la contratacin a celebrar ya tena un nombre propio y
un valor predeterminado de algo que deba haber previsto la entidad
con anterioridad; la motivacin de una urgencia en cualquier
institucin pblica, que maneja recursos pblicos, admite, as sea en
una ESE, el proceso de Urgencia Manifiesta que est expresamente
sealado en el artculo 42 de la Ley 80 de 1993, al que perfectamente
habra podido acudir el Ordenador del Gasto, lo que no habra sido
necesario ya que se trataba de procesos de contratacin directa que
tambin requeran de este trmite.
Se entiende que estara por encima de cualquier deber el amparo de los derechos
fundamentales a la salud y la vida, pero no por ello las entidades como sta deben
dejar de lado los procedimientos establecidos en la Ley y en sus reglamentos para
ejecutar un presupuesto, ni mucho menos omitir la obligacin de realizar un proceso
de seleccin de acuerdo a un presupuesto oficial a contemplar en un CDP, para
despus de seleccionado el contratista celebrar el contrato con aqul que le ofrezca
las mejores condiciones a la entidad.
4.2 Respecto de los descargos presentados por el doctor JUAN BERNARDO ARIZA
RESTREPO, el Despacho manifiesta:
32
detallada todas y cada una de las normas violadas con la conducta, ni mucho menos
sin tener en cuanta la realidad objetiva de accin resultado por cuanto se demuestra
que con su actuar haba solicitado CDPs a nombre propio por un valor especfico a
sabiendas de con quin y por qu valor se iban a suscribir contratos previamente
acordados antes de este trmite precontractual, confirmndose con ello como
resultado sus celebracin a travs de la Legalizacin de un Hecho ya Cumplido, cual
era haber preseleccionado al contratista antes de la expedicin del CDP.
Por otra parte, la misma defensa relaciona el proceso que denomina ... gasto
presupuestal, ... , que realmente corresponde es a la ejecucin presupuestal, con
algunas variaciones, planteando como punto 1 que el CDP ... se puede expedir
antes del contrato, ... , cuando en realidad y como se deduce de las normas
transcritas, ste siempre se debe expedir antes de celebrar un contrato y
perfeccionarlo, por lo que debe contener es un presupuesto aproximado de lo que se
va a contratar, presupuesto que se define hasta despus de adjudicado el contrato
por el valor establecido, celebrndolo por ese valor y perfeccionndolo con el registro
presupuestal por el valor real del contrato y no del CDP.
33
resulta inconcebible que al expedirse un CDP, para iniciar un proceso de seleccin y
antes de culminar la licitacin pblica o de contratacin directa, ya se supiera por
cuanto exactamente y con quin se iba a suscribir un contrato. En todos estos casos
de CDPs que terminaron en los contratos que tambin se relacionan en el soporte
probatorio de la conducta, los beneficiarios de los contratos ya venan
preestablecidos desde el CDP, por lo que resulta sorprendente que un documento
que se expide para seleccionar un contratista ya contenga el nombre de a quin se le
adjudic, as se haya expedido horas antes de celebrar el contrato.
Sea esta la oportunidad para sealarle a la defensa que la aplicacin de la Ley 734
de 2002, se inici a partir de su entrada en vigencia, es decir, a partir del 5 de mayo
del mismo ao, aplicndola para aquellos procesos que ya estuvieran en curso y que
a esa fecha no se les hubiera proferido pliego de cargos, en su totalidad desde el
punto de vista procedimental, pero en cuanto al deber transgredido, es decir, en lo
sustancial, se le deba sealar expresamente la norma infringida para la poca de la
ocurrencia de los hechos, que en este caso no fue ninguna diferente a la
contemplada en el numeral 3 del artculo 40 de la Ley 200 de 1995, hoy numeral 3
del artculo 34 de la Ley 734 de 2002, es decir an existente, en aplicacin del
principio de legalidad contenido en el artculo 29 de la Constitucin Poltica de
Colombia y en el artculo 3 de la Ley 734 de 2002.
Ratifica lo anterior y todas las actuaciones de los investigadores dentro del presente
proceso que s se ha dado cumplimiento al principio de legalidad, al de favorabilidad,
al procesal de la investigacin integral y a los valores superiores del Estado de
derecho, al debido proceso y al derecho de contradiccin, que seala la defensa, por
lo que no se puede afirmar que como Ordenador del Gasto haba actuado amparado
bajo la causal de exclusin de responsabilidad disciplinaria contemplada en el
numeral 6 del artculo 28 de la Ley 734 de 2002.
4.3 Respecto de los descargos presentados por el doctor LUIS RAMN GUERRA
OROZCO, el Despacho manifiesta:
34
por valor de $50.000.000.00 suscrito con la SOCIEDAD CESARENSE DE
ANESTESIOLOGIA, sin que el objeto del mismo se hubiese cumplido en su totalidad.
Por lo anterior, se tiene que el doctor GUERRA OROZCO vulner los numerales 22
y 23 del artculo 40 de la Ley 200 de 1.995, por cuanto incumpli el deber de
desempear con solicitud y eficiencia las funciones de su cargo, as como de vigilar
salvaguardar los intereses del estado, al desconocer el principio de responsabilidad
(artculo 26 numerales 2 y 4 de Ley 80/93); as como el numeral 6 artculo 29 de
Acuerdo 018 de 2.000 por el cual se aprobaron los Estatutos de la entidad.; por lo
cual su conducta es antijurdica desde el punto de vista puramente administrativo, en
razn a que se desconocieron principios rectores de la Contratacin de la
Administracin Pblica y del ejercicio de la funcin administrativa, teniendo a cargo
el manejo de la actividad contractual del Hospital Rosario Pumarejo de Lpez.
35
Adicionalmente el disciplinado quebrant el artculo 209 de la Constitucin Poltica,
ya que como se establece la funcin administrativa est al servicio de los intereses
generales y se desarrolla con fundamento en los principios entre otros de moralidad
e imparcialidad, cuya observancia es un imperativo legal , ms an tratndose de
recursos orientados y destinados a satisfacer necesidades en materia de Salud
Pblica; y el 6 ibdem que establece que los servidores pblicos debern responder
ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes, y por omisin y
extralimitacin de sus funciones.
1. Contrato de Obra de fecha enero 19/01 suscrito por LUIS RAMON GUERRA
OROZCO, para el suministro e instalacin del sistema de aire integral de la Unidad
de Cuidados Intensivos y del Banco de Sangre del Hospital Rosario Pumarejo de
Lpez., y documentos anexos. (Fls. 1 a 12 y 113 a 121 Anexo 4. 2. Contrato de Obra
de fecha enero 19/01 suscrito por LUIS RAMON GUERRA OROZCO, para la
adecuacin de la Unidad de Cuidados Intensivos y del Banco de Sangre del Hospital
Rosario Pumarejo de Lpez., y documentos anexos. (Fls.14 a 27; 104 a 112 124 a
157 Anexo 4) 3. Acta de iniciacin de obra de enero 23/01, acta modificatoria de
cantidades de obra de enero 30/01, acta de suspensin de obra de enero 30/0, acta
de reinicio de obra de abril 10/01 correspondientes al contrato de obra suscrito con
ORGANIZACION COMERCIAL TOVAR GUTIERREZ Y CIA LTDA.( Fls. 391 a 395
C.P 2). 4. Acta de iniciacin de obra de enero 23/01, acta de suspensin de obra de
febrero 8/01, acta de suspensin de obra de abril 5/01, acta de suspensin de obra
de junio 7/01, acta de suspensin de obra de agosto 10/01, acta de reinicio de obra
de 23 de marzo/01, acta de reinicio de obra de mayo 25/01, acta de reinicio de obra
de agosto 3/01 correspondientes al contrato de obra suscrito con NICOLAS GARCIA
RUIZ. (Fls. 407 a 416 C. P 3).
36
adicion el presupuesto de la entidad, se concedi facultades al Gerente a travs de
la Junta Directiva para contratar, que la Gerencia anterior a la suya deba
comprometer los recurso o de lo contrario haba que devolverlos, y que el se
posesion el 3 de enero de 2.001, cuando ya se haban enviado a dicho Ministerio
todos los documentos relacionados con las obras a realizarse en el Banco de
Sangre y en la Unidad de Cuidados Intensivos; as como que durante la ejecucin
de la obra se presentaron algunos inconvenientes tales como la adquisicin e
instalacin del aire acondicionado, inconvenientes relacionado con la estructura
donde se montaba ambos servicios, lo cual se constituye en argumentos de fuerza
mayor; este Despacho no las comparte ya que una cosa es la fuente de los recursos
y otra, la destinacin y manejo que se le de a los mismos, lo cual es de plena
competencia de la entidad contratante.
En relacin con la justificacin que da el doctor GUERRA OROZCO a la falta de
estudios previos, al sealar que fue el propio Ministerio de Salud, previo estudio de
las necesidades de esos servicios detectadas en visitas a la institucin y
planteamiento de necesidades por las administraciones anteriores, lo que conllev a
que cuando el lleg a la Gerencia ya se haban asignado los recursos, y realizado el
proceso de eleccin para la realizacin de las obras; por lo cual y tratando de evitar
que se perdieran los recursos, as como de poner las obras al servicio de la
comunidad procedi a celebrar los contratos, ya que el siempre fue el ms
interesado en esos servicios; este Despacho no la encuentra de recibo, por cuanto l
como Representante Legal de la entidad hospitalaria tena el deber de ordenar el
anlisis de conveniencia y elaboracin de los estudios previos con antelacin a la
suscripcin de los contratos, con el fin de establecer la justificacin y necesidad y de
la contratacin.
Por lo anterior, se tiene que el doctor GUERRA OROZCO vulner los numerales 22
y 23 del artculo 40 de la Ley 200 de 1.995, por cuanto incumpli el deber de
desempear con solicitud y eficiencia las funciones de su cargo, as como de vigilar
salvaguardar los intereses del estado, al desconocer los principios de
responsabilidad y economa (artculo 26 numerales 2 y 4 y 25 numerales 7 y 12 de la
ley 80 de 1.993); por lo cual su conducta es antijurdica desde el punto de vista
puramente administrativo, en razn a que se desconocieron principios rectores de la
Contratacin de la Administracin Pblica y del ejercicio de la funcin administrativa,
teniendo a cargo el manejo de la actividad contractual del Hospital Rosario Pumarejo
de Lpez.
37
ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes, y por omisin y
extralimitacin de sus funciones.
Con respecto a este cargo; el Despacho encuentra que no son de recibo las
explicaciones formuladas por el disciplinado en cuanto a que desde antes de su
posesin, la Gerencia del Hospital vena contratando con SALUD ASESORES, los
servicios de admisin 24 horas, facturacin 24 horas y auditoria de facturas, y que s
existan los trminos de referencia en los en los cuales estn los parmetros
necesarios y requerimientos de la entidad para proceder a la respectiva contratacin,
ya que cuando se practic la Visita Especial a la entidad hospitalaria se solicit entre
otros la carpeta de este contrato con sus respectivos anexos, a saber: 1) contrato de
prestacin de servicios, 2) pliza nica de seguro de cumplimiento, 3) certificado de
disponibilidad y registro presupuestal 4) certificado de existencia y representacin
legal de Salud Asesores, expedido por la cmara de comercio, 5) propuesta
econmica formulada por Salud, 6) recibo de pago publicacin gaceta y 7)
resolucin por la cual se aprueba una garanta; observando que los trminos de
referencia no existan ni fueron aportados por el disciplinado.
Por lo anterior, se tiene que el doctor GUERRA OROZCO vulner los numerales 22
y 23 del artculo 40 de la Ley 200 de 1.995, por cuanto incumpli el deber de
desempear con solicitud y eficiencia las funciones de su cargo, as como de vigilar
salvaguardar los intereses del estado, al desconocer los principios de
responsabilidad y economa (artculo 26 numerales 2 y 4 y 25 numerales 7 y 12 de la
ley 80 de 1.993); por lo cual su conducta es antijurdica desde el punto de vista
puramente administrativo, en razn a que se desconocieron principios rectores de la
38
Contratacin de la Administracin Pblica y del ejercicio de la funcin administrativa,
teniendo a cargo el manejo de la actividad contractual del Hospital Rosario Pumarejo
de Lpez.
El que casi siempre los contratistas fueran los mismos, no implica que despus de
llevar a cabo un verdadero proceso de seleccin no hubiera la posibilidad de que
otros posibles oferentes se presentaran para, si se les adjudicaba el proceso,
cualquiera que fuera, se celebrara el contrato con ellos, por lo que no
39
necesariamente desde la expedicin del CDP se deba saber el nombre del
contratista.
Adems, no se puede afirmar as, a la ligera, que lo que estaba ocurriendo era un
simple ... error de forma ,... , por cuanto si al expedir un documento de la
Administracin - CDP, prerequisito indispensable para seleccionar posteriormente el
contratista, se estable que ste contiene de antemano el nombre de quien despus
como resultado del mismo se vaya a contratar, efectivamente se est Legalizando un
Hecho ya Cumplido, cual es el determinarse su nombre desde antes de iniciarse su
proceso de seleccin.
Tngase muy presente adems que aqu estamos sealando como soporte
probatorio de la conducta endilgada en el cargo, pruebas eminentemente
documentales, como son los CDPs 001, 002, 003, 004, 005, 006, 007, 008, 009, 010,
0078, 079, 079, 0521, 0175 de 2001.
No solamente, ... iniciar un contrato sin haberlo celebrado, adjudicarlo sin que
exista disponibilidad presupuestal, o la obligacin de pagarle a alguien porque
ejecut un trabajo o funcin sin que existiera un CDP ... , puede considerarse un
hecho cumplido. Tambin lo es, como se demuestra, sealar el beneficiario de un
contrato desde la expedicin de un CDP, sin siquiera haber cumplido con el deber de
realizar el correspondiente proceso de seleccin, indicando adems el valor por el
que se suscribira el contrato.
40
4.3.5 En lo relacionado con el Cargo Quinto y de conformidad con los Descargos
presentados por el implicado a que se refiere el numeral 3.3.5, de la
presente providencia, no es admisible afirmar que lo detectado por el
Despacho corresponde simplemente, o a un error de la condicin
humana, o a un ... error de transcripcin ... , por cuanto lo que se
determin fue que el 12 de enero de 2001 se expidi el CDP 001, con
fecha 5 de enero del mismo ao, es decir un CDP con fecha
retroactiva, modalidad nunca antes vista en una ejecucin
presupuestal.
El hecho de que el Jefe de Presupuesto sea quien expida los CDPs no exime de
responsabilidad al Gerente, por cuanto fue l quien los solicit y de acuerdo a la
forma en que lo hiciera stos eran expedidos, generndose una responsabilidad
compartida de uno y otro.
Tampoco sirve de excusa el que stos se realizaran en forma manual, por cuanto, se
insiste, estos se hacan da acuerdo a una solicitud del Ordenador del Gasto y no
motu proprio por parte de la Jefe de Presupuesto.
41
comparte esta Procuradura pero que tena presuncin de legalidad, ntese que con
base en dicho Acuerdo al menos el CDP podra haberse expedido ese 11 de enero,
para amparar las urgencias en la atencin de los pacientes que lo requirieran a
travs de la Sociedad Cesarense de Anestesiologa.
42
manera expresa se le sealaron los incisos y artculos exactos infringidos de la
Ordenanzas y Acuerdos de Junta Directiva violados, sino que adems como Jefe de
Presupuesto estaba en la obligacin de saber la definicin exacta que respecto del
Certificado de Disponibilidad Presupuestal ha sealado el Estatuto Orgnico del
Presupuesto General de la Nacin Decreto 111 de 1996 y en especial el artculo 19
del Decreto 568 de 1996, que expresamente lo define como:
Adems, el que el contrato tenga fecha posterior el del CDP e incluya como
contratista a la misma persona sealada en el certificado, ratifica que se saba quien
iba a ser el contratista desde antes de iniciar su seleccin.
Efectivamente, el contrato no deba haber surgido a la vida jurdica con el CDP, pero
efectundolo simultneamente con el Registro Presupuestal, se ratifica que al
cumplir esta ltimo trmite simultneamente con el certificado, adems se da un
requisito de perfeccionamiento de algo con una persona natural o jurdica, que ni
siquiera ha nacido a la vida jurdica, por lo que se hacen dos operaciones
presupuestales en una sola, ya a nombre de una persona en particular, sin que an
se debiera saber el nombre del contratista seleccionado, lo que de ninguna manera
desvirta el cargo formulado.
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Nunca un Registro Presupuestal es previo a la celebracin de un contrato, por
cuanto, como vimos, este se efecta para comprometer en forma definitiva el
presupuesto y, si es del caso, liberar el saldo del CDP no comprometido con el
contrato, dejando esa apropiacin libre de afectacin. Adems, unos son los
requisitos de perfeccionamiento y otros, posteriores, los de ejecucin.
No se le est sealando en este cargo una prohibicin en tanto que s una omisin,
por cuanto al servidor no le est prohibido, de conformidad con sealado artculo 121
de la C.P., lo que est permitido en ella y en la Ley, y lo que la Ley permite, en este
caso las Ordenanzas y Acuerdos y dems normas que los definen, es hacer de
manera independiente el CDP y el Registro, uno para iniciar el correspondiente
trmite y otro para perfeccionar el Acto Jurdico Contractual.
Adems, resulta apenas increble afirmar que los CDPs del 002 al 010 solicitados
para su expedicin, tambin en forma escrita el 18 de enero de 2001, tuvieran fecha
2 de enero de 2001, todo ello por un ... un error de transcripcin ... , cuando de
lo que se trataba era de Legalizar el da de las Solicitudes de Expedicin de los
CDPs, hechos que haban comenzado a ejecutarse desde comienzos de ao, es
decir desde las fechas colocadas a los CDP, para poder despus los contratistas
cobrar por los servicios correspondientes a esos das (folios 118 y 120, Anexo 3).
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Lo anterior significa que, al no tratarse ni de solicitudes en forma verbal, ni de errores
de transcripcin, se mantendr la calificacin de la falta y el grado de culpabilidad
que se le imputa a la implicada.
El que por no ejecutarlos se hubiera causado un trauma al Hospital, es algo que con
anterioridad ha debido analizar la Administracin y as habrselo hecho saber el Jefe
de Presupuesto al Gerente de la Entidad. No se trata de hacerle ver al sujeto
procesal que se desconoce la primaca del inters general sobre cualquier otro, ...
inclusive sobre el contenido fro e inhumano de una norma legal ... , como lo seala
la defensa, sino que precisamente a sabiendas de la necesidad de atender los
derechos fundamentales de las personas se deben prever con anticipacin este tipo
de situaciones.
5.1 Respecto de los contratos celebrados con SALUD ASESORES LTDA para la
prestacin de servicios de facturacin y depuracin de cartera Nos. 042 de abril 1 de
2.001, por valor de $ 52.000.000 y plazo 2 meses, 011 de fecha febrero 1 de 2.001
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por valor de $ 52.000.000 en los que al parecer se omiti exigir los informes de las
actividades desarrolladas debidamente soportadas y la certificacin de cumplimiento
de las obligaciones pactadas expedida por el supervisor del contrato, requisitos stos
necesarios para poder proceder al pago de los honorarios pactados, de conformidad
con lo establecido en la clusula quinta y cuarta de los mencionados contratos;
como resultado de lo manifestado por el doctor LUIS RAMON GUERRA OROZCO
en la diligencia de versin libre y espontnea rendida el 16 de octubre de 2.001 y de
los documentos aportados en esa diligencia obrantes a folios 361 a 400 C.P2 y 401
a 430 C.P 3, se desprende que no se incurri en dicha omisin y que por
consiguiente sobre este particular no se encuentra comprometida la responsabilidad
del citado funcionario.
5.2 En relacin con los contratos Nos. 021 de agosto 1/00 por valor de
$90.000.000.00; Contrato de prestacin de servicios sin formalidades plenas de
septiembre 29/00, por valor de $4.800.000.00; Contrato de prestacin de servicios
sin formalidades plenas de octubre 5/00, por valor de $1.200.000.00; Contrato No
057 de octubre 6/00, por valor de $45.000.000.00;. Contrato adicional No. 1 de
noviembre 2/00 por valor de $9.000.000.00; Contrato No 075 de noviembre 3/00,
por valor de $50.000.000.00; Contrato adicional No. 1 de diciembre 4/00 por valor de
$7.600.000.00 y Contrato No 091 de diciembre 6/00, por valor de $50.000.000.00
suscritos con la SOCIEDAD CESARENSE DE ANESTESIOLOGIA por el doctor
JUAN BERNARDO ARIZA RESTREPO, en su condicin de Gerente desde el 1 de
junio de 2.000 hasta el 3 de enero de 2.001 que fueron objeto de los siguientes
cuestionamientos en el auto de apertura de fecha septiembre 10 de 2.001:
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La Comisin conformada por el Procurador General una vez analizados los
argumentos expuestos por el doctor JUAN BERNARDO ARIZA RESTREPO en la
diligencia de versin libre y espontnea rendida el 12 de octubre de 2.001 y los
documentos aportados en esa diligencia obrantes a folios 192 a 200 del C.P 1 y 201
a 331 del C.P 2 consider que no se dieron dichas conductas y que por consiguiente
sobre este particular no se encuentra comprometida la responsabilidad del citado
funcionario.
En ese orden de ideas y analizados los anteriores argumentos este Despacho acoge
la recomendacin anterior.
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Adems en la comisin de la mayora de las faltas particip activamente por ser el
Representante Legal de la entidad y Ordenador del Gasto, lo que implica que acto
con pleno conocimiento de causa y por lo tanto con dolo, con excepcin de la quinta
que se imput a ttulo de culpa, conductas generadoras de mal ejemplo no slo en
los dems servidores pblicos sino a nivel del conglomerado social, precisamente
por los perjuicios de orden institucional que su conducta caus y el incumplimiento de
sus deberes de cumplir y hacer cumplir la ley y los reglamentos, as como de vigilar y
salvaguardar los intereses del Estado y los recursos afectos al servicio pblico.
6.3 Las conductas realizadas por el doctor LUIS RAMN GUERRA OROZCO,
materia de cuestionamiento en los cargos primero, quinto y sexto a l formulados son
contrarias a derecho y por lo tanto ameritan sancin disciplinaria, la que se impondr
atendiendo al principio de proporcionalidad y a la calificacin que de dichas
conductas se hizo en el Auto de Cargos, mantenindose inclume al calificarse como
graves.
6.4 Las conductas realizadas por la doctora NAZLY MERCEDES CALA BRUGUS,
materia de cuestionamiento en los cargos segundo y tercero a ella formulados son
contrarias a derecho y por lo tanto ameritan sancin disciplinaria, la que se impondr
atendiendo al principio de proporcionalidad y a la calificacin que de dichas
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conductas se hizo en el Auto de Cargos, mantenindose inclumes al calificarse
como graves.
Adems en la comisin de esas faltas particip activamente por ser la Jefe del Grupo
de Presupuesto, lo que implica que acto con pleno conocimiento de causa y por lo
tanto con dolo, conductas stas generadoras de mal ejemplo, no slo en los dems
servidores pblicos sino a nivel del conglomerado social, especialmente por la
irregular forma en que manej el presupuesto al cohonestar a la realizacin de
cuantiosas Legalizaciones de Hechos Cumplidos en forma reiterada, precisamente
por los perjuicios de orden institucional que su conducta caus y el incumplimiento de
sus deberes de cumplir y hacer cumplir la ley y los reglamentos, as como de vigilar y
salvaguardar los intereses del Estado a travs del adecuado manejo de los recursos
econmicos pblicos que le fueron encomendados.
RESUELVE:
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1.3. LUIS RAMN GUERRA OROZCO, identificado con la cdula de ciudadana
No. 5.093.321, en su condicin de Gerente del 2 de enero al 30 abril de
2.001, poca de los hechos, a quien se le sanciona con MULTA, equivalente
a sesenta (60) das de salario devengado en el momento de comisin de
las faltas, por encontrarlo responsable disciplinariamente de los cargos
formulados, conforme a lo expuesto en la parte motiva de la presente
providencia.
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Procurador Segundo Delegado para la Contratacin Estatal
N.V.P./R.S.T./M.B.V.Z.
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