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Persona juridica: persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.(art 545).
2. Inicio de la existencia natural: delimitacin legal, normas protectoras de la vida por nacer, presuncin
del momento de la concepcin, los llamados derechos eventuales.
A partir del art. 55 C.C. analizaremos el principio de existencia de las personas naturales, el cual se divide en:
La existencia natural de la persona comienza con la concepcin, esto es el momento en que se unen las clulas
sexuales masculina y femenina (este fenmeno se denomina fecundacin) y llega hasta el nacimiento que marca
el inicio de la existencia legal.
Concepcin y nacimiento presentan diferencias notables:
1) Hay una diferencia temporal, ya que la existencia natural comienza con la concepcin y termina
con el nacimiento, que da inicio a la existencia legal, la cual concluye con la muerte.
2) Pero la diferencia ms fundamental se da en materia probatoria, por que veremos que hay ciertos
hechos que pueden ser totalmente acreditados y
otros cuya certidumbre ser imposible de constatar; el nacimiento es un hecho cierto, sabemos si ocurri o no, y
cuando acaeci, pudiendo probarse por un instrumento pblico (las partidas de nacimiento) o bien a travs de
las declaraciones calificadas de ciertos testigos presenciales, como el mdico que atendi el parto o las
enfermeras que lo asistieron. En cambio de la concepcin slo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia,
pero no cuando esta tuvo lugar.
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El legislador como una forma de subsanar la incertidumbre del hecho de la concepcin ha debido otorgar al juez
un medio probatorio que es el de la PRESUNCIN entendiendo por tal aquellos hechos que se deducen de
ciertas circunstancias o antecedentes conocidos(art.47 C.C).
El art 76 C.C establece una presuncin que ayuda al juez a desentraar la fecha aproximada acerca de cuando ha
tenido lugar la concepcin, siendo dicha presuncin de Derecho, pues no admite prueba en contrario.
Art 76 De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn al regla siguiente: se presume de
derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos de 180 das cabales y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento.
La presuncin del art 76 cuando habla de das cabales se refiere a das completos.
Este art se relaciona con el art 180 que seala la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre
los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Esta norma ha ampliado la presuncin de
paternidad del antiguo art 180, que se refera al nacido despus de expirados los 180 das subsiguientes al
matrimonio que se considera concebido en l y tiene por padre al marido. La norma actual es ms simple: la
filiacin matrimonial resulta de existir matrimonio al tiempo de la concepcin del hijo o de nacer el hijo en el
matrimonio, aunque sea en el da siguiente de haberse celebrado.
Ello concuerda con al eliminacin de la legitimacin por matrimonio posterior de los padres.
A partir del art. 55 C.C. analizaremos el principio de existencia de las personas naturales, el cual se divide en:
La existencia natural de la persona comienza con la concepcin, esto es el momento en que se unen las clulas
sexuales masculina y femenina (este fenmeno se denomina fecundacin) y llega hasta el nacimiento que marca
el inicio de la existencia legal.
Concepcin y nacimiento presentan diferencias notables:
3) Hay una diferencia temporal, ya que la existencia natural comienza con la concepcin y termina
con el nacimiento, que da inicio a la existencia legal, la cual concluye con la muerte.
4) Pero la diferencia ms fundamental se da en materia probatoria, por que veremos que hay ciertos
hechos que pueden ser totalmente acreditados y
otros cuya certidumbre ser imposible de constatar; el nacimiento es un hecho cierto, sabemos si ocurri o no, y
cuando acaeci, pudiendo probarse por un instrumento pblico (las partidas de nacimiento) o bien a travs de
las declaraciones calificadas de ciertos testigos presenciales, como el mdico que atendi el parto o las
enfermeras que lo asistieron. En cambio de la concepcin slo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia,
pero no cuando esta tuvo lugar.
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El legislador como una forma de subsanar la incertidumbre del hecho de la concepcin ha debido otorgar al juez
un medio probatorio que es el de la PRESUNCIN entendiendo por tal aquellos hechos que se deducen de
ciertas circunstancias o antecedentes conocidos(art.47 C.C).
El art 76 C.C establece una presuncin que ayuda al juez a desentraar la fecha aproximada acerca de cuando ha
tenido lugar la concepcin, siendo dicha presuncin de Derecho, pues no admite prueba en contrario.
Art 76 De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn al regla siguiente: se presume de
derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos de 180 das cabales y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento.
La presuncin del art 76 cuando habla de das cabales se refiere a das completos.
Este art se relaciona con el art 180 que seala la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre
los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Esta norma ha ampliado la presuncin de
paternidad del antiguo art 180, que se refera al nacido despus de expirados los 180 das subsiguientes al
matrimonio que se considera concebido en l y tiene por padre al marido. La norma actual es ms simple: la
filiacin matrimonial resulta de existir matrimonio al tiempo de la concepcin del hijo o de nacer el hijo en el
matrimonio, aunque sea en el da siguiente de haberse celebrado.
Ello concuerda con al eliminacin de la legitimacin por matrimonio posterior de los padres.
Fin de la personalidad natural
Se extingue con la muerte natural (art.78 C.C. La Persona termina con la muerte natural), llamada as para
contraponerla a la llamada muerte civil que existi en nuestra legislacin hasta la promulgacin de la Ley N
7.612 del 21 de Octubre de 1943, y que era la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto
monstico reconocido por la iglesia catlica, la que marcaba el termino de la personalidad slo respecto a la
conservacin y adquisicin de derechos de propiedad sobre bienes. Actualmente tal distincin carece de
importancia.
La muerte natural es la cesacin de los fenmenos que constituyen la vida. Cientficamente es la extincin de la
vida fisiolgica. De acuerdo con las religiones es la separacin del alma del cuerpo. La muerte natural puede ser
de dos tipos.
Si bien no esta definida en el C.C, es un hecho jurdico cuya ocurrencia consta, vale decir, es posible acreditarla.
Cualquiera que sea la causa que la determine produce el efecto de extinguir la personalidad natural.
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En esta materia se hace referencia al libro IX del Cdigo Sanitario, art. 145 y siguientes, referido al
aprovechamiento de rganos, tejidos y partes del cuerpo de un donante vivo y de la utilizacin de cadveres o
parte de ellos con fines cientficos o teraputicos.
Es una resolucin judicial dictada por un juez competente, de conformidad con las disposiciones legales,
respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
La muerte presunta, como su nombre lo indica, no es ms que una presuncin legal, la cual se basa en 2
circunstancias:
1. Se parte de un hecho conocido la desaparicin de una persona por cierto lapso de tiempo del lugar de
su domicilio.
2. La carencia de noticias de ese mismo individuo, de la cual se infiere o deduce una consecuencia probable
la muerte de la persona.
La muerte produce variadas consecuencias jurdicas, por lo cual es importante acreditar su ocurrencia, que se
hace principalmente por la inscripcin del deceso (partidas de defuncin). Determinar con precisin el momento
en que una persona muere tiene relevancia desde el punto de vista sucesorio. Pero que ocurre, si varias
personas perecen en un mismo hecho?, Cmo establecemos el momento en que cada una muri?
En efecto, puede acontecer que dos personas llamadas a sucederse recprocamente, o una a la otra mueran sin
que se sepa cul deceso fue primero. Surge entonces el problema llamado De los Comurientes.
El art 79 del C.C. establece la llamada regla de los comurientes, vale decir, por medio de una ficcin, por no
saberse quien muri primero, respecto de quienes perecen en un mismo acontecimiento (naufragio, incendio,
ruina, batalla, etc.) se proceder como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento sin que
ninguna hubiese sobrevivido a las otras.
La situacin de los bienes o de los herederos queda subordinada a la demostracin de la prioridad del
fallecimiento de una persona u otra.
La presuncin de haber muerto dos o ms personas al mismo tiempo puede destruirse. El art. 79 establece una
presuncin legal, y por lo tanto, puede destruirse demostrando por cualquiera de los medios que admite la ley,
que cierta persona falleci antes o despus que la otra u otras.
La presuncin de los comurientes se refiere a la muerte REAL y no presunta. Adems esta presuncin es de
carcter general, ya que no slo se aplica a los acontecimientos sealados expresamente por el art. 79, sino en
cualquier otro, ya que la enumeracin del art. 79 es meramente enunciativa, estampada por va de ejemplo.
Lo nico que se exige pues, para aplicar el art. 79 es que no se sepa cul de las dos o ms personas falleci
primero.
1) Debe ser declarada por un juez competente, asi lo dispone el art 81 N 1; que es el juez del ltimo
domicilio que tuvo el desaparecido en Chile.
2) Que se acredite que se han llevado a cabo todos los mecanismos, con el fin de encontrar al desaparecido,
ignorndose el paradero de este.
3) Se exige adems el transcurso de un determinado plazo, de 5 aos como mnimo, contados desde la
fecha de las ltimas noticias que se han tenido del desaparecido, por cuanto las noticias se tienen desde
que llegan, y no cuando de expiden. As lo seala don Manuel Somarriva a diferencia de lo que opina
don Luis Claro Solar, ya que para l, dicho plazo se cuenta desde el da de las ltimas noticias, pues
hasta ese momento constaba su existencia, y el da en que estas se reciben puede que sea muy posterior a
aquella fecha.
4) Debe ser odo el defensor de ausentes.
5) Se deben publicar avisos o llamamientos al desaparecido, que corresponden a un mnimo de 3
citaciones seguidas en el Diario Oficial (lo mnimo que la ley exige es una publicacin de por lo menos
3 avisos), con una separacin de ms de dos meses entre cada citacin. Lo anterior es una formalidad
exigida por va de solemnidad, puesto que si una se practica con posterioridad a la resolucin que
declara la muerte presunta, la tramitacin no es vlida, como lo ha sealado la jurisprudencia (G, 1909 t
I, N 505 p 825)
6) Que hayan transcurrido a lo menos 3 meses desde la ltima citacin.
7) Se debe publicar tambin la sentencia que declara la muerte presunta, en el peridico oficial.
8) Debe inscribirse la sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta de una persona en el registro
civil, en la seccin de partidas de defuncin, siendo una formalidad exigida por va de publicidad, pues
si no se inscribe la muerte del desaparecido no puede hacerse valer en juicio.
9) Quin puede pedirla? Puede ser solicitada la declaracin de muerte presunta por cualquier tercero
interesado, siempre que cumpla con 2 requisitos que justifiquen el inters;
En cambio el nudo propietario si tiene inters de solicitar la declaracin de muerte presunta del usufructuario
para acabar con el usufructo, ya que este derecho real es intransmisible, para que los derechos del usufructuario
entren al patrimonio del nudo propietario (764,773,806 C.C).
As tambin, tienen derecho a declarar la muerte presunta del desaparecido sus presuntos herederos.
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El art 2465 del C.C. que trata del Derecho de Prenda General de los Acreedores, es un ejemplo de cmo el
acreedor puede cobrar su crdito impago sobre todos los bienes presentes o futuros del deudor exceptuando los
inembargables sealados en el art 1618 dl C.C. .
10) En cuanto a la fijacin del da presuntivo de la muerte del causante o desaparecido: Como este
procedimiento de basa en una presuncin y no hay constancia de la muerte real y de cuando ocurri esta,
y como es indispensable saber su fecha, sobre todo para efectos sucesorios, la determinacin del da de
la muerte del desaparecido es tambin una presuncin, que esta dada por la regla general sealada en el
art 81 N 6, donde el juez fijar como da presuntivo de muerte, el ltimo da del primer bienio contado
de las fechas de las ltimas noticias.
El legislador contempla tambin 3 casos de excepcin en que el da presuntivo de la muerte de una persona se
fija en otra fecha.
a) Art 81 n 7 es el caso de una persona que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro
peligro semejante. Si no se puede determinar exactamente el da de su muerte, el juez fijar como da presuntivo
de la muerte, el da de la accin blica o peligro.
En caso de no poder hacer esto ltimo con exactitud, adoptar un termino medio entre el da que se inicio la
accin blica y el da que culmino, siendo ese el da presuntivo de la muerte de ese desaparecido.
En este caso transcurridos 5 aos se conceder la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
En este caso la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se concede a los 6 meses, contados desde
la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la nave.
c) Art 81 n 9 plantea el supuesto del sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la
muerte de numerosas personas. El juez fija el da presuntivo de la muerte, el da del sismo o
catstrofe. Aqu no se habla de trminos intermedios, por una razn natural, cual es que le sismo
o catstrofe es un hecho, del cual se sabe a ciencia cierta cuando comienza y concluye, y por
cierto la duracin de este fenmeno es breve.
Aqu la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se otorga al cabo de un ao contado desde la
fecha del fenmeno (ahora son 6 meses ver)
Periodos de desaparecimiento
El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es definir la suerte del patrimonio dejado por el
desaparecido o que pudieren corresponderle en las sucesiones abiertas durante su ausencia. Desde este punto
de vista, el desaparecimiento se divide en 3 periodos:
Cuando se dan estas 3 etapas el procedimiento de declaracin de muerte presunta se denomina ordinario,
que constituye la regla general. Pero hay ciertos casos en que de la mera ausencia pasamos a la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido, que corresponde a los casos de excepcin (guerra, sismo, nave) al
cual la doctrina llama procedimiento extraordinario.
Este periodo se caracteriza por el predominio de las posibilidades de vida del desaparecido, siendo mayores que
las posibilidades de su muerte.
La duracin de este periodo corre desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de l, hasta la
dictacin del decreto de posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido.
En este caso quien representa y vela por los intereses del desaparecido puede ser:
a) Un mandatario con poder general para administrar los bienes (sin poder especial solo en cargos
especficos).
b) Si no design mandatario y si el ausente era incapaz, ser su respectivo representante legal.
c) Si no design mandatario y era legalmente capaz a la poca de la desaparicin, en este caso hay
que nombrar un curador de los bienes del ausente, quien se encargar de administrar los bienes
del desaparecido durante su ausencia.
El periodo de mera ausencia termina por:
En esta etapa existe un equilibrio entre las posibilidades de vida y muerte del desaparecido. El juez lo
conceder transcurridos 5 aos contados desde el da presuntivo de muerte.
Este periodo se inicia con la dictacin del respectivo decreto y culmina con:
a) La dictacin del decreto de posesin definitiva.
b) El descubrimiento de la fecha exacta de la muerte del desaparecido.
c) Con noticias de fecha exacta de existencia del ausente, es decir, se sabe que vive.
En las 2 ltimas situaciones no solo termina la posesin provisoria, sino que tambin todo el procedimiento de
la muerte presunta, ya que esta se basa precisamente en la incertidumbre respecto del acaecimiento de la muerte
de una persona y obviamente el reaparecimiento dar lugar a la terminacin absoluta del periodo y del
procedimiento.
La ley seala que solo tendrn derecho a solicitarlo, los herederos, entendindose esto en el sentido ms amplio,
tanto abintestato como testamentarios, dependiendo si hay o no, testamento (art 84, 85).
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La ley no concede la posesin provisoria a los legatarios, nudos propietarios y fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido y en general por aquellos que tengan derechos
subordinados a la muerte del desaparecido. Lo anterior se justifica ya que las posibilidades de muerte an no
son tan graves.
Pero se discute la situacin de los legatarios, ya que no hay una razn de fondo ni de equidad para negarles este
derecho, pues conocida por los herederos la voluntad de su presunto causante respecto a un bien determinado,
ellos desatenderan la administracin del mismo, por que no estarse a esa voluntad para que el legatario goce de
este derecho, por lo que la doctrina y la jurisprudencia actualmente reconocen el derecho del legatario de pedir
la dictacin de este decreto.
Si no hay herederos, cualquier interesado podr solicitar la herencia como yacente, en este caso es posible que
sea designado un curador de bienes de la herencia yacente.
Efectos de este decreto
1) En virtud de lo que establecen los arts. 84 y 1764 n 2, se disuelve la sociedad conyugal o terminar la
participacin en los gananciales segn cual hubiera habido con el desaparecido. Se disuelve el rgimen
de bienes, pero no el matrimonio).
2) Se produce la emancipacin legal de los hijos de familia.
3) Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si lo hubiere.
4) Representan a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros
5) Se concede provisionalmente los bienes a los presuntos herederos.
6) Se produce una conciliacin de intereses de los herederos presuntivos y de los del desaparecido.
Como est la incertidumbre acerca de la muerte del desaparecido y existe la posibilidad de que aparezca, la ley
para compatibilizar estos 2 intereses, si bien da derechos a los herederos presuntivos, les impone ciertas
obligaciones a stos para garantizar los intereses del desaparecido, forzndolos a llevar a cabo ciertos actos que
son los siguientes:
a) Confeccin de un inventario solemne de los bienes, o una revisin o rectificacin del mismo, si
lo hay.(art 86)
b) Prestar caucin de conservacin y restitucin (art 89). Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de
caucin la fianza, la hipoteca y la prenda (art 46).
Estos herederos se hacen dueos de los frutos e intereses, en el acto y en cuanto a la facultad de disposicin de
los bienes que reciben, estos pueden enajenar los bienes, pero cumpliendo ciertos requisitos y formalidades que
dependen de la naturaleza jurdica de los mismos, para lo cual hay que distinguir:
Respecto de los muebles; los poseedores provisorios pueden vender todo o parte de dichos
bienes. Con tal que:
- El juez lo crea conveniente, odo el defensor de ausentes
- La venta se haga en pblica subasta.
Si lo herederos presuntivos venden uno de estos bienes sin llevar acabo las formalidades exigidas por la ley,
acarrea la nulidad relativa de dichos actos, por cuanto ellas se exigen en consideracin a la persona del
desaparecido.
Se inicia con el decreto judicial que la concede, y puede terminar ya sea, por que le individuo reaparece
o por que se sabe exactamente cuando muri naturalmente. Durante esta etapa las probabilidades de muerte son
mayores que las probabilidades de vida del desaparecido.
1) Cuando cumplidos 5 aos de la fecha de sus ltimas noticias, se probare que han transcurrido 70 aos
desde el nacimiento del desaparecido.
2) Despus de 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera sea la edad del desaparecido, si
viviere.
3) Transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro semejante.
4) Un ao despus del sismo o catstrofe
5) 6 meses desde la perdida de la nave o aeronave.
Quin puede pedirlo?
Igual que para iniciar el procedimiento, puede pedirlo cualquier tercero que tenga un inters pecuniario
subordinado a la muerte del desaparecido.
Se debe inscribir el decreto en el conservador de bienes races. Si la inscripcin requerida no se lleva a efecto,
la sancin ser la inoponibilidad del mismo.
1) Se disuelve el matrimonio, de acuerdo con el art 38 de la ley matrimonio civil. Este se disuelve por la
muerte presunta de uno de los cnyuges, si cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias que
se tuvieren de su existencia, se probare que han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del
desaparecido.
2) Se disolver adems (el matrimonio) transcurridos que sean 15 aos desde la fecha de las ltimas
noticias, cualquiera que fuere, a la expiracin de dichos 15 aos la edad del desaparecido si viviese. En
el caso de la nave o aeronave el matrimonio se disuelve despus de dos aos contados desde el da
presuntivo de la muerte
3) Decretada la posesin definitiva, el ejercicio de todos los derechos subordinados a la muerte del
desaparecido de los terceros interesados como son los propietarios y los fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios y en general todos que
tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como
en el caso de verdadera muerte; ello de acuerdo al art 91.
Nota de Bello en el proyecto de 1853 Aunque en los cdigos modernos s da un mismo nombre al estado de
mera ausencia y al de desaparecimiento parece ms conveniente distinguirlos con denominaciones diversas,
puesto que constituyen 2 estados jurdicos distintos; en el 1 subsiste la sociedad conyugal, los mandatarios del
ausente continan ejerciendo las funciones de tales, mientras no expire por alguna otra causa el mandato, y , si
es necesario, se provee a los derechos del ausente por medio, de un curador que le represente; en el 2, hay a
lo menos un principio de presuncin de muerte, y se da a los herederos presuntivos la posesin provisoria, y al
cabo, de cierto tiempo la posesin definitiva
El legislador ha adoptado la expresin rescisin, la cual, dice relacin con la llamada nulidad relativa,
pero el decreto de posesin definitiva no cuenta con causal alguna para que pudiere prosperar alguna nulidad
relativa. Por tanto la voz rescisin est mal empleada por el legislador, y para ser precisos hablaremos de
revocacin, que procede en 3 eventos:
a) En favor del desaparecido y quien en cualquier poca y tiempo podr pedir la revocacin.
b) Tambin lo podrn pedir los legitimarios habidos en la poca de la desaparicin.
c) El cnyuge habido durante la poca de la desaparicin.
Respecto a los ltimos 2 grupos, se contempla un plazo de prescripcin extintivo de 5 o 10 aos que se cuentan
desde la poca de la muerte real del desaparecido.
En todo caso la resolucin judicial que tiene por virtud revocar el decreto solo aprovecha a quien lo pidi.
Efectos de la revocacin.
1 Respecto de los herederos, ellos debern restituir todos los bienes en el estado que se encuentren,
subsistiendo por lo tanto las enajenaciones, hipotecas y todo derecho real constituido legalmente sobre los
bienes. No responden siquiera de culpa lata, (las especies de culpa estn tratadas en el art. 44 del C.C) pudiendo
devolver los bienes daados sin ser responsables de ello, a menos que se les pruebe dolo. Lo anterior por cuanto
ellos actuaban como dueos de dichos bienes.
La nica responsabilidad de estos presuntos herederos, es para el caso de que hayan actuado con dolo, y el art
94 n 6 dispone en realidad una presuncin de mala fe, es decir los herederos estaban de mala fe si han sabido
y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su existencia. Esta sentencia tambin deber inscribirse en
el conservador de bienes races.
2 Para toda restitucin los demandados sern considerados poseedores de buena fe, por lo cual
tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles, y no estn obligados a restituir los frutos, a
menos que estuvieren de mala fe.
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2.- Sucesin por causa de muerte. Principios que la regulan. Efectos de la muerte. Derecho real de
herencia y formas de adquirirlo. rdenes de sucesin. Proteccin especial de la ley al cnyuge
sobreviviente.
Efectos de la muerte.
Apertura de sucesin:
Es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite
en propiedad.
El momento es cuando fallece el difunto (regla general), salvo en caso de muerte presunta, donde la apertura
se producir desde la dictacin del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido, salvo cuyos
casos en que se producir con la dictacin del decreto de posesin definitiva (herida grave de guerra, perdida de
nave y aeronave, sismo o catstrofe, desaparecido mayor de 70 aos) 5635
El lugar es en su ltimo domicilio (regla general), salvo las excepciones legales.
La ley que rige es la del ltimo domicilio, si tuvo su ultimo domicilio en chile regir nuestra ley, por el
contrario, si lo tuvo en el extranjero, regir la ley de pas extranjero. Excepciones legales (caso del chileno que
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fallece en el extranjero, caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos, caso de la muerte presunta,
caso en que una persona fallece dejando bienes en chile)
Delacin de la herencia:
La delacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla el momento en que se defiere la
asignacin.
El momento es cuando fallece el difunto (regla general), si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente o bajo condicin suspensiva (excepcin).
rdenes de sucesin.
Son aquel conjunto de parientes que excluye a otro de la sucesin, pero a su vez puede ser excluido por
otro conjunto de parientes.
a) Primer orden sucesorio: Los hijos personalmente o representados y eventual cnyuge sobreviviente
b) Segundo orden sucesorio: El cnyuge y ascendientes de grado ms prximo.
c) Tercer orden sucesorio: Los hermanos personalmente o representados.
d) Cuarto orden sucesorio: Los colaterales hasta el sexto grado.
e) Quinto orden sucesorio: El fisco
Cdula N 2
1.- Principios inspiradores del Cdigo Civil. Tratamiento de cada principio a lo largo del Cdigo.
Principios fundamentales
Los principios fundamentales que inspiran el texto de este Cdigo, han ido evolucionando con el tiempo,
mantenindose algunos ms o menos como se entendan desde un comienzo, mientras que otros han sido
incorporados por legislaciones sucesivas, as como por la evolucin terica de los juristas chilenos. Los
principios del Cdigo actualmente son los siguientes:
Principios generales
Principio de jerarqua normativa-legal. Art. 1 "La ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite"; Art. 2 "La costumbre
no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella"; Art. 10 "Los actos que prohbe la
ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para
el caso de contravencin".
Principio de igualdad de todos los habitantes de la Repblica. Art. 57 "La ley no reconoce
diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regla este Cdigo".
Proteccin a la Buena Fe (sancin a la mala fe). Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los
ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien
tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo
error en materia de hecho no se opone a la buena fe" y Art. 1546 "Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella". Art. 197 "La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la
honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado".
Principio de autonoma de la voluntad. Art. 1437: "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos;
(...)". Art. 1545: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Art. 1887: "pueden agregarse al
contrato de venta cualquier otro pacto accesorio lcito, y stos se regirn por las reglas generales de los
contratos". (En contra de este principio, C. Pizarro seala que ni la legislacin francesa (sustentada en la
moral y la equidad), ni la chilena, se basaron en este principio, el cual slo fue conocido recin en Chile
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en el s. XX, ni tampoco constituira un principio de suficiente potencia explicativa para dar cuenta de la
legislacin chilena)[4].
En materia de personas y en la sucesin mortis causa
Constitucin del matrimonio monogmico. Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente".
Principio de igualdad del estado civil de los hijos, hayan nacido o no dentro del matrimonio. (en su
origen, rega la primaca de la filiacin legtima si bien con una fuerte primaca del cnyuge en la
sucesin hereditaria). Art. 33 "La ley considera iguales a todos los hijos."
Principio del inters superior del nio, para efectos de posicionarlo como un sujeto de derecho y
digno de proteccin especial (mas no para infringir los derechos fundamentales de terceros). Art. 222
inc. 2 "La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn
su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades".
Principio de verdad biolgica. Art. 195 "La ley posibilita la investigacin de la paternidad o
maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen. El derecho de reclamar la
filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a
las reglas generales de prescripcin y renuncia". Art. 198 "En los juicios sobre determinacin de la
filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas
de oficio o a peticin de parte"; Art. 199 inc. 2 y 3 "En todo caso, el juez recabar por la va ms
expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren
sido informados al tribunal. La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har
presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda".
Principio de respeto del hijo hacia el padre. Art. 222 inc. 1 "Los hijos deben respeto y obediencia a
sus padres".
En materia de negocios y obligaciones
Libertad contractual (autonoma privada). Art. 1437 "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones"; Art. 1445 "Para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario : 1 que sea legalmente
capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio".
Principio de Pacta sunt servanda. Art. 1545 "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Art. 553
"Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros estn
obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan".
Principio de prohibicin al enriquecimiento sin causa. Art. 2291. El que administra un negocio ajeno
contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le
hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado".
Principio del Nemo auditur. Art. 1683. "La nulidad absoluta... puede alegarse por todo el que tenga
inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba".
Principio de la responsabilidad con causalidad. Art. 2314 "El que ha cometido un delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin".
Reajustabilidad de las deudas (influido por la ley de operaciones de crdito en dinero). Art. 1734
"Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, posible, el mismo
valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa".
Principio de representacin. Art. 1448 "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que
si hubiese contratado l mismo"; Art. 552 "Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no
excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto
excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante".
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En materia de bienes
Principio de la libre circulacin de los bienes. Art. 745 "Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos
sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de
restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los
fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros"; Art. 769 "Se prohbe
constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios
posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el
primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el
tiempo que le estuviere designado", Art. 770 "El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o
por toda la vida del usufructuario. Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para
su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario. El usufructo constituido a favor
de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos". Art. 773 "La nuda propiedad
puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es
intransmisible por testamento o abintestato"; Art. 1126 "Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla,
y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por
no escrita". Art. 1964 "El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de
la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin
natural"; Art. 2031 "No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni
otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda estipulacin en
contrario se tendr por no escrita"; Art. 2415 "El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr
siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario".
Respeto y proteccin a la propiedad privada. Art. 582 "El dominio (que se llama tambin propiedad)
es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra
la ley o contra derecho ajeno".
1. Avaluacin legal (ley). Obligaciones de pagar una cantidad de dinero. Art.1559. Inters legal, corriente y
convencional.
2. Avaluacin judicial (juez). Procede con una demanda, se tramita en juicio ordinario. Dao emergente, lucro
cesante. Perjuicios directos previsto e imprevisto.
3. Avaluacin convencional (partes). Clusula penal.
Cdula N 3
1.- Atributos de la personalidad. Concepto, tratamiento y efectos de cada uno.
LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Son en general todas aquellas condiciones y aptitudes que le pertenecen a una persona por el simple hecho de
serlo, o las propiedades o caractersticas inherentes que tiene toda persona.
Estos atributos son generales para las personas naturales, pero evidentemente algunos de ellos no tienen
aplicacin con respecto a las personas jurdicas como son el estado civil, la capacidad y los derechos de la
personalidad.
1 La Capacidad de Goce
Concepto de Capacidad: Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por s
misma.
a) Capacidad de goce, que tambin se llama capacidad juridica: es la aptitud legal que tiene una
persona para adquirir derechos. Esta capacidad se confunde y se identifica con la idea de personalidad, ello
por cuanto la capacidad de goce es general, vale decir la tiene toda persona por el solo hecho de serlo.
b) Capacidad de ejercicio, denominada tambin capacidad de obrar: es la aptitud legal para ejercer
los derechos por si mismo, o, como lo dice el C.C es el poder obligarse por s mismo, y sin el ministerio o
autorizacin de otro (art. 1445 inc 2).
Este tipo de capacidad se estudiar en los actos jurdicos, ms especficamente en los requisitos de
validez de los mismos. Es claro que esta capacidad de ejercicio no es un atributo de la personalidad, no obstante
ser tambin general.
En cuanto a la capacidad de goce ella, si es, un atributo de la personalidad. En general todas las personas
tan solo por el hecho de serlo, tienen capacidad de goce o adquisitiva, siendo la regla general. Por lo cual la
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incapacidad de goce, es excepcional por lo que debe interpretarse restrictivamente, siendo necesario acreditar la
incapacidad.
Por ej. Un caso de incapacidad de goce lo seala el art. 964 C.C que habla del crimen de daado
ayuntamiento, que se refiere ms propiamente a los crmenes de adulterio e incesto, pero es menester sealar
que en virtud de la ley 19.335 se derog el delito de adulterio.
El art. 965 se refiere al eclesistico que confiesa al difunto durante su enfermedad. El art. 1061 se refiere
a la incapacidad del escribano (notario) que autoriz el testamento y a los testigos (esta incapacidad es solo para
este evento).
2 La Nacionalidad.
Concepto: es el vnculo jurdico que une o liga a una persona a un Estado determinado.
Si bien la ley reconoce la igualdad ante la ley, y no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero
en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles reglados por el cdigo, excepcionalmente contempla
algunos casos donde s reconoce una diferencia.
Art 1012 N 10 Incapacidad para ser testigo en un testamento solemne otorgado en Chile, a los extranjeros
no domiciliados en Chile
Art 14 N 6 ley matrimonio civil, incapacidad para ser testigos del matrimonio a los extranjeros no domiciliados
en Chile, ni las personas que no entiendan el idioma espaol.
Nacionalidad y ciudadana: No debe confundirse la nacionalidad con la ciudadana. sta supone la
nacionalidad y es la facultad para ejercer los derechos polticos y, especialmente, el derecho a sufragio.
3 El Domicilio.
La funcin que cumple el domicilio, es el poder ubicar a una determinada persona, de una manera cierta,
regular y permanente para todos los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio.
1 La teora Clsica.
Ellos no ven al domicilio como una idea concreta, es decir un lugar determinado, sino que lo ven como una
nocin ficticia, abstracta.
Ellos sealan que el domicilio es una relacin juridica, dada entre un lugar y una persona, donde sta
es considerada siempre presente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
El cdigo civil chileno al parecer y por las fuentes en que se bas Andrs Bello (Savigny, Planiol, Ripert
y Merlin) ve al domicilio como una nocin concreta.
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Residencia.
Es el lugar que corresponde a la sede estable de una persona, aunque no sea perpetua o continua. Es
un lugar donde habitualmente vive un individuo. La residencia puede ser la misma o distinta del domicilio.
Ej: El abogado que vive y ejerce en Santiago y que se traslada durante los meses de verano a Via del Mar, tiene
durante la mayor parte del ao su domicilio y residencia en un mismo lugar, Santiago; pero en verano su
residencia es Via del Mar y su domicilio Santiago
Habitacin.
Morada.
1 El art 9 de la ley de matrimonio civil con relacin al art 35 de la ley de registro civil.
Sealan que el matrimonio ha de celebrarse ante el oficial del registro civil de la circunscripcin, en que
cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio o en que haya vivido durante los ltimos tres meses anteriores
a la celebracin del matrimonio.
2 El pago de una cosa genrica, si no se ha estipulado un lugar determinado para ello deber hacerse en el
domicilio del deudor (art. 1.588 C.C).
3 La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio (art. 955 1).
1 El juez competente para conocer de una demanda civil o de un acto civil no contencioso, es el del
domicilio del demandado o del interesado, en su caso.
2 El juez competente en materia de quiebras, cesin de bienes, convenios entre deudor y acreedores, es el
del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio.
3 Es juez competente para conocer de todas las diligencias relativas a la apertura de la sucesin,
formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes, el del ltimo domicilio del causante.
4 Es juez competente para declarar la muerte presunta de una persona, el del ltimo domicilio que tuvo el
desaparecido en Chile.
Importancia de la residencia.
Importancia de la habitacin.
1 En cuanto a los efectos de la ley, respecto al espacio, ella es obligatoria para todos lo habitantes de la
repblica incluso los extranjeros, an cuando se trate de extranjeros transentes, lo anterior en cuanto al estado
y capacidad de las personas.
2 Se aplica nuevamente el art 68, en el sentido que, la habitacin hace las veces de domicilio civil,
respecto de la persona que no tenga domicilio civil en otra parte, ello porque la norma en comento, habla de
mera residencia, concepto que la doctrina ha entendido como ms amplio comprensivo de la residencia
propiamente tal y de la habitacin.
1 Domicilio -- Poltico
-- Civil (llamado tambin vecindad.)
2 Domicilio General
--Especial
El domicilio general; es el que se aplica a todos los derechos y obligaciones que ingresan a la esfera del derecho
civil.
El domicilio especial; es el que slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o al cumplimiento de ciertas
obligaciones.
3 Domicilio Legal
-- Convencional
Es la residencia, en una parte determinada del territorio del Estado, acompaada real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella
a) La residencia, que debe estar en un lugar determinado del territorio de la repblica (elemento material)
b) El nimo ( elemento espiritual o intencional).
Hay 2 especies de nimo: el real y el presunto. El primero es el que tiene una existencia cierta y efectiva; el
segundo es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias. La intencin de permanecer en el lugar no debe
interpretarse como nimo de quedar ah para siempre, sino por largo tiempo, hasta que surjan razones que
obliguen al cambio de domicilio.
Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer temporalmente en el lugar de la residencia para un fin
determinado y por l tiempo que ste dure. Ppor eso el enfermo que ingresa al sanatorio para seguir un
tratamiento, no constituye domicilio en ese lugar.
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La residencia es de fcil prueba directa, ello porque es un hecho susceptible de ser percibido por los sentidos.
Pero el nimo es un elemento psicolgico, que puede ser conocido solo por manifestaciones externas, que
puedan revelar o suponer esa voluntad.
Es necesario que el nimo no sea slo el de permanecer temporalmente en el lugar de la residencia, para un fin y
un tiempo determinado, si no que para constituir domicilio, se hace necesaria la presencia, tanto de la
residencia, como del nimo.
As la residencia actual, por prolongada que sea, no basta para la constitucin del domicilio, ello por que, la
persona puede mantener la intencin o nimo de volver a su residencia anterior.
El nimo por s slo, tampoco constituye el domicilio, sino que debe hacerse efectivo el cambio material de la
residencia.
Pero el slo nimo, basta para conservar el domicilio. As, si se abandona la residencia, con la intencin de
volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por larga que sea, no hace perder el domicilio.
Es por ello que se dice, que de los dos elementos del domicilio, el ms importante es el nimo, pero ello slo
para conservar el domicilio. Ya que para constituirlo se requiere la concurrencia tanto de nimo, como de la
residencia.
Domicilio Legal
Es aquel impuesto de pleno derecho o de oficio a ciertas personas, por la ley, en virtud del estado de
dependencia en que se encuentran con respecto a otra; o en razn del cargo que desempean.
1 Los menores; el art 72 prescribe que el que vive bajo patria potestad, sigue el domicilio paterno
o materno, segn el caso.
2 Las personas sujetas a tutela, ellos siguen el domicilio de los respectivos tutores, art 72 in c2.
3 Los interdictos; son aquellos privados legalmente de la administracin de sus bienes, siguiendo el
domicilio de sus curadores. Por ej, dementes, disipadores, sordos mudos que no puede darse a entender por
escrito.
4 Los criados y dependientes, de acuerdo al art 73, tienen el domicilio de la persona a cuyo
servicio habitual estn, siempre que residan en la misma casa que estas personas (patrn o empleador) y no
cuenten con domicilio derivado de la patria potestad o de la guarda, pues sus normas se aplican con preferencia.
5 Ciertas personas en razn de sus funciones, estn sujetas a un domicilio legal. El art 66 C.C cita
a los obispos, curas y otros eclesisticos, obligndolos a una residencia determinada.
El art 311 C.O.T obliga a los jueces de letras, a residir dentro de los limites urbanos de la ciudad asiento de
tribunal, donde ejercen sus funciones.
Cambio de Domicilio
Respecto del cambio de residencia, por ser un hecho material, es de fcil prueba, cosa diversa ocurre respecto
del nimo o intencin de permanecer en ella. Por esta razn el legislador ha consagrado diversas presunciones
acerca del cambio de domicilio.
Estas presunciones se agrupan en:
1) Positivas; arts 62 y 64 C.C. En todos los casos sealados en estos art., la naturaleza misma del hecho que
ejecuta el individuo, manifiesta su intencin de avecindarse en ese lugar.
2) Negativas; art 63 y 65 C.C: En ellos se establecen los hechos que no hacen presumir, en concepto del
legislador, cambio de domicilio.
Todas estas presunciones son legales, por lo que admiten prueba en contrario.
A fin de evitar gastos, molestias y dificultades, puede interesar a las personas que celebran un contrato, o a una
de ellas- generalmente el acreedor d ela obligacin principal- no tener que acudir al domicilio general y real. En
tal caso, la ley permite que en un contrato puedan las partes establecer de comn acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo contrato. Este domicilio
convencional debe ser aceptado por las dos partes, y esto es lo que le da la fisonoma contractual.
Hay una relacin directa entre el domicilio (materia civil) y la competencia de los tribunales (materia procesal),
en virtud de la llamada Prrroga de la competencia; que consiste en el acuerdo de voluntad de las partes, con
el objeto de otorgarle competencia a un tribunal que naturalmente no es competente, para conocer de un
determinado asunto.
Es decir, 2 o ms personas se ponen de acuerdo en la celebracin de un determinado acto jurdico, que
cualquier conflicto que se suscite entre ellos producto de ese acto, ser conocido y fallado por un tribunal
distinto al que le correspondera conocer de la demanda, que sera el del domicilio del demandado.
Por ej. En un contrato de compraventa, se seala en una clusula que las partes fijan su residencia y
domicilio en un determinado lugar, prorrogando la competencia de los tribunales de ese lugar, en el entendido
que ambas personas o una de ellas no tiene su domicilio real en ese lugar.
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4 El Estado Civil.
Definido en el art 304 El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
La doctrina ha elaborado la siguiente definicin; es la calidad o posicin permanente que un individuo ocupa
en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere e impone ciertos derechos y
obligaciones civiles
Caractersticas
1 Es un atributo de la personalidad, es decir, todo individuo lo tiene, pero solo de las personas naturales.
2 Es uno e indivisible. Lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil
derivado de un mismo hecho, no se puede ser a la vez soltero y casado. Lo que no implica que puedan coexistir
2 estados civiles, como el de hijo matrimonial y el de casado. Puesto que la unidad se relaciona con el hecho
que lo origina.
3 Las normas que lo regulan son de orden pblico, vale decir, no admiten renuncia ni modificacin alguna,
por la voluntad de las partes, e irrenunciable.
4 Es un derecho personalisimo, o sea no puede transferirse ni transmitirse, esta fuera del comercio
humano.
5 Es imprescriptible.
6 Es permanente mientras no se adquiera otro, que lo sustituya.
7 No se puede transigir sobre l (art 2450 C.C).
8 Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje (art 230 C.O.T en relacin con el art 357
N 4 del mismo cuerpo legal)
9 Las sentencias sobre esta materia producen efectos absolutos respecto de todos (erga omnes, art 315
C.C), constituyendo una excepcin al principio de la relatividad de las sentencias judiciales contenido en el art 3
C.C
Otros autores los clasifican en; Hechos Jurdicos, como el nacimiento o la muerte de una persona; Actos
Jurdicos, como el matrimonio, el reconocimiento o la adopcin de una persona.
Las relaciones de filiacin y matrimonio que sirven de base al estado civil, originan el parentesco.
1) 5 El Nombre.
2)
23
3)
4) Definicin: Es la Palabra o palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de
otros.
5)
6) La misin del nombre es procurar la identificacin y la individualizacin d elas personas.
7) Se compone por;
A) El nombre propio o de pila (praenomen)
B) Por el nombre de filiacin, de familia o patronmico (apellido cognomen).
8)
A) Nombre Propio o de Pila.
9)
A diferencia del nombre de familia que en la mayora de los casos denota una filiacin determinada, ste
adquiere un carcter individual y lo escoge quien requiere la inscripcin.
Su eleccin es libre, pero no en forma arbitraria, toda vez que se podr rechazar la inscripcin, si el nombre
propuesto es manifiestamente ridculo.
En el derecho romano este elemento del nombre corresponde al praenomen usado solo por los varones pberes.
Como lo indica la terminologa es revelador de la familia, de los orgenes del individuo que lo lleva. Hllase, en
principio subordinado a la filiacin, pero bajo ciertas condiciones que debemos precisar, distinguiendo entre la
filiacin determinada, adoptiva y el caso de un origen legalmente desconocido. Denominado por los romanos
como cognomen y el nomen gentilicium
1 Filiacin determinada.
Esta filiacin puede ser a su vez:
a) Matrimonial; en este caso de acuerdo a la ley 4.808, las partidas de nacimiento deben
contener el nombre y apellido del nacido. El reglamento orgnico, dispone que la
inscripcin se realizar de la siguiente manera:
El nombre ser el que designe la persona que requiere la inscripcin, y el hijo tendr el apellido del padre
seguido del de la madre.
b) No Matrimonial: el nombre ser el que seale la persona que efecta la inscripcin, y
si el hijo es reconocido por ambos padres, llevar primero el apellido del padre y
luego el de la madre.
Si lo hubiese reconocido el padre, o la madre luego del nombre vendr el apellido del progenitor que hubiese
pedido se deje constancia de su paternidad o maternidad. Pero se dejar constancia de los nombres y apellidos
de la madre, cuando la declaracin del requirente coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al
parto, en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz.
2 Filiacin Adoptiva. En este caso el adoptado tiene la calidad de hijo de los adoptantes, tomando en
consecuencia los apellidos de estos.
Cambio de Nombre
1 Por va Principal; esta constituido por aquel procedimiento que tiene por objeto exclusivamente la
mutacin del nombre.
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2 Por va Consecuencial; se produce como consecuencia de la modificacin de una situacin jurdica dada.
Por ej: el reconocimiento de un hijo.
1 Por va Principal.
Esta autorizado por la ley 17.334, el nombre se puede variar solo una vez, ya sea el de pila o el nombre
de familia. Procesalmente es un acto jurdico no contencioso y procede en los siguientes casos:
Es juez competente para conocer de esta solicitud, el del domicilio del solicitante o peticionario.
Una vez efectuada la solicitud, deber publicarse un extracto, en el diario oficial, en los dias 1 15 de cada
mes. Dicha publicacin es gratuita y no es necesaria cuando se trate de suprimir uno o ms nombres propios
Si hay oposicin al cambio de nombre, el juez debe resolver de plano, es decir sin forma de juicio, apreciando la
prueba en conciencia, debiendo or a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin. No se admite
oposicin tratndose de la supresin de nombres propios, cuando una persona cuenta con ms de uno.
Si el solicitante est actualmente procesado o ha sido condenado a una pena aflictiva, no se autorizar el cambio
de nombre, salvo cuando hayan pasado ms de 10 aos desde que quedo ejecutoriada la sentencia, y en la
medida que se haya cumplido la pena.
El cambio de apellido no puede hacerse extensivo a los padres del solicitante y no altera su filiacin. Pero
alcanza a sus descendientes sujetos a patria potestad, y a los dems descendientes que consientan en ello.
En razn de lo anterior, es que, si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad deber pedir en
el mismo acto, la modificacin de las partidas de matrimonio y de nacimiento de los hijos.
2 Por va Consecuencial.
Se produce a consecuencia de la modificacin fundamental de la situacin de filiacin de una persona,
como consecuencia de un acto jurdico de familia. Por ej, el reconocimiento de un hijo, la adopcin, etc.
1 Teora de la Propiedad.
Aubry y Rau, sostienen que sobre el nombre se tiene un derecho de
Dominio o propiedad, por parte de su titular. La jurisprudencia francesa ha adoptado esta posicin y ha dicho
Que el nombre patronmico constituye, para quien legtimamente o lleva, una propiedad, de la cual le es
permitido, en principio al menos gozar y disponer de la manera ms absoluta.
La posicin se desvirta, sobre la base de las caractersticas fundamentales de la propiedad:
a) La facultad de disposicin o ius abutendi. El nombre por su naturaleza no puede
enajenarse, cederse, transferirse, ni transmitirse.
b) En cuanto a la prescripcin, sobre el nombre no corre ninguna prescripcin.
c) La propiedad es, por regla general, susceptible de avaluacin pecuniaria, no as el
nombre, por lo menos en materia civil.
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Las sentencias en que se dicten en materia de nombre producen efectos absolutos, siendo excepcin al igual que
las dictadas en materia del estado civil, al principio de la relatividad de las sentencias judiciales (art 3 inc 2
C.C).
El derecho al nombre est garantido con una sancin penal. El que usurpare el nombre de otro, sufrir
la pena que seala el art 214 del C.P.
Para que exista este delito, es necesario que el nombre usurpado sea de una persona que exista actualmente. El
que tiene un nombre supuesto y que no es de otra persona comete, una falta, siempre que lo haga ante una
autoridad o ante cualquier persona que tenga derecho a exigir noticias respecto de su verdadero nombre. Por
cierto que si en los casos anteriores se causa un dao, el responsable del delito o falta debe repararlo.
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Otra manifestacin de la proteccin del nombre en nuestra legislacin, se halla en la Ley de Propiedad
Industrial, que prohibe registrar como una marca comercial, el nombre, seudnimo, el retrato o firma de una
persona, salvo que ella y sus herederos consientan expresamente. Podrn sin embargo inscribirse nombres
histricos de personas cuando hayan transcurrido a lo menos 50 aos de su fallecimiento.
En todo caso el apodo o sobrenombre ha sido considerado desde un punto de vista criminal, por cuanto
el art 321 C.P.P exige que el juez en la 1 declaracin del inculpado (indagatoria), le pregunte acerca de su
nombre, apodo o sobrenombre. La razn se debe ha que generalmente los delincuentes habituales son conocidos
ms por sus apodos, siendo ms expedita su identificacin.
El seudnimo por otra parte es un nombre supuesto que se da a las personas con el fin de esconder u ocultar sus
verdaderos nombres.
El Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica, dispone que no puede darse a una corporacin, el
nombre de una persona natural o su seudnimo. Adems el Reglamento sobre propiedad industrial prohibe
registrar como marca comercial, el seudnimo de una persona, salvo que medie autorizacin.
Por fin el nombre comercial, es la identificacin bajo la cual una persona o una empresa ejerce el comercio, y si
ello se refiere a una sociedad se denomina Razn Social.
6 El Patrimonio
Concepto: Conjunto de relaciones jurdicas avaluables en dinero que pertenecen a la esfera juridica
de una persona, ya sea en forma activa o pasiva.
Lo anterior es una aproximacin al concepto, toda vez que existen diversas teoras que tratan de explicar su
naturaleza jurdica, las cuales dan distintos conceptos.
El elemento que determina a una persona natural, es su nombre. En el caso de las personas jurdicas, no solo la
razn social las singulariza, sino tambin su patrimonio.
El patrimonio esta al servicio de la persona humana, para satisfacer sus necesidades, tanto materiales como
espirituales.
1 Facultad de Administracin; consiste en ejecutar todos aquellos negocios jurdicos con el fin de
mantener u obtener ventajas que naturalmente los elementos pueden producir. Por ej art 2132 C.C
El art 391, a propsito de la administracin de los bienes que hace los guardadores, da una nocin de actos de
administracin, sealando que ellos comprenden la conservacin de los bienes y su reparacin y cultivo.
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2 Facultad de Conservacin; con ella se busca evitar prdidas o depreciaciones, sin que con ello aumenten
las obligaciones del propietario. Estos actos pueden ser:
A) Patrimonio Personal.
Es aquel que se le atribuye tanto a la persona natural como jurdica; se caracteriza no solo por ser atribuido a un
sujeto, sino tambin por la funcin que tiene en el cumplimiento de los fines de la persona. Este engloba todas
las relaciones jurdicas econmicas de un sujeto, que no estn sometidas a un rgimen jurdico especial.
B) Patrimonios Separados.
Es una excepcin al patrimonio general de las personas, y existe, cuando dos o ms ncleos patrimoniales,
independientes entre s, tienen por titular a un mismo sujeto
Solo la ley, el derecho objetivo, crea estos patrimonios separados, por lo cual si una persona de hecho o de
facto, separa los bienes para su administracin, sta no tiene valor.
Por ej, el patrimonio reservado de la mujer casada (art 150 C.C)
La razn por la cual la ley establece la separacin de patrimonios, es limitar la responsabilidad de las deudas,
que recaen sobre estas masas patrimoniales distintas.
Para la ctedra, la ley, no slo impone la separacin de patrimonios, en el caso:
1) De regmenes de responsabilidad especiales, sino tambin.
2) Por intereses distintos del titular
3) Por tratarse de formas especiales de gestin o administracin.
C) Patrimonios Colectivos; son aquellos que pertenecen a una pluralidad de personas, cuya unin no se ha
personificado en forma particular. Por ej, comunidad hereditaria, cada heredero tiene una cuota; por ej,
sociedad de hecho o irregular (sin personalidad jurdica).
D) Patrimonios en situaciones Transitorias o Interinas; son aquellos en que la titularidad del patrimonio esta
en suspenso, su fin es dubitativo.
En este caso no se conoce el titular definitivo del patrimonio, y es por ello, su finalidad es impedir la
disgregacin de bienes, manteniendo su unidad, para su gestin y administracin, en aras de favorecer al titular
definitivo.
Por ej, una herencia deferida al concebido
5. Derechos de la personalidad.
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Son aquellos que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad.
Corresponde a los llamados Derechos Subjetivos Fundamentales, conocidos tambin como DD.HH, los cuales
son definidos por el profesor Peces-Barba, como La facultad que la norma atribuye de proteccin a la
persona en lo referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participacin poltica o social, o a
cualquier otro aspecto fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una comunidad de
hombres libres, exigiendo el respeto de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con la
posibilidad de poner en marcha el aparto coactivo del Estado en caso de infraccin.
Estos derechos emanan precisamente de la naturaleza y dignidad de la persona, siendo anteriores al Estado en
sentido ontolgico. Y tienen su consagracin y proteccin en la Constitucin Poltica (art 19; art. 20 Rec.
Proteccin)
Caractersticas
1) Son generales; todas las personas los tienen por el solo hecho de serlo.
2) Son absolutos; deben ser respetados por toda la sociedad.
3) Son extrapatrimoniales; no son avaluables en dinero.
4) Son esenciales; toda persona los tiene, desde que nace hasta que muere, no pueden faltar.
5) Son indisponibles; es decir estn fuera de comercio humano, por lo que son intransferibles e
instransmisibles.
6) Son imprescriptibles; no se pierden por el desuso.
En cualquiera de estos casos la accin se puede dirigir contra los herederos del padre o la madre fallecidos.
Plazo 3 aos contados desde la muerte del padre o madre; o desde que el hijo ha alcanzado la plena capacidad; o
si el hijo fallece siendo incapaz, pueden ejercer la accin sus herederos dentro del plazo de 3 aos desde su
muerte.
Efectos de la filiacin.
I. Los efectos personales: Autoridad paterna. el conjunto de derechos y deberes que la ley concede al padre y
madre respecto de la persona de sus hijos.
Deberes de los hijos para con los padres:
Obediencia y respeto. Art. 222 inc 1.
Deber de cuidado de sus padres y otros ascendientes. Art. 223.
Derechos y deberes de los padres:
Principio rector, Art. 222 inc.2 la preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo,
para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible y lo guiarn en el ejercicio de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
1. Deber de cuidado personal.
2. Derecho de mantener una relacin directa y regular con el hijo.
3. Deber de crianza y educacin.
II. Los efectos patrimoniales:
Patria potestad.
Derecho de alimentos.
Cdula N 4
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1.- Relacin jurdica. Concepto, elementos, efectos y extincin. Derechos subjetivos: concepto,
clasificaciones, adquisicin, modificacin y prdida.
R.J. de derecho privado: En ellas el sujeto puede negociar con libertad los trminos de la relacin jurdica, pues
las partes se encuentran en un plano de igualdad.
De contenido personal: Son aquellas que tienen como antecedente un derecho personal, es decir una obligacin
que slo puede ejercerse o hacerse efectiva respecto de determinada persona que por un hecho suyo o por
disposicin de la ley han contrado la obligacin correlativa
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales (art. 577 CC)
Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo
o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales (art. 578 CC).
Las potestades son poderes para crear normas. Por regla general (aqu estudiaremos algunas de sus excepciones)
las potestades pblicas (e.g. la legislativa o la reglamentaria del Presidente de la Repblica) son unilaterales en
el sentido de que la validez de las normas creadas de virtud de ellas no requiere el consentimiento de los
obligados. Las de derecho privado, por otra parte, tienden a ser al menos bilaterales, en el sentido de que nadie
puede ser obligado sin que su propia voluntad concurra a ello. Es por eso que el artculo 1445 del Cdigo Civil,
al establecer las condiciones requeridas para el surgimiento de una obligacin, dice "para que una persona se
obligue a otra" y no para que una persona obligue a otra.
Esta regla general, sin embargo, tiene como una de sus excepciones el caso de los derechos potestativos. Los
derechos potestativos son potestades normativas de derecho privado unilaterales. La excepcin no es demasiado
significativa, sin embargo, porque si bien es cierto que quien tiene un derecho potestativo puede crear
unilateralmente normas que obliguen a otros, los eventuales obligados han en algn momento accedido a quedar
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en esa posicin. El caso ya mencionado (supra, Clase N 7) del mandatario que puede renunciar al mandato (art.
2163 N 4 CC) constituye un buen ejemplo de esto.
Las relaciones jurdicas nacen, son modificadas y se extinguen cuando ocurren ciertos hechos que, de acuerdo al
derecho, son aptos para producir estos efectos. Estos hechos se denominan por ello hechos jurdicos. Hechos
jurdicos son, por ejemplo, el nacimiento y la muerte.
Adems de los hechos anteriores (naturales), una muy importante categora de hechos jurdicos est
constituida por los hechos voluntarios. Los hechos jurdicos voluntarios pueden ser realizados en virtud de una
potestad jurdica (en virtud de la cual una relacin jurdica es intencionalmente creada) o no. El caso ms
genrico de hechos jurdicos de esta primera naturaleza lo constituye el acto jurdico, nocin que ser estudiada
en detalle en las clases que siguen; el caso ms importante (aunque no nico) de acto jurdico es el
contrato .Hechos jurdicos voluntarios del segundo tipo dan origen a relaciones jurdicas en el rea de la
responsabilidad extra-contracual. Ello ocurre cuando un hecho voluntario causa dao a otro (cf. Art. 2314 CC),
o cuando una persona se ha enriquecido injustificadamente a costa de otro (cf. Art. 2284 CC).
2.- Teora de los acervos. Bajas generales de la herencia. Acervos imaginarios. Medios directos e
indirectos de proteccin de la legtima.
Teora de los acervos.
Entendemos por acervo a la masa de bienes hereditarios dejados por el causante
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Acervo Bruto o comn, se refiere a todos los bienes que al tiempo del fallecimiento del causante se
encontraban bajo su tenencia o posesin.
Acervo Ilquido. Es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haber efectuado an las bajas
generales de le herencia.
Acervo Lquido o partible. Es la masa de bienes del causante ya hecho las bajas generales.
Acervos imaginarios.
1 Acervo imaginario. Art.1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se
acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn
de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la
entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.
2 Acervo imaginario. Art.1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos
a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del
acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al
acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.
Cdula N 5
1.- Vicios de la voluntad y simulacin en los actos jurdicos. El error, fuerza, dolo y lesin.
Concepto, requisitos y efectos de cada uno.
Vicios de la voluntad.
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo. La doctrina agrega la
lesin.
Error. Concepto equivocado o ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de un hecho o una cosa.
Error de Derecho. Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Error de Hecho
1. Error esencial u obstculo. Sobre la especie de acto o contrato y sobre la identidad especifica de la cosa.
(Nulidad relativa)
2. Error substancial. Sobre la substancia de la cosa y sobre las cualidades esenciales de la cosa. (Nulidad
relativa)
3. Error accidental. Sobre cualidades secundarias. (R.G no vicia, salvo que sea el motivo para contratar y sea
conocido por la otra parte)
4. Error en las personas. (R.G no vicia, salvo contrato intuito persona. (Mandato, matrimonio, transaccin,
donacin)
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Fuerza. Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar o
celebrar un acto o contrato.
Fuerza Fsica, consiste en el empleo de procedimientos violentos o materiales.
Fuerza Moral, amenazas.
Requisitos
1. Injusta e ilegitima
2. Grave
3. Determinante
Sancin, Nulidad relativa
Dolo. Maquinacin fraudulenta empleada o destinada para engaar o defraudar al autor o contraparte de un acto
o contrato con el fin de obtener su consentimiento o voluntad.
Dolo Bueno Dolo malo
Dolo Positivo Dolo Negativo
Dolo Principal o determinante y Dolo Incidental
Requisitos
1. Actos jurdicos bilaterales (Ser obra de una de las partes y ser principal o determinante)
2. Actos jurdicos unilaterales (Ser principal o determinante)
Sancin, Dolo Determinante (Nulidad relativa), Dolo incidental (indemnizacin de perjuicios)
Lesin. El perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo, cuando recibe de la otra parte un
valor sustancialmente inferior al de la prestacin del otro
Requisitos
Cuando la lesin es enorme
Sancin, No siempre es la misma, en principio Nulidad Relativa del acto, en otros casos reduccin de la
estipulacin lesiva a una suma razonable.
La posesin.
Concepto
Artculo 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
l.
El poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo
Elementos y clasificaciones de la posesin.
Elementos, Corpus y Animus
Clasificacin, Cdigo civil. Posesin regular, Posesin irregular y Posesin viciosas (violenta y clandestina).
Doctrina. Posesin til: Habilita para llegar al dominio por prescripcin. til regular: Por prescripcin
adquisitiva ordinaria. til irregular: por prescripcin adquisitiva extraordinaria. Posesin Intil: No habilita para
llegar al dominio por prescripcin. Violenta y clandestina.
Ventajas que confiere el estatus de poseedor
1. Presuncin simplemente legal de dominio. Art. 700inc2 El poseedor es reputado dueo, mientras otra
persona no justifica serlo.
2. Habilita para adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva, ordinaria y extraordinaria.
3. Poseedor condenado a restituir la cosa a su dueo, se le aplican las reglas de las prestaciones mutuas y si el
poseedor esta de buena fe tiene una serie de ventajas (no responde por los frutos, responde de los deterioros solo
si se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le restituyan las mejoras).
Requisitos de la posesin
1. Capacidad posesoria, Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de
autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que
competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para
otros.
2. Que la cosa sea susceptible de poseer,
1. Posesin de cosas corporales, el art.700 se refiere a la posesin de cosas corporales, pero hay cosas
corporales que no pueden poseerse. A. No son susceptibles de apropiacin (cosas comunes a todos los hombres,
bienes nacionales de uso pblico) B. Cosas inciertas o genricas.
2. Posesin de derechos, A. Los derechos reales se pueden poseer (excepcin las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes, porque no pueden ser adquiridas por prescripcin). B. Derechos personales o crditos no
pueden ser posedos porque al primer ejercicio se extinguen y requiere la posesin un ejercicio prolongado.
La agregacin o suma de posesiones.
Alcance, La posesin es un hecho no un derecho, por lo tanto no se transfiere ni trasmite, sin embargo como
forma de dar seguridad jurdica y favorecer la llegada al dominio por prescripcin, permite la agregacin o
suma de posesin.
Concepto, Es la facultad que tiene el poseedor actual de una cosa, en agregar o sumar a su posesin la de sus
antecesores, para as llegar ms rpido al dominio por prescripcin.
Limitaciones, Art.717. 1. La agregacin se har con las mismas calidades y vicios que los antecesores
anteriores. 2. La agregacin se debe hacer de una serie ininterrumpida de antecesores.
1. Bienes muebles
Se Inicia, Desde el momento en que se tiene el corpus y nimus.
Se Conserva, Mientras se mantenga el nimus.
Se Pierde, Cuando se pierde el corpus y el nimus. Tambin se pierde cuando se pierde el nimus y se conserva
el corpus.
Cdula N 6
1.- Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto y clasificaciones. Inexistencia, Nulidad, renuncia,
resolucin, resciliacin, terminacin, inoponibilidad y plazo extintivo. Respecto de las mismas:
concepto, causales, caractersticas y efectos.
Ineficacia de los actos jurdicos.
Concepto.
Un acto jurdico es ineficaz cuando no produce sus efectos o bien deja de producirlos por cualquier causa.
Clasificacin.
1. Ineficacia en sentido amplio: Se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales congnitas del acto,
es decir, por un defecto intrnseco. Son sanciones de ineficacia en sentido amplio la nulidad y para algunos la
inexistencia.
2. Ineficacia en sentido restringido: Se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales extrnsecas, es
decir, estamos en presencia de un acto jurdico o contrato vlidamente celebrado, que cumpli con todos sus
requisitos de existencia y validez, pero por situaciones posteriores deja de producir sus efectos o bien los
produce de manera imperfecta. Son sanciones de ineficacia en sentido restringido la inoponibilidad, la
resciliacin, la revocacin, la caducidad, la declaracin unilateral de voluntad, la resolucin entre otras.
Inexistencia.
Concepto.
Ineficacia en sentido amplio.
Caractersticas.
Falta de requisito de existencia, al acto no nace a la vida del derecho, no produce efecto alguno, es constatada
por el juez, no da accin sino slo excepcin, puede ser alegada va excepcin y aprovechada por cualquiera, no
es posible sanearla ni ratificarla, una vez constatada produce efecto erga omnes generales.
(Nuestro ordenamiento jurdico no la contempla en forma expresa, sino la regula de forma tcita. Ej.
Matrimonio (Entre personas de igual sexo, hay matrimonio inexistente). Ej. (Art. 1444 elementos de la
esencia).
Nulidad.
Concepto.
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Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben por la ley para
el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la calidad o estado de las partes
(nulidad relativa). Se desprende esta definicin del art. 1681.
Caractersticas.
Falta de requisito de validez, el acto nace a la vida del derecho y mientras no sea declarada la nulidad producida
todos sus efectos, debe ser declarada judicialmente, da accin y excepcin, solo puede alegarse por quienes
tienen intereses patrimonial actual (absoluta) o a favor de quienes se encuentre establecida (relativa), se puede
sanear (absoluta) 10 aos o en 4 aos (relativa) y puede ser ratificado, solo produce efectos de las partes y
excepcionalmente contra terceros poseedores.
(La doctrina y jurisprudencia mayoritaria dice que la inexistencia como sancin de ineficacia de un acto jurdico
no encuentra aplicacin prctica ni jurdica en nuestra aplicacin, no regula la inexistencia ni menos sus
efectos). Ej. (Actos de los absolutamente incapaces, donde hay falta de voluntad, an as el cdigo lo
sanciona con nulidad absoluta).
La inoponibilidad
Es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos terceros, por no haber
cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los terceros.
La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La inoponibilidad no tiene un
tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los casos, puede tener su origen en la omisin de ciertas
inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a determinadas personas o simplemente por la no-
concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.
Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos); art. 407 (guardas); art.
1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho ajeno); art. 2160 (mandato); art. 2079
(sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales de fondo y de forma.
Plazo extintivo
Hecho futuro y cierto del que depende la extincin de un derecho u obligacin.
Ej. El arrendamiento, para el arrendatario tienen un trmino extintivo y para el arrendante un trmino
suspensivo.
Regmenes matrimoniales.
Concepto.
Es el estatuto que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y en sus relaciones con terceros
(Alessandri).
Caractersticas.
1. Es un estatuto normativo dirigido a un ordenamiento econmico del hogar.
2. Por medio de l regulan se regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges, en lo que son del y para el
matrimonio, ya que hay otras relaciones patrimoniales que aunque son de orden econmico no pertenecen al
rgimen matrimonial, como el del usufructo legal del padre de familia sobre los bienes del hijo.
3. En el rgimen matrimonial se contemplan medidas de proteccin de los terceros
4. La naturaleza del rgimen econmico matrimonial corresponde ms a una institucin que a un contrato.
Concepto y clasificaciones de los regmenes matrimoniales.
Sociedad Conyugal.
Es aquel rgimen de sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer matrimonio y
a falta de pacto en contrario, y en que la administracin la tiene ordinariamente el marido y puede tenerla un
curado, que ser primero la mujer, y en que a su disolucin como rgimen los cnyuges se reparten por mitades
las gananciales que hubieran obtenido.
Separacin de Bienes.
No es propiamente un rgimen de bienes entre los cnyuges ya que hay ausencia de l.
En su virtud los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes
que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier titulo.
Participacin en los gananciales.
Art. 1792-2. En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios del marido y de la mujer se
mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar
la vigencia del rgimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos
tienen derecho a participar por mitades en el excedente.
Capitulaciones matrimoniales.
Concepto.
Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse separacin
total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales.
Sociedad conyugal. Administracin
Administracin Ordinaria.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su
mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que
haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Limitaciones
1. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales
ni los derechos hereditarios de la mujer. Sin autorizacin de sta.
2. No podr, donar bienes sociales, salvo que sean donaciones de poca monta. Sin autorizacin de sta.
3. No podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni
los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. Sin autorizacin de sta.
4. Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
Administracin Extraordinaria.
Art. 1758. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin comunicacin
con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo
hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el curador la
administracin de la sociedad conyugal.
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Obligaciones que dan accin sobre los bienes sociales y sobre los bienes propios del marido.
Constituyen la regla general:
1. Toda deuda contrada por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1740 nmero 2).
2. Las obligaciones contradas por el marido antes del matrimonio (art. 1740 nmero 3).
3. Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del marido (art. 1751).
4. Toda deuda contrada por los cnyuges conjuntamente o en que la mujer se obligue solidaria o
subsidiariamente con el marido (art. 1751).
Obligaciones que dan accin sobre los bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y adems,
sobre los bienes propios de la mujer.
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1. Las contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal, en virtud de un contrato que cede
en beneficio personal de la mujer (art. 1750, 2). Sern de este tipo, las obligaciones contradas por el marido
para pagar las deudas de la mujer anteriores al matrimonio.
2. Las obligaciones contradas por la mujer antes del matrimonio.
3. Las obligaciones que tienen por fuente un delito o cuasidelito cometido por la mujer
4. Las obligaciones de la mujer que tienen por fuente la ley o un cuasicontrato.
1. El pasivo definitivo.
Est compuesto por aquellas deudas que paga la sociedad durante su vigencia y que a su disolucin, afectan a su
patrimonio, sin derecho a recompensa.
Tales son:
a) Las pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges, y que se
devenguen durante la sociedad (art. 1740 nmero 1).
b) Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido o por la mujer con mandato
general o especial del marido (art. 1740 nmero 2).
c) El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido (art. 1740 nmero 2).
d) Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge (art. 1740 nmero 4).
e) De los gastos que origine el mantenimiento de los cnyuges; el mantenimiento, educacin y establecimiento
de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia (art. 1740 nmero 5).
f) De los dineros que deban entregarse a la mujer peridicamente o por una vez, si as se estipul en las
capitulaciones matrimoniales (art. 1740, nmero 5, 3).
2. El pasivo relativo o provisional.
Se compone por aquellas deudas que la sociedad paga en virtud de los principios que rigen la "obligacin a las
deudas", pero que en definitiva, debe soportar el patrimonio de cada cnyuge ("contribucin a las deudas").
Estos pagos dan derecho a una recompensa a favor de la sociedad.
Son los siguientes:
a) Las deudas personales de cada cnyuge (art. 1740 nmero 3).
b) Las deudas contradas para establecer a un hijo de anterior matrimonio, o de filiacin no matrimonial.
c) Las erogaciones gratuitas y cuantiosas a favor de un tercero que no sea descendiente comn. (art. 1747).
d) Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los
bienes, derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges
e) Las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, cuando las
expensas aumentaron el valor de los bienes y en cuanto subsistiere este valor a la poca de la disolucin de la
sociedad (art. 1746).
f) Los perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave y el pago de las multas y reparaciones
pecuniarias que hiciere la sociedad en razn de un delito cometido por alguno de los cnyuges (art. 1748).
g) Los saldos que la sociedad se vea obligada a pagar por la subrogacin hecha en bienes de alguno de los
cnyuges.
Cdula N 7
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Tradicin: concepto, elementos y caractersticas. Naturaleza jurdica. Distincin entre entrega y tradicin.
Especies de tradicin
Concepto.
Art. 670.
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Un modo de adquirir el dominio de las cosas y (que) consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo
Elementos
1. Presencia de dos personas.
2. Consentimiento del tradente y del adquirente.
3. Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
4. La entrega de la cosa, con la intencin de transferir el dominio.
Caractersticas.
Es un acto jurdico, modo de adquirir derivativo, por regla general a titulo singular, excepcin a titulo universal
(derecho real de herencia), puede ser a ttulo gratuito (donacin) y a ttulo oneroso (compraventa), es una
convencin y acto entre vivos.
Naturaleza jurdica.
Es una convencin.
Distincin entre entrega y tradicin.
1. En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente la intencin de transferir
y de adquirir el dominio, intencin que no existe en la entrega propiamente tal.
2. Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio. Tratndose de
la entrega, existe como antecedente un ttulo de mera tenencia.
3. En virtud de la tradicin, se adquiere el dominio o bien se inicia la posesin (en el caso de la tradicin de
cosa ajena). En cambio, en el caso de la entrega se obtiene slo la mera tenencia.
Especies de tradicin.
1. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
2. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
3. Tradicin del derecho de herencia.
4. Tradicin de los derechos personales.
La tradicin de los derechos personales o de crdito entonces se efecta recurriendo generalmente a tcnicas
contractuales civiles tales como la cesin de crditos o cesin de derechos como ttulo y verificndose la
entrega del mismo por el cedente al cesionario, o de tcnicas comerciales como el endoso, eso s, ello depender
de la naturaleza o ttulo del crdito de que se trate (artculos 699 y 1901).
Atendiendo al tenor literal del art.1437 decamos que podamos definirlo como un hecho voluntario del deudor
que genera obligaciones.
La doctrina prefiere describirlo como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.
En su momento nos detuvimos en las reflexiones de Marcel Planiol sobre los cuasicontratos y sealbamos que
para este gran autor francs el cuasicontrato no era un hecho voluntario ni un hecho lcito sino un hecho
involuntario e ilcito.
Al tratarlo de voluntario la verdad es que se le quiere distinguir de las obligaciones legales stricto sensu.
Planiol ya nos demostr que en los cuasicontratos o mejor dicho en los que de tales son calificados, resulta
obligada una persona sin que su voluntad haya intervenido o se haya manifestado incluso en contrario.
El cuasicontrato as opuesto al delito o cuasidelito es lcito, pero esta expresin da la idea de legitimo, en
circunstancias que nada de legtima tiene por ej. la actitud del que ha recibido un pago no debido a sabiendas.
La verdad es que no es as, porque el cuasicontrato ms se parece a las obligaciones legales que al contrato,
segn se ver.
En un momento ms pasaremos a analizar cada uno de los cuasicontratos que contiene nuestro programa de
estudio, a fin de saber si nos acercamos ms a las reflexiones de M. Planiol o nos quedamos con la opinin
mayoritaria de la doctrina.
- En principio responde de culpa leve; pudiendo ser mayor o menor dependiendo de la naturaleza de la gestin y
la forma de constitucin de la agencia oficiosa. Por ej. responder de culpa levsima, si el agente se ha ofrecido
voluntariamente,impidiendo que otros lo hiciesen.
- Jams ser remunerada la agencia oficiosa.
El gerente slo podr accionar contra el interesado una vez que le rinda una cuenta documentada de su gestin
(art.2294)
Quien gestiona un negocio ajeno creyndolo propio, slo podr exigir reembolso del tercero cuando al tiempo
de la demanda exista utilidad para aqul. (art.2292)
En la agencia oficiosa, el agente actua soberanamente, por su propia voluntad.
EL PAGO DE LO NO DEBIDO
Principios
- El que paga lo que no debe tiene derecho a repetir (reembolsar) lo pagado, incluso en el caso que incurra en
error de derecho.
(Excepcin- art 2295,inc. 2) No existe derecho a repetir por parte de quien paga lo debido.
En este caso opera una forma de subrogacin, en donde el que paga subroga al acreedor a quien paga en sus
derechos respecto del verdadero deudor.
- Quien da lo que no debe, no se presume que lo dona (art.2299)
El animis donandi debe ser expreso.
- Quien paga a sabiendas que se trata de un objeto ilcito, no tendr derecho a repetir lo pagado (sancin)
- Quien paga lo no debido, no podr perseguir la cosa cuando ha sido enejenada a un tercero de buena fe, en
virtud de un ttulo oneroso.
Qu ocurre con los daos experimentados por la cosa dada en pago de lo no debido?
La ley distingue:
- (art. 2301) Persona que adquiere est de buena fe
- (art. 2300) Persona que adquiere est de mala fe (se homologa al poseedor de mala fe)
LA COMUNIDAD
Contituye una forma de administracin de la copropiedad, la cual segn la Teora Romanista, entiende que
cada titular de una cuota es dueo y seor de la misma, siendo slo mero tenedor de las otras.
La comunidad puede originarse en virtud de sucesin por causa de muerte o por acto entre vivos (por ej. la
compra de un inmueble por varias personas)
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En la comunidad, cada comunero tiene derecho a gozar de la cosa comn, del mismo modo que los socios
gozan del haber comn (art.2305). Segn esto, existira un poder tcito y comn entre todos los comuneros
para administrar la comunidad.
Comunidad y copropiedad
No hay consenso unnime en la doctrina sobre la sinonimia de estos dos conceptos. Ms bien se produce la
situacin contraria existiran serias divergencia de contenido entre la comunidad y la copropiedad, a pesar de
que muchos autores consideran los trminos copropiedad, condominio, indivisin, proindivisin comunidad y
propiedad colectiva como sinnimos.
Debe decirse para partir en este tema que copropiedad, condominio o propiedad colectiva responden a un
mismo fenmeno, es decir, a una especie de comunidad en cuya virtud concurren el derecho de propiedad de
dos o ms personas sobre una sola y misma cosa, proindiviso, cosa que corresponde a todas y cada una de ellas
en una parte alcuota, ideal o abstracta, siguiendo as de cerca la definicin de don Luis Claro Solar.
Vemos ya que siendo la copropiedad una especie de comunidad, sta es lgicamente el gnero.
La comunidad se nos presenta entonces cuando dos o ms personas se hallan respecto de una cosa en la misma
situacin jurdica, cuando tienen el mismo derecho sobre la misma cosa (esta es la situacin de los
copropietarios) o son poseedores o tenedores a un tiempo de la misma cosa.
Otra corriente de pensamiento habla, en general, de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a
varias personas sobre cosas singulares, reservndose la expresin comunidad para hacer referencia al estado de
indivisin que recae sobre las universalidades jurdicas, como sera el caso de la herencia.
As la comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de
bienes que configuran o conforman una universalidad jurdica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o
mas individuos tienen en comn el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado.
Pensemos en la situacin que se produce cuando muchas personas tienen respecto de un bien raz derechos de
hipotecas, no podemos hablar de copropiedad hipotecaria, hay all una comunidad hipotecaria. Lo mismo
cuando varias personas usan un automvil que pertenece a una empresa cuya actividad es el arriendo de
vehculos, existe all una comunidad de usuarios. La hay tambin cuando fallece una persona los herederos no
son copropietarios de la universalidad de bienes que es la herencia sino comuneros.
Una situacin jurdica no descarta absolutamente la otra. Es decir, se puede ser propietario exclusivo respecto de
un bien y comunero respecto de otro donde el primero tambin forma parte, como es el caso preciso la llamada
propiedad horizontal, pues cuando compramos un departamento dentro de un edificio somos dueos exclusivos
del departamento que nos corresponde, pero a la vez, tenemos un derecho en comn con los dems s
copropietarios sobre las cosas o especies comunes del departamento.
Fuentes de la comunidad
1.- Un hecho. El hecho ms frecuente es la muerte, lo que da origen a la comunidad hereditaria.
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2.- Un contrato. Cuando dos o ms personas adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo traslaticio de
dominio y tambin cuando el dueo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindosela a otra
persona.
3.- La ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley N19.537 sobre copropiedad inmobiliaria.
Sin embargo la encontramos tambin en la propiedad fiduciaria (art.742) pues se permite la pluralidad de
propietarios fiduciarios.
El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad comn, e incluso ms, el
legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad comn y es as como cualquiera de
los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn y al pedirse sta se est
instando por el trmino del rgimen de comunidad. Solamente no se podra pedir la divisin cuando se hubiese
convenido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisin entre los
distintos comuneros; pero an ms, incluso en este pacto de indivisin el legislador seala limitaciones, porque
no puede este pacto durar ms de 5 aos (art.1317 CC).
Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de los comuneros tiene sobre
la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre
s, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en
fraccin (arts.1908 y 2307 CC).
En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la ms
absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a enfrentar al problema de
la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se
regula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).
- Facultades sobre la cosa comn: Cara comunero puede servirse para su uso personal (art.2305 en relacin con
el art.2081 n2) de las cosas comunes con tal que las emplee segn su uso ordinario y no entrabe el justo uso de
los dems comuneros.
Para que los comuneros puedan disponer de la cosa comn deben actuar todos de comn acuerdo, es decir, por
unanimidad.
2.- Prohibicin de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros (art.2081 n4)
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3.- Servirse de la cosa comn para su uso personal respetando tanto el destino ordinario de la cosa como el justo
uso de los dems (art.2081 n2)
Los comuneros tienen derecho a veto, es decir, derecho a oponerse a los actos de los dems comuneros, con la
sola excepcin que este veto es improcedente tratndose de actos de mera conservacin de la cosa comn.
La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya ejecutado. Una vez ejecutado
slo se tiene derecho a demandar indemnizacin de perjuicios.
En todas estas materias rigen las disposiciones relativas a la administracin de bienes sociales, art.2081 y ss. Lo
cierto es que se ha planteado la duda acerca de saber si entre los comuneros existe como es el caso entre socios,
el mandato tcito y recproco para administrar.
La doctrina chilena cree que la remisin que hace el Cdigo civil de la comunidad a las disposiciones del
contrato de sociedad no alcanzan al art.2081 inc.1, slo a los nmeros 1a 4, esto por aplicacin prioritaria del
art.2307 a la comunidad.
a) Deudas contradas por un comunero, durante la comunidad, y en pro de ella (art.2307): responde el comunero
que la contrajo con accin de reembolso contra la comunidad.
b) Deudas contradas por varios comuneros, durante la comunidad, en pro de ella, pero sin expresin de cuota y
sin solidaridad: Responden todos los comuneros que la contrajeron por partes iguales, salvo el derecho del
comunero por lo que haya pagado dems.
c) Tratndose de deudas personales: Segn el art. 2308 responde el que la contrajo de culpa leve. Aplicando
conjuntamente el art.2311 y el 1347 la cuota del insolvente grava a los dems.
Clases de Comunidad
1.- Atendiendo al objeto sobre el cual recae la indivisin de la comunidad, puede haber:
2.- Desde otro punto de vista, la comunidad se puede clasificar en atencin al origen de la misma, y as
puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la ley:
Nace de un hecho la comunidad hereditaria, la cual surge por la muerte del titular de la herencia.
Nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando 2 o m s personas adquieren en comn el mismo
bien.
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Nace de la ley en el caso de la propiedad horizontal, en que por disposicin de la ley hay ciertos casos en que se
mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad
horizontal.
3.- Desde otro punto de vista, desde su duracin o permanencia en el tiempo pueden ser:
- Temporales
- Perpetuas.
La extincin de la comunidad
La comunidad se extingue por (art.2312):
Cdula N 8
Artculo 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Del mismo modo anterior, la prescripcin extintiva, cuyo estudio no alcanza hasta nuestro curso, se pude definir
como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Los estudiosos de nuestro Cdigo civil concluyen, no sin razn, que Andrs Bello sigue formalmente al Cdigo
civil francs. Formalmente, es cierto, pues se trata en ambos cuerpos legales conjuntamente la prescripcin
adquisitiva y la extintiva, pero materialmente o en el fondo, estos institutos reciben en nuestro Cdigo un
tratamiento distinto.
Podemos decir slo con el nimo de aclarar ciertos trminos bsicos que en realidad cuando se estudia la
prescripcin extintiva como modo de extinguir las obligaciones (1567 N10) se est cayendo en una
imprecisin de lenguaje jurdico pues por la prescripcin extintiva como se vio de la definicin no se extinguen
sino las acciones, la obligacin sigue existiendo, otra cosa es que mute en obligacin natural, pero ella no se ha
extinguido.
Esta definicin la extraemos casi textualmente del inciso primero del art. 2492 que trata conjuntamente este
instituto y el de la prescripcin extintiva en el Ttulo XLII del Libro IV del CC.(art. 2494 a 2524).
Decamos que poseyndose una cosa, unido a la inactividad del dueo de ella y al transcurso de un cierto lapso
de tiempo, operaba la prescripcin adquisitiva, sin embargo la concurrencia de estos tres elementos no hace que
el estado de hecho se transforme en situacin de derecho, para ello es necesario que el juez la declare.
Casos excepcionales en que el juez puede declarar de oficio de la prescripcin
Toda regla general que se precie de tal debe admitir excepciones a fin de confirmarse. Hay casos entonces en
que el juez puede declararla de oficio.
a) En el juicio ejecutivo civil el juez puede de oficio declarar la prescripcin del carcter ejecutivo del
ttulo, cuando la obligacin conste en un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres aos de antigedad desde que se
hizo exigible (art. 442 CPC).
b) La prescripcin de la accin penal y la pena que tienen los mismos plazos de prescripcin- debe ser
declarado de oficio (art. 94 y 97 del CP).
c) El juez deber de oficio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a favor del Fisco.
2.- No se puede renunciar a la prescripcin anticipadamente (art.2494); y Artculo 2494. La prescripcin puede
ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida.
La renuncia supone dos elementos:
a) El tiempo de prescripcin debe estar cumplido
b) El prescribiente debe tener capacidad de enajenar (art. 2495)
3.- La prescripcin corre contra toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes (art.2497). En
principio toda persona puede alegar la prescripcin y en su contra se puede prescribir.
Artculo 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de
las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos
particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Incluyndose, aunque el Cdigo civil no se refiere a ellos, los ausentes. Esta regla general encuentra una
excepcin pues respecto de ciertas personas, principalmente incapaces, se suspende la prescripcin como se
ver.
2.- La posesin. Esta debe reunir las cualidades de ser til (no violenta ni clandestina) y continua o no
interrumpida adems de poder ser regular o irregular.
Pueden adquirirse por prescripcin entonces todas las cosas comerciales y que puedan ser objeto de dominio y
dems derechos reales (art. 2498 inc.1).
Art. 2498: Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el
comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn expresamente exceptuados.
En este sentido, no slo se puede adquirir por prescripcin el dominio, sino tambin la herencia, censo y
servidumbres continuas y aparentes (art. 704 inc.1 n 4; 882, 1269 y 2512).
Artculo 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y
estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
En consecuencia, quedan excluidos los derechos personales que jams se adquieren por prescripcin. Dichos
derechos slo pueden extinguirse por la prescripcin extintiva.
A parte de la exclusin general de la prescripcin de las cosas incomerciables, tampoco se pueden adquirir por
prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes
Art. 2501. Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o civil.
El profesor Alessandri sostiene faltando uno de estos dos elementos (elemento positivo, la posesin continua y
prolongada; y elemento negativo, la no reclamacin de sus derechos por parte del dueo) interrumpe la
prescripcin.
Este instituto de la interrupcin de la prescripcin ha sido definido por M. Planiol como todo hecho que
destruyendo una de las condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva hace intil todo el tiempo
transcurrido.
Esta definicin nos entrega un nuevo elemento: el efecto de la interrupcin. Cuando se interrumpe la
prescripcin se produce como efecto la prdida de todo el tiempo transcurrido que el poseedor llevaba en
posesin de la cosa. De ah que, como veremos oportunamente, y salvo las excepciones legales, desapareciendo
la causa de la interrupcin el poseedor que recupera o conserva la posesin de la cosa, debe comenzar de nuevo
a prescribir por el tiempo que seala la ley.
1 Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;
La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duracin; pero la
interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se
haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en
tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo.
Ya estudiamos al abordar la accesin, especficamente la avulsin que al durar la inundacin ms de cinco aos,
el poseedor anterior pierde la posesin, y el dueo el dominio de la cosa.
Esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tiene importancia en otros aspectos, pues, a diferencia de
los otros casos de interrupcin, slo descuenta el plazo de prescripcin durante el tiempo que dura la
interrupcin. Este es un efecto semejante al de la suspensin.
b) Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (art. 2502 n 2).
Decamos que la regla general es que si el poseedor recupera la posesin de la cosa pierde todo el tiempo de
posesin anterior. Hay sin embargo excepciones. Veamos cada caso.
Los casos
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a) Recuperacin de la posesin por vas de hecho: Se pierde todo el tiempo de posesin anterior, inicindose
una nueva posesin. Este supuesto excluye la aplicacin del artculo 717, es decir el poseedor no podr sumar
ninguna posesin anterior.
En resumen, el efecto de esta causal de interrupcin natural es la prdida del tiempo anterior a la interrupcin,
salvo que el poseedor recupere legalmente la posesin (art. 731 y 2502 inc.2).
Art. 731. El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el tiempo
intermedio.
La interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ella, pues los hechos son objetivos
y susceptibles de prueba.
Cuando el poseedor ha recuperado la posesin de la cosa por medios legtimos la ley es ms clemente y slo le
descuenta el tiempo en que no estuvo en posesin de la cosa.
Esta causal, por expresa disposicin de la ley, no afecta a la posesin sobre inmueble inscrito. Mientras subsista
la inscripcin, los actos de apoderamiento material de inmueble, no constituyen interrupcin de la prescripcin.
(art.728 y 2505)
En resumen:
i) Sobre bien mueble o bien inmueble no inscrito procede la interrupcin del tiempo de prescripcin (art. 726 y
729).
ii) Sobre bienes inmuebles inscritos, el mero apoderamiento material no interrumpe la prescripcin (art. 728 y
730 inc.2).
Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la
cosa, contra el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes:
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.
La regla general que se desprende de este artculo es que el efecto de la interrupcin civil reside en que hace
perder todo el tiempo de posesin anterior, lo que implica, si se recupera, volver a poseer por el tiempo que
seala la ley. Los numerales que all se consignan representan las excepciones a la regla, es decir, pese a existir
un recurso judicial del que alega ser dueo, no se interrumpe la prescripcin y por consiguiente no se pierde el
tiempo de posesin anterior.
La redaccin del art. 2503 ha dado lugar a entender que slo una demanda judicial interrumpe la prescripcin.
As se desprendera para algunos autores de la utilizacin de la expresin recurso judicial. Dicha expresin se
entiende referida a una accin que el dueo interpone contra el poseedor, debiendo estar fundada
exclusivamente en el derecho de dominio. Incluso ms, la jurisprudencia entiende que la interrupcin civil de la
prescripcin tiene lugar slo una vez notificada legalmente la demanda.
Otra parte de la doctrina estima que la expresin recurso judicial debe entenderse en trminos ms amplios,
como toda accin o peticin hecha valer ante un Tribunal de la Repblica para resguardar un derecho que est
siendo afectado, manifestndose claramente la intencin y la voluntad de conservarlo.
Por otra parte, tambin se ha entendido que existe interrupcin an cuando el demandante o el demandado son
relativamente incapaces y se ha anulado lo actuado en el proceso. Ello se debe a que se cumplira con el
supuesto bsico de la interrupcin, que consiste en que el dueo sali de su inactividad. Lo mismo ocurre si la
demanda se interpuso ante un tribunal incompetente.
La interrupcin civil slo la puede alegar el titular o dueo que intent la accin, pues es una forma subjetiva y
relativa de interrumpir la prescripcin (slo produce efectos inter partes). Pero ni an ste podr hacerlo en
los siguientes casos:
El Cdigo civil no seala cual es el efecto de la interrupcin civil, decamos entonces que se aplica la regla
general en materia de interrupcin, es decir, hace perder todo el tiempo de posesin transcurrido antes de la
interrupcin, de modo que se inicia un nuevo plazo de posesin.
LA SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
La suspensin de la prescripcin slo opera en la prescripcin ordinaria a diferencia de la interrupcin que se
aplica a ambas prescripciones.
Concepto
La suspensin de la prescripcin consiste en un beneficio por el cual ciertas personas, que son dueos del
derecho que va a extinguirse por prescripcin, se ven favorecidas pues sta no correr en su contra, sino que
detiene su curso mientras dure la causal legal que la justifica. Su efecto es impedir que la prescripcin contine
o empiece a correr.
Hay una notoria diferencia entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin. La interrupcin hace perder
todo el tiempo anterior a ella, salvo el caso del artculo 2502 n 1.
En cambio, en la suspensin, se detiene el plazo de prescripcin mientras subsista la causal que la origin y,
apenas cesa sta, el plazo de prescripcin contina o comienza a correr.
Adems, la suspensin tiene un importante contenido subjetivo, ya que ella busca proteger a ciertas personas.
En cambio, la interrupcin es objetiva, ya que atiende a ciertos supuestos fcticos.
Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
3 La herencia yacente.
d.- Todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
Se ha criticado el sentido de mantener esta suspensin luego de salir la mujer de la numeracin de los incapaces
relativos. En realidad aun siendo la mujer plenamente capaz sus bienes (los sociales se entiende) continan
siendo administrados por el marido, por lo que siguen en la nmina de las personas que no pueden ejercer sus
derechos por si mismas.
Adems, conforme al inciso 2 del mismo artculo, no se suspende la prescripcin respecto de la mujer separada
judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que
administra, es decir, los bienes que integren su patrimonio reservado o respecto de los que est separada
parcialmente de bienes. Esta suspensin no opera slo respecto del marido, sino de cualquier persona.
La doctrina discute sobre el mbito de aplicacin de este supuesto. El fundamento de esta suspensin es la
mantencin de la paz en la familia, evitando que un cnyuge se beneficie de la prescripcin adquisitiva a costa
de los derechos del otro.
A diferencia de los supuestos que preceden al inciso 4, la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges,
cualquiera que sea el cnyuge o el rgimen de bienes al que se encuentren afectos. De acontecer lo contrario, se
correra el peligro de permanentes juicios entre cnyuges a objeto de interrumpir la prescripcin. Por otra parte,
el marido -en el rgimen de sociedad conyugal- slo es mero tenedor de los bienes de la mujer, por lo que no
puede ganarlos por prescripcin.
El inciso 4 en estudio ha generado una fuerte discusin en torno a si su aplicacin se extiende a la prescripcin
extraordinaria, ya que sta no se suspende.
Arturo Alessandri y Jos Clemente Fabres estimaban que toda prescripcin, inclusive la extraordinaria, se
suspenda entre cnyuges. El fundamento de esa posicin est en la utilizacin en el artculo 2509 inc.4 de la
frase: ... siempre entre cnyuges.
En la prctica, ello se traducira que la prescripcin no operara jams respecto de los cnyuges, es decir, no
operara ni la prescripcin ordinaria, ni la extraordinaria.
Para otros autores la expresin ... siempre entre cnyuges hace alusin a todo rgimen de bienes que exista
entre los cnyuges, es decir, slo se aplicara a la prescripcin ordinaria.
La herencia est yacente o desatendida si carece de titular. Es herencia yacente aquella que no ha sido ni
aceptada ni repudiada por los herederos, es una masa de bienes que requiere ser administrada.
Ello se puede deber a que los asignatarios ignoran su calidad de tales o porque realmente la herencia no tiene
asignatarios. A pesar de ello, como una forma de proteccin a los asignatarios se establece la suspensin de la
prescripcin en su favor.
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La declaracin de la herencia yacente la hace el juez, que debe designar un curador de bienes para que la
administre.
Sin embargo, conforme a lo sealado por algunos autores, la suspensin opera an respecto de la prescripcin
extraordinaria entre cnyuges.
Efectos de la suspensin
La suspensin de la prescripcin ordinaria no puede durar ms de diez aos. Esto se debe a que cumplido dicho
lapso, el poseedor puede alegar la prescripcin extraordinaria, respecto de la cual no opera suspensin (art.
2511).
2.- Contratos de garanta. Conceptos de garanta y caucin. La fianza: concepto, tipos de fianza,
requisitos para ser fiador y efectos. El contrato de prenda o empeo: concepto, caractersticas,
requisitos y efectos. La prenda como derecho real y como contrato. Prenda sin desplazamiento.
Este tipo de caucin, constituye un derecho real para el acreedor, y por ello es que las acciones que provienen
de estas cauciones se ejercen sobre el bien y sin respecto a determinada persona. Por esta misma razn, se dice
que su eficacia como caucin es superior a la de las cauciones personales.
b.- Cauciones personales. Son aquellas en que la seguridad para el acreedor consiste en que puede hacer
efectivo su crdito en un patrimonio distinto al del deudor principal.
Son de esta especie, la fianza.
Otras cauciones:
a.- Solidaridad pasiva: es una caucin personal que se presenta cuando existe ms de un obligado al pago de la
deuda, lo que significa qie el acreedor tiene derecho de prenda general sobre ms de un patrimonio.
b.- Clusula Penal: Se constituye sobre el mismo patrimonio del deudor, se induce a ste a cumplir para no
incurrir en la pena. Cuando la pena le es impuesta a un tercero, pone un nuevo patrimonio al alcance del
acreedor y tiene un notable parecido a la fianza.
c.- Anticresis: Art 2435. Se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con los frutos. Esta en parte es
personal, pero tiene aspectos de caucin real. Si es mueble implica una prenda pretoria (CPC).
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d.- Derecho legal de retencin: Lo tiene generalmente el deudor de un contrato real que puede mantener en su
poder la cosa a la que est obligado a restituir hasta mientras no le sea pagado lo que se le debe por el acreedor
(a ttulo de mejoras o indemnizaciones por ej.). La tiene tambin el mandatario para recuperar costas, entre
otros.
Segn los art.545 y 546 del CPC, requiere declaracin judicial previa.
e.- Indivisibilidad de Pago: Est tratada en el art 1526 y puede ser legal o convencional, En sntesis es un
beneficio para el acreedor por cuya virtud la ley, el testador o las partes disponen que la obligacin no puede
dividirse entre los deudores, obligndose vada uno al pago total de la deuda.
f.- Las arras: Las encontramos en la compraventa y caucionan la celebracin del contrato.
2. La fianza El art.2335, dentro del titulo De La Constitucin Y Requisitos De La Fianza, establece La fianza
es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena,
comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. La
fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador, osea estamos en presencia
de una garanta en la cual un tercero que se denomina fiador, se obliga a pagar para el caso de que no lo haga el
deudor, esto significa que el fiador asegura o cauciona una obligacin ajena, obligndose entonces ante el
acreedor.
a) Es un contrato consensual, sin perjuicio por supuesto de la aplicacin de las normas sobre formalidades
adprobationem, esta regla general, admite excepciones por ejemplo en el caso de la fianza que deben rendir
los tutores y curadores para que se les discierna el cargo, debe constituirse por escritura publica.
b) Es un contrato unilateral, por que solo una parte se obliga para con la otra que no contrae obligacin alguna.
Es el fiador quin se obliga personalmente a cumplir la obligacin de un tercero, en caso de que este no lo
haga.
El deudor principal es extrao al contrato, as se explica el art.2345, que dice Se puede afianzar sin orden y aun
sin noticia y contra la voluntad del principal deudor.
El contrato de fianza es entre el fiador y el acreedor, dijimos adems que era posible la existencia de un contrato
entre el fiador y el deudor, en virtud del cual este ultimo se obligare a pagarle una remuneracin, pero ello no
implica que el contrato se transforma en bilateral, es otra relacin jurdica contractual. En sintesis el deudor no
es parte del contrato de fianza.
Segn Meza Barros la fianza degenera en otro contrato, a un contrato de seguro(Meza Barros)
El art.2347, dispone que La fianza no se presume, es decir aqu se requiere una declaracin de voluntad
expresa, en el fondo se excluye la figura de una, Fianza Tcita.
c) El contrato es unilateral, el fiador es el nico obligado, pero cuidado es una Obligacin Condicional,
recordemos el art.2335 Si el deudor no la cumple, osea, el fiador se compromete con el acreedor a cumplir
la obligacin del deudor principal si ste no la cumple. Esto se relaciona con el beneficio de excusin el cual
es renunciable, 2358n1, y en tal caso se podr dirigir directamente en contra del fiador, en todo caso esa
renuncia de acuerdo al 2358 y 2360 no se extiende al subfiador.
El objeto de la obligacin del fiador siempre debe consistir en una prestacin de dar, especficamente pagar una
suma de dinero, as lo dispone el art.2343/3, La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de
otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza
Tema De La Responsabilidad:
2351 establece El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere
obligado
No solo obligaciones contractuales, sino que tambin aquellas que emanan de otras fuentes: cuasicontratos,
delitos, cuasidelitos y leyes
Civil o natural
Pura y simple, condicional o a plazo
De dar, hacer y no hacer
Determinadas e indeterminadas, (siempre que se fijen datos para su determinacin)
Obligaciones futuras, (siempre que se consignen elementos suficientes para individualizar las obligaciones a
que la fianza se refiere)
**La Facultad Del Fiador De Anticiparse A Pagar La Deuda, esta consagrada en el artculo 2353, que establece
El fiador podr hacer el pago de la deuda, an antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos los casos en
que pudiera hacerlo el deudor principal, respecto a esto ultimo lo tocamos cuando hablamos de las
obligaciones a plazo, as por ejemplo si el plazo esta establecido en solo beneficio del deudor, el fiador puede
pagar anticipadamente al igual de cmo lo puede hacer el deudor.
Pero el fiador que paga antes del vencimiento del plazo debe esperar que se cumpla para ejercitar contra el
deudor la accin para el reembolso de lo que se pago anticipadamente. (2373)
Este tema lo podemos relacionar con la ley 18.010,la cual consagra el derecho de todo deudor de pagar
anticipadamente, pero con una condicin, cual es que sea con los intereses del periodo pactado
Existe adems en esta relacin una obligacin de noticia, consagrada en al art.2377, Si el fiador pag sin
haberlo avisado al deudor, podr ste oponerle todas las excepciones de que el mismo deudor hubiera podido
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servirse contra el acreedor al tiempo del pago, ahora Si el deudor, ignorando por la falte de aviso la
extincin de la deuda, la pagare de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar
contra el acreedor la cien del deudor por el pago indebido.
**En un momento posterior al que estabamos examinando, surge dentro de esta relacin lo dispuesto en al art.
2356, que reza Aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir, desde que sea exigible la deuda, para que
proceda contra el deudor principal; Y si el acreedor, despus de este requerimiento lo retarde, no ser
responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo, Osea aunque el
fiador no haya sido reconvenido por el acreedor, puede requerir a ste, desde que sea exigible la deuda, para que
proceda contra el deudor principal y si el acreedor despus de este requerimiento lo retarda, no-queda
responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
De este modo, el fiador puede poner fin a un estado de incertidumbre acerca de su responsabilidad y evitar que
la negligencia del acreedor deje transcurrir el tiempo sin perseguir al deudor, con riesgo de que ste caiga en
insolvencia, perjudicando su accin de reembolso. Por este motivo si requerido por el fiador el acreedor omite
perseguir al deudor, no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida
durante el retardo
El 2361, consagra el derecho del acreedor para que el fiador le anticipe los costos de la excusin.
La razn del anticipo de los gastos es obvia:
a) El juicio en que el acreedor persiga al deudor puede redundar en provecho del fiador quien se liberar total o
parcialmente de la obligacin
b) El fiador no recurrir al beneficio de excusin con fines puramente dilatorios, si debe anticiparlos gastos.
A falta de acuerdo de las partes, el juez regular el monto del anticipo y nombrar la persona en cuyo poder se
consigne, que podr ser el acreedor mismo(2361/2)
El 2362, se pone en el siguiente caso Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y
uno de ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que sea excuten no slo los bienes de
este deudor, sino de sus codeudores.
El fiador de uno de los deudores solidarios es considerado, en cierto modo, como fiador de todos
El fiador se libera hasta concurrencia del valor de los bienes que sealo para la excusin y que el acreedor, por
negligencia suya, dejo escapar.
El fiador, por lo tanto, quedar libre de toda responsabilidad si los bienes excutidos cubran ntegramente la
deuda; en caso contrario, su liberacin ser solo parcial.
c) Si los bienes excutidos no son suficientes, el acreedor deber resignarse a recibir un pago parcial. Solamente
puede perseguir al fiador por el saldo insoluto, ello se desprende del art.2364, que dispone Si los bienes
excutidos no produjeren mas que un pago parcial de la deuda, ser, sin embargo, el acreedor obligado a
aceptarlo y no podr reconvenir al fiador sino por la parte insoluta. Este art. es importante, ya que
recordemos que en las reglas que gobiernan el pago, el acreedor no esta obligado a recibir un pago parcial,
pero en esta materia s que lo esta.
*Otro beneficio que tiene fiador, es el llamado BENEFICIO DE DIVISIN, se puede definir como el
derecho que tiene el cofiador simple que es demandado por toda la deuda, para obligar al acreedor a que
divida su accin entre los cofiadores, por partes iguales. Este derecho tiene lugar entonces, cuando existe
pluralidad de fiadores y cuando estos se obligaron simplemente, as el art.2367, dispone Si hubiere dos o
ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, se entender dividida la
deuda entre ellos por partes iguales y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
Recordemos que si los fiadores se obligaron solidariamente, puede el acreedor demandar el pago total de la
deuda a todos ellos juntos o a uno solo en particular, y si este paga por entero la deuda, los dems cofiadores
solidarios, respecto al acreedor, quedan libres. Por cierto, cuando varios fiadores se obligaron solidariamente no
cabe que el deudor demandado por el total de la deuda exigida al acreedor la divisin proporcional de ella entre
todos los cofiadores.
Divisin de la deuda por cuotas, la cual en nuestro derecho opera de pleno derecho. (Mientras el beneficio de
excusin es una excepcin dilatoria, este beneficio de divisin es una excepcin perentoria.
Requisitos:
a) Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago(2367)
b) Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda. (aunque se hayan rendido
separadamente las fianzas, art.2368)
LA EXEPCION DE SUBROGACIN, La persona que se obliga como fiador lo hace considerando que si se
ve en la necesidad de pagar por el deudor podr, despus, repetir contra este, es decir, reclamerle la
devolucin de todo lo pagado. Para el mejor logro de este fin la ley, por su solo ministerio, subroga, en los
derechos del acreedor, al fiador que paga la deuda, art. 1610, n3, el que establece Se efecta la
subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados
por las leyes y especialmente a beneficio de , N3) Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariemente .
Puede suceder que el acreedor, por un hecho o culpa suya haya perdido, en alguna medida, las acciones que
tena contra el deudor, impidiendo de este modo que el fiador pueda subrogarse en ellas. En este caso si el
acreedor demanda al fiador, justo es que tenga que rebajar de su demanda todo lo que el fiador estuvo en
condiciones de obtener si hubiera operado la subrogacin. En la hiptesis de que el acreedor no proceda de esta
manera, el fiador puede oponerle la excepcin de subrogacin, llamada tambin beneficio de subrogacin.
Mediante este beneficio o excepcin el fiador rechaza, en todo o parte, la demanda y solicita, en consecuencia,
segn las circunstancias, que se le declare libre de toda responsabilidad o que el acreedor rebaje de la demanda
lo que corresponde.
Los arts.2355 y 2381, se refieran al derecho de subrogacin, por que el primero dispone Cuando el acreedor
ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o contra los
otros fiadores, (Osea estamos frente a la situacin de un fiador que paga y se subroga en lo derechos del
acreedor, pero cuando eso no se produce por razones que son imputables al acreedor..), El fiador tendr
derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del
deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legal, esta situacin es la que en doctrina
se denomina excepcin de subrogacin.
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La otra disposicin es el art.2381 n2, que dispone La fianza se extingue, en todo o parte, en cuanto al acreedor
por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse.
Recordemos finalmente que no es una excepcin que opere de pleno derecho, sino que es menester alegarla
o invocarla.
El art. 2354 establece El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada, pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse,
cesin de bienes o el derecho de no ser privado de lo necesario para subsistir, recordemos que las
excepciones reales son las inherentes a la obligacin, es decir, las que por su naturaleza son inseparables de
sta, miran a la obligacin objetivamente considerada y las personales, son las que se basan en situaciones
particulares del obligado y por ende, slo puede oponerlas el obligado en que ellas concurren.
En principio, el fiador no puede accionar contra el deudor, sea ejecutando su accin personal o la accin
subrogatoria, sino cuando ha pagado.
Sin embargo, en casos, la ley acuerda al fiador aun antes de verse en la necesidad de pagar, en ciertos casos,
algunos derechos dirigidos a librarse de la fianza o a asegurar el reembolso del posible pago de la deuda..
Por este motivo, los efectos de la fianza entre deudor y fiador deben considerarse en dos momentos: Antes y
despus de verificado el pago.
ANTES:
El art. 2369, trata este tema al disponer, El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga
el relevo o le caucione las resultas de la fianza o consigne medios de pago, estas acciones tienen un solo
propsito, evitar que la accin de reembolso no se haga ilusoria por insolvencia del deudor.
El mismo art. en su inciso 2, enumera taxativamente las circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar
los derechos anotados.
En cuanto al relevo, esto quiere decir que el deudor debe tratar de conseguir del acreedor la liberacin
del fiador de su obligacin subsidiaria. El que libera al fiador es el acreedor y no el deudor, ya que la
relacin jurdica es entre los dos primeros.
En cuanto a la caucin, esta puede consistir en una hipoteca, una prenda o una fianza, la que recibe el
nombre de contrafianza.
Finalmente en cuanto a la consignacin de medios de pago por el deudor a requerimiento del fiador, se
traduce en que aqul deposite judicialmente la cantidad de dinero necesaria para efectuar el pago del
acreedor.
DESPUES:
La accin que pertenece al fiador, por derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina accin
personal o accin de reembolso.
Se llama accin personal en atencin a su origen, porque es propia del fiador, a diferencia de la accin
subrogatoria en que el fiador ejercita los derechos de su acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar, en virtud de la
subrogacin que en su favor se opera.
El art.2370, dispone El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya
pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor, osea la accin
personal.
los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o mximo bancario. (Inters
corriente, es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en chile en
las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la superintendencia de bancos determinar dicho
inters corriente)
c) Los gastos
d) Los perjuicios sufridos.
Se puede dar la situacin de que se produzca la condonacin de la deuda al fiador, en este evento, el fiador a
quin el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no puede repetir contra el deudor por la cantidad
condonada, a menos que el acreedor le haya cedido su accin al efecto(2374)
Ver en este punto el art.2375, ya comentado a propsito de
2376 y 2377
Pero adems de esta accin, dispone, por el slo ministerio de la ley, de la accin subrogatoria, consagrada
en este caso en el art.1610 n3, que dispone Que opera la subrogacin legal a favor del que paga una
deuda ajena la que esta obligado subsidiariamente
Cuando son varios los fiadores, la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho y en principio, en cuotas
iguales. Al respecto hay dos excepciones.
De acuerdo con la primera, la divisin de la deuda no se hace por partes iguales cuando un cofiador resulta
insolvente, el art. 2367/2, establece, La insolvencia de un fiador gravar los otros; pero no se mirar como
insolvente aquel cuyo subfiador no lo sta. La insolvencia de uno de los fiadores trae como consecuencia
que la deuda se divida entre los solventes y que estos, por cargar con la cuota del insolvente, se vean
obligados a pagar una cuota mayor que la que le corresponde.
La otra excepcin a la regla de la divisin de la deuda entre los cofiadores por partes iguales se da cuando
uno de ellos ha limitado su responsabilidad a una determinada suma; el cdigo preceptua que el fiador que
inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una determinada suma o cuota determinada, no ser
responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota(2367/f)
Ahora, el fiador que paga ms de lo que le corresponde beneficia a sus cofiadores y tiene derecho a que le
reembolsen el exceso pagado. El 2378 dispone, El fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le
corresponde, es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores
En cuanto a las excepciones, el 2379 dispone Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las
excepciones puramente personales del deudor principal. Tampoco podrn oponer al cofiador que ha
pagado, las excepciones a este contra el acreedor y de que no quiso valerse
Extincin De La Fianza:
b) Dacin en pago: Lo hay cuando el acreedor acepta, en lugar de la prestacin efectivamente debida desde el
comienzo, una prestacin distinta, con la cual e declara igualmente satisfecho en su prestacin. En relacin
con la fianza el art. 2382 dispone Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo
de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente
extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del objeto.
c) La novacin; liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella, (1645)
d) Compensacin, cuando por ella se extingue la obligacin principal, tambin se extingue la fianza
e) La remisin, implica tambin la fianza
f) La confusin
g) La nulidad, jurdicamente no es un modo de extinguir las obligaciones, porque produce efectos retroactivos
y en virtud de esta ficcin legal se reputa que el contrato y por lo tanto las obligaciones, jamas han existido.
No ataca a la obligacin misma, sino a la fuente de donde emana.
La nulidad de la obligacin principal, trae como consecuencia la extincin de la fianza, salvo que la causa
de la nulidad sea la incapacidad relativa del deudor. La excepcin se explica porque los actos de los
relativamente incapaces generan obligaciones naturales y estas como sabemos pueden ser afianzadas.
Si bien la fianza como obligacin accesoria se extingue necesariamente cuando se extingue la obligacin
principal, nada impide que la fianza se extingue la obligacin, nada impide que la fianza se extinga por s
sola, quedando subsistente la obligacin principal desprovista de garanta. La extincin directa de la fianza
se explica porque, aun cuando es una obligacin accesoria, constituye una obligacin distinta de la principal.
Por va principal o directa la fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones segn las reglas generales y, adems por el relevo de ella en todo o parte, concedido por el
acreedor al fiador y todava, la fianza se extingue en cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido
las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse. (Respecto a esto ltimo, si el acreedor pierde
acciones que habran permitido al fiador un reembolso total, la extincin de la fianza es igualmente total. Si
las acciones perdidas le habran permitido un reembolso parcial, ser tambin parcial la extincin de la
fianza.
Pago y dacin en pago del fiador al acreedor, se extingue la fianza ms no la obligacin principal
La novacin por cambio de deudor.
La compensacin entre fiador y acreedor.
La remisin.
La confusin, de las calidades de acreedor y fiador.
El relevo de la fianza, ello significa exonerar, libertar de sta al fiador. El CC, dice que la fianza se
extingue en todo o parte, por el relevo de ella en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador(2381 n1),
La obligacin principal, en tal evento, subsiste.
Doctrinariamente se la define como un contrato real de garanta o seguridad que se perfecciona con la entrega
de una cosa al acreedor, el cual, en caso de que el deudor no cumpla su obligacin, puede, para satisfacer su
crdito, instar a la venta de la cosa y pagarse con el precio alcanzado antes que otros eventuales acreedores no
provistos de un derecho de prelacin.
Cuatro atributos simultneos de la prenda
1.- La prenda es un contrato
2.- Es un contrato unilateral porque slo genera obligaciones para el acreedor prendario, la de conservar la
cosa y restituirla cuando se extinga la obligacion principal.
3.- Es un contrato accesorio, pues de acuerdo al art. 1442 tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal de manera que no puede subsistir sin ella. (2384)
Objetivamente porque si la cosa dada en prenda se divide se puede perseguir el credito en la totalidad de las
partes.
2.- Son susceptibles de darse en prenda todas las cosas muebles excepto las naves e inmueble por adherencia o
por destinacin.
3.- Se pueden dar en prenda incluso los crditos (art 2389), en este caso cuando no se cumple la obligacion
principal el acreedor prendario pasa a ser representante legal del dueo y puede cobrar el crdito.
4.- Se puede dar en prenda el dinero.
5.- No se puede dar en prenda una misma cosa a distintas personas al menos en materia civil.
S se da en prenda una cosa ajena, resulta inoponible al dueo, pudiendo ste reivindicarla. Mientras no la
reclame la prenda de cosa ajena vale y permite adquirirla por prescripcin.
Cuando introdujimos el tema de los contratos reales deijimos que sin la entrega de la cosa estos contratos no son
perfectos.
Precisamente como un contrato real que es resulta necesario que se entregue la cosa dada en prenda, entrega que
debe ser real y no ficta por cuanto entre la obligaciones del acreedor prendario est la de conservar la cosa y ello
no podria ocurrir si no se le entrega materialmente; asimismo en cuanto a los terceros al verificarse la entrega
stos sabrn de la solvencia del deudor, lo que no podrian saber si no se le entrega la cosa.
De ah que se concluya que la entrega en los contratos reales como lo es la prenda cumpla una doble funcin:
Especialidad de la prenda.
Se puede garantizar con prenda cualquier obligacion civil o natural. En relacion con la cosa dada en prenda no
se admite la clausula de garantia general prendaria, es decir slo se pueden garantizar con prenda una obligacion
principal determinada y existente, porque el dueo se deprende de la cosa (Art.2385).
EFECTOS
A.- Respecto del acreedor prendario.
Analicemos los derechos y obligaciones que se generan.
Vemoslos someramente.
1.- El acreedor prendario tiene derecho de retencin (2.394), es decir, puede mantener la cosa en su poder
hasta mientras la obligacin principal no est completamente solucionada (recordemos que la prenda es
indivisible art.2396).
b) Sin ofrecer nada a cambio puede pedir la la resitucin inmediata cuando el acreedor prendario abusa de la
prenda.
Puede acontecer lo contrario, es decir, que la prenda se retenga ms alla de la oligacin principal a la que
accede. Esta es la llamanda prenda tcita, la ley la da por constituda (se trata de un contrato forzozo heterodoxo
segn la nomenclatura del profesor J. Lpez Santa Mara). Mediante la prenda tcita a pesar de que el deudor
pague la deuda, el acreedor retiene la prenda.
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Atencin que esta institucin no tiene nada que ver con la admisibilidad de una clusula de garanta general
prendaria.
2.-Que los crditos se hayan contrado despues que la obligacin para la cual se ha constitudo la prenda.
3.-Que dichos crditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.(art. 2401)
Lo establecio pues resultara injusto que sindo deudor todava de una obligacin para con el acreedor, el deudor
recuperar la cosa.
Por ej. puede ocurrir que la cosa dada en prenda haya sido vendida por el deudor o haya constitudp derechos
sobre ella. En ese caso el tercero que adquiere la cosa o los derechos puede pagar la deuda para la cual fue
constituida, con lo que cual no puede retenerla el acreedor.
2.- Derecho de realizacin o venta si no se cumple el deudor la obligacion principal. Para ello debe de
respetarse el procedimiento de ejecucin (publica subasta con preferencia de 2da clase) que se contempla en el
DL.776 (apndice del CPC)
El art. 2397 lo faculta para vender la cosa en pblica subasta, pagndose con el producido, se concreta as el
derecho de de prenda general de los acreedores.
En ningn caso este derecho de realizacin o venta puede entenderse como un derec ho para aduearse de la
cosa. Si estuviere interesado el acreedor en adjudicarse la prenda se har a falta de otros postores hasta la
concurrencia de su crdito, pero es un derecho subsidiario y en todo caso previo decreto judicial.
De lo anterior fluye que no puede pacterse que por el hecho de no pagarse la obligacin el acreedor se haga
dueo de la prenda. Ese pacto sera ilcito por su objeto.
A la subasta no slo es admitido el acreedor y los terceros interesados sino tambin el deudor prendario, quien
puede en definitiva adjudicarse lo propio, en el fondo paga la deuda.
En las prendas sin dezplazamiento hay que estar a lo que la ley seale: por ej. la prenda industrial se plica la
regla de la hipoteca; en la ley 18112 se prohibe la constitucin de prendas sucesivas.
5.- Tiene derecho eventualmente a que se le indemnicen los perjuicios derivados de una tenencia gravosa
o que provoca dao.
b.- Obligaciones:
1.- Guardar y conservar la cosa (art.2384)
Debe hacerlo con la diligencia debida, segn el 2394, responde por tanto de culpa leve.
En principio el acreedor prendario no puede usar la cosa prendada, salvo cuando el deudor lo autorice, si no
tiene autorizacin y la usa la prenda se extingue.
El art.2220 inc.2 a propsito del deposito al cual se remite al art.2296 sealando que el permiso puede ser
expreso o tcito quedando al arbitrio del juez determinarlo.
2.- Restituir la cosa cuando se satisface el crdito garantizado (art.2401, art.2396 extiguida la obligacion
principal su deber es restituir la cosa. Vimos ya que el art.2401 contempla la prenda tacita).
En el fondo se trata de restituir la cosa contra el pago de la obligacin, salvo el caso del 2401.
Si produce frutos, el acreedor puede pagarse con los frutos dando cuenta de ella y restituyendo el sobrante.
3.- Se genera una obligacin negativa o de no hacer: el acreedor prendario est impedido de usar la cosa
(art.2395 en relacin con el art.2220 relativo al dposito).
b.- Tiene derecho a hacer efectiva la responsabilidad del acreedor, por ej. por haber incumplido con cualquiera
de sus obligaciones.
c.- Tiene derecho a pedir la restitucion anticipada de la cosa si el acreedor abusa de ella.
b.- Obligaciones
El deudor prendario no tiene obligaciones porque es un contrato unilateral; las obligaciones eventuales que
pudiera tener no derivan propiamente del contrato de prenda o bien se aplican a las prendas especiales. Por ej.
En el caso de las especiales debe cuidar la cosa respondiendo de culpa leve, responde en el fondo como
depositario.
Extincin de la prenda
La extincin de la prenda, por su caracter de contrato accesorio, se analiza desde dos puntos de vista:
Que pasa s la cosa dada en prenda est asegurada, o s se expropia, o se destruye la cosa por un hecho de un
tewrcero?
S hay seguros el art.551 c.com. seala que la subrogacin se verifica esta vez en la indemnizacin
correspondiente.
2.- Por confusin del acreedor prendario, que pasa a ser dueo de ella.
Ahora bien si el acreedor saba o tom la prendas sabiendo el derecho condicional, entonces pierde este derecho
y la prenda se extingue.
5.-Por abuso del acreedor de la prenda, sea usandola sin permiso o extremando el uso permitido.
El sistema de prendas sin desplazamiento era sumamente caro y engorroso, por lo que la nueva LPSD estableci
un rgimen general para estas prendas y cre un Registro de Prendas Sin Desplazamiento. De este modo, el
artculo 41.1 de la LPSD dispone que derganse las leyes Ns 4.097, 4.702, 5.687 y 18.112, el artculo 43 del
decreto con fuerza de ley N 164, de 1991, el artculo 15 de la ley N 19.542, el artculo 3 de la ley N 19.425,
el artculo 62 B del decreto ley N 1.939, el artculo 16 de la ley N 19.865 y el artculo 60 de la ley N 19.712,
que regulan regmenes de prendas sin desplazamiento. Las referencias que se hacen en las leyes a las
disposiciones aqu derogadas debern entenderse efectuadas a las normas de esta ley. Sin perjuicio de lo
anterior, y a pesar que las prendas que se hubiesen constituido con anterioridad a la vigencia de la LPSD puedan
someterse a la nueva ley; las antiguas leyes de prenda sin desplazamiento, conforme al principio del efecto de la
irretroactividad de la ley, rigen a las prendas ya constituidas. Entonces, como dichas normas siguen rigiendo a
los contratos de prenda sin desplazamiento constituidas con anterioridad a la vigencia de la nueva LPSD, es
necesario referirse a ellas. Sin embargo, dada la cantidad de prendas sin desplazamiento exceden a un trabajo de
esta clase, slo tratar a las prendas agraria, industrial y sin desplazamiento de la antigua LPSD.
Finalmente, la nueva LPSD slo comenzar a regir, respecto de las prendas sin desplazamiento, transcurridos
noventa das desde la fecha en que se publique en el DO el decreto que contiene el reglamento, a que se refiere
el artculo 28 de la ley (artculo 41 de la nueva LPSD). De este modo, la nueva LPSD an no comienza a regir,
por ello, a continuacin, se har un anlisis del antiguo sistema, an vigente (dentro de este sistema se tratar la
antigua LPSD), y del nuevo (nueva LPSD), que an no entra en vigencia.
Caractersticas de las prendas sin desplazamiento (prenda agraria, industrial y sin desplazamiento).
Estas prendas tienen una diferencia fundamental con la prenda del Cdigo civil, las prendas sin desplazamiento
son solemnes a diferencia de aqulla que es real.
b) Las prendas sin desplazamiento siguen siendo un contrato unilateral. Pero en stas se grava al deudor y no al
acreedor. As, por ejemplo, el deudor tiene generalmente una obligacin de conservacin e incluso de no
disposicin.
i) Estas prendas slo sirven para garantizar obligaciones que provienen del rea a la que se refieren de forma
taxativa. As acontece con la prenda agraria e industrial.
ii) Los bienes sobre los que recae son especficos y tienen cualidades determinadas. La prenda agraria slo
puede recaer sobre cosas de la agricultura y la prenda industrial sobre bienes de la industria. De este modo, slo
se pueden constituir en prenda las cosas sealadas en la respectiva ley; en caso contrario, se incurre en la
nulidad del acto o contrato.
La prenda sin desplazamiento de la nueva y antigua LPSD.
A continuacin se efecta un anlisis de la actual LPSD (Ley N 20.190) y la antigua LPSD (Ley N 18.112).
a) Se crea un solo sistema registral para las prendas sin desplazamiento. Este sistema registral se sustenta en un
Registro de Prendas Sin Desplazamiento, a cargo del RCI, y en un rol nico de prendas. Se prohben otras
formas de prenda sin desplazamiento y se pone fin al engorroso y caro sistema de publicidad de las prendas sin
desplazamiento, que se basaba en publicaciones en el DO.
b) Se flexibiliza el objeto de la prenda sin desplazamiento, permitindose prendar valores, derechos, contratos e
inventarios (prenda flotante).
A. Generalidades.
La Ley N 20.190, publicada en el DO del cinco de junio de dos mil siete, pero an no vigente dict nuevas
normas sobre prendas sin desplazamientos, dejando sin efecto la antigua Ley N 18.112 de 1982.
Las prendas sin desplazamiento, en la nueva LPSD, a diferencia de las prendas precedentes, pueden recaer
sobre cualquier cosa mueble. En este sentido, el artculo 1.1 de la LPSD establece que el contrato de prenda
sin desplazamiento tiene por objeto constituir una garanta sobre una o varias cosas corporales o incorporales
muebles, para caucionar obligaciones propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del
bien constituido en prenda.
c) La normativa de la nueva LPSD es de aplicacin general, como se desprende del artculo 1.1 de la ley.
Las prendas sin desplazamiento de la LPSD se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo civil (artculo
1.2 de la LPSD). En este sentido, el artculo 1.2 de la nueva LPSD dispone que en lo no previsto por la
presente ley, se aplicarn las disposiciones del contrato de prenda del Cdigo Civil.
Uno de los elementos de la esencia de la prenda sin desplazamiento es que la cosa queda en poder del deudor y
no del acreedor prendario, como acontece en la prenda del CC.
e) Es un contrato solemne.
Las soleminidades en la nueva LPSD se simplificaron con relacin a la antigua LPSD. La prenda sin
desplazamiento, de acuerdo a esta normativa, se constituye por escritura pblica; en cambio, conforme al
artculo 2 de la nueva LPSD, el contrato, su modificacin y su alzamiento, debern otorgarse por escritura
pblica o por instrumento privado, en cuyo caso, las firmas de las partes concurrentes debern ser autorizadas
por un notario y el instrumento deber ser protocolizado en el registro del mismo notario que autoriza. En este
caso, respecto de terceros la fecha del contrato ser la de su protocolizacin.
f) La forma de hacer la tradicin del derecho real de prenda difiere en ambas leyes.
Sin embargo, el derecho real de prenda, en la nueva LPSD, se adquiere, prueba y conserva por la inscripcin del
contrato de prenda en el Registro de Prendas Sin Desplazamiento. De este modo el artculo 25 de la nueva
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LPSD establece que el derecho real de prenda se adquirir, probar y conservar por la inscripcin del
contrato de prenda en el Registro de Prendas sin Desplazamiento. La prenda slo ser oponible a terceros a
partir de esa fecha.
En caso de bienes sujetos a inscripcin obligatoria en algn otro registro, la prenda ser inoponible a terceros,
mientras no se anote una referencia del contrato de prenda al margen de la inscripcin correspondiente.
Sin embargo, el derecho de prenda no ser oponible contra el tercero que adquiera el bien empeado por venta
al detalle en una fbrica, feria, bolsa de productos agropecuarios, casa de martillo, tienda, almacn u otros
establecimientos anlogos en que se vendan cosas muebles de la misma naturaleza.
En cambio, conforme al aludido artculo 25 de la nueva LPSD, la prenda, para afectar a tercero, exige la
inscripcin de la escritura en que consta el contrato de prenda en el Registro de Prendas Sin Desplazamiento,
dentro de los tres das hbiles siguientes, exceptuados los das sbado, posteriores a la escrituracin. La prenda
slo ser oponible a terceros a partir de esa fecha.
Por otra parte, a las formalidades y contenido de esta prenda se refieren los artculos 2 y 3 de la nueva
L.P.S.D., exigindose las siguientes indicaciones:
a) Individualizacin de sus otorgantes.
b) Indicacin de las obligaciones caucionadas o bien de que se trata de una garanta general.
El artculo 3, nmero 2 de la nueva LPSD agrega que en caso que slo se refieran los documentos donde
constan las obligaciones garantizadas y stos no estuvieren incorporados en un registro pblico, debern ser
protocolizados en copia simple al momento de la celebracin del contrato de prenda.
A diferencia de la prenda del Cdigo Civil en estas dos clases de prenda se puede pactar una clusula de
garanta general.
c) La antigua LPSD exige especificacin del bien dado en prenda, mediante los detalles necesarios para su
individualizacin, como nmero de serie y marca; en cambio la nueva LPSD en su artculo 3, nmero 3, exige
slo la individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas.
d) La antigua LPSD exige indicar el valor conjunto de los bienes sobre los que recae la prenda; en cambio la
nueva LPSD exige, en su artculo 3, numeral 4, el sealamiento de la suma determinada o determinable a la
que se limitare la prenda o la proporcin en que debiere caucionar diversas obligaciones, si fuere el caso.
e) En la antigua LPSD, en caso de recaer la prenda sobre un bien inmueble por destinacin sujeto a hipoteca, se
discute si se requiere de la autorizacin del acreedor hipotecario.
La nueva LPSD se ocup expresamente de esta situacin en sus artculos 9 y 14. En caso de recaer la prenda
sobre un bien inmueble por destinacin o adherencia se trata como una prenda sobre bienes futuros, es decir, se
les aplica las reglas del artculo 9 de la nueva LPSD. En consecuencia, el contrato es vlido, pero mediante su
inscripcin no se adquirir el derecho real de prenda, sino desde que los bienes o derechos empeados lleguen a
existir, entendindose que las cosas llegan a existir cuando son separadas del inmueble al que acceden o cesa la
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afectacin a un predio, por la voluntad o el hecho de su dueo y el consentimiento del acreedor hipotecario, si
fuere el caso. Por el contrario, si se trata de una prenda sin desplazamiento constituida sobre bienes corporales
muebles, que posteriormente se transformen en inmuebles por destinacin o adherencia, no se requiere el
acuerdo del acreedor hipotecario y primar sobre la hipoteca; pero slo en la medida que se inscriba al margen
de la inscripcin hipotecaria.
Estas dos clases de prenda pueden recaer sobre cualquier cosa mueble, incluso sobre materias primas. La
prenda, de la antigua LPSD, puede constituirse sobre bienes que an no han sido recibidos en Chile, en cuyo
slo se exige para su constitucin la boleta de embarque (artculo 5 de la antigua LPSD) e inmuebles por
destinacin, siempre que se entiendan como muebles por anticipacin. Los inmuebles por adherencia en la
medida en que se entiendan por anticipacin, como la cosecha, pueden ser objeto de esta prenda. Tambin se
puede constituir esta prenda sobre cosa ajena, pero no se pueden dar en prenda las cosas destinadas a un ajuar.
El Ttulo II de la nueva LPSD, denominado De las Obligaciones Caucionadas y los Bienes Prendados
(artculos 5 a 14) regula en detalle el contendido de la prenda sin desplazamiento. En este sentido, el artculo 5
de la nueva LPSD dispone que podr constituirse prenda sobre todo tipo de cosas corporales o incorporales
muebles, presentes o futuras.
El artculo 6 de la nueva LPSD agrega una serie de derechos sobre los cuales se puede constituir este tipo de
prenda, dentro de los cuales se comprende el derecho de concesin de obra pblica, el derecho de concesin
onerosa sobre bienes fiscales y el derecho de explotacin de concesiones de servicios sanitarios entre otros.
El artculo 10 de la nueva LPSD dispone que esta prenda puede constituirse sobre bienes, que an no han sido
recibidos en Chile, en cuyo caso slo se exige para su constitucin que el constituyente de la prenda sea el
titular del conocimiento de embarque, gua area, carta de porte o documento que haga las veces de cualquiera
de los anteriores, conforme a las normas que regulan la circulacin de tales documentos.
Esta prenda tambin se puede constituir sobre cosa ajena (artculo 13.1 de la nueva LPSD), y en caso de que el
constituyente adquiera el dominio de la cosa o el dueo ratificare el correspondiente contrato de prenda, se
entender constituido el derecho real de prenda desde la fecha de su inscripcin en el Registro de Prendas Sin
Desplazamiento (artculo 13.2 de la nueva LPSD).
i) El acreedor puede pagarse con el producto de la cosa dada en prenda (artculos 20 a 27 de la antigua LPSD y
15 de la nueva LPSD).
En caso que el derecho de este acreedor prendario confluya con otro acreedor de segunda clase, que ejerciere un
derecho legal de retencin, conforme a ambas leyes, se preferirn por su inscripcin (artculo 16 de la nueva
LPSD). A su vez, el referido artculo 16 dispone que la preferencia, establecida en el artculo 2474 del C.C., se
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extiende al valor del seguro sobre la cosa dada en prenda, si lo hubiere, y a cualquier otra indemnizacin que
terceros deban por daos y perjuicios que ella sufriere.
iii) El acreedor tiene un derecho de persecucin, que se manifiesta en una accin de desposeimiento (artculos
25 y 17 de la antigua y nueva LPSD, respectivamente).
i) El deudor, en ambas prendas, no puede abandonar la prenda, si lo hace el acreedor puede tomar la tenencia
del bien prendado, designar un depositario o proceder a la realizacin de la prenda, considerndose la
obligacin caucionada como de plazo vencido (artculo 18 LPSD). En la antigua LPSD el acreedor prendario,
en dicha circunstancia, poda convertirse en acreedor prendario ordinario.
ii) El deudor, en ambas prendas, no puede trasladar la prenda, salvo que se le haya facultado a ello en el
contrato, que el juez lo decrete o el acreedor lo autorice.
La contravencin faculta al acreedor para exigir la inmediata realizacin de la prenda (artculo 19 de la nueva
LPSD).
iii) Las facultades del deudor en cuanto al gravamen y enajenacin de la cosa difieren en ambas leyes. En la
antigua LPSD el deudor no puede enajenar, ni gravar las cosas dadas en prenda, sin previo consentimiento del
acreedor. Ello es lgico por no tratarse de un sistema registral. En cambio, esta facultad es excepcional en la
nueva LPSD, ya que requiere de acuerdo de las partes (se trata de un elemento accidental de la prenda sin
desplazamiento). En este sentido, el nuevo artculo 17 de la LPSD precepta que si se ha convenido que las
cosas dadas en prenda no pueden gravarse o enajenarse, deber mencionarse en el registro y su infraccin
dar derecho al acreedor para exigir la inmediata realizacin de la prenda, considerndose la obligacin
caucionada como de plazo vencido. El desposeimiento del adquiriente se efectuar conforme al artculo 35,
salvo en la situacin prevista en el inciso tercero del artculo 25.
La contravencin de esta obligacin, por parte del deudor, dar derecho al acreedor para exigir la inmediata
realizacin de la prenda, considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido y si el acreedor no
puede pagarse, procede el delito de estafa (artculo 39 de la nueva LPSD). Este delito se aumenta en un grado
conforme a la antigua LSPD; pero, para que ello sea posible, debe haber mediado defraudacin por parte del
deudor.
Cdula N 9
1.- El contrato de hipoteca: concepto, caractersticas y requisitos. La hipoteca como derecho real y
como contrato. El principio de especialidad y la clusula de garanta general. Efectos de la
hipoteca. Purga de la hipoteca. Accin hipotecaria y accin de desposeimiento.
La hipoteca es a la vez un derecho real y un contrato. Eso s a diferencia de la prenda no es un contrato real sino
solemne.
Para el acreedor representa un derecho real sobre cosa corporal inmueble que se materializa a travs de la
tcnica contractual del contrato del mismo nombre.
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Concepto
Art.2407. La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles, que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
- Dice que la hipoteca recae sobre inmuebles, con lo cual establece ya una diferencia con la prenda.
- Seala que estos inmuebles no dejan por la hipoteca de permanecer en poder del deudor, con lo cual est
indicando otra caracterstica propia de la hipoteca y distintiva de la prenda.
Como esta definicin del 2407 se ha estimado insuficiente, la doctrina ha elaborado algunas definiciones:
Doctrinariamente, como derecho real, la hipoteca es un derecho real que se confiere a un acreedor sobre un
inmueble de cuya posesin no es privado su dueo, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y
en virtud del cual el acreedor, al vencimiento de dicha obligacin, puede pedir que la finca gravada, en
cualesquiera manos en que se encuentre, se venda en pblica subasta y se le pague con su producto con
preferencia a todo otro acreedor
Doctrinariamente, como contrato, que es se la puede definir como un contrato unilateral, solemne y accesorio
que confiere un derecho de prenda sobre inmuebles, que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor, y
que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal dando al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el producto de
su realizacin.
La hipoteca reviste especial importancia por que es la caucin a que ms se recurre, estimndose que ella es la
que da ms garantas al acreedor, ya que los inmuebles son difciles de destruir y, generalmente, no pierden
valor.
Caractersticas de la hipoteca
1.- Es un derecho real (577).
Se encuentra dentro de la numeracin que hace el art.577 de los derechos de esta naturaleza.
Como derecho real presenta una caracterstica muy especial que hace que ella se diferencia de los dems: en los
dems derechos reales hay una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa sobre la cual ese derecho se
ejerce (todos los derechos reales se ejercen mediante el uso o la tenencia de la cosa).
En la hipoteca eso no sucede, porque en ella el ejercicio del derecho del acreedor se traduce en la facultad de
pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la obligacin garantizada con hipoteca.
Es por eso que hay autores como M. Planiol, que sostienen que el acreedor hipotecario tiene un derecho real de
segundo grado, y lo denomina as porque en ste no hay una relacin directa entre el titular del derecho y en la
cosa en que ste recae, a diferencia de los de primer grado en que tal relacin existe.
Por el hecho de ser la hipoteca un derecho real, se ejerce sobre la cosa sin respecto de determinada persona y, es
por ello que este derecho confiere al acreedor hipotecario el derecho de persecucin que le permite perseguir la
finca hipotecada de manos de quien se encuentre, no importando el ttulo a que esa persona lo adquiri (2428).
Por el hecho de ser la hipoteca un derecho inmueble, la tradicin de este derecho se hace por la inscripcin del
ttulo en el Registro de Bienes Races (686).
Importancia del carcter accesorio: la obligacin principal tiene que ser vlida, en caso contrario, la hipoteca
tampoco lo ser.
Cuando la obligacin principal a la que accede se extingue, por regla general se extingue tambin la hipoteca.
Hay excepciones, por ej. en la novacin con reserva de la hipoteca (art.2642).
Su eficacia o validez ha sido bastante discutida, aunque hoy su validez parece asentada. A pesar de ello veamos
cuales hannsido histricamente los argumentos que se han dado para rechazarlas y para acogerla.
La hipoteca es una preferencia especial, es decir, dice relacin slo con el bien hipotecado, de modo que si la
deuda no se cubre con el bien, el saldo es valista.
Ahora, como un inmueble puede estar afectado por varias hipotecas, la ley seala que ellas prefieren, segn el
orden de sus fechas; a igual fecha, prefiere el orden material de inscripcin.
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Consecuencias:
- Si son varias las cosas hipotecadas, cada una de ellas y cada una de sus partes concurren al pago de toda y
cada parte de la deuda.
Si afecta slo a un bien y este, por ejemplo, se divide por enajenacin parcial o se subdivide, el gravamen
permanece inmutable, tal divisin es inoponible al acreedor, ste ejecutar su accin sobre el total de lotes o
sobre cada uno de ellos.
- Si la obligacin principal se extingue en parte, el dueo de la finca hipotecada tiene derecho a que se le pague
en proporcin a la obligacin principal.
- Si la accin hipotecaria se dirige en contra de aquel de los deudores que posee en todo o en parte la cosa
hipotecada (art.1526 N1).
La Corte Suprema seala que si son varios los poseedores de la cosa hipotecada la accin debe dirigirse contra
todos ellos.
- Es importante porque la interrupcin de la prescripcin respecto de uno no es respecto de otros, a menos que
la obligacin sea solidaria (art.2519).
Si se extingue respecto de uno, el acreedor perseguir la accin por el resto del crdito.
Este deudor no tiene derecho a pedir la resolucin de la hipoteca por el principio de la indivisibilidad.
Hoy en da esta diferencia entre la prenda y la hipoteca no es tan cierta, slo aparece en la prenda ordinaria o
civil como ya lo vimos, en prendas especiales sin desplazamiento el deudor prendario mantiene la tenencia de la
cosa.
Clases de hipoteca
En el derecho chileno, la hipoteca es un derecho real convencional, pero existe, adems y en forma muy
excepcional, otro tipo de hipoteca: la hipoteca legal. Esta, no se encuentra contemplada en el cdigo civil, sino
que en el CPC (art.660 y 662).
El art.662, dice que en las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio
divisorio, o en la sentencia final, se constituye hipoteca sobre las propiedades que se hayan adjudicado para
asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, salvo que estos se paguen al
contado.
Al inscribir el ttulo (adjudicacin), el conservador debe tambin inscribir las hipotecas por el valor de los
alcances.
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Agrega dicho art.662, que podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el
partidor.
Esta situacin se plantea en una particin cuando a uno de los comuneros se le adjudica un inmueble que excede
en su valor del 80 por ciento del haber probable de ese comunero. En este caso hay 2 alternativas:
- En caso de no hacer lo anterior queda constituida la hipoteca sobre el inmueble, para garantizar el pago de ese
exceso, por el solo ministerio de la ley, pesando sobre el conservador de bienes races respectivo, la obligacin
de inscribir el ttulo de la adjudicacin inscribiendo al mismo tiempo la hipoteca.
- Que el valor del inmueble adjudicado, exceda del 80 por ciento del haber probable del adjudicatario.
Hay que tener presente que esta hipoteca es legal, solo en lo referente a su fuente que es la ley, pero debe de
todas maneras inscribirse al igual que toda hipoteca.
c) o en la ley.
En estricto derecho, todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso de excepcin contemplado en el CPC.
Hipoteca judicial: aunque su trmino no es correcto, pues pareciera que es el juez quien la constituye,
sealemos que este tipo de hipoteca tiene su origen en una resolucin judicial, siendo esa resolucin la fuente de
la obligacin de constituir hipoteca.
Esto es lo que sucede, por ejemplo, en el art.775, caso en el que existe una resolucin judicial que ordena
constituir una caucin de conservacin y restitucin, pudiendo esta ser, prenda, fianza o hipoteca.
En caso de otorgarse hipoteca, ella va a ser convencional al igual que toda hipoteca, pero la fuente de la
obligacin, es distinta, por ello es improcedente "hablar" de hipoteca judicial.
Razones:
- Los arts.2409 y 2411, hablan de "contrato" de hipoteca, consecuencialmente, se trata de una declaracin
bilateral de voluntad.
- Los arts.2432 n.2 y 2433, tambin hacen referencia al carcter contractual de la hipoteca.
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- Hay que recordar que la hipoteca es un derecho real y para adquirirlo, es necesaria la tradicin. La tradicin,
requiere de un ttulo, cual sera, en la especie, el contrato de hipoteca, y si para hacer la tradicin (que es una
convencin), se requiere del acuerdo de voluntades, con mayor razn es necesario este acuerdo para constituir el
ttulo que va a servir de antecedente de ella.
En cuanto a las partes: puede celebrarse entre acreedor y deudor, o entre acreedor y un tercero.
Lo primero es la regla general, pero no hay inconveniente de ninguna especie para que un tercero hipoteque un
bien que le pertenece con el objeto de garantizar una deuda ajena, quedando muy en claro, que no contrae
obligacin alguna personal (art.2414 y 2430).
En este caso, el acreedor tiene en su contra slo la accin real derivada de la hipoteca, y que se ejerce en contra
del inmueble.
En efecto, partamos diciendo que esta calificacin tiene una importancia puramente doctrinaria, ya que el nico
caso en que podra tener relevancia, es en el de la accin pauliana. Pero en esta accin, el legislador solucion
directamente el problema asimilando la hipoteca a los contratos onerosos.(art.2468).
Durante bastante tiempo la Corte Suprema fue de esta opinin, sin embargo, hoy la doctrina mayoritaria estima
que no es necesario que en este caso el mandato sea solemne, tomando como base lo que dispone el art.2123,
disposicin que nos indica la forma en que debe constituirse el mandato.
La opinin que tena la Corte Suprema se deba principalmente a que en aquella poca se aceptaba la teora de
la ficcin en materia de representacin y era lgico que si el contrato encargado era solemne, el mandato
tambin tena que serlo.
Hoy, sin embargo, no se acepta esta teora, sino que la de la representacin como modalidad de los actos
jurdicos, con lo cual, tiene plena aplicacin el art.2123.
2.- El objeto.
En esta materia se aplica la regla general.
Se ha planteado la pregunta en aplicacin del art.1464, especialmente el N3, si habra objeto ilcito en la
constitucin de una hipoteca sobre cosa embargada por decreto judicial.
En realidad no habra tal conflicto ya que el slo contrato no importa tradicin-enajenacin. Lo que no podra
hacerse es la tradicin del derecho real de hipoteca.
3.- La capacidad.
Se siguen las reglas generales, debiendo tener presente el art.2414, que exige capacidad de enajenacin (la
hipoteca es un principio de enajenacin).
La hipoteca recae como ya hemos dicho reiteradamente, generalmente sobre inmuebles, sin embargo ciertos
bienes muebles pueden hipotecarse.
Pueden hipotecarse los inmuebles por naturaleza y, al hipotecarse, quedan comprendidos en la hipoteca los
inmuebles por adherencia y por destinacin (art.2420).
Lo que no puede pasar es que los inmuebles por adherencia y destinacin pueden hipotecarse separadamente del
inmueble a que acceden, esto por cuanto al constituirse un derecho real sobre ellos recuperan su calidad de
muebles, pasando a ser muebles por anticipacin.
Si se hipoteca la nuda propiedad y vigente la hipoteca se produce la extincin del usufructo, la hipoteca se
extender a la propiedad plena, porque, de acuerdo con el art.2421, la hipoteca se extiende a todos los aumentos
y mejoras que reciba la cosa hipotecada.
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La constitucin de la hipoteca sobre el usufructo no significa que por este solo hecho el usufructuario deje de
percibir los frutos y pase a percibirlos el acreedor. El acreedor va a poder percibir los frutos slo cuando ejerza
su calidad de tal y embargue el usufructo.
6.- Pueden hipotecarse los bienes sobre los cuales se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible
(art.2416).
En este caso, esos bienes se entienden hipotecados con las mismas condiciones y limitaciones a que est sujeto
el derecho, por aplicacin del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
Por otra parte, el mismo art.2416 inc.2 nos dice que si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr
lugar lo dispuesto en el art.1491, esto es, que si se produce la resolucin del contrato se va a extinguir la
hipoteca, perjudicando al tercero slo si la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito y otorgado por
escritura pblica.
7.- Pueden hipotecarse las cuotas del comunero sobre la cosa comn.
El riesgo se va a producir para el acreedor, como lo veremos ms adelante, de ver a otro que el comunero que
hipotec su cuota adjudicarse el inmueble.
No obstante que entre nosotros la regla general es la validez de los contratos sobre cosa ajena, se discute sobre
si la hipoteca de cosa ajena es vlida.
Argumentos en contra
El art.2414 establece que puede constituir hipoteca sobre sus bienes la persona que sea capaz de enajenarlos. Al
utilizar la expresin "sus bienes", la ley nos estara indicando que el constituyente debe tener el derecho de
dominio de los bienes hipotecados.
El art.2418 dice que pueden hipotecarse los bienes que se posean en propiedad o en usufructo.
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Fundndose en sta y en la anterior disposicin, concluye que la hipoteca de cosa ajena adolecera de nulidad.
La hipoteca de cuota
El art.2417 dice que un comunero puede hipotecar su cuota antes de la particin, es decir, durante la comunidad
y para ver qu efectos se derivan de ello, hay que atender al resultado de la particin, porque si en la particin se
adjudica al comunero el bien que se hipotec, la hipoteca subsiste.
Pero, an en este caso, va a poder subsistir sta siempre que los comuneros a quienes se adjudic el inmueble
den su consentimiento al efecto, consentimiento que deben dar por escritura pblica de la cual se va a tomar
razn al margen de la inscripcin hipotecaria.
Se ha discutido aqu si lo que se hipoteca es la cuota en la comunidad o la cuota en el inmueble. Pareciera que lo
que se hipoteca es la cuota en el inmueble, porque la hipoteca recae sobre tal clase de bienes y la comunidad no
es inmueble.
- En cuanto a los inmuebles por destinacin, debe considerarse que es requisito que estos pertenezcan al dueo
del inmueble hipotecado, porque sino no tendran el carcter de tales y no se veran afectados por la hipoteca.
Los inmuebles por destinacin (art.570) tienen este carcter por voluntad del dueo y tal como ste les confiri
ese carcter, tambin puede quitrselos enajenndolos a un tercero, dejando desde ese momento de estar afecto a
la hipoteca (art.2420). Pero esta facultad puede ejercitarla el dueo mientras el acreedor no haya embargado el
inmueble, pues una vez hecho esto el inmueble queda totalmente inmovilizado en todas sus partes.
- En cuanto a los inmuebles por adherencia quedan comprendidos en la hipoteca por la misma razn anterior
(art.568). Lo que si puede hacer el dueo es enajenar o gravar separadamente estos inmuebles por adherencia
en favor de un tercero, en cuyo caso pasan a ser muebles por anticipacin(art.571), y quedan liberados de la
hipoteca.
- Tambin comprende la renta de arrendamiento de los bienes hipotecados (art.2422) y la indemnizacin debida
a los aseguradores del inmueble en caso de que este sufra el siniestro para cuyo evento fue asegurado.
En materia de seguros, el c.com. establece a este respecto una subrogacin entre el monto del seguro y la
especie asegurada, de tal modo que si sta sufre el siniestro, ella va a ser subrogada por la indemnizacin que
pague el asegurador.
4.- Cesin,
5.- Subrogacin en el crdito hipotecario.
Si la hipoteca ha sido limitada a una determinada suma, ello deber ser especificado indicndose la cantidad a
que fue limitada.
Fecha de la inscripcin y firma del Conservador de Bienes Races. Esta exigencia es esencial, su omisin
acarrea la nulidad porque, al no consignarse la fecha, no se podra establecer el orden de prelacin si hubieren
varias hipotecas sobre el mismo bien. El art.2433 deja claramente establecido que el nico requisito cuya
omisin trae consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha de sta y la firma del Conservador.
La omisin de los dems no produce nulidad, siempre que mediante la inscripcin misma o del contrato
respectivo puedan llegar a conocerse las menciones que falten en la inscripcin.
La sentencia que declara la prescripcin tambin debe inscribirse en el Registro Conservatorio para que
produzca efectos respecto de terceros (art.52 Reglamento).
Los herederos adquieren estos derechos ipso jure, sin necesidad de inscripcin en el Registro.
Esta es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
La mayor parte de la doctrina piensa que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la
cesin del crdito, sin necesidad de practicar una nueva inscripcin.
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Sin embargo, el prof. Rafael Mery no comparte esta opinin, estimando que debe hacerse una nueva inscripcin
a nombre del nuevo acreedor.
Sostiene como fundamento que es claro que la cesin de un crdito comprende tambin la de sus accesorios,
pero seala que sus accesorios deben necesariamente cumplir con los estatutos que le son propios y particulares
y, por lo tanto, si el crdito est caucionado con hipoteca, sta debe cumplir con su estatuto jurdico, el cual
exige la inscripcin para la tradicin del derecho real de hipoteca.
Agrega que el hecho de que un derecho sea accesorio no le hace perder su naturaleza propia, dice que el crdito
que es lo principal, es un derecho personal y la hipoteca que es lo accesorio, es un derecho de carcter real, por
lo que debe sujetarse a su propio estatuto que exige la inscripcin para su tradicin.
El prof. Mery aade que la cesin de crditos reglamenta la tradicin del derecho personal y ac estamos en la
cesin del derecho real de hipoteca.
EFECTOS DE LA HIPOTECA
Parece un poco extrao que el dueo conserve la facultad de disponer de la cosa hipotecada, pero ello es tan
claro que el art.2415, le confiere este derecho, y seala, adems, que se puede ejercer esta facultad no obstante
cualquier estipulacin en contrario.
As, si se establece una hipoteca sobre un inmueble, y al mismo tiempo se conviene una prohibicin de gravar y
enajenar, el constituyente de la hipoteca no se va ver impedido por esta clusula de no enajenar, de poder
disponer del inmueble.
Ahora, la pregunta es: Por qu el legislador admite en el art.2415, que se puedan enajenar o gravar los bienes
gravados con hipoteca, no obstante cualquier estipulacin en contrario?
La razn es que la enajenacin o gravamen no perjudica al acreedor hipotecario, porque si se enajena el bien
gravado con hipoteca, el acreedor tiene derecho para perseguir la finca de manos de quien se encuentre. Y, si se
constituye una nueva hipoteca sobre el inmueble, tampoco perjudica al acreedor, porque estas prefieren entre s
segn el orden de sus fechas. As, el primer acreedor hipotecario tendr preferencia para pagarse respecto de los
posteriores.
Desde otro punto de vista, el acreedor hipotecario est obligado a respetar los arrendamientos que afecten al
inmueble hipotecado, siempre que los contratos de arrendamiento cumplan dos condiciones:
- Que el contrato de arrendamiento conste en escritura pblica.
Si no se cumplen los requisitos, el acreedor no est obligado a respetar el contrato de arrendamiento, es decir,
antes que el acreedor ejerza la accin hipotecaria, el propietario dispone de todas las facultades inherentes al
dominio. Pero slo puede ejercitarlas en trminos tales que ello no implique un menoscabo de la garanta,
porque si el ejercicio del derecho por parte del dueo, implicare un menoscabo de la garanta, la ley confiere
ciertos derecho al acreedor en el art.2427. Esta norma se aplica cuando el inmueble se pierde o deteriora
materialmente o jurdicamente.
- Derecho de venta.
- Derecho de persecucin.
- Derecho de preferencia.
Una accin personal en contra del deudor. Esta se hace valer sobre todos los bienes del deudor, es decir, sobre
todo su patrimonio.
Una accin hipotecaria, que se hace valer slo respecto del inmueble gravado con hipoteca.
- Se presenta la diferencia entre ambas acciones cuando la accin hipotecaria se hace valer contra el tercer
poseedor de la finca hipotecada.
- La accin hipotecaria puede tramitarse segn el procedimiento ordinario o segn el procedimiento ejecutivo.
- Se dirige contra el actual poseedor del inmueble hipotecario, sea o no el deudor principal.
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Para establecer una base de valor del inmueble en el remate, este debe tasarse. Se considera como tasacin para
estos efectos el valor de su avalo fiscal para la contribucin de los bienes races, salvo que se solicite que se
efecte otra por peritos.
El precio del remate, normalmente se paga de contado, salvo lo estipulado en las bases del remate al respecto.
Son terceros poseedores todos aquellos que tienen el dominio o posesin del inmueble hipotecado sin haberse
obligado personalmente al cumplimiento de la obligacin. El caso ms claro es el del tercero que adquiere el
inmueble gravado con hipoteca.
En cuanto a la persona que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, puede encontrarse en
dos situaciones segn si se ha obligado o no personalmente a la deuda:
Si se ha obligado personalmente a la deuda, para la cual, segn el 2414 y 2430 inc.1, se requiere pacto expreso,
no es un tercero poseedor, debiendo persegursele igual que al deudor principal
El tercer poseedor no puede oponer el beneficio de excusin, ya que el art.2429, le niega esta posibilidad.
Fuera de los casos corrientes de extincin de hipoteca, el derecho de persecucin cesa si existe purga de la
hipoteca y en casos de expropiacin por causa de utilidad pblica.
Si el deudor es personal, habr que analizar la naturaleza del ttulo para determinar el procedimiento a seguir en
su contra.
- En el procedimiento usado para entablar la accin de desposeimiento el acreedor tiene que notificar al tercer
poseedor de la finca hipotecada. El requerimiento se practica a travs del mandamiento de desposeimiento.
El tercer poseedor tiene un plazo de 3 das sea para pagar la deuda o abandonar la finca o no hacer nada.
2.- Si requerido abandona el inmueble (ponindolo a disposicin del tribunal antes de que haya vencido el plazo
de 10 das contados desde la notificacin de la demanda) el tercer poseedor se lo libera de toda responsabilidad.
El acreedor en este juicio ejecutivo lo que demanda es el desposeimiento, es decir, que el tercero abandone la
finca. Otra cosa es que el tercero pague la deuda a la que sabemos no se haya personalmente obligado, pero
puede hacerlo y en ese caso evita la venta y remate del inmueble subrogndose en los derechos del acreedor.
El deudor va a tener que indemnizar al tercero que abandona la finca o que es desposedo de ella
(Art.2429.inc.final).
As, si el valor del inmueble hipotecado no alcanza para pagar el total de la deuda, el saldo insoluto va como
valista o sea quinta clase (art.2490).
Si hay varias hipotecas sobre un mismo inmueble ellas prefieren por el orden de sus fechas y las de una misma
fecha por el orden material de las inscripciones.
Extincin de la hipoteca
Al igual que la prenda la hipoteca se extingue:
- Por va consecuencial o
- Por va principal.
Puede darse el caso de que extinguindose la obligacin principal, subsiste la hipoteca, ya lo habamos
enunciado cuando hay novacin de la obligacin principal y reserva de hipoteca. (art.1964).
Cuando no obstante subsistir el crdito que garantiza la hipoteca, ella desaparece, producindose su extincin
por uno de los modos de extinguir del art.1567.
Sabemos que la renuncia tiene un efecto relativo, si lo renunciado es solamente la hipoteca, la obligacin
principal subsiste porque el principio es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero no al revs, es
decir, si se renuncia a la hipoteca, no por ello se renuncia a la obligacin principal.
Requisitos
- La renuncia debe hacerse por escritura pblica.
- Es procedente slo en caso que el acreedor tenga capacidad para enajenar. art.2434.
Si con el producido no se obtiene lo suficiente para pagar a todos los acreedores hipotecarios, se extinguen las
hipotecas respecto de los que no alcanzaron a pagarse. En otras palabras se produce la extincin de la hipoteca
sin haberse extinguido la obligacin principal.
Lo anterior ocurre cuando un inmueble est gravado con varias hipotecas y que, al rematarse, no alcance para
pagar a todos los acreedores hipotecarios, los acreedores hipotecarios que alcanzaron a pagarse con el producto
del remate, vern extinguidas las hipotecas, pero en este caso la causal de extincin es precisamente el haberse
pagado la obligacin que caucionaban.
Pero las que no alcanzaron a pagarse, si se cumplen los requisitos de la ley, tambin se extinguen, y es
precisamente respecto de stas que se ha producido la Purga de la Hipoteca (art.2428).
Estos acreedores hipotecarios cuyas hipotecas se extinguieron por la purga, mantienen su accin personal contra
el deudor para hacer efectivo su crdito en otros bienes o a la espera que mejore de fortuna.
Requisitos de la purga
b.- Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado (que no puede ser inferior a 1/3 de la
tasacin).
Si el acreedor hipotecario es de primer grado y pide que se adjudique el inmueble no hay problema se produce
la purga de la hipoteca.
La dificultad se presente si quien pide la adjudicacines uno de grado posterior. Habr que preguntarse qu
sucede con las hipotecas de grado inferior se produce o no la purga de la hipoteca?
Si la adjudicacin oper en favor de otro acreedor, la purga de la hipoteca no se produce, ello por lo dispuesto
en el Art.492.CPC, el que establece un derecho de opcin a los acreedores de grado anterior a aquel que
favorece el remate: o pagarse con el producto del remate; o mantener sus hipotecas.
Es importante sealar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior como posterior a aquel
que produce el remate.
Puede suceder que sacada la finca a remate, sta no se venda, por ej. por falta de postores.
En este caso, si vuelve a sacarse a remate el inmueble fijndose da y hora al efecto, habr que citar nuevamente
a los acreedores hipotecarios. La segunda citacin no es necesaria que sea personal ya que puede ser por cdula
o por el estado (ms usado).
Si se produce la subasta, el precio debe ser consignado a la orden del tribunal correspondiente, y con dicho
valor, los acreedores sern pagados en el orden de prelacin.
Al subsistir la hipoteca tambin subsiste el derecho de perseguir la finca de manos del tercero adquirente.
La parte que subast el inmueble, se subroga en los derechos de los acreedores (art.1610), de tal suerte que si se
saca nuevamente a remate por los acreedores hipotecarios no pagados, el subastador se va a pagar con el precio
de esa finca, de las hipotecas que pag; perder el inmueble pero no el precio pagado por l.
En materia de purga de hipoteca, el CPC, en el art.492, introdujo modificaciones "si por un acreedor de grado
posterior, se persigue la hipoteca contra el deudor personal que la posea, el o los acreedores de grado preferente
citados segn el art.2428 CC, pueden, o exigir el pago de sus crditos con el producto del remate segn sus
grados o , conservar sus hipotecas sobre la finca, siempre que sus crditos no estn devengados".(ver CPC).
Esta norma no altera el que deba citarse a todos los acreedores hipotecarios, porque la modificacin consiste en
que los acreedores de grado preferente puedan optar: entre pagarse de sus crditos con el producto de la subasta
o, conservar sus hipotecas.
88
Esta facultad no le corresponde a los acreedores de grado posterior, a quienes se paga con el producto del
remate. Para ejercer este derecho de opcin, los acreedores de grado preferente deben manifestar su voluntad, si
nada dicen se estima que optan por pagarse con el precio de la subasta.
Para que tenga aplicacin esta norma y para que proceda este derecho de opcin, algunos autores estiman que
deben concurrir 2 condiciones, siendo en realidad solo una:
1.- Que se persiga la finca contra el deudor personal que la posea, por consiguiente, no tendra lugar si se
persigue en contra de un tercero poseedor.
Sin embargo, esto no es correcto. Si bien as surge del tenor literal del art.492 inc.1, el art.762 agrega que lo
sealado en el art.492 se aplicar tambin al caso en que se persiga la finca hipotecada en contra de terceros
poseedores.
2.- Que los crditos no sean exigibles. Los acreedores de grado preferente, pueden optar entre conservar sus
hipotecas siempre que su crdito sea exigible. Si no lo es, slo puede demandar el pago con el producto de la
subasta.
Cancelacin de la hipoteca
Esta no es una forma de extinguirla, sino que es consecuencia de su extincin.
Resolucin judicial, por ejemplo, cuando se expropia un inmueble por causa de utilidad pblica. Aqu el
deudor puede demandar en juicio ordinario para obtener la cancelacin.
Tambin se cancela por resolucin judicial cuando se declara la nulidad de la hipoteca o cuando se
produce la purga de la hipoteca.
Posposicin de la hipoteca
Consiste en un acto por el cual un acreedor hipotecario consciente en que la hipoteca de grado posterior a la
suya pase a ser preferente.
Esta posposicin tiene que hacerse por escritura pblica y se requiere una nueva inscripcin (no basta la
anotacin marginal).
Puede definirse como la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer
matrimonio y a falta de pacto en contrario (arts. 135 y 1718)
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En el mbito del derecho francs, numerosos tratadistas (Planiol y Ripert, Josserand), sostienen que la
sociedad conyugal es una copropiedad especial caracterizada porque la cuota de cada cnyuge no es transferible
mientras ella dura y no puede pedirse su divisin sino en los casos sealados en la ley.
Entre nosotros, como apunta Rossel, esta teora de la copropiedad no tiene asidero, porque ella supone
dos personas que tienen iguales derechos sobre un bien comn.
El art. 1752 niega a la mujer, mientras dure la sociedad conyugal, todo derecho sobre los bienes sociales.
Por su parte, el art. 1750 establece que el marido es, respecto de terceros, el nico dueo de estos bienes,
durante la vigencia de la sociedad. Estos principios excluyen la idea de una comunidad o copropiedad sobre los
bienes sociales.
La citacin slo es necesaria en caso de negativa de la mujer y no cuando la justicia autoriza al marido
por impedimento de la mujer.
Sin embargo, la autorizacin de la mujer para que se donen bienes sociales, no puede ser suplida por el
juez. La negativa de sta impide la donacin.
dentro de este beneficio, el de la familia comn, en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las
necesidades de sta (art. 137).
e) Compromete finalmente la mujer los bienes sociales, cuando por impedimento del marido, que no sea de
larga e indefinida duracin, asume la administracin ordinaria de los bienes sociales, los propios del marido y
de los suyos que administre el marido, a fin de evitar los perjuicios que se sigan de la demora, actuando
autorizada por el juez con conocimiento de causa (art. 138, 2, antiguo art. 145).
a) La mujer puede impedir los actos de mala administracin o de administracin fraudulenta, solicitando la
separacin judicial de bienes. Adems, la Ley nmero 19.335, modific el art. 155, permitiendo a la mujer pedir
la separacin de bienes, ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido, a consecuencia de
especulaciones aventuradas o de una administracin errnea o descuidada. En este caso, el marido podr sin
embargo oponerse a la separacin, caucionando suficientemente los intereses de la mujer.
b) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza del llamado "beneficio de emolumento", en virtud del cual slo
responde de las deudas sociales hasta concurrencia de lo que recibe por gananciales (art. 1777).
c) La mujer puede renunciar a los gananciales y con ello, no responder de ninguna deuda social (arts. 1781 a
1785).
d) La mujer se paga antes que el marido de las recompensas que le adeude la sociedad, y este crdito an puede
hacerlo efectivo en los bienes propios del marido.
e) La mujer goza de un crdito privilegiado de cuarta clase para perseguir la responsabilidad del marido, que le
permite pagarse con preferencia a los acreedores valistas, con los bienes sociales y los de su marido.
f) La ley ha excluido de la administracin del marido, ciertos bienes que por su naturaleza deberan ser sociales,
sometindolos a un estatuto especial: ellos son los bienes que forman el patrimonio reservado de la mujer y los
dems bienes respecto de los cuales la ley la considera separada de bienes.
g) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer puede perseguir criminalmente a su marido por los actos dolosos de
su administracin, que constituyan delito; puede perseguir tambin civilmente la nulidad de los actos simulados
o aparentes que el marido hubiera realizado para perjudicarla; y le corresponde ser indemnizada por los
perjuicios que se le ocasionaren por los delitos o cuasidelitos cometidos por el marido durante la
administracin.
Conserva las mismas facultades que tena sobre dichos bienes siendo soltero, con una salvedad: los
frutos de esos bienes ingresan al haber social y quedan sujetos a las limitaciones de administracin que se han
sealado.
2.- Facultades de administracin del marido en relacin con los bienes propios de su mujer.
Conforme a lo dispuesto en el art. 1749, el marido tambin administra ordinariamente los bienes propios
de su mujer. La mujer conserva el dominio, pero no tiene facultades de administracin. Las caractersticas de
esta administracin, podemos sintetizarlas en la siguiente forma:
a) El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes sociales, pero siempre con mayores
que las de un administrador comn..
b) Aun cuando la ley confiere al marido la facultad de administrar los bienes de su mujer, esta facultad no es de
orden pblico y puede modificarse antes y durante el matrimonio.
c) Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar este rgimen de administracin, haciendo donaciones a la
mujer o dejndole una herencia o legado con la condicin expresa de que no administre el marido (art. 166).
d) El marido tambin puede facultar o autorizar a su mujer, para que administre sus bienes propios, en todo o en
parte.
e) En caso de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los bienes de la
mujer que administra, sta podr recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar por s misma.
f) El marido administra los bienes propios de la mujer, pero en opinin de Rossel no es usufructuario de los
mismos.
Se requiere tambin la autorizacin de la mujer, para constituir gravmenes sobre estos bienes.
La sancin por la falta de autorizacin de la mujer o de la justicia cuando proceda, ser la nulidad
relativa del acto o contrato.
Cuando procede.
La administracin extraordinaria tiene lugar cuando el marido se encuentra bajo un impedimento de
larga e indefinida duracin que le impide asumir la administracin ordinaria. En tal caso se debe proceder
a nombrar curador de su persona o bienes. En tal caso, se suspende la administracin ordinaria y el curador (sea
la mujer o un tercero), entra a administrar extraordinariamente (arts. 138 y 1758).
La administracin extraordinaria puede ser ejercitada por la mujer o por un tercero. Si la mujer no puede
ser curadora de su marido, no podr ser administradora extraordinaria, porque dicha administracin es una
consecuencia de la calidad de curador. Por ello, no es necesario dictar un decreto o sentencia para conferir la
administracin; basta el discernimiento de la curatela, para que ella se produzca por el solo ministerio de la ley
(el discernimiento es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo. Dicho decreto
judicial debe reducirse a escritura pblica, que firmar el juez que lo concede, arts. 373, 2 del CC., en relacin
al 854 del CPC).
I. CAUSALES DE DISOLUCION.
Se disuelve la sociedad conyugal por dos tipos de causales: aquellas propias que no afectan el vnculo
matrimonial y aquellas que producen la disolucin del matrimonio. De los arts. 1764 del CC. y 37 y 38 de la
Ley de Matrimonio Civil, deducimos que las causales de disolucin de la sociedad conyugal (sea que obren
directamente o indirectamente a consecuencia de la disolucin del matrimonio), son las siguientes:
a) Muerte natural de cualquiera de los cnyuges
b) Muerte presunta de uno de los cnyuges.
c) La sentencia de separacin judicial de los cnyuges.
d) La sentencia que declara la separacin de bienes.
e) El pacto de separacin de bienes.
f) El pacto de participacin en los gananciales.
g) La declaracin de nulidad del matrimonio.
DE LA RENUNCIA DE GANANCIALES.
Entendemos por tal el acto jurdico unilateral mediante el cual la mujer manifiesta su voluntad de no
llevar parte alguna de los gananciales habidos durante la sociedad conyugal. La mujer tiene dos oportunidades
para renunciar a los gananciales: en las capitulaciones matrimoniales y despus de disolverse la sociedad
conyugal (art. 1719). Mientras sta se encuentre vigente, no podr hacer tal renuncia.
En virtud de tal renuncia, la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades producidas por la
administracin del marido. Por eso, si la renuncia se hiciere en las capitulaciones matrimoniales, el marido ser
dueo de los bienes sociales no slo respecto a terceros, sino tambin respecto a la mujer (art. 1783).
El derecho a renunciar a los gananciales compete solamente a la mujer o a sus herederos.
Es consensual, si la renuncia se efecta despus de disuelta la sociedad conyugal, dado que la ley no ha
establecido una solemnidad especial. Idealmente, la renuncia debiera constar en la escritura pblica que
contiene el pacto de separacin total de bienes, o si fuere otra la causal de disolucin, en escritura pblica
especialmente otorgada para estos efectos. De esta forma, se evitan las dificultades probatorias que pudieren
ocasionarse ante una renuncia que no consta documentalmente.
b) Debe ser pura y simple.
c) Debe ser hecha por persona capaz. En consecuencia:
la mujer mayor, renuncia libremente;
la mujer menor o sus herederos, requieren autorizacin de la justicia (art. 1781);
si la mujer fuere incapaz por otra causa que la menor edad, deber proceder por medio de curador.
Recordemos que si la renuncia se efecta en las capitulaciones matrimoniales, la menor debe proceder
con aprobacin de la persona o personas cuyo asenso es necesario para contraer matrimonio y con autorizacin
judicial (art. 1721).
d) Debe ser oportuna: la renuncia puede hacerse en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del
matrimonio o despus de disuelta la sociedad. En este ltimo caso, se podr renunciar siempre que no haya
entrado al patrimonio de la renunciante parte alguna del haber social a ttulo de gananciales (art. 1782, 1).
e) Debe ser total, si quien renuncia es la mujer. La mujer no puede renunciar a los gananciales por partes. Los
herederos de la mujer, en cambio, pueden efectuar una renuncia parcial (art. 1785). Algunos herederos pueden
renunciar a los gananciales y otros no; la parte de los que renuncian, acrece a la porcin del marido.
Efectos de la renuncia.
A consecuencia de la renuncia, los bienes de la sociedad conyugal y del marido se confunden, aun
respecto de la mujer.
La mujer pierde todo derecho a los gananciales y en general a todos los bienes sociales, incluso los
frutos de sus bienes propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento de la familia comn
(art. 1753). Este efecto se produce desde la disolucin de la sociedad, aunque la renuncia de los gananciales sea
posterior.
Pero si bien es cierto que por la renuncia, la mujer pierde todo derecho a los frutos de sus bienes propios,
ello no significa que pierda el dominio de tales bienes, los que oportunamente debern ser restituidos por el
marido; tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos que tales bienes produzcan, ni los
bienes adquiridos con dichos bienes reservados. Tampoco pierde el derecho a cobrar las recompensas que le
adeude la sociedad (art. 1784).
101
Desde otro punto de vista, con la renuncia la mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo
social, que slo ser cubierto por el marido, sin derecho a reintegro alguno contra la mujer. Lo anterior no
significa que la mujer se libere:
de sus deudas personales;
de las deudas que afecten sus bienes reservados; y
de las recompensas que adeude a la sociedad.
Rescisin de la renuncia.
Si bien la renuncia de gananciales es irrevocable, puede rescindirse en los siguientes casos:
a) Si la renuncia se obtuvo por engao, o sea dolosamente;
b) Si hubo error al renunciar: reglamenta y califica el error el art. 1782, estableciendo que basta para rescindir la
renuncia un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales;
c) Si hubo fuerza: aunque nada dice al respecto el art. 1782, viciara la renuncia por tratarse de una declaracin
de voluntad como cualquier otra.
d) Si la renuncia se hace sin las formalidades establecidas por la ley respecto de la mujer incapaz.
La accin para pedir la rescisin prescribe en 4 aos, contados desde la disolucin de la sociedad (art.
1782, 3).
Apunta Rossel que tal plazo es curioso, pues la renuncia puede hacerse mucho despus de la disolucin
de la sociedad. Podra ocurrir, entonces, que si la mujer o sus herederos renuncian despus de transcurridos los
cuatro aos contados desde la disolucin, no habra accin para intentar rescindir dicha renuncia, aunque ella se
hubiere obtenido por dolo, fuerza o a consecuencia del error.
La aceptacin presunta resulta del solo hecho de no renunciar a los gananciales en las oportunidades
establecidas por la ley; esta actitud negativa se presume aceptacin (art. 1767).
b) La aceptacin de los gananciales no requiere autorizacin judicial.
En todo caso, si la mujer fuere menor o incapaz por otra causa, no podr aceptar los gananciales por s
misma; deber actuar en la liquidacin de la sociedad conyugal representada por su respectivo curador.
c) La aceptacin debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales: se desprende lo anterior del
art. 1782, que establece que si entra al patrimonio de la mujer cualquier parte del haber social, ya no podr
renunciar a los gananciales. En otras palabras, se entienden totalmente aceptados.
d) La aceptacin opera retroactivamente: se entiende hecha el da de la disolucin de la sociedad (lo mismo
ocurre tratndose de la aceptacin de una herencia: artculo 1239).
e) Los gananciales se entienden siempre aceptados con beneficio de inventario: art. 1767. La mujer responde de
las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a ttulo de gananciales (art. 1777). Esta limitacin de
responsabilidad, se denomina "beneficio de emolumento".
f) La aceptacin de los gananciales es irrevocable: salvo que adoleciere de un vicio de la voluntad.
DE LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA.
Establece el art. 150 que la mujer casada, de cualquier edad, puede dedicarse libremente al ejercicio de
un empleo, oficio, profesin o industria y que se mira como separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos adquiera.
El patrimonio que la mujer forma en tales condiciones se denomina "patrimonio reservado". Esta
expresin es ms general que la de "peculio profesional o industrial", porque el patrimonio reservado no slo
est compuesto por el producto del trabajo de la mujer, sino tambin por los bienes adquiridos por sta con
dichos productos.
El art. 150 supuso una modificacin al rgimen de sociedad conyugal, puesto que hasta antes de entrar
en vigencia (Ley N 5.521, del ao 1934) los bienes que lo componen ingresaban al haber de la sociedad
conyugal (art. 1725 N 1), percibindolos el marido como representante de la sociedad (artculos 1758 N 1 y
1759) y administrndolos libremente (art. 1749).
Naturaleza jurdica:
Si bien estos bienes reservados conforman un patrimonio especial y son administrados por la mujer,
ellos por naturaleza son bienes sociales y esta naturaleza cobra trascendencia cuando se liquida la sociedad
conyugal, ya que, salvo que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales, estos bienes se unirn a los
bienes sociales y se dividirn por mitad entre los cnyuges.
Estamos en presencia de una institucin de orden pblico.
Parte de la doctrina ha estimado que estamos en presencia de un patrimonio de afectacin es un
patrimonio separado del patrimonio general de la persona con algn propsito especfico
103
b) Todos los bienes que la mujer adquiera con dineros obtenidos en su actividad productiva. Igualmente, la
cantidad que se le pague por concepto de seguros, en caso de destruccin de un bien reservado; y el precio que
reciba por la venta o expropiacin de los mismos.
c) Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes reservados, conforme al principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.
Los bienes reservados pasan a formar parte de dichos gananciales y se dividirn entre los cnyuges de
conformidad con las reglas generales (art. 150, 7).
Los actos ejecutados por la mujer mientras administr los bienes reservados se miran como vlidos,
pudiendo ahora los acreedores perseguir sus crditos no slo sobre la parte de los bienes reservados que recibe
la mujer, sino sobre todos los dems bienes que le correspondan en la liquidacin. Lo anterior es una
consecuencia del hecho de no existir ya divisin de bienes propios y sociales. Los bienes propios y reservados
se confunden.
El marido, por su parte, que recibe su cuota de bienes reservados, tambin se hace responsable de las
deudas que afectaban al patrimonio reservado, pero slo hasta concurrencia de lo que haya recibido por tal
motivo. Si se le exigiere mayor cantidad, puede oponer el beneficio de emolumento de que goza la mujer (art.
1777), beneficio que el marido podr renunciar (art. 150, inciso final).
Liquidacin del pasivo del patrimonio reservado en el caso de la aceptacin de los gananciales.
Al aceptar la mujer o sus herederos los gananciales, los bienes reservados ingresan al haber de la
sociedad conyugal. Cabe determinar aqu qu derecho asiste a los acreedores de dicho patrimonio reservado,
por las deudas contradas por la mujer durante su administracin. La situacin puede resumirse de la siguiente
forma:
a) La mujer responde con todo su patrimonio del pasivo del patrimonio reservado; el marido, responde de dicho
pasivo hasta concurrencia de la mitad del haber del patrimonio reservado que entr a la liquidacin.
b) El derecho de emolumento que se confiere al marido por el art. 150, 8, puede ser hecho valer como accin o
como excepcin, y a l le corresponder probar el exceso de contribucin que se le exige, conforme al art. 1777.
En los siguientes casos, podr exigirse al marido una cuota mayor en las obligaciones del pasivo del
patrimonio reservado:
cuando no pueda probar el exceso de contribucin que se le exige;
cuando renuncia al beneficio de emolumento;
cuando se ha constituido fiador o codeudor solidario de su mujer; y
106
cuando garantiz la obligacin de la mujer con prenda o hipoteca o cuando dicha obligacin cedi en su
exclusivo beneficio o en el de la familia comn.
Beneficio de emolumento.
Establecido en favor de la mujer, mediante este beneficio ella slo responde de las deudas
sociales frente a terceros, hasta concurrencia de su mitad de gananciales (art. 1777).
Este beneficio puede ser opuesto por la mujer contra los terceros acreedores que pretendan exigir
de la mujer una contribucin mayor. En este caso, corresponder a la mujer probar el exceso de la
contribucin que se le exige sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros
documentos autnticos. Al respecto, se ha fallado que es documento autntico la sentencia del juez
rbitro que liquid la sociedad conyugal.
El beneficio tambin puede ser opuesto por la mujer contra el marido, como excepcin, cuando
ste, despus de cancelar el pasivo social, pretende exigirle el reembolso de la mitad de lo pagado
conforme al derecho que le otorga al marido el art. 1778, pero esta mitad excede los gananciales que le
correspondieron a la mujer.
Este beneficio no puede renunciarse en las capitulaciones matrimoniales, pero nada impide que
la mujer lo renuncie despus de disuelta la sociedad.
Fases.
1. Determinacin del patrimonio, o formacin de acervo bruto.
a) Inventario de bienes. Puede ser simple o solemne. de acuerdo a las normas de la S.C.M.
b) tasacin de bienes. Puede establecerse por peritos o de comn acuerdo.
2. Formacin del Acervo Lquido. Luego de la determinacin del patrimonio, estaremos ante el acervo comn o
bruto. Por tanto corresponde ahora, que ya se ha formado el patrimonio, realizar las agregaciones y deducciones
respectivas que reflejen el patrimonio social real, y por tanto se deben acumular imaginariamente todos los
crditos que se adeuden a la sociedad; y se debe realizar el retiro de las especies y crditos, saldos y precios que
la sociedad a su vez deba a los cnyuges.
3. Particin. Divisin de gananciales y Pasivo. Amenos que los cnyuges hayan pactado otro porcentaje, o que
la mujer haya renunciado a los gananciales, o que exista ocultacin dolosa de bienes; El patrimonio partible se
dividir por mitades iguales entre los cnyuges. Lo mismo con el pasivo, se divide en mitades.
107
Cdula N 10
1.- Derecho de prenda general. Concepto. Ejecucin forzada de obligaciones de dar, hacer y no hacer. Prelacin
de crditos: concepto y explicacin de las causas de preferencia. Anlisis de cada tipo de crditos. El concurso
especial de acreedores hipotecarios.
Hay que tener en cuenta que si bien la obligacin de entregar, no es lo mismo que la obligacin de dar, en
nuestra legislacin se rigen ambas por las mismas normas: Art. 1548 c.c. Segn el cual la obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa.
- Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita: Regla general 3 aos contados desde que la obligacin se ha
hecho exigible. (Arts. 2514 c.c. Inc 2 y 2515 c.c.) Se dice que el ttulo ejecutivo ms que prescribir caduca, ya
que el juez debe negar la dda. si ha transcurrido un plazo mayor a 3 aos.
b) Obligaciones de hacer:
En este tipo de cumplimiento forzado nos encontramos con la dificultad de obligar a una persona (deudor) a
realizar un hecho. Es por ello que el Art. 1553 c.c. autoriza al acreedor para demandar directamente el pago de
la indemnizacin de la mora y junto con ella alguna de estas 3 opciones:
- Que se apremie el deudor para realizar el hecho.
- Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
- Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato (indemnizacin
compensatoria)
Requisitos:
- Ttulo ejecutivo.
- Obligacin determinada.
- Obligacin actualmente Exigible.
- Accin no prescrita.
c) Obligaciones de no hacer:
Art. 1555 c.c. "toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho(...)"
- Si la cosa hecha puede destruirse y ello es necesario, puede obligarse al deudor a destruirla o autorizarse al
acreedor para que mande a destruirla por un tercero a expensas del deudor.
- Si el objeto del contrato puede cumplirse todas formas por otros medios se oir al deudor que se allane a
prestarlo. Procedimiento Art. 544 c.p.c.
6. mbito de la preferencias.
Las preferencias amparan capital e intereses (Art. 2491 c.c.), respecto de las costas judiciales de cobranza no
existe norma. Algunos autores sealan que quedaran tambin cubiertas por ser accesorio al mismo crdito.
1. Caractersticas.
a) Son privilegiados, segn lo establecido en el art. 2471 c.c.
b) Son generales, es decir, afectan a todos los bienes del deudor. As lo consagra el Art. 2473 c.c. y se
transmiten de acuerdo con lo sealado en el Art. 2487 c.c. salvo que se haya aceptado con beneficio de
inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de separacin.
c) Es personal, el privilegio no pasa contra terceros poseedores.
d) Se prefieren en el orden en que se encuentran enumerados. Los comprendidos en cada nmero concurren a
prorrata.
e) se pagan con preferencia a los comprendidos en otras clases, sin embargo los acreedores prendarios e
hipotecarios se pagan con preferencia respecto de los bienes que garantizan sus crditos. Salvo que los dems
fueren insuficientes. (Arts. 2476 y 2478 c.c.)
1. Caractersticas.
a) son privilegios especiales. se refieren a bienes determinados del deudor.
b) Se pagan con preferencia a los dems, excepto a los de primera clase.
Son los crditos hipotecarios. El Art. 2480 c.c. agrega el Censo legalmente inscrito, y concurren con las
hipotecas en igualdad, de acuerdo a su orden de inscripcin. Concurren tambin los inmuebles respecto de los
cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retencin siempre que est inscrito. Asimismo el
crdito del aviador en el contrato de Avo minero debidamente inscrito.
1. Caractersticas.
a) Son crditos preferentes, pero no privilegiados.
b) Son especiales, se hacen valer sobre bien determinado. Si el producto no alcanza a cubrir su crdito, concurre
como valista por el exceso.
c) Se pagan con el producto de la finca hipotecada, ms si hay acreedores de primera clase y los bienes no son
suficientes se pagarn con el producto de la finca. (Art. 2478 c.c.)
d) Los crditos hipotecarios se prefieren en el orden de sus inscripciones.
e) a cada finca hipotecada, a peticin de los acreedores, podr abrirse concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.
b) Los de los establecimientos nacionales de caridad o educacin, de las iglesias, municipalidades, contra
recaudadores y administradores de sus fondos. (*la fecha de su causa es tambin el nombramiento del
recaudador o administrador)
c) Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra su marido, sobre los bienes de ste
o en su caso los que tuvieren los cnyuges por gananciales. (*La fecha es la del matrimonio)
d) Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad administrados por su padre o madre,
sobre los bienes de stos. (*fecha de la causa, la del nacimiento del hijo)
e) Los de las personas bajo tutela o curadura, contra los que administren sus bienes. (*fecha de la causa es el
discernimiento de la tutela o curadura)
f) Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del Art. 511 c.c.
(*la fecha de la causa es la del matrimonio)
1. Caractersticas.
a) Privilegio general.
b) Se prefieren entre s de acuerdo a las fechas de sus causas. (*Art. 2482 c.c.)
c) No dan derecho de persecucin contra tercero.
d) Se hacen efectivos una vez cubiertos los de clases superiores.
e) Protegen en general a quienes no administran sus bienes.
Sabemos por nuestra base jurdica sobre el acto o negocio jurdico que convencin es todo acto jurdico
bilateral, cualquiera sea su funcin o efecto, aunque principalmente estos sean de crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.
Dentro de ese concepto genrico se situara el especfico de contrato: convencin destinada solamente a crear
derechos y obligaciones.
Lo que si puede ser objeto de crtica es que dentro de la definicin de contrato aparece que el objeto que se
atribuye sera el de dar, hacer o no hacer algo. El objeto del contrato sin embargo, son las obligaciones (y
derechos) que l genera y son stas las que tienen como objeto una prestacin determinada que puede consistir
en dar, hacer o no hacer una cosa o algo.
Ahora bien si analizamos el art.1460 descubrimos que Bello vuelve a confundir el objeto del acto jurdico (o
declaracin de voluntad) con el objeto de la obligacin.
111
Tal clasificacin tiene enorme importancia pues hay una serie de problemticas que slo se plantean a propsito
de los contratos bilaterales. Tal sera la teora de los riesgos, la teora de la imprevisin (y sus derivados, es
decir, la teora de la revisin o de la resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente), la resolucin por
incumplimiento de obligaciones, la excepcin del contrato no cumplido ("la mora purga la mora"), la cesin del
contrato.
Hay una categora contractual cercana al del contrato bilateral que es el contrato plurilateral o asociativo. El
articulo 1420 del Cdigo italiano los define como aquellos con dos o ms partes, en los que las prestaciones de
cada una de ellas van dirigidas a la consecusin de un fin comn. Es lo que ocurre entre nosotros con el contrato
de sociedad (articulo 2053 del C Civil y 349 del Cdigo de Comercio).
En la doctrina comparada que ha desarrollado la idea del contrato plurilateral se distinguen algunos caracteres
especiales. Desde luego,el vicio del consentimiento que pudiere afectar a alguno de los contratantes no afectar,
por regla general, a la validez del contrato en su totalidad. En segundo lugar, los contratos plurilaterales admiten
la incorporacin o salida de algunas partes. En tercer lugar, los contratos plurilaterales tienen vocacin de
permanencia en el tiempo, a diferencia de los contratos bilaterales, que normalmente se extinguen al paso de
haber nacido.
Esta clasificacin de los contratos no dice relacin con las partes que resultan obligadas sino con las partes que
resultan beneficiadas. No todo contrato unilateral es gratuito y no todo contrato bilateral es oneroso.
Unilateral oneroso es el mutuo de dinero (articulo 12 de la ley 18.010), el deposito en que se faculta al
depositario para usar de la cosa en su provecho (articulos 2220 y 2222 N2), el comodato celebrado en utilidad
de ambas partes (articulo 2179), la prenda, fianza o hipoteca en que el tercero que contrata con el acreedor
reporta una utilidad del acreedor. En cuanto a contratos bilaterales gratuitos, se podra citar el mandato no
remunerado y la donacin con cargas (o "con causa onerosa" como le llama nuestro Cdigo).
Por regla general los contratos onerosos no son intuito personae (salvo excepciones, como la transaccin
-articulo 2456-; en tanto que los contratos gratuitos son por regla general intuito personae. Tiene importancia
tambin la clasificacin desde el punto de vista de los presupuestos para el ejercicio de la accin pauliana
(articulo 2468), para analizar cuando el adquirente de una cosa arrendada est obligado a respetar el arriendo
(articulo 1962), para la procedencia de la reivindicacin en el pago de lo no debido (articulo 2303).
En materia de gradacin de la culpa se refleja claramente la importancia de distinguir entre contratos gratuito y
oneroso.
Art. 44 define la Culpa estableciendo una infraccin estndar de cuidado y diligencia. En los contratos la culpa
ayuda a determinar el grado de responsabilidad por el que se debe responder el deudor: Se distingue entonces
entre culpa grave, leve y levsima.
Si ahora recurrimos al art.1547, sobre el efecto de las obligaciones, vemos que aparece otra vez la distincin
entre estos contratos.
En el contrato oneroso que supone un estndar de cuidado similar a la culpa leve, responde de esta culpa en el
fondo por que este tipo de contratos se celebran en beneficio recproco de ambos contratantes. Por ej., en la
compraventa.
En el contrato gratuito, en cambio el deudor, como consecuencia de que l no recibe beneficio que slo se
beneficia el acreedor, responde slo de culpa grave. Por ej. En el contrato de depsito, en donde al depositario
se le pide nicamente un cuidado mnimo ya que como contrapartida no recibe beneficio alguno.
Finalmente cuando hay slo beneficio para el deudor ste responde de la culpa levsima. Por ej. en el mutuo, en
donde el nico beneficiado es quien recibe la cosa para su uso, por lo mismo se le pide (para despus poder
restituirla) que tenga un nivel de exigencia mayor.
En conclusin para determinar los grados de culpa hay que analizar la estructura del contrato.
Las partes, eso s, pueden alterar sus grados de culpa o de responsabilidad en el contrato ya que estas
normas son dispositivas.
Un ej. lo encontramos en el art.2219 que habla del depsito calificndolo de gratuito, pero si estipula
remuneracin esto cambia, debiendo asumir culpa leve.
Ms bien se podra decir que el contrato conmutativo es aquel en que las partes pueden, en los tratos
preliminares y al momento de la conclusin del contrato, apreciar o valorar los resultados econmicos que el
contrato le ocasionar.
nicamente en los contratos conmutativos, las partes estn en condiciones de pronosticar si el contrato les
reportar utilidad o no, cmo, en cuanto y por qu. En el contrato aleatorio ningn clculo es posible. El destino
del contrato queda enteramente supeditado al azar, la suerte, a la total incertidumbre. Cuando se celebra un
contrato bajo una condicin, hay incertidumbre acerca de la existencia del contrato, pero en modo alguno acerca
de los efectos econmicos del contrato, si llega a existir. En tanto que en el contrato aleatorio hay total
certidumbre acerca de la existencia del contrato; pero hay incertidumbre acerca de los efectos econmicos del
113
contrato. La mayora de los contratos onerosos son conmutativos. Nuestro Cdigo califica de aleatorios el
seguro, la renta vitalicia, el censo vitalicio, el juego o la apuesta. El seguro es aleatorio desde el punto de vista
del asegurado pero no lo es desde la perspectiva del asegurador. En el caso de la compraventa de cosas que no
existen pero se espera que existan, el contrato puede ser conmutativo-condicional o aleatorio-puro y simple,
segn las circunstancias (articulo 1813).
Esta clasificacin de los contratos tiene importancia desde la perspectiva de la lesin enorme y de la teora de la
imprevisin.
La importancia de esta clasificacin radica en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal
(articulos 2381 N3, 2434, 2516)
En nuestro Cdigo, inspirado en el consensualismo, los contratos consensuales son la regla general. Esto
significa, por ejemplo, que las solemnidades, al ser excepcionales, hay que interpretarlas restrictivamente. Pero
muchos contratos consensuales, sin dejar de serlos, deben cumplir de hecho con muchas formas (de publicidad,
habilitantes, de prueba).
En los contratos reales, quien entrega la cosa perfeccionando el contrato, se transforma en acreedor de la
obligacin restitutoria.
Si uno analiza de cerca las expresiones tpico e innominado no tienen ninguna relacin de sinonimia,
jurdicamente hablando tpico es algo que obedece a un tipo determinado, que responde a cada una de sus
caractersticas, mientras innominado es algo que no tiene nombre.
Por lo mismo, no todos los contratos nminados son tpicos ni todos los contratos atpicos son innominados.
Existe un sinnmero de contratos que son nminados pero no por ello son tpicos, por ejemplo cuando
contratamos un camin de mudanza celebramos un contrato de mudanza pero ste no est regulado, lo mismo
cuando contratamos a un jardinero, contratamos un mantenimiento de jardines o de talaje de rboles sin que
en parte alguna se encuentre regulado, los escomrbos que mantenemos en nuestra propiedad despus de una
remodelacin los hacemos extraer por una empresa que nos extiende un contrato de retiro de escombros que es
nominado pero no tpico.
114
La existencia de los contratos atpicos nace del principio de la libertad contractual y no tiene ms limitacin que
el cumplimiento de los requisitos generales de todo acto jurdico y en particular los relativos al objeto lcito y a
la causa lcita.
Cuando las partes no han previsto en el contrato atpico una determinada situacin y debe recurrirse a las
disposiciones supletorias de la ley, han de aplicarse las normas del contrato tpico ms parecido, quiere decir
esto que los contratos atpicos o innominados para seguir con la distincin criticada no son ley para las partes?
Claro que no. Los contratos atpicos son ley para las partes lo que sucede es que los trminos de ese contrato no
son suplidos, salvo calificacin en contrario, por ninguna reglamentacin determinada a priori.
Contratos de ejecucin instantnea son aquellos en que las obligaciones nacen y se sumplen apenas se celebra el
contrato que las genera. Podemos decir que el contrato nace y se extingue apenas celebrado, como sucede
cuando compramos un caf de contado. Si el cumplimiento queda diferido en el tiempo, estamos frente al
contrato de ejecucin diferida (ejemplo, compraventa a plazo).
Contratos de tracto sucesivo son aquellos en que el nacimiento de las obligaciones, del mismo modo que su
cumplimiento, se prolonga en el tiempo (ejemplo:arrendamiento, contrato de trabajo, contrato de suministro)
Importancia
En los contratos de ejecucin instantnea, sea de cumplimiento instantneo o diferido, la nulidad y la resolucin
operan retroactivamente. En cambio, en los contratos de tracto sucesivo, la nulidad o la terminacin operan slo
hacia futuro.
La distincin de los contratos de ejecucin instantnea tiene inters tambin en relacin a la teora de los riesgos
(art.1550, 1820 y 1950), a la caducidad del plazo (legal y convencional -"clusulas de aceleracin", como la
prevista por el articulo 19 de la ley 4.702), a la teora de la imprevisin y .
El contrato colectivo es aquel que obliga a personas que no concurrieron a celebrarlo, que no consintieron o que
incuso disintieron.
El contrato colectivo es, pues, una excepcin al principio de la relatividad de los efectos de los contratos.
Historicamente ha sido lo caracteristico de los contratos a que se llega como consecuencia de una negociacin
colectiva. Tambin se presenta en la ley de quiebras (articulos 180 y 191 de la ley N 18.175) y en el articulo 58
N 6 de la ley N 6.071.
El contrato de adhesin, en cambio, es aquel en que una de las partes ha dictado o redactado las clusulas y la
otra parte se ha limitado a aceptar, adhiriendo en bloque a dichas clusulas.
115
Se trata de contratos con un destinatario general, de caracter permanente y muy minuciosos, casos de ellos
vemos en los contratos de transporte o de seguros.
Lo caracterstico, sin embargo. del contrato de adhesin es el desequilibrio en el poder negociador de ambas
partes.
En doctrina clisica hay quienes han discutido que los contratos de adhesin sean tales (Saleilles, Duguit,
Hauriou). Estos autores plantean ms bien que que se trata de actos jurdicos unilaterales cuyos efectos, una vez
verificada la adhesin por el tercero, se determinan segn la sla voluntad del oferente.
Otros estiman, en cambio, que son contratos porque, aunque poco libre a veces, el consentimiento existe
(Ripert, Demogue, Josserad, Colin y Capitant), en trminos que el contratante es libre de contratar o no.
Por otra parte, resulta interesante destacar que la adhesin supone un desequilibrio en la fuerza negociadora de
las partes. Ahora bien, esa situacin puede ser distinta en la etapa de la formacin del consentimiento a lo que
ocurre en la etapa de cumplimiento del contrato.
Nuestra jurisprudencia, aunque excepcionalmente, ha hecho aplicacin de la doctrina del contrato de adhesin,
restando valor a ciertas clusulas en que aparece de manifiesto la falta de libertad al aceptarlas por una de las
partes. Tales clusulas no seran contractuales sino verdaderos actos jurdicos unilaterales insertos en un
contrato.
Hay dos reglas tradicionales de interpretacin especiales del contrato de adhesin que se pueden enunciar del
siguiente modo:
b.- la regla de la preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula impresa (que se desprende del
articulo 1560).
Los inconvenientes de la adhesin han ido siendo paliados mediante diversos mecanismos. Desde luego, la
regulacin de ciertas clusulas en los contratos de adhesin ("contrato dirigido"). Otro mecanismo que se suele
aplicar es la necesidad de la aprobacin previa por la autoridad de los modelos de ciertos contratos
(ejemplo:articulos 62 y 63 de la ley No 18.302, que reglamentan los contratos de seguros contra riesgos por
energa nuclear). La proteccin contra las clusulas abusivas en este tipo de contratos (ley de proteccin al
consumidor) es tambin un buen remedio para temperar los efectos perversos de la ausiencia de libertad en la
discucin del contenido del contrato.
En el Cdigo civil el hombre no es un cuerpo humano (este es una cosa) el hombre es esencialmente una
voluntad, un ser capaz de tomar decisiones libres.
Pinsese solamente que la ley es percibida como una declaracin de voluntad soberana.
La voluntad en efecto atraviesa todo el Cdigo civil y en definitiva la vida del hombre como lo seala el
profesor Mauricio Tapia. El matrimonio se contrae por voluntad de los cnyuges, los contratos se forman por el
concurso de voluntades, se ejecutan e interpretan segn la voluntad de los contratantes, la responsabilidad
supone una voluntad libre del agente, y el testador puede voluntariamente disponer de una parte de sus bienes,
por no citar sino algunos ejemplos.
La voluntad sera fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato produce.
En materia contractual rige por lo tanto ampliamente el principio de la autonoma de la voluntad, autonoma que
veremos es tanto de forma (para celebrar la convencin nominada o innominada que se quiera) o de fondo (para
fijar el contenido del contrato, mediante la inclusin libre de elementos accidentales a la convencin).
Ms que un principio entonces segn nos dice Jean Carbonnier es una teora de filosofa jurdica segn la cual,
la voluntad humana tiene en ella a su propia ley, ella se crea su propia obligacin, pues si el hombre se
encuentra obligado por un acto jurdico, especialmente por un contrato, es porque l lo ha querido. El contrato
es el principio de la vida jurdica y la voluntad individual, el principio del contrato.
Esta teora ha marcado el Cdigo civil francs y el chileno, todo ello en armona con la ideologa del
individualismo.
La autonoma de la voluntad se manifiesta en cuanto al fondo y a la forma en varias etapas de la formacin del
contrato.
El individuo puede contratar no slo la oferta de contratos que se encuentran en las leyes (se les llama contratos
nominados o tpicos) tambin puede crear sus propias convenciones. Ciertamente no le est permitido eliminar
todas las reglas legales, pues hay algunas que son imperativas o de orden pblico. El orden pblico lo veremos
ms adelante es un lmite a la libertad contractual.
117
Recordemos que uno de los axiomas del liberalismo y que inunda el derecho privado es el contenido en la
Declaracin de Derechos del hombre de 1789, en el artculo 5, que dice que todo lo que no est prohibido est
permitido.
Podemos decir sin temor a equivocarnos que el principio de la autonoma de la voluntad y su corolario en
materia de contratos, el de la libertad contractual, inundan todo el cdigo civil y en general nuestro derecho
privado.
Una vez el contrato formado cada parte se puede cobijar o atrincherar en lo pactado impidiendo que
cualquiera autoridad, incluido el juez, pueda inmiscuirse en su contenido libremente pactado.
Slo las partes pueden modificar, de comn acuerdo, ese contrato, pero ya no ser el mismo contrato sino uno
nuevo, y por lo mismo un nuevo triunfo de la autonoma de la voluntad.
En efecto el contrato tiene existencia jurdica por la sola fuerza de la voluntad sin que ella requiera un
beneplcito de autoridad alguna. Por otro lado la interpretacin de las partes obscuras del contrato debe hacerse
buscando lo que los contratantes han querido en lo ms profundo de su voluntad.
El Cdigo civil chileno comienza a configurar desde temprano la preeminencia de este principio. Es visible
desde el artculo 12 del Cdigo que establece la renuncia de los derechos conferidos por las leyes, siempre que
los derechos que se renuncian miren al slo inters del renunciante y su renuncia no est prohibida por ley. El
artculo 1445, ya analizado, establece que para que una persona se obligue por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 2 que consienta en dicho acto o declaracin; el art.1444 tambin analizado que
faculta a las partes para introducir expresamente elementos de la naturaleza y accidentales por medio de
clusulas consentidas mutua y libremente por las partes; el artculo 1545 que determina el efecto de las
obligaciones sealando que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser
invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales, con lo que se establece que la forma de deshacer el
contrato libremente consentido es de la misma forma como ste naci a la vida del derecho, por consentimiento
mutuo.
Este ltimo artculo nos retrata la fuerza de la declaracin de voluntad, ella es una ley para los contratantes, en
su efecto relativo ella es similar al efecto universal que tiene una ley emanada de la potestad legislativa. A tal
punto es completo el alcance de la ley del contrato que procede el recurso de casacin en el fondo, que slo
tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley. Vemos que la infraccin de la ley del contrato es
asimilada por la Corte Suprema a la infraccin de una ley de normativa corriente, emanada de la potestad
legislativa.
Al interpretar los contratos el artculo 1560 del Cdigo establece como regla primera que conocida claramente
la intencin de los contratantes debe de estarse ms a ella que a lo literal de las palabras.
Es cierto que los flujos publicizadores son fuertes en materia de contratacin imponiendo por ejemplo en ciertas
reas del derecho un contenido mnimo de justicia en la relacin que surja entre los contratantes, es el caso del
contrato de trabajo. En otras situaciones, como el de los contratos de adhesin, se permite que el contenido del
contrato no sea libremente debatido sino que impuesto en su integridad por uno de los contratantes, pero ello no
es la regla general. En el caso de los contratos de adhesin subsiste la libertad del contratante que no ha
propuesto el contenido de contrato de no consentir, y al hacerlo surgiendo problemas de interpretacin, esas
clusulas sern interpretadas en contra del contratante que las impuso.
La ley se presenta como lmite en dos aspectos: a) el acto voluntario no puede transgredir la ley; y b) por el acto
voluntario no se puede renunciar a aquellos derechos que la ley declara irrenunciables.
En el primer caso vemos los ejemplos del objeto y de la causa ilcita. En el segundo el sealado
art.12 del Cdigo civil.
2.- El segundo lmite que conoce la autonoma de la voluntad es la proteccin del orden pblico y las buenas
costumbres.
Segn Carlos Ducci debemos entender por orden pblico el respeto de ese espritu general de la legislacin a
que se refiere el art. 24 del Cdigo Civil. Las buenas costumbres, segn el mismo autor corresponden a
aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de
convivencia social.
3.- El tercer lmite est dado por la proteccin de los derechos legtimos de terceros.
Se entiende que se afectan derechos de terceros cuando se abusa del derecho propio. En otras palabras el uso
legtimo de un derecho termina donde el abuso comienza.
En otros casos, hay normas de aplicacin permanente en que la ley desconoce lo pactado, como en ciertos
artculos del Cdigo Civil como el 1879 (pacto comisorio calificado) o el articulo 2180 (en el comodato,
respecto de la obligacin del comodatario de restituir antes del tiempo estipulado).
Ha habido leyes que han alterado contratos en curso, ordenando mantener una relacin jurdica contractual que
a la luz del ttulo convencional haba expirado.
Pero lo ms grave es cuando la alteracin de contratos en curso afecta por retroactividad el derecho de
propiedad sobre derechos personales emanados del contrato. Ello es claro a partir de los nuevos trminos en que
est concebido el articulo 19 N 24 de la Constitucin Poltica. Sobre esta materia ha habido mltiples recursos
de proteccin y de inconstitucionalidad recogiendo la idea de que el acreedor es dueo de su derecho personal.
Famosos fueron los recursos de inaplicabilidad contra el articulo 2o transitorio del DFL N 9 de 1968 que
dispuso que los plazos convenidos con anterioridad a la ley deban entenderse prorrogados hasta completar 10
aos. Esta norma afectaba al derecho de dominio del acreedor sobre su derecho personal a exigir la restitucin
119
en el plazo convenido de acuerdo a la ley vigente a la celebracin del contrato. Por tal motivo esta materia
guarda ntima relacin con el articulo 22 inciso 1 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes.
En todo caso, aun suponiendo que exista derecho de propiedad sobre derechos personales (lo que es discutible
doctrinalmente a la luz de la concepcin cosificada del derecho de dominio de raigambre romanista, es
perfectamente dable afirmar la legitimidad y constitucionalidad de las leyes que alteran derechos personales
emanados de contratos en curso justificadas por la funcin social del derecho de propiedad que la misma
Constitucin garantiza.
La ley del contrato lo es slo para las partes y no para los terceros. Partes en un contrato son aquellas personas
que personalmente o representadas concurren a la formacin del acto.
Los herederos, continuadores de la persona jurdica del causante son considerados terceros relativos.
Generalmente sucedern a sus causahabientes en todas las obligaciones y derechos transmisibles, de ah que no
se descarte que los efectos de los contratos los tengan (a un momento dado a la muerte del causante-) como
parte de la convencin.
Aunque puede ocurrir que los herederos no adquieran los derechos y obligaciones que del contrato surgieron
para su causante-parte. Ello puede ocurrir por varios motivos, como que el derecho u obligacin era intuito
personae, o lo era el contrato, o en el contrato se estipul la intransmisibilidad (como en la sociedad), o el
heredero acept limitadamente (con beneficio de inventario),...
Fuera de los terceros relativos estn los terceros absolutos que son aquellos que fuera de no participar en el
contrato ni en forma personal ni representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno.
Los causahabientes a titulo singular (legatarios, compradores, donatarios, mutuarios) se ven afectados por un
acto del que no han sido parte sino sus autores, y que han generado derechos reales (artculos 792 o 2033).
Constituye una excepcin a la relatividad de los efectos del contrato en la medida en que se admita la doctrina
que la explica como la creacin directa de un derecho en favor de un tercero.
La estipulacin en favor de otro, repudiada por el derecho romano y difundida por el derecho alemn (articulo
328 del BGB, C Civil alemn), ha sido consagrada en nuestro Cdigo en el articulo 1449.
Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla, pero
slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Ejemplos prcticos son el seguro, el contrato de transporte, los contratos de donacin con carga en beneficio de
un tercero,..
persona se obligue por un tercero. Lo que el deudor promete es un hecho (obligacin de hacer) propio:lograr
que otro consienta en dar, hacer o no hacer. La obligacin de hacer del promitente consiste en lograr que el
tercero ratifique. Si fracasa, el tercero no quedar obligado y el promitente deber indemnizar (indemnizacin
contractual). En el fondo el promitente es un agente oficioso.
Se habla de efecto expansivo o absoluto de los contratos cuando un contrato puede ser invocado por un tercero
en su favor u opuesto a un tercero en su detrimento. As por ejemplo, la vctima de un accidente del transito
puede accionar directamente contra la Compaa de Seguros en sede contractual, aunque no haya sido parte del
contrato.
Un tercero puede oponer un contrato a las partes. As, la vctima de un accidente del trnsito puede accionar
contra el garaje que no arregl bien el vehculo, no obstante la vctima no haber contratado con el garaje. A la
inversa, un contrato puede ser opuesto por las partes a un tercero. As, la jurisprudencia francesa ha acogido
demandas indemnizatorias del promitente comprador en contra del comprador que incit al vendedor a no
respetar el contrato de promesa. Nuestra jurisprudencia ha considerado que una persona que ocupa un inmueble
como promitente comprador o como arrendatario tiene derecho de oponer esos contratos al tercero que con
posterioridad adquiri el inmueble y que ejerce la accin de precario.
c.- La inoponibilidad
En relacin al principio de la fuerza obligatoria de los contratos hay que considerar el tema de la inoponibilidad.
Una clsica definicin de Daniel Bastian la define como la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido
como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico. La inoponibilidad puede provenir de
varios motivos:
c) Por falta de consentimiento (articulo 1815, 1916 inciso 2o, 2390, 2160, 2136)
d) Inoponibilidad de una nulidad (artculos 1895, 2058, 122) o de una resolucin (artculos 1490 y 1491) o de la
rescisin, resolucin o revocacin de las donaciones (articulo 1432).
En Chile no se discute que entre las partes prevalece el acto real y oculto por obre el falso y ostensible.
Cualquiera de las partes puede pedir (mediante el ejercicio de la accin de simulacin) que el Tribunal reste
eficacia al acto ostensible y d valor al oculto. As se desprende de interpretar a contrario sensu el articulo 1707.
La accin de simulacin es una accin declarativa y requiere que junto a ella se ejerza la de nulidad o
inexistencia del acto ostensible, o bien otras acciones especficas (por ejemplo, de aumento del precio del acto
ostensible al precio realmente convenido). Respecto de terceros relativos, contra ellos les es inoponible el acto
secreto u oculto. Pero si lo prueban, podran prevalecerse de l. Si un tercero quiere prevalecerse del acto
aparente y otro tercero quiere desconocerle valor, se produce entonces un conflicto entre los terceros. Hay en
este cso una laguna legal. Pero aplicando analgicamente el principio del articulo 1817 del Cdigo Civil se
concluye, al menos, que debe preferirse la posicin del tercero que es poseedor.
Se consagra la igualdad entre chilenos y extranjeros. A. Bello fue realmente innovador en este punto. Este
principio lo vemos consagrado en el art.57.
Cuando se dicta el Cdigo casi todos los pases hacan distincin entre nacionales y extranjeros, nuestro cdigo
establece el principio general de la igualdad.
En materia patrimonial los contratantes se encuentran casi siempre (salvedad hecha en los contratos de
adhesin) en igualdad de condiciones para discutir el contenido del contrato.
Comienza el Cdigo sealando en su ttulo preliminar lo que se entiende por dolo la intencin positiva de
inferior injuria a la persona o propiedad de otro. La mala fe aqu esta asociada a una intencin positiva, aunque
a veces se acta de mala fe a travs de una actitud meramente culpable (sin intencin) o sin mediar actitud
alguna, es decir sin hacer nada u omitiendo una informacin esencial, como es el caso de la reticencia dolosiva.
El respeto de la buena fe se encuentra en todas las regulaciones de la vida civil que contiene el Cdigo, y en
materia contractual, en todo el iter contractual, tanto en la etapa anterior a la conclusin del contratos, en el
tratamiento de los vicios de que puede adolecer la voluntad de los contratantes, en la etapa en la ejecucin de
los contratos (los contratos deben ejecutarse de buena fe); en la etapa de crisis del contrato en donde ste debe
de interpretarse, en la etapa posterior a la completa ejecucin del mismo, en donde muchas veces las partes
deben respetar clusulas de exclusividad que se basan en la buena fe en el uso de las informaciones obtenidas o
de los medios empleados para la realizacin efectiva de los fines del contrato.
En general podemos decir que existe una presuncin general de buena fe en todo el mbito del derecho privado,
es la mala fe la que no se presume y por lo tanto debe de probarse en cada oportunidad.
Este principio de la buena fe contractual es inspirador a su vez de otros principios o doctrinas, como la de la
imprevisin, la doctrina de los actos propios (venire contra factum proprium non valet) o la de el error comn
(articulo 1013, 1576 inc.2o).
La buena fe subjetiva es la creencia, por efecto de un error excusable, tiene la persona de que su conducta no
atenta contra el derecho. Tiene aplicacin en varias normas (artculos 122, 706 inciso 1o, 1842, 1859, 2300).
122
La buena fe objetiva es la que consagra el articulo 1546, consiste en la conduccin correcta o leal en el
contexto de las relaciones contractuales. Se trata de un estandar legal que tiene un valor normativo flexible que
queda entregado primordialmente al criterio del juez. La exigencia de la buena fe puede proyectarse ya en el
mbito de los tratos preliminares, en el de la celebracin del contrato o en el mbito del cumplimiento del
contrato. A propsito de la celebracin y del cumplimiento en la legislacin comparada hay varias situaciones
interesantes. Por ejemplo, la facultad del juez de rechazar una demanda resolutoria por incumplimiento
insignificante o por algn incumplimiento cuando la buena fe permitira hablar de una causal de inexigibilidad.
En el mbito post-contratual tambien se manifiesta la buena fe objetiva.As, se ha sostenido en jurisprudencia
extranjera que concluido un arriendo de oficinas, el ex-arrendatario tiene derecho a que el ex arrendador
informe a quienes concurren, acerca de la oficina a donde se traslad el ex arrendatario.
As todo aquello que enriquezca o aumente el patrimonio de una persona debe de situarse en una relacin causal
con la disminucin o el empobrecimiento patrimonial del otro, esta relacin es adems correlativa, aunque no
necesariamente de equivalencia.
Como el Cdigo civil es el cdigo de derecho privado comn este principio se encuentra en numerosas
disposiciones de su texto, en la accesin (arts. 658 y ss.), en las prestaciones mutuas (905 al 917), en la nulidad
de los acto de un incapaz o en la nulidad del pago (1688 y 1578), en la lesin enorme dentro de la compraventa
(1889 y ss.) entre otras, pero es en materia contractual en que ella tiene su mximo esplendor, pues cuando por
el contrato una parte se enriquece injustamente es porque en l ha fallado uno de los principales elementos de
justicia perseguidos: la causa o inters legtimo de beneficiarse de l.
Todo aquello que es recibido sin causa o inmotivado no se entiende que es donado, debe por lo tanto ser
restituido: el que da lo que no debe no se entiende que lo dona, as la vctima tiene acciones para reclamar su
restitucin (actio in rem verso).
5.- La responsabilidad
Ms que un principio de derecho privado es un principio de derecho, del ordenamiento jurdico.
La responsabilidad es un principio transversal del derecho, que abarca temas de derecho pblico (la
responsabilidad de los agentes del Estado, se habla de responsabilidad poltica y administrativa), la
responsabilidad de los jueces por sus conductas ministeriales (se habla de responsabilidad ministerial o
funcionaria), en el mbito del derecho privado, de responsabilidad civil y penal, distincin sta ltima que se
recoge con claridad a partir del Cdigo de Napolen.
Hoy la diferencia entre la responsabilidad penal que acarrea la comisin de un delito y la responsabilidad civil
que consiste en la reparacin de un perjuicio o de un dao ilcitamente causando se encuentra claramente
establecida en nuestro ordenamiento jurdico.
En materia civil el Cdigo la distingue en dos reas fundamentales: La responsabilidad contractual, es decir, la
que incurren aquellas personas que han incumplido una obligacin derivada de un contrato y; la responsabilidad
extracontractual, aquella en la que incurren aquellos que dolosa o culposamente han cometido un hecho ilcito
civil que causa dao a un tercero.
123
Los partidarios de la unicidad de la responsabilidad dicen que en ambos casos hay incumplimiento de una
obligacin, dentro de la primera es la obligacin contractual la que se incumple, mientras que dentro de la
segunda es la obligacin genrica de no causar dao injusto a otro la que se encuentra violada.
Dentro de sta ltima se suele incluir la responsabilidad precontractual que es aquella que se produce
precisamente antes que nazca el vnculo contractual personal, es decir en el perodo de negociacin del contrato.
Se la incluye dentro de la responsabilidad extracontractual pues no hay an contrato, sin embargo no se trata de
la violacin dolosa o culposa de la obligacin genrica de no causar dao a otro, hay aqu la infraccin
especfica de deberes morales o precontractuales que han sido incumplidas, nos referimos a los deberes de
lealtad, buena fe, fidelidad, de informacin, etc.
En materia de responsabilidad no podemos dejar de asociar sta al derecho de prenda general de los acreedores
(art.2465) por cuya virtud toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables. Sin esta institucin el derecho de los daos o de la responsabilidad sera letra muerta.
6. Reglas de interpretacin de los contratos: enunciacin, anlisis y forma en que operan, sus diferencias
con las reglas que disciplinan la interpretacin de la ley
La interpretacin subjetiva de los contratos.-
Para la doctrina clsica, que inspira el Cdigo Civil chileno, la voluntad es la causa eficiente del derecho.
El Cdigo chileno, establece en el articulo 1560 que conocida claramente la intencin de los contratantes debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Por lo anterior todo nuestro sistema legal interpretativo se sustenta en las intenciones de los contratantes. As, en
presencia de un contrato dudoso, lo ms verosmil es que cada una de las partes le haya atribudo el sentido que
ms le favorece; sin intencin comn.
Intenta impulsar al intrprete a desarrollar un trabajo de investigacin sicolgica. Se trata de una labor muy
compleja que, de llegar a tener xito, muchas veces ser gracias al buen sentido ms que a las normas legales
sobre interpretacin que supuestamente sirven de gua o ayuda al interprete. En todo caso se puede decir que la
misin del intrprete consiste en establecer presunciones, nunca certezas, acerca de la voluntad comn. Ahora
bien, el juez no debe detenerse en el sentido literal de los trminos, sino que debe tomar en consideracin las
"circunstancias de la especie", es decir, todos los hechos susceptibles de esclarecer el sentido de la convencin.
Esta idea la recoge nuestro Cdigo al sealar en el art 1564 inc 2o que "las clusulas de un contrato podrn
tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia".
En Chile la reciente tendencia se dirige a considerar que todo contrato, claro u oscuro, debe ser interpretado,
siguiendo con ello en cierto modo el mismo criterio para interpretar la ley.
Las controversias que hacen necesaria la interpretacin de un contrato pueden ser innumerables, pero podran
agruparse del siguiente modo:
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b) Oscuridad del contrato. El contrato tiene contradicciones internas de modo tal que no presenta ningn sentido
determinado. Un contrato, por ejemplo, puede contener referencias que permitan calificarlo de donacin y otras
que slo lo expliquen como compraventa.
c) Los trminos del contrato son claros pero insuficientes o excesivos o haberse empleado de manera dudosa.
Nuestro Cdigo no slo contempla reglas de interpretacin, sino que tambin establece casos de interpretacin
legal, esto es, situaciones frente a las cuales el legislador no se limita a dar una directriz al intrprete sino que
interpreta anticipadamente, dictando una solucin que el juez deber aplicar en todos los casos que
correspondan a la hiptesis legal. Desde luego, en ciertos casos el legislador fija el sentido que deber atribuirse
a una determinada clusula dudosa si las partes la introducen en algn acto o contrato, sin explicar su extensin
(articulos 567 a 575, 1242 a 1244, 1823, 1829, 1874, 1879, 1956,... En otros casos, los contratantes no se
pronuncian sobre un aspecto particular de la convencin. Entonces, el legislador suple el silencio "adivinando"
cual habra sido la voluntad de los contratantes si hubiesen previsto la interrogante prevista por el legislador. Por
ltimo, hay casos en que la voluntad de las partes es derechamente interpretada por el legislador (Ejemplo: si en
el matrimonio nada se dice se entiende celebrado bajo el regimen de sociedad conyugal).
Las reglas de interpretacin las podramos clasificar en dos grandes bloques segn se refieran a los elementos
intrnsecos o a los elementos extrnsecos del contrato.
a) Regla de la armona de las clusulas (artculo 1564 inciso 1o). Supone que en todo contrato las clusulas son
interdependientes.
b) Regla de la utilidad de las clusulas (articulo 1562). Pothier pone el siguiente ejemplo: se conviene entre
Pedro y Pablo que Pablo "podr pasar por sus heredades". Aunque puede interpretarse que se refiere ya sea a las
heredades de Pedro o a las de Pablo, debe interpretarse que se refiere slo a las de heredades de Pedro, ya que
no tendra sentido ni efecto la clusula en que se autoriza a Pablo a pasar por las heredades de su propiedad. Eso
s que si una clusula es nula, no podr, a pretexto del articulo 1562, intentarla darla por vlida.
c) Regla del sentido natural.(articulo 1563 inciso 1o). Ejemplo:Si no se dice en aun arrendamiento de inmuebles
urbanos los perodos de pago de las rentas, se deben entender mensuales.
a) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual. (articulo 1561). Un ejemplo de nuestra
jurisprudencia. Si se estipula que en la administracin de os bienes del poderdante, podr el banco mandatario
prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar que se concede slo se refiere al otorgamiento de fianzas dentro
de la administracin de los bienes del poderdante. En relacin a la transaccin, se repite la regla en el articulo
2446. Si se llega a una transaccin en un juicio de nulidad de un embargo, ello no obsta a que se podra
demandar con posterioridad indemnizacin de perjuicios producidos por la traba del embargo.
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c) Regla de los otros contratos entre las mismas partes y sobre la misma materia, sea anteriores o posteriores al
contrato que se trata de interpretar (articulo 1564 inciso 2o).
d) Regla de la interpretacin autntica (articulo 1564 inciso 3o). En el fondo, los contratantes han "interpretado"
el contrato de comn acuerdo y en un mismo sentido al aplicarlo de una determinada forma. El contratante que
en la aplicacin prctica le da un determinado sentido, no podra despus ir contra sus propios actos intentando
desvirtuar esa interpretacin. Sin embargo, el interprete debe actuar con prudencia, toda vez que se de cuenta
que la aplicacin prctica llevada a cabo fue motivada, en una de las partes, por algn error.
La persistencia de una duda evidencia falta de prueba (de parte del acreedor). Pero si la duda proviene de una
clusula ambigua redactada por alguna de las partes, se interpretar en contra de esa parte, siempre que la
ambiguedad provenga de la falta de une explicacin que debi darse (articulo 1566 inciso 2o). Esta ltima regla
de ha aplicado mucho en al interpretacin de contratos de adhesin.
Se consider por algun tiempo que las reglas de interpretacin son simples consejos que el legislador da al juez,
sin carcter vinculante. Hasta el punto que si el tribunal no aplicara estas reglas o las apicara mal, no podra
enmendarse por la va de casacin. Nuestra jurisprudencia mayoritaria y ms reciente, en cambio sostiene que
"la doctrina de que la interpretacin de los contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo
pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obligacin que tienen de someter a la ley su criterio
jurdico en esta materia, aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley para determinar, en
desacuerdo de los contratantes, el verdadero alcance de la convencin"..."La infraccin de estas reglas puede
dar motivo a un recurso de casacin en el fondo" (R T 17, S 1, p 444).
No interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato, sino que interesa desentraar el alcance
que debe drsele al contrato de modo que los efectos jurdicos sean los que cualquier hombre razonable
atribuira a la convencin.
El problema se plantea, como es sabido, dado que nuestro Cdigo concibe el contrato como "ley" para los
contratantes.-
La calificacin de un contrato consiste en establecer su naturaleza jurdica, encuadrndolo en alguno de los
tipos que regula la ley o en otro que, no estando considerado por ella, sea expresin de la libertad contractual de
las partes. Pero operando siempre sobre la base de la esencia misma de los hechos que configuran el acto y
nunca sobre la denominacin que las partes haya dado al acto. Nuestra jurisprudencia ha sido reiterada en
sostener que es indiferente la calificacin que las partes hayan dado al acto. En verdad sin embargo, dentro del
contexto del voluntarismo jurdico que inspira las normas de calificacin o interpretacin contractual en el
rgimen chileno, la calificacin de las partes no es del todo intil; puede ser indicativa de la voluntad subjetiva
de ellas.
La interpretacin y la calificacin no siempre van unidas. Puede ocurrir que se requiera de una pero no de la
otra, o de necesiten ambas. En todo caso, cuando se requieren ambas, la interpretacin es siempre previa a la
calificacin.
Cuando una sentencia califica errneamente el contrato, est violando; a)el propio contrato (que para la partes
es ley); b)la ley que define el contrato realmente celebrado; c) la ley que define el contrato que la equivocada
calificacin supone celebrado. Sin embargo, nuestra jurisprudencia ha estimado que la calificacin de un
contrato es una cuestin de hecho. En caso de errnea interpretacin del contrato, ha habido varias opiniones:
a) El recurso de casacin en el fondo es improcedente, pues las reglas de interpretacin no son normas jurdicas
que vinculen al juez sino meros consejos.
b) El recurso de casacin por errnea interpretacin del contrato procede cuando la interpretacin ha significado
desnaturalizar el contrato.
c) El recurso de casacin por errnea interpretacin procede siempre pues la interpretacin supone la aplicacin
de normas jurdicas
Cdula N 11
1.- Derechos auxiliares del acreedor. Concepto y enumeracin. Medidas conservativas. Accin
oblicua o subrogatoria. Accin pauliana o revocatoria. Beneficio de separacin de patrimonios.
Derecho legal de retencin.
Medidas conservativas.
Accin oblicua o subrogatoria.
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2. Medidas conservativas. El prof. Abeliuk por su parte las define como aquellas que tienen por objeto
garantizar o asegurar el ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en s mismo.
Tipologa de las medidas conservativas
a. La guarda y la aposicin de sellos.
En la guarda y la aposicin de sellos es un hecho jurdico, el fallecimiento del deudor, el que pone en peligro
el patrimonio sujeto a la garanta general.
3. Accin oblicua o subrogatoria aquella accin que tiene por objeto que el acreedor ejerza ciertos derechos
del deudor para adquirir bienes, cuando hay negativa o indiferencia de ste para ello.
Requisitos
1 Que la ley permita la subrogacin.
En Chile no existe una regla general amplia como el artculo 1166 del Cdigo francs que seala que el
acreedor puede ejercer todas las acciones del deudor excepto las exclusivamente personales.
Del anlisis del art.2466 se desprende que el acreedor slo puede subrogarse en ciertos y determinados derechos
y acciones.
Casos
1.- Derechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que estn en su poder: usufructo, prenda e hipoteca
(art.2466 inc.1)
Se exceptan ciertos derechos personalsimos, por ej, los mal llamados usufructos legales del padre o madre, los
derechos reales de uso y habitacin (art.2466 inc. Final).
2.- En el derecho legal de retencin judicialmente declarado en favor del deudor (art.2466 inc.1).
3.- En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con arreglo a los arts.1965 y 1968
(art.2466 inc.2).
4.- En el derecho del deudor a aceptar una asignacin (herencia o legado) cuando ste la repudia en perjuicio del
acreedor (art.1238 y 1394).
Esto es lo que explica la excepcin al principio de efecto relativo de los contratos, pues los acreedores no tienen
inters y por consiguiente derecho si el deudor acta por s mismo. De ah entonces que sea necesario que esta
negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores.
Si se diera el caso que a pesar de la negligencia del deudor ste mantuviera bienes suficientes en su patrimonio
no abra perjuicio para los acreedores.
Efectos de la subrogacin
Ellos derivan del hecho de que los acreedores no ejercen una accin propia, sino las del deudor y por cuenta de
ste.
1 El demandado por la accin oblicua (el deudor del deudor negligente), puede oponer a los acreedores las
mismas excepciones que le corresponderan si es demandado por su propio acreedor.
2 Como es muy discutible que la accin oblicua ejercitada por el acreedor del deudor negligente, produzca
cosa juzgada respecto de ste, se considera oportuno notificarlo siempre a fin de emplazarlo;
3 La accin oblicua no requiere una calificacin judicial previa, por lo que en el mismo juicio en que se ejerce
se determinar su procedencia. Si es rechazada producir el efecto que falta de legitimacin de los actores para
obrar en el juicio.
4 El ejercicio de la accin oblicua no beneficia exclusivamente al acreedor que la ejerci, sino a todos ellos.
Este efecto es quiz el ms importante pues lo que se obtenga del ejercicio de la accin no ingresa al patrimonio
del actor a fin de pagarse de su crdito, ni tampoco otorga algn grado o tipo de preferencia para ello. En efecto,
todos los bienes que se recuperen producto de esta accin se incorporan al patrimonio del deudor, donde
cualquier acreedor, no slo el que la intent, se podr hacer pago, embargndolos y sacndolos a remate.
Se trata del tpico nadie sabe para quien trabaja pues puede aparecer que se est trabajando para un acreedor
privilegiado que se pagar antes de aquel que hizo el esfuerzo.
Es la que tiene el acreedor para revocar los actos o contratos del deudor, celebrados en fraude o con per juicio
del acreedor (art.2468).
Caractersticas de la accin pauliana
La accin pauliana es directa e individual, personal, prescriptible, patrimonial, transferible transmisible.
Veamos.
1) Compete directamente al acreedor perjudicado, se diferencia en esto de la subrogatoria que permite al
acreedor ejercitar la accin que corresponde a otro.
2) Es personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino declarar la ineficacia o inoponibilidad de un
acto o contrato.
3) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un ao contado desde el acto o contrato fraudulento (art.2468 N3),
como se trata de una prescripcin especial no se suspende (art.2542).
Requisitos
Dos son las formas de abordar el estudio de los requisitos de la accin pauliana.
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Don Hernn Troncoso los divide en 4 y seguiremos a este profesor en este punto.
El nico requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y ste se produce si aquel
origina la insolvencia del deudor o aumenta la existente. El peso de la prueba del perjuicio es del acreedor.
El fraude pauliano es un dolo especial que est definido en el cdigo como el conocimiento del mal estado de
los negocios del deudor, de ah que concluyamos que se trata de una intencin positiva (conocimiento del mal
estado de sus negocios) de producir, al celebrar un acto o contrato, disminucin de su patrimonio para
perjudicar al acreedor.
Siempre debe concurrir este fraude en el deudor cualquiera que sea la naturaleza del acto.
La carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona, porque el dolo no se presume (art.2468 N2).
Por excepcin se presume el fraude pauliano si el deudor celebra el acto o contrato dentro de los 10 das
anteriores a la cesacin de pago, que es lo que se conoce como perodo sospechoso (art.76 LQ)
El fraude pauliano del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del deudor, es decir, tener
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.
Si el adquirente a su vez a enajenado la cosa, podemos aplicar la misma nocin de fraude a los subadquirentes?
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El prof. Alessandri estimaba que como esta accin se asimila a la nulidad habra accin en contra de los
subadquirentes sin atender a su buena o mala fe.
El prof. Somarriva por su parte sostena que haba que distinguir tres situaciones:
1) Si hay buena fe en el deudor y el adquirente el acto no puede revocarse aunque el subadquirente est de mala
fe.
2) Si los tres estn de mala fe el acto es revocable.
3) Si el deudor y el subadquirente estn de mala fe, no se puede exigir a este ms que al adquirente, y habr que
aplicar idntica regla que al adquirente atendiendo a la naturaleza del contrato celebrado entre adquirente y
subadquirente (gratuito u oneroso).
Conozcamos la opinin del prof. Abeliuk al responderse un ejemplo que ofrece cuando el deudor don su
automvil a A, y ste a su vez vendi el vehculo a B, se responde que contra A, hay accin pauliana, pero se
pregunta afectar ella a B, y en qu condiciones?
Dice este gran profesor que si la revocacin procede contra el adquirente, alcanzar al subadquirente a ttulo
gratuito, est de buena o mala fe, pero al subadquirente a ttulo oneroso slo si est de mala fe.
Consecuencias
1 Como toda sentencia es de efectos relativos, la revocacin slo beneficia al o a los acreedores que intentaron
la accin pauliana, pero no a los dems.
2 Los efectos de la revocacin variarn segn el acto de que se trate as, si se trata de una enajenacin quedar
total o parcialmente sin efecto, y el adquirente perder la cosa de que se trate, en cambio si se dirige contra una
hipoteca, se cancelar sta o si ataca a una remisin, renace el crdito, etc.
3 En virtud de la revocacin vuelven al patrimonio del deudor los bienes que haban salido de l, y en
consecuencia, podrn en ellos ejecutar sus derechos los acreedores, embargndolos y sacndolos a remate.
4 La accin pauliana, si no tiene otro objeto para el acreedor que preparar su ejecucin sobre los bienes
recuperados para el deudor, puede ser atajada por el adquirente pagndole su crdito al demandante.
5 Cuando tiene por objeto la recuperacin de alguna cosa enajenada, nace para el adquirente afectado por ella
la obligacin de restituir, aplicndose las reglas generales de las prestaciones mutuas (arts.904 y ss.), en cuanto
a mejoras, frutos y deterioros.
Tratndose de la adquisicin de una cosa, pueden producirse ulteriores relaciones entre el deudor y el tercero
adquirente, una vez decretada la revocacin. Si sta es a ttulo gratuito, nada podr reclamar, pero el que
adquiri a ttulo oneroso tiene accin de garanta contra el deudor por la eviccin sufrida, de acuerdo a las
reglas generales. Ello es evidente, no obstante su complicidad en el fraude, porque esto se refiere al acreedor.
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5. Beneficio de separacin de patrimonios. Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y
testamentarios a fin de que los bienes del causante no se confundan con los del heredero, de manera que ellos
puedan pagarse preferentemente a los acreedores personales de ste.
Concepto
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definirlo como la facultad que tiene el deudor de una obligacin de
entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella, para negarse a cumplir mientras no se le pague o
asegure el pago de lo que se le debe en razn de esta misma cosa.
En el art.890 se seala que el poseedor de cosas muebles compradas en una feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase, no estar obligado a restituirlas si
no se le reembolsa lo que haya pagado por ellas y lo que haya gastado en mejorarlas y repararlas.
5 En el mandato (art.2162).
Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de
las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
El arrendatario, no puede, por regla general, ser privado o expelido de la cosa arrendada sin que previamente se
le pague o se le asegure el pago de las indemnizaciones que le debe el arrendador.
Por su parte, el arrendador puede, para seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las
indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los
objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren. Se entender
que le pertenecen a menos de prueba en contrario.
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2 Una tenencia de la cosa legtima por parte del deudor que debe entregarla o restituirla;
3 Un crdito cierto, lquido y exigible del que ejerce el derecho legal de retencin;
a) Propiedad plena: La propiedad es plena cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de facultades
que ste le confiere, es decir, el uso, el goce y la disposicin.
b) Nuda propiedad: Se llama nuda propiedad cuando el titular se ha desprendido de las facultades de uso y
goce, conservando para s slo la facultad de disposicin. Dicho de otro modo el titular no tiene el goce de la
cosa por existir un derecho real que concede este goce a un tercero.
Decamos que esta situacin la encontrbamos cuando el propietario haba constituido un derecho de usufructo
a favor de un tercero.
2 clasificacin. Tambin en relacin con las facultades del dominio, ste puede ser absoluto o fiduciario:
De estas dos clasificaciones podemos concluir que el dominio, presentado como el ms completo de todos los
derechos reales por reunir en l todas las facultades, es pleno y absoluto, por regla general, pero puede verse
limitado por existir sobre la cosa en cuestin otros derechos reales que lo limiten, privndolo de alguna de sus
facultades.
Analicemos entonces a partir de ahora aquellas limitaciones al dominio que la ley (art.734) contempla.
1.- Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin. Se refiere aqu a la propiedad fiduciaria, vale
decir, aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin
(art.733).
2.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra; y
Claramente se distinguen entonces estos tres tipos de limitaciones: 1.- El dominio limitado por la sujecin a una
condicin (propiedad fiduciaria); 2.- el dominio limitado por la privacin de alguno de sus atributos (usufructo,
uso y habitacin) o 3.- limitado por una carga que se impone a la cosa sobre la que se ejerce el dominio (un
predio) en beneficio de otra cosa. (las servidumbres)
El Constituyente que es la persona que dispone de una cosa suya a favor de un tercero a quien grava con una
obligacin de restituir la cosa a otro tercero si es que se cumple una condicin.
El Propietario fiduciario o fiduciario que es la persona que recibe el dominio de la cosa con la carga de
restituirla.
Esta persona es duea hasta que se cumple una condicin, por lo tanto, se afecta una caracterstica del dominio
que es la perpetuidad y por esta razn la propiedad fiduciaria se estudia como una limitacin al dominio.
El Fideicomisario que es el tercero que tiene la mera expectativa de llegar a ser dueo si es que se cumple una
condicin.
De acuerdo a la ley el fiduciario puede faltar y de ser as el constituyente har las veces de fiduciario.
Art. 748. Cuando en la constitucin del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte
por cualquiera razn el fiduciario designado, estando todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de
la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos.
El fideicomisario tambin puede faltar por eso el art.737 permite que el fideicomisario no exista al momento de
deferrsele la propiedad, siempre que se espere que exista. Eso si al momento de la restitucin (cuando se
cumpla la condicin) es indispensable que exista (art.738).
Este es un caso excepcional en que la ley presume una condicin, adems le da valor de elemento esencial
porque si el fideicomisario no existe al tiempo de la restitucin se consolida el dominio en el fiduciario.
En la propiedad fiduciaria respecto del fiduciario la condicin es resolutoria porque por su cumplimiento se
extingue el dominio y respecto del fideicomisario la condicin es suspensiva porque por su cumplimiento va a
nacer o se va a adquirir el dominio.
A diferencia del usufructo hay un solo derecho real de dominio lo que sucede es que este derecho de dominio
esta expuesto o sujeto a gravamen de cambiar de titular si es que se cumple una condicin.
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Decamos que era una limitacin al dominio porque afecta o puede afectar la perpetuidad del derecho de
dominio del propietario fiduciario, sin embargo veremos que no slo esa caracterstica se ve afectada, pues
afecta el carcter absoluto que se demuestra en que el fiduciario tiene limitada sus facultades.
Este art. 745, es una norma prohibitiva, la sancin que acarrea su incumplimiento es por lo tanto la nulidad
absoluta.
Si llega a faltar uno de los propietarios fiduciarios la porcin del que falta favorece a los otros, lo que se conoce
como derecho de acrecer (art.750).
Si falta el fideicomisario antes de la restitucin pasa la expectativa de adquirir la propiedad ipso jure al
substituto o substitutos designados por el constituyente, si los hubiere (art.762).
Como el fiduciario tiene que restituir la cosa cuando se cumpla la condicin (lo hace al fideicomisario y debe
ser la misma cosa) este bien tiene que ser no consumible y no genrico.
La ley no dice expresamente que debe ser por escritura pblica pero normalmente lo es, sea que recaiga sobre
mueble o inmueble. Si el fideicomiso recae sobre bienes races adems hay que cumplir con una segunda
formalidad: ese instrumento pblico debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador
de bienes races.
2.- Por causa de muerte: Se constituye a travs de un testamento el cual como sabemos siempre es solemne.
Si recae sobre bienes races debe inscribirse adems en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador
de bienes races.
135
b.- Puede transferir (por acto entre vivos) y transmitir su propiedad fiduciaria (art.751).
Evidentemente que al transferirla o transmitirla no puede alterar la naturaleza de la propiedad (no confundir
con mudar su forma que si esta permitido por el art.758), sea esto por la simple aplicacin del principio que
nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. De ah que la transferencia o transmisin se
hace con el cargo o gravamen de mantener indivisa la propiedad y con el gravamen del fideicomiso (si se vende
se enajena con la misma condicin que le afecta).
Excepcionalmente el constituyente puede prohibir al fiduciario enajenar la cosa y en este caso la clusula de no
enajenar es vlida.
Tambin puede llegar a ser intransmisible, y ello se produce cuando la condicin consiste en la muerte del
fiduciario.
c.- Puede gravar la propiedad fiduciaria (art.757). El cdigo sin embargo establece ciertas limitaciones a los
gravmenes que se impongan, por cuanto asimila el rgimen de los bienes que se posean fiduciariamente a los
bienes de la persona que vive bajo tutela o curadura. De ah que sea lgico que se imponga que para que el
gravamen sea oponible al fideicomisario:
1 El fiduciario tiene que haber contado con autorizacin judicial dada con conocimiento de causa; y
2 En la gestin en cuestin tiene que haberse odo a las personas que tienen inters y puedan impetrar medidas
conservatorias, que son las personas enumeradas en el art.761 (los ascendientes del fideicomisario y los
representantes de las corporaciones o fundaciones).
d.- La cosa constituida en fideicomiso es inembargable mientras est en poder del fiduciario pero esta
inembargabilidad slo afecta a la cosa misma y no a sus frutos (art.1618 N8 en relacin con el art.445 N14 del
CPC).
e.- El fiduciario puede demandar daos y perjuicios (art.2315)
f.- Si lo ha pactado con el fideicomisario, tiene derecho a reclamar las mejoras no necesarias, pudiendo
oponerlas como compensacin a la indemnizacin que pueda deber (art.759).
2.- Una vez cumplida la condicin, cuando tenga que restituir la cosa, tiene derecho de retencin si es que el
fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones.
Obligaciones:
1.- De la lectura del art.758 se colige que el fiduciario est obligado a conservar la cosa, cuidarla y restituirla
hasta el cumplimiento de la condicin. Esto como consecuencia de tener la libre administracin del fideicomiso,
de ah que pueda mudar su forma, pero conservando su integridad y valor. Responde en consecuencia de culpa
leve.
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2.- Del art.754 se colige que debe hacer un inventario solemne en los mismos trminos que el usufructuario. Eso
s a diferencia del usufructuario no est obligado a rendir caucin a menos que se le exija por decisin judicial
como consecuencia de una peticin de medida conservatoria (761 inc.2)
Esta condicin, dijimos, es suspensiva porque mientras no se cumpla no nace ningn derecho. Sin embargo la
ley le concede ciertas facultades:
a.- Puede transferir su mera expectativa (si la vende hay compraventa de cosa futura que es vlida).
b.- Puede intentar medidas conservativas. El art.761 lo permite expresamente, aunque esto es deducible de la
aplicacin de la regla general del art.1492 que concede al acreedor condicional la facultad de intentar estas
medidas.
Si el fideicomisario es una persona que an no existe pero se espera que exista las medidas conservativas las
pueden pedir los ascendientes y tratndose de personas jurdicas las pueden intentar los personeros de ellas
(art.761).
c.- Tiene derecho a ser odo cuando el fiduciario quiera gravar la cosa. (art.757).
e.- Puede solicitar indemnizacin por los deterioros que provengan de la culpa del fiduciario (art.758).
f.- Tiene el derecho de reclamar la cosa cuando se cumpla la condicin, incluso judicialmente. En cierta forma
esta facultad no la tiene el fideicomisario, pues al cumplirse la condicin ste deja de ser tal y pasa a ser
propietario puro y simple. Mientras es fideicomisario jams podr pedir la restitucin de la cosa.
Ya sealamos que el art.762 establece que si el fiduciario muere, ni la mera expectativa ni ninguna de las
facultades que sealamos se transmite ni testamentariamente ni ab intestato y el fideicomiso pasar a los
sustitutos si es que se nombraron, de lo contrario se consolidan en el constituyente.
2.- Por la resolucin del derecho de su autor (como consecuencia de la prdida del dominio del constituyente).
3.- Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso, tiene que ser total.
4.- Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin, sin perjuicio de los derechos de los
substitutos.
137
3. Derecho real de usufructo: concepto, elementos y caractersticas; diferencia con los derechos
personales de goce; constitucin y limitaciones; breve referencia a sus efectos; extincin.
Concepto (art.764)
El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
Intervinientes:
Intervienen en el usufructo 3 sujetos:
- El Constituyente, que es la persona que instituye el usufructo.
- El Usufructuario, que es la persona que tiene el derecho de usar y gozar de la cosa (cosa fructuaria), l es el
titular del derecho de usufructo.
- El nudo propietario, que es el dueo de la cosa fructuaria, es la persona que tiene el derecho de dominio
limitado slo al ejercicio de la facultad de disposicin pues est privado del uso y del goce de la cosa.
Clases de usufructo
La doctrina suele entregar varias clasificaciones de usufructo, la mayora de ellas, sin embargo pecan de
ambiguas y de carentes de sentido prctico.
b.- Voluntario
c.- Judicial
d.- mixto (el adquirido por prescripcin, modo de adquirir donde interviene tanto la voluntad como la ley)
- Simultneo: cuando todas gozan simultneamente de l, es decir, el derecho para usar y gozar se concede a
varias personas; hay varios usufructos constituidos, por lo tanto hay comunidad de usufructuarios.
- Sucesivo: cuando habiendo varios usufructuarios van entrando en su goce uno despus de otro. De
conformidad con el art.769 la constitucin de dos o ms usufructos sucesivos o alternativos est prohibida.
El cuasiusufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de devolver
igual cantidad y calidad del mismo gnero o de pagar su valor.
El cdigo habla de fungibles (se cambia por otra de igual poder liberatorio) y no consumible. Lo normal es que
lo fungible sea consumible.
Este usufructo sobre cosas consumible hace que la obligacin de conservar la substancia de la cosa no sea una
obligacin de la esencia del usufructo. Este cuasiusufructo fue conocida en derecho romano, como el simple
usufructo recado sobre cosa consumible.
Caractersticas
1.- Es un derecho real; se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona. El derecho del
usufructuario para usar y gozar es absoluto.
2.- Este derecho concede un derecho real de goce, principal (a diferencia de la prenda y la hipoteca, que puede
recaer sobre muebles o inmuebles (art.580)
4.- Es un derecho temporal, dura por cierto plazo y una vez cumplido se consolida el dominio en el nudo
propietario. Incluso cuando se habla de usufructo vitalicio se entiende que el plazo es cierto y determinado ya
que no puede durar ms all de la vida del usufructuario (artculo 765 inc.2). De no indicarse un plazo
expresamente en el usufructo, ste dura toda la vida del usufructuario. Por ello se seala que el plazo es un
elemento de la esencia particular del usufructo.
5.- Es un derecho intransmisible. Art. 773. Cuando muere el usufructuario se extingue. Sin perjuicio de lo
anterior, el derecho de usufructo se puede transferir, es decir, traspasarse entre vivos, en la medida que el
constituyente no lo haya prohibido (art.731 inc.2).
6.- Es un derecho sobre cosa ajena. El usufructuario es dueo del derecho real de usufructo pero es mero
tenedor de la cosa fructuaria.
2.- Respecto de la cosa fructuaria, el usufructo es un ttulo de mera tenencia en cambio el cuasiusufructo es un
ttulo traslaticio de dominio porque el cuasiusufructo se hace dueo de la cosa y su obligacin es que al terminar
el cuasiusufructo devuelva una cosa del mismo gnero, calidad y cantidad o pague su precio, en sntesis el
usufructuario no devuelve la misma cosa.
3.- Si la cosa se destruye por caso fortuito en el usufructo el usufructuario responde. En el cuasiusufructo los
riesgos son del cuasiusufructuario.
4.- Si al terminar el usufructo el usufructuario retiene indebidamente la cosa el nudo propietario tiene la accin
reivindicatoria en cambio en el cuasiusufructo al terminar si el usufructuario no cumple con su obligacin de
devolver otras cosas de la misma cantidad y calidad o de pagar su precio el nudo propietario tiene solo una
accin personal para exigir el cumplimiento.
De las diferencias anotadas aparece que el cuasiusufructo tiene cosas en comn con otro contrato real que
conocemos, el mutuo, sin embargo les asisten diferencias notables, veamos las similitudes y diferencias.
Cuasiusufructo y mutuo
Similitudes
El mutuo es un contrato real donde se entrega a una persona una cantidad de cosas para que las use. Tienen en
comn que ambos son ttulos traslaticios de dominio; se hacen dueos y tienen la obligacin de devolver otras
cosas de igual cantidad y calidad o de pagar su precio.
Diferencias
1.- El mutuo es un contrato en cambio el cuasiusufructo es un derecho real.
2.- El mutuo tiene su origen en la voluntad de las partes en cambio el cuasiusufructo tiene su origen en la ley.
3.- Cuando el cuasiusufructo recae sobre bienes muebles y se constituye por acto entre vivos es consensual y
cuando recae sobre inmuebles es solemne. En cambio el mutuo es un contrato real porque se perfecciona por la
tradicin.
Usufructo y arrendamiento
Tienen en comn que ambos son ttulos de mera tenencia.
Diferencias
1.- El arrendamiento es un contrato, el usufructo es un derecho real.
2.- El origen es distinto porque en el usufructo puede tener variados orgenes. En el arrendamiento es la
voluntad de las partes su nica fuente.
3.- En el usufructo el usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentre mientras que en el
arrendamiento el arrendatario puede exigir que la cosa se le entregue en buen estado.
4.- En el usufructo, por regla general, el nudo propietario no esta obligado a hacer reparaciones en la cosa. En el
arrendamiento las reparaciones mayores son del arrendador (las que no son de ordinaria conservacin).
5.- El usufructo cuando recae sobre mueble y se constituye por acto entre vivos es consensual pero si recae
sobre inmuebles siempre es solemne. El arrendamiento es consensual.
Tienen que ser cosas no consumibles y no fungibles. No hay ninguna otra exigencia, por lo tanto se pueden
constituir sobre todo tipo de bienes muebles o inmuebles.
2 situacin. Puede ser que el dueo conceda el usufructo y se reserve la nuda propiedad, lo que se denomina
constitucin por va directa.
3 situacin. Puede que conceda a una persona el usufructo y a otra la nuda propiedad, lo que se denomina
constitucin por desprendimiento.
Cuando se constituye el usufructo por la voluntad del propietario de la cosa, ste puede constituirlo por acto
mortis causa o entre vivos.
La constitucin del usufructo por acto entre vivos es lo normal, puede recaer como se dijo sobre bienes
muebles o inmuebles.
Si recae sobre bienes races la constitucin es solemne porque se requiere de instrumento pblico inscrito en el
registro de hipotecas y gravmenes del CBR respectivo.
En este caso los autores discuten respecto de la solemnidad; para algunos la solemnidad esta radicada en el
otorgamiento del instrumento pblico, que generalmente es una escritura pblica, y la inscripcin slo
representara la forma de hacer la tradicin del derecho real de usufructo.
Otros autores piensa que la solemnidad es doble: el instrumento pblico y la inscripcin en conjunto seran la
solemnidad del usufructo, lo que ocurre es que la inscripcin cumplira una doble funcin porque hara las veces
de solemnidad y adems de tradicin.
La constitucin del usufructo por causa de muerte, requiere que ste sea constituido por testamento.
Planiol reflexionaba que de esta forma dispona el testador de un medio cmodo de asegurar recursos vitalicios
a una persona, sin privar de los bienes a los herederos. El testador en efecto puede atribuir la nuda propiedad a
los herederos y el usufructo vitalicio a otro ser querido y viceversa.
En caso de recaer el usufructo sobre inmuebles deber cumplir los trmites de rigor de la sucesin por causa de
muerte, que se exigen va publicidad (art.688).
Recayendo sobre cosa mueble slo se exigen los requisitos propios del testamento.
En otras palabras, el usufructo, constituido mortis causa es siempre solemne, y a pesar que recaiga sobre
inmuebles, no requiere de inscripcin para los efectos de su constitucin
c.- Por disposicin de la ley; el legislador se refiere a los usufructos regulares en el art. 810.
1.- El que tiene el padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo.
141
2.- El que tiene el marido como administrador de la sociedad conyugal sobre los bienes de su mujer.
En estricto rigor no se trata de usufructos propiamente tales ms bien la ley entrega al padre o madre de familia
o al marido un derecho legal de goce sobre los bienes del hijo o de la mujer respectivamente.
As se explica que ni el marido ni el padre ni la madre de familia tengan la obligacin de rendir caucin, ni de
inventariar los bienes de la mujer o del hijo respectivamente.
Concluyamos entonces que este derecho de goce no constituye un derecho real y es inembargable, segn seala
el art.2466. A su vez, este derecho de goce termina con la disolucin de la sociedad conyugal o la emancipacin
del hijo.
Otro caso de constitucin de usufructo que se estudia por la sola disposicin de la ley se encuentra en el caso de
los efectos de la dictacin del decreto de posesin provisoria de los bienes de desaparecido (declaracin de
muerte presunta) y en el caso de la donacin revocable.
d.- Por prescripcin. Holgaba sealar en el art. 766 N4 esta forma de constituirlo pues las reglas generales
sobre prescripcin adquisitiva que hemos estudiado lo permiten respecto de los derechos reales en general. Al
no sealar reglas especiales se aplican entonces las reglas generales, con lo que se colige que el derecho real de
usufructo se puede adquirir siendo posesin regular en el plazo de 2 a 5 aos y siendo poseedor irregular en 10
aos. Por hablarse de ttulo traslaticio de dominio no requerira tradicin.
e.- Por sentencia judicial. Para la mayora de los autores este tipo de constitucin judicial estara consagrada
en el art. 1337 regla 6, donde la ley regula la particin de bienes y seala que el partidor (juez arbitro) puede
con el consentimiento de los interesados entregar la nuda propiedad a un comunero y el usufructo a otra y en ese
caso tendra su origen en la sentencia del juez partidor.
Tratndose del pago de pensiones alimenticias, el juez puede fijar como pensin un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del obligado al pago de la pensin, bien que por regla general recaiga sobre bienes
sociales (races o muebles). El art.11 inc.1 de la Ley n 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, seala que el Juez podr fijar tambin como pensin alimenticia un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos sin autorizacin del Juez. Si se tratare de un
bien raz, dicha prohibicin deber inscribirse en el CBR.
la ctedra estima que al no haberse sealado expresamente el usufructo dentro de la numeracin de derechos
reales que puede el cnyuge sobreviviente cuando el bien familiar que se adjudica exceda el valor de su cuota
hereditaria, no podra sostenerse que quede incluido precisamente por el carcter intransferible e intransmisible
del derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla 10 del art.1337. .
En todo caso, la ley es clara al permitir la constitucin de un usufructo por decisin judicial tratndose de bienes
familiares en el art.147 inc.1, primera parte, al sealar durante el matrimonio, el juez podr constituir,
prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes
familiares.
De este modo, la declaracin de un bien como familiar, puede llevar a la constitucin de un usufructo por orden
del tribunal sobre el hogar comn de las personas unidas por matrimonio.
Lo normal es que en el usufructo intervenga un plazo (excepcionalmente una condicin). Si no se fija fecha de
trmino y el usufructo es constituido a favor de una persona natural se entiende constituido por toda la vida del
usufructuario, por lo tanto termina con la muerte del usufructuario.
Si se trata de una persona jurdica, esta regla se altera por razones evidentes, por lo tanto si no se establece un
plazo la ley le fija uno y es que no durar ms de 30 aos.
Siendo el usufructo una limitacin al derecho real de dominio, segn lo estudiamos en el art. 732 n 2, veamos a
continuacin cuales son las limitaciones que se imponen al propietario de la cosa fructuaria.
Limitaciones
1.- Afecta el carcter absoluto del dominio porque el nudo propietario no puede usar ni gozar la cosa.
2.- Afecta el carcter perpetuo del dominio porque el usufructuario ser dueo de su derecho real de usufructo
hasta que se cumpla el plazo fijado.
Sabemos que al legislador no le gustan las limitaciones al dominio porque entraban la libre circulacin de los
bienes. Esto lo demuestra de la siguiente manera:
- La ley prohbe constituir usufructos bajo una condicin que suspenda su ejercicio. (art.768). La ley prohbe
entonces la constitucin de usufructos bajo plazo o condicin suspensivos. Los usufructos que se constituyan de
esta forma no tendrn valor alguno. La razn de esta prohibicin es evitar que se constituyan usufructos
sucesivos encubiertos por esta figura.
La excepcin est dada por el mismo 768, pero en el inc.2, pues tratndose del usufructo constituido por
testamento si esta condicin que impide el ejercicio del usufructo se ha cumplido o el plazo expirado antes del
fallecimiento del testador, en ese caso el usufructo vale.
La ley permite que al usufructo se le agregue una condicin para que cuando se verifique ella se consolide el
usufructo y la nuda propiedad. Eso si el art.771 inc.2 nos seala que si la condicin no es cumplida antes de la
expiracin de dicho tiempo (en el plazo establecido para la vigencia del usufructo) la condicin se tiene por no
escrita.
El plazo puede ser aquel que diga relacin con la llegada a cierta edad de una persona otra que el usufructuario,
en ese caso el art.804 inc.2 establece que si esa persona fallece antes de llegar a edad establecida, valdr el
usufructo hasta el da en que esa persona hubiere cumplido esa edad, si hubiese vivido.
Pensemos en un usufructo que se deja a Juan por todo el tiempo que reste hasta que Pedro cumpla 50 aos o
hasta que Pedro muera. Sucede que Pedro fallece a los 45, segn el 804 Juan puede gozar la cosa por 5 aos
ms?
No, aqu prima la condicin (art.771) es exactamente igual como haber dispuesto dejo mi casa a Juan hasta que
Pedro cumpla 50 aos si no muere antes.
Colijamos entonces que constituir usufructos sujetos a plazos o condiciones extintivos vale.
Los derechos
1.- Tiene derecho a usar y gozar de la cosa.
La facultad de usar consiste en que el usufructuario puede servirse de la cosa, pero siempre de acuerdo a su
naturaleza y destino. El usufructuario slo responde de los deterioros que provengan de su dolo o culpa, estando
obligado a restituir la cosa en el estado en que se halle.
Si la cosa es mueble el usufructuario tiene derecho a servirse de ella (art. 787 V. art.788).
Si la cosa es raz el usufructuario tiene derecho para percibir los frutos naturales incluso los que estn
pendientes al tiempo de su constitucin y a percibir los frutos civiles (art. 781 y 790. V. tambin 783 y 784)
Si el inmueble se beneficia de una servidumbre (servidumbres activas) el usufructuario tiene derecho a gozar de
ellas, pero asimismo esta obligado a soportar el gravamen (servidumbres pasivas) constituidas sobre la cosa
fructuaria (art.782).
2.- El usufructuario goza de los aumentos que reciba la heredad por aluvin u otras causas naturales (art.785),
pero no sobre el tesoro (786).
3.- Tiene derecho para enajenar su derecho real de usufructo pero esta enajenacin se hace con la carga del
usufructo. Puede enajenar con una excepcin: el constituyente podra haber prohibido la facultad de enajenar al
usufructuario. (Ac la clusula de no enajenar vale) (art.793 y 794).
4.- Derecho para hipotecar su derecho real de usufructo. Decamos que el usufructuario puede transferir o
cederla a ttulo gratuito u oneroso. Asimismo puede hipotecar o entregar en prenda el usufructo, pero al igual
que cuando dispone de ella, siempre, estar sujeta al plazo extintivo de la muerte del usufructuario o el
establecido al efecto (art.1490 y 1491).
5.- Derecho para arrendar su derecho real de usufructo. Recordemos que el usufructuario tiene la tenencia de la
cosa objeto del usufructo (art.714). En consecuencia, el usufructuario es un mero tenedor y podr entregar la
cosa en arriendo, pero la duracin de dicho contrato no podr exceder a la vigencia del usufructo (art.793 y
794).
6.- Derecho para administrar la cosa fructuaria. El usufructuario tiene derecho a administrar la cosa objeto del
usufructo, pero sujeto a la obligacin de rendir caucin e inventario (art.776 y 777 inc.1).
7.- Derecho para ejercer la accin reivindicatoria en caso que se vea afectado en su derecho real de usufructo.
Obligaciones
El usufructuario puede rendir cualquier caucin y en cuanto a su cuanta es aquella es que fijen las partes y si no
hay acuerdo la fija el juez.
- En los bancos cuando administran (en virtud de un mandato de comisin de confianza regulado por la Ley
general de Bancos) bienes gravados en usufructo tampoco se tiene esta obligacin.
El inventario solemne es el que se hace previo decreto judicial ante un ministro de fe (el secretario del tribunal
regularmente) y con los requisitos exigidos por la ley.
- Cuando el constituyente o nudo propietario lo han liberado de esta obligacin (Segn algunos autores).
La ley no ha dado mayores especificaciones en torno a la caucin, por lo que generalmente la regular el juez en
caso de desacuerdo (art.775 inc1).
El artculo 777 inc.6 agrega que el usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la
caucin a que es obligado.
2.- Tiene que respetar los arrendamientos que estuvieren vigentes (art. 792).
Eso si, una vez que se constituye el usufructo el usufructuario comienza a percibir las rentas del arrendamiento.
2.- Cuidar la cosa, responde de culpa leve; la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Art. 787, 788 y 802.
4.- El usufructuario puede estar obligado al pago de deudas hereditarias y testamentarias en la medida que esta
obligacin conste en el testamento.
El art.1368 seala si el testador deja el usufructo de una parte de sus bienes o de todos ellos a una persona y la
desnuda propiedad a otra, el propietario y el usufructuario se considerarn como una sola persona para la
distribucin de las obligaciones hereditarias y testamentarias que cupieren a la cosa fructuaria; y las
obligaciones que unidamente les quepan se dividirn entre ellos conforme a las reglas que siguen:
1 Ser del cargo del propietario el pago de las deudas que recayere sobre la cosa fructuaria, quedando obligado
el usufructuario a satisfacerle los intereses corrientes de la cantidad pagada, durante todo el tiempo que
continuare el usufructo.
145
2 Si el propietario no se allanare a este pago, podr el usufructuario hacerlo, y a la expiracin del usufructo
tendr derecho a que el propietario le reintegre el capital sin inters alguno.
3 Si se vende la cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda constituida en ella por el difunto, se aplicar
al usufructuario la disposicin del artculo 1366.
A su vez, de haber dejado el causante el usufructo de todos sus bienes o de una cuota de ellos a una persona y la
nuda propiedad a otra, conforme al art.1356 los herederos usufructuarios o fiduciarios dividen las deudas con
los herederos propietarios o fideicomisarios, segn lo prevenido en los artculos 1368 y 1372; y los acreedores
hereditarios tienen el derecho de dirigir contra ellos sus acciones en conformidad a los referidos artculos.
A su vez, para aplicar las reglas de la contribucin a las deudas, nudo propietario y usufructuario son
considerados como una misma persona (art.1368).
La ley concede al usufructuario un derecho real de retencin (art.800) por cuya virtud puede como su nombre lo
indica retener la cosa en su poder mientras el nudo propietario no le pague los reembolsos e indemnizaciones
que le deba.
7.- Derecho a exigir el trmino del usufructo cuando el usufructuario hubiese incumplido gravemente sus
obligaciones. Art. 809.
LAS OBLIGACIONES
En general se dice que no tiene obligaciones pero no es tan efectivo porque en su calidad de dueo de la cosa
tiene la obligacin de hacer las reparaciones o expensas extraordinarias. Art. 797 y 798.
Lo que sucede es que el usufructuario no poda exigir el nudo propietario que cumpla esta obligacin y por lo
tanto si no se ha cumplido con ella lo que tendra el usufructuario es el derecho de retencin al trmino del
usufructo (opinin mayoritaria).
Reglas especiales:
A.- Tratndose de expensas necesarias se distingue entre:
146
a) Expensas necesarias ordinarias: son las indispensables para la conservacin y cultivo de la cosa fructuaria.
Estas expensas son de cargo del usufructuario (art.795).
Estas expensas se hacen normalmente de tiempo en tiempo. stas comprenden las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devengan y el pago de impuestos
peridicos.
b) Expensas necesarias extraordinarias o refacciones mayores: Segn el art.798 se entienden por obras o
refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo y que conciernen a la
conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.
Estas expensas son de cargo del propietario, pero el usufructuario deber el inters legal de los dineros
invertidos en ellas.
El usufructuario comunicar al nudo propietario las obras y refacciones mayores; pero si el nudo propietario
rehsa o retarda el desempeo de estas cargas podr hacerlas l a su costa. Segn el profesor Rozas e l
usufructuario tiene derecho a ejecutar estas obras a su expensa y entablar accin de reembolso contra el nudo
propietario, pero no puede obligar al nudo propietario a efectuarlas. El nudo propietario deber reembolsarlas
sin intereses (art.797), es decir, el reembolso se limita al monto de lo pagado.
El usufructuario, de no producirse ninguno de los supuestos precedentes, slo tendr las facultades que le
corresponden, conforme a las prestaciones mutuas. Segn estas reglas ya antes estudiadas el usufructuario tiene
los siguientes derechos:
a) podr compensar lo gastado a ttulo de mejoras no necesarias con los deterioros que deba al nudo propietario.
Causales.
1 causal.- Por la llegada del da o evento de su condicin prefijada para su fin (art.804). Hay un caso en
que el usufructo termina antes de que llegue el plazo; cuando el usufructuario muere antes de haberse cumplido
el plazo o condicin.
El art.804, ya lo vimos, se pone en el caso en que el usufructo se haya constituido hasta que un tercero llegase a
cierta edad y muera antes, lo que la ley seala es que el usufructo va a durar por todo el tiempo que faltase como
si no hubiese muerto.
El art.805 seala que para computar la duracin del usufructo se cuenta todo el tiempo incluso aquel en que el
usufructuario no hubiese gozado de la cosa.
2 causal.- Por a muerte del usufructuario (art. 806 n 1), aunque ocurra antes del da o condicin fijada para
su terminacin.
3 causal.- Por resolucin del derecho del constituyente (art. 806 n 2) como cuando se ha constituido sobre
una propiedad fiduciaria y llega el caso de la restitucin.
4 causal.- Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad (art. 806 n 3).
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5 causal.- Por la renuncia del usufructuario. La renuncia debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del CBR (art.52 inc.1 N3 del Reglamento)
3.- La restitucin en el usufructo siempre va a ocurrir porque llegar un plazo. En la propiedad fiduciaria la
restitucin puede no ocurrir.
4.- La propiedad fiduciaria puede recaer sobre la totalidad de una herencia, una cuota o una o ms especies o
cuerpos ciertos, el usufructo puede recaer sobre cualquier cosa.
5.- La propiedad fiduciaria siempre es solemne. El usufructo cuando recae sobre muebles y se constituye por
acto entre vivos es consensual.
6.- La propiedad fiduciaria nunca tiene su origen en la ley. Hay ciertos usufructos legales.
7.- En la propiedad fiduciaria el fiduciario debe hacer un inventario pero no est obligado a rendir caucin. En
el usufructo por regla general el usufructuario tiene la doble obligacin; inventario o caucin.
8.- La propiedad fiduciaria no puede tener su origen en una sentencia judicial, en cambio el usufructo si.
10.- La propiedad fiduciaria no termina por la muerte del propietario fiduciario, el usufructo termina por la
muerte del usufructuario.
11.- La propiedad fiduciaria no termina por sentencia judicial, el usufructo si puede terminar por sentencia
judicial.
Art.811. El derecho de uso es un derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte
limitada de las utilidades y productos de una cosa, si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se
llama derecho de habitacin.
Caractersticas
Ambas figuras, en relacin con el usufructo, tienen en comn ser derechos reales, temporales, intransmisibles, y
constituir una limitacin al derecho de dominio.
Los derechos de uso y habitacin particularmente por ser derechos personalsimos son intransferibles, a
diferencia del derecho real de usufructo.
Adems, el uso y la habitacin no pueden constituirse por ley, a diferencia del usufructo.
Sin embargo las semejanzas con el usufructo explican que el legislador en el art.812 dice que estos derechos se
constituyen y pierden igual que el usufructo pero no hay uso y habitacin legales.
En el derecho real de uso el usuario no est obligado a hacer un inventario solemne a menos que el uso recaiga
sobre cosas que deban instituirse en especie y el habitador no tiene la obligacin de hacer un inventario.
A falta de esta determinacin, los art.813 inc.2 y 815 a 818 regulan esta materia de la siguiente forma:
En cambio, el usuario nicamente deber hacerlo, si se le concede la tenencia de la cosa sobre la que recae el
derecho.
Sin embargo, ambos estn exentos de la obligacin de rendir caucin (art.813 inc.2).
b) El usuario y habitador responden de culpa leve, y estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo a prorrata del beneficio que de ellas reporten (artculo 818.1 del CC.).
Adems, el usuario y habitador no estn obligados al pago de las expensas extraordinarias, ni a las pensiones y
cargas peridicas, ni a los impuestos fiscales o municipales.
El usuario de una heredad slo tiene derecho a los objetos comunes de alimentacin y combustible, no a los de
una calidad superior; y est obligado a recibirlos del dueo o a tomarlos con su permiso (art.817). Dichos frutos
se adquieren por el hecho de ser realmente consumidos. En consecuencia, el usuario no tiene la administracin
de la cosa la cual sigue en poder del propietario.
149
En estos derechos el propietario mantiene el dominio, la posesin e incluso a veces la mera tenencia, como en el
caso del uso. Ello explica los siguientes derechos, ms bien reducidos del usuario y habitador:
a.- El uso o la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador, que comprenden de
acuerdo al artculo 815 inc.2, a su familia.
El propio Cdigo civil se preocup, en el artculo 815 inc.3, de sealar que la familia est constituida por el
cnyuge y los hijos; tanto los que existan al momento de la constitucin, como los que sobreviven despus.
Este concepto de familia es discutid por la doctrina, por su amplitud, de ah que sealen que esta definicin slo
es aplicable en el derecho real de uso y habitacin, no siendo entonces de aplicacin general
b.- El usuario o habitador tiene un uso limitado de la cosa, referido a sus necesidades personales y a las de su
familia.
Las necesidades personales, de acuerdo al artculo 816, no comprenden las de la industria de la cual se ocupa el
usuario o su familia.
El art.811 inc.1 establece que generalmente los derechos de uso y habitacin confieren la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Sin embargo, esta facultad debe otorgarse en el
acto constitutivo.
De este modo el usuario o habitador tiene derecho a los frutos de la cosa slo en la medida que dicha facultad se
haya estipulado expresamente. En dicho caso, la mayora de la jurisprudencia entiende que los frutos son
embargables. A esta conclusin se llega por aplicacin del artculo 819 inc.3.
Por ltimo, el uso y la habitacin se extinguen de la misma forma que el usufructo (art.812).
Caractersticas
1.- Constituyen un gravamen.
2.- El gravamen se constituye sobre un predio (las servidumbres activas son derechos reales inmuebles).
Intervinientes.
En las servidumbres intervienen (art.821) dos predios:
- El predio sirviente: es aquel que soporta o sufre el gravamen. Respecto de l la servidumbre es pasiva.
- El predio dominante: es aquel que recibe o reporta la utilidad (se beneficia de ella). Respecto de l, entonces,
la servidumbre es activa y es sta la que se mira como derecho real.
La reconoce un slo caso de servidumbre natural, la servidumbre de libre descenso o escurrimiento de las aguas
que establece el art.833.
Para que se de las aguas deben descender naturalmente de los predios dominantes sin que intervenga actividad
humana. El dueo del predio sirviente por lo tanto est obligado a soportarla sin derecho a indemnizacin
alguna. Se rige por las disposiciones del Cdigo de aguas.
b.- Legales: Son aquellas que impone la ley. El titular del predio sirviente est obligado a soportarlas. Las hay
de dos tipos:
b.2.- las relativas a la utilidad de los particulares (servidumbres de inters privado), que son:
c.- Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre, en virtud de la autonoma de la voluntad, son
por lo tanto el resultado de una convencin entre el titular del predio sirviente y el del predio dominante.
b.- Negativas: Son las que imponen al dueo del precio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la
servidumbre le sera lcito, como por ejemplo, la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura
(servidumbre de vista).
b.- Inaparentes: Son las que no se conocen por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de
estas dos circunstancias y de otras anlogas.
a.- Continuas: Son las que se ejercen o se pueden ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al precio dominante. Lo que
determina la continuidad no es precisamente la permanencia o intermitencia de los actos, lo esencial es que no
se requiera de un hecho actual del hombre.
b.- Discontinuas: Son las que se ejercen a intervalos ms o menos largos de tiempo y suponen un hecho actual
de hombre, como la servidumbre de trnsito.
2.- Servidumbres inaparentes-continuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visibles y de no
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Por ej. la servidumbre de acueducto subterrneo.
3.- Servidumbres aparentes-discontinuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de ser visibles y de
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Servidumbre de trnsito donde hay una puerta o
camino.
4.- Servidumbres inaparentes-discontinuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visibles y de
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Por ejemplo la servidumbre de trnsito sin puerta o
camino.
b.- Si es continua el plazo se cuenta desde que se ejecuta un acto contrario a la servidumbre.
C.- Hay formas especiales de constituir servidumbres y se denominan servidumbre por destinacin del padre de
familia (art.881). El dueo de varios predios establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que tambin le pertenece, al enajenarlo despus y pasar a tener otro dueo, el servicio se transforma en
servidumbre. En esta forma de constitucin es necesario que el servicio sea continuo y aparente, por lo tanto las
servidumbres discontinuas inaparentes no se pueden constituir de esta forma.
b.- Servidumbres para la utilidad de los particulares, servidumbres legales de inters privado, el cdigo civil
las regula y pueden recaer sobre predios rsticos y urbanos. Sin embargo hay numerosas servidumbres legales
no reguladas en el Cdigo civil sino en leyes especiales.
La ley establece una regla especial por cuya virtud cualquiera que goce de la servidumbre hace interrumpir este
plazo de 3 aos an cuando no se trate del predio dominante.
Art. 887. Si la cosa est en tal estado que no se puede ejercer la servidumbre sta siempre se mantendr con tal
que pueda ejercerse durante 3 aos. Ej.: servidumbre de acueducto.
Cdula N 12
1. Clasificacin legal:
Nuestro cdigo civil no nos clasifica al acto jurdico, sino a los contratos.
No obstante a lo anterior, es posible aplicar por analoga algunas de dichas clasificaciones al acto
jurdico.
Cabe hacer presente que la clasificacin legal de los contratos, a la cual nos referimos, se encuentra
contemplada entre los artculos 1439 al 1443 del CC.
A. Actos jurdicos Unilaterales y bilaterales.
Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto jurdico, estos se
clasifican en unilaterales y bilaterales.
Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la manifestacin de voluntad
de una sola parte.
Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse necesitan del acuerdo
de las voluntades de dos o ms partes.
Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una parte puede estar
integrada por una o ms personas, que en su conjunto constituyen un solo centro de inters (art. 1438 del CC).
Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en el proceso de formacin
del consentimiento; la revocacin o la renuncia del mandato, el desahucio (en contratos de arrendamiento y en
el contrato de trabajo), el reconocimiento de un hijo, la ratificacin de un acto jurdico, la aceptacin o
repudiacin de una herencia o de un legado, etc.
Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos.
El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo de voluntades, que tiene
por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones.
A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un contrato, lo que nos
permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la especie: todos los contratos son convenciones,
pero no todas las convenciones son contratos.
As, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la resciliacin y la tradicin.
Confusin de nuestro CC.
154
Nuestro CC. en su art. 1438, confunde los conceptos de contrato y convencin, cuando alude al
contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
Contratos Unilaterales y Bilaterales art. 1439 C.C:
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna. El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Clases de Actos jurdicos unilaterales (doctrina)
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales. Entre los actos jurdicos
unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos otorgados por varias personas que integran una sola parte o centro
de inters, la doctrina distingue entre actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos y complejos.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos por dos o ms declaraciones
de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para formar la expresin de la voluntad
colectiva.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos constituidos por dos o ms
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en una sola manifestacin de
voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado por los comuneros, de enajenar el bien de que son dueos pro-
indiviso.
B. Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).
Se formula esta clasificacin atendiendo a la finalidad perseguida.
Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen. Los actos jurdicos onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
C. Contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441 del CC).
Los contratos onerosos se sub-clasifican en conmutativos o aleatorios, atendiendo a la determinacin de
la equivalencia de las prestaciones.
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer o a no hacer
una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer o no hacer a su vez. Ejemplo:
contrato de compraventa de un bien raz.
El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida. Ejemplos: la venta "en verde" de una produccin agrcola por un precio fijado a todo evento; la renta
vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del CC).
D. Actos o contratos principales y accesorios (art. 1442).
Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o contratos en principales y
accesorios.
155
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. Ejemplo: el
contrato de compraventa.
El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las garantas o cauciones reales (hipoteca, prenda) o
personales (fianza, solidaridad, clusula penal).
Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un
derecho patrimonial o valuable en dinero.
Actos jurdicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen nacer un derecho,
que puede ejercerse sin ms dilacin.
Actos jurdicos sujetos a modalidades son aquellos que estn sujetos en sus efectos a clusulas
restrictivas.
f) Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos.
Reciben tal clasificacin, segn estn o no configurados por la ley.
Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que estn configurados o estructurados por la
ley, determinando sta sus caracteres.
Los actos innominados o atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo como creacin de los
particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del principio de que en el derecho privado slo no puede
hacerse aquello expresamente prohibido por la ley. Ejemplos de contratos innominados o atpicos: leasing
mobiliario (arrendamiento de cosas muebles con opcin de compra); contrato de talaje (El contrato en virtud del
cual una de las partes coloca animales a talaje en el fundo de la otra parte, modalidad de arrendamiento, pues se
concede el goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales ajenos mediante la remuneracin estipulada.
g) Actos o contratos de administracin y de disposicin.
Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e incremento del patrimonio (arts.
391-393, respecto de los guardadores).
Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio o el conjunto de bienes
que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del giro ordinario de la administracin (el
administrador de un predio agrcola, podra por ejemplo enajenar los frutos o productos, pero no una parte del
predio).
h) Actos o contratos verdaderos o simulados.
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera voluntad de las partes.
Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de simulacin absoluta o relativa.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO.
Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del CC., distinguimos tres clases de elementos que
pueden concurrir en los actos jurdicos:
a) Elementos o cosas que son esenciales;
b) Elementos o cosas de la naturaleza; y
c) Elementos o cosas accidentales.
1 Generales o comunes a todo acto jurdico: son los requisitos de existencia y de validez de todo acto
jurdico.
2 Especiales o particulares de un determinado acto jurdico: son aquellos que permiten singularizar un
determinado acto jurdico, atendida su naturaleza o estructura. As, por ejemplo:
En el contrato de compraventa: la cosa y el precio.
b) Requisitos de validez:
b.1) Voluntad exenta de vicios.
b.2) Capacidad.
b.3) Objeto lcito.
159
2. ineficacia en sentido restringido: se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales extrnsecas,
es decir, estamos en presencia de un acto jurdico o contrato vlidamente celebrado, que cumpli con
todos sus requisitos de existencia y validez, pero por situaciones posteriores deja de producir sus efectos
o bien los produce de manera imperfecta. Son sanciones de ineficacia en sentido restringido la
inoponibilidad, la resciliacin, la revocacin, la caducidad, la declaracin unilateral de voluntad, la
resolucin entre otras.
1. La suspensin: Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, estn
subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha verificado. Tal hecho puede emanar de las
partes o de la ley. En el primer caso, mediante una condicin suspensiva pactada por los contratantes; en
el segundo caso, mediante una condicin legal (por ejemplo, tratndose del testamento, la muerte del
causante; o la celebracin del matrimonio, tratndose de las capitulaciones matrimoniales pactadas con
anterioridad).
2. La resolucin: Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya producidos,
si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la condicin resolutoria tcita (art.
1489).
160
Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos); art. 407
(guardas); art. 1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho ajeno); art. 2160 (mandato);
art. 2079 (sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales de fondo y de forma.
Entre las causales de fondo, se sealan:
161
- La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916, 2; 2390; 2160; 2079).
- La clandestinidad (art. 1707).
- El fraude (art. 2468, accin pauliana; art. 1578 N 3).
- La lesin de derechos adquiridos (art. 94 N 4; arts. 1815 y 2517; respecto de la prescripcin ya
cumplida).
- La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216)
- La buena fe en el caso de la resolucin de un contrato (arts. l490, 1491 y 1492: slo hay accin contra
terceros poseedores cuando stos se encuentran de mala fe).
Entre las causales de forma, se sealan:
- La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del C.C.; arts. 297, 1 y 453 del CPC,
respecto a la medida precautoria o embargo trabados sobre un inmueble). Carlos Ducci agrega entre
estos casos los arts. 1716 y 1723, pero en verdad se trata de casos de nulidad, no de inoponibilidad.
- La falta de fecha cierta: art. 1703.
Quienes pueden invocar la inoponibilidad: el tercero de buena fe podr hacer valer la inoponibilidad ante
aquel que intenta hacer valer en su contra un derecho emanado de un acto jurdico que le es inoponible. En
opinin de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son, en general, los llamados terceros
interesados o terceros relativos, es decir, aquellos que no participan ni personalmente ni representados en el
acto jurdico inoponible, pero que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes (causahabientes y a
juicio de algunos los acreedores de las partes)..
La inoponibilidad opera a peticin de parte y el juez, segn dijimos, no puede declararla de oficio. Usualmente,
se alega por va de excepcin, salvo cuando se interpone la accin pauliana o revocatoria a que se refiere el art.
2468, o la accin revocatoria, en el caso de la venta de cosa ajena.
Modalidades de los Actos Jurdicos
Las Modalidades De Los Actos Jurdicos son Modificaciones introducidas por ley o por las partes del acto
jurdico, a los efectos inmediatos del acto jurdico.
CONDICIN (evento futuro e incierto de cuya realizacin depende el nacimiento o extincin de un derecho),
PLAZO (evento futuro cierto de cuya llegada depende el ejercicio o extincin de un derecho) y el
MODO.
CARACTERSTICAS
Expresos. No se presumen, debe estar establecido por las partes o por la ley.
Excepcionales. Por regla general es que los actos jurdicos sean puras y simples, esto es, que produzcan sus
efectos inmediatamente y para siempre.
Accidentales. Porque un acto jurdico, este con o sin modalidades surte efectos. Por eso los autores modernos lo
denominan Elementos Accidentales De Los Actos Jurdicos
ACTOS JURDICOS QUE PUEDEN SUJETARSE A MODALIDADES
162
La condicin y el plazo pueden aplicarse a todos los actos jurdicos de carcter oneroso y contenido patrimonial.
Excepto a la propiedad porque es perpetuo. Tampoco a las relaciones extrapatrimoniales, p.ej., me caso por dos
aos.
El modo o cargo slo puede aplicarse a contratos de donacin o legados, p.ej., dono esta casa con cargo a que
mi hijo reciba una pensin.
LA CONDICIN
La condicin es un evento futuro e incierto de cuya realizacin depende el nacimiento o extincin de un
derecho.
EL PLAZO
El termino es un evento futuro y cierto de cuya llegada depende el ejercicio o resolucin de un derecho.
EL MODO
El modo consiste en asignar algo a una persona o constituir un derecho a favor de alguien con el cargo de que la
cosa se aplique a un fin especial.
El modo o cargo slo se aplica a los contratos de donacin o a los legados, p.ej., dono esta casa con cargo a
que mi hijo reciba una pensin.
EFECTOS
La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente su cumplimiento.
El modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
No afecta la existencia del derecho.
Solo afecta a la manera de ejercerlo.
Caractersticas.
De la definicin del art. 102, se desprenden las caractersticas del matrimonio:
1. Es un contrato. Pero no obstante lo anterior, debemos tomar esta expresin en un sentido amplio, o sea,
como equivalente a un acto nacido de la voluntad de dos personas y reglamentado por la ley civil.
En verdad, es tan especial como contrato, que, afirman algunos, slo tiene de tal su origen. Por ello,
algunos autores le niegan tal carcter y prefieren denominarlo genricamente institucin. Sin embargo, el
carcter institucional del matrimonio, se ha visto resentido, segn veremos, con la introduccin del divorcio
vincular, afianzndose el carcter contractual del mismo.
2. Es un contrato solemne. El matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento de los contrayentes,
sino que requiere la conclusin de varias formalidades que analizaremos ms adelante, no obstante
debemos advertir desde ya que la nica formalidad cuya ausencia puede afectar la validez del
163
matrimonio, generando una causal de nulidad del mismo, es la no existencia de testigos hbiles en la
etapa de celebracin del mismo. Por lo que la presencia del oficial de registro civil o bien la ratificacin
del matrimonio ante oficial de registro civil cuando ste ha sido celebrado ante un ministro de culto de
entidad religiosa de derecho pblico, es una formalidad de existencia del mismo y no de validez, por lo
que su ausencia genera ineludiblemente la inexistencia del matrimonio.
3. Diversidad de sexo de los contrayentes. El matrimonio, es el nico contrato que exige la diferencia de
sexo de los contrayentes. De aqu naci la teora de la inexistencia jurdica. El artculo 80 de la Ley de
Matrimonio Civil ratifica este principio, al sealar que los matrimonios celebrados en el extranjero
valdrn en Chile, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Por lo tanto, si dos
personas del mismo sexo, presentan en el Registro Civil un certificado de matrimonio, expedido por un
pas donde se admite el matrimonio en tal hiptesis, la inscripcin del mismo ha de rechazarse, pues
para nuestra ley, sencillamente no hay tal matrimonio.
4. Cada parte slo puede ser una persona. Este requisito constituye una derogacin particular, al art.
1438, precepto que establece que cada parte puede ser una o muchas personas.
5. El matrimonio es un contrato actual e indisoluble: vale decir sus efectos del son actuales y permanentes.
No se pueden sujetar a modalidad sus efectos.
6. El objeto del matrimonio es tambin caracterstico. Del art. 102, se infiere que consiste en procrear,
vivir juntos y auxiliarse mutuamente. Como vemos, el objeto de este vnculo es principalmente de
orden moral y secundariamente patrimonial.
Observa Rodrguez Grez -a diferencia de lo que opina Rossel, como veremos al tratar de los
impedimentos dirimentes del matrimonio-, que la procreacin no es la nica finalidad del matrimonio, de
manera que no podra pedirse la nulidad del contrato por falta de objeto, por el solo hecho de que no se quisiera
o pudiera procrear. Por la misma razn, es permitido el matrimonio entre individuos seniles que no son capaces
de concebir.
La falta de objeto est sancionada en diversas formas, que van desde la nulidad del matrimonio, el
divorcio y la separacin judicial sin ruptura del vnculo.
7. El contrato de matrimonio produce efectos tanto personales como patrimoniales.
8. El matrimonio es la fuente de la filiacin matrimonial.
9. En doctrina, el matrimonio es un contrato dirigido.
Esto, porque el legislador regul todos y cada uno de sus efectos, dejando a las partes slo ciertas
alternativas (por ejemplo, escoger el rgimen patrimonial que lo regir).
10. Es un contrato que pueden celebrar vlidamente slo personas de cierta edad mnima: quienes han
cumplido 16 aos.
2. REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO: sin los cuales el matrimonio no es vlido por lo
que adolecer de un vicio de nulidad y son: (artculo 4, Ley de Matrimonio Civil):
1. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes (la Ley de Matrimonio Civil, en el
artculo 4, alude a la capacidad de los contrayentes, abandonndose la antigua expresin que aluda a los
impedimentos dirimentes. En lo sustancial, sin embargo, creemos que puede continuar emplendose dicha
expresin tradicional);
2. Consentimiento libre y espontneo;
3. Que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley. (En lo referido a la presencia de testigos hbiles
en la etapa de celebracin del matrimonio)
Estn establecidas en los arts. 105 a 116 del C.C. y en los artculos 124 a 129 del CC. los impedimentos
impedientes son prohibiciones legales establecidas por el C.C. cuyo incumplimiento no afecta la validez del
matrimonio, no obstante generar otras sanciones civiles diversas.
Los impedimentos impedientes o prohibiciones son tres:
1 Impedimento de falta de consentimiento.
2 Impedimento de guarda.
3 Impedimento de segundas nupcias.
8. Aun cuando la ley no lo dice expresamente, no cabe duda de que el asenso debe ser nominativo, o
sea, debe referirse a determinada persona, con quien el menor queda autorizado para casarse. Una
autorizacin general, no cumplira con los propsitos del legislador.
9. Tampoco cabe duda que este asenso podr retirarse, mientras el matrimonio no se celebre.
Personas que deben prestar su consentimiento (arts. 107 y 111 del Cdigo Civil): distinguimos segn se trate
de un hijo de filiacin determinada o indeterminada:
1. Hijos de filiacin determinada: prestarn el consentimiento:
1 Ambos padres;
2 Si faltare uno de ellos, el otro padre o madre prestar su asentimiento;
3 A falta de ambos padres, el ascendiente o los ascendientes de grado ms prximo.
Previene la ley que en igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.
4 A falta de todas estas personas, dar el asenso el curador general, y si no lo hay, el oficial del Registro Civil
que deba intervenir en la celebracin del matrimonio (art. 111 del Cdigo Civil) o el ministro de culto de la
respectiva entidad religiosa.
2. Hijos cuya filiacin no ha sido determinada respecto de ninguno de sus padres: en este caso, el
consentimiento para su matrimonio lo dar su curador general y a falta de ste, el oficial civil o el
respectivo ministro de culto.
El padre o madre u otro ascendiente se entiende faltar, en los siguientes casos (enumerados en los arts.
109 y 110 del Cdigo Civil):
1 Cuando ha fallecido.
2 Cuando est demente.
3 Cuando est ausente del territorio de la Repblica y no se espera su pronto regreso. No es necesario que se
ignore su paradero, pues aun conociendo la actual residencia, si la persona se encuentra fuera del pas y no se
espera que vuelva pronto, puede ser suplida por otra de las personas llamadas por la ley al ejercicio de esta
facultad.
4 Cuando se ignora el lugar de su residencia, est dentro o fuera del pas.
5 Se entender faltar tambin el padre o la madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada
judicialmente contra su oposicin.
6 Cuando el padre o la madre han sido privados de la patria potestad por sentencia judicial, lo que ocurre en los
casos del art. 271 del Cdigo Civil.
7 Cuando el padre o la madre han sido inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos, por su mala
conducta (art. 110 del Cdigo Civil).
168
A falta de curador general, la ley encomienda al oficial del Registro Civil que interviene en la
celebracin del matrimonio la facultad de autorizar al menor para concluirlo. El Oficial del Registro Civil slo
podr denegar el consentimiento invocando alguna de las causales establecidas en el art. 113 del Cdigo Civil,
debiendo comunicar esto al juez de menores correspondiente para que califique el disenso, si llegare el caso. El
mismo rol deber cumplir el ministro de culto, si el matrimonio se celebrara ante l.
Motivacin del disenso: puede o no ser un acto motivado segn sea la persona que deba dar el consentimiento.
Cabe distinguir entonces las siguientes situaciones:
a) Los padres y los ascendientes no necesitan motivar su disenso; basta que ellos se opongan al matrimonio para
que no pueda celebrarse el de los menores de 18 aos (art. 112,1 del Cdigo Civil).
b) El curador y el oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento, estn siempre obligados a expresar
causa (art. 112, 2 del Cdigo Civil). Lo mismo se aplica, al ministro de culto.
Causales de disenso:
Las causales de disenso no pueden ser otras que las sealadas en el art. 113 del Cdigo Civil. Conocer
y se pronunciar sobre el disenso, el Juez de Familia. Son las siguientes:
a) La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el art. 116 del Cdigo Civil.
b) El no haberse practicado algunas de las diligencias prescritas en el ttulo de Las Segundas Nupcias, en su
caso.
c) Grave peligro para la salud del menor a quin se niega la licencia, o de la prole.
d) Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea
casarse.
e) Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva.
f) No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio.
Sancin a la falta de asenso: el matrimonio igualmente ser vlido no obstante se sancionar de la siguiente
manera:
1. Si el menor debi obtener el consentimiento de un ascendiente y prescindi de l, o pas por sobre su
negativa, puede ser desheredado por ese ascendiente y por todos los dems (se entiende por desheredamiento la
disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima, art.
1207 del Cdigo Civil). Esta sancin requiere de una declaracin expresa de voluntad del ascendiente, es decir,
debe otorgarse testamento, privando al menor de lo que por ley corresponde (art. 114 del Cdigo Civil).
2. Si el ascendiente muere sin hacer testamento, el menor pierde la mitad de lo que por ley le corresponde en
su herencia. En este caso, no se necesita declaracin de voluntad del ascendiente; por el contrario, en su
169
silencio, castiga la ley al descendiente con la privacin de la mitad de la herencia (art. 114, parte final del
Cdigo Civil).
3. El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se cas el menor, puede revocar las donaciones hechas a
ste antes del matrimonio; esta sancin slo compete al ascendiente que debi consentir y no a los dems,
como ocurre en el caso de la desheredacin. Art. 115.
4. El menor puede tener tambin las sanciones penales indicadas en el artculo 384 del CP; las sanciones
penales alcanzan adems al oficial del Registro Civil que autoriz el matrimonio.
Si el menor contrae matrimonio sin el consentimiento del curador o del oficial del Registro Civil o del
ministro de culto, no se hace acreedor a sanciones civiles, ya que el CC. slo las aplica en el caso de los
ascendientes.
2. Impedimento de guarda.
Est establecido en el artculo 116 del Cdigo Civil y consiste en que el menor de 18 aos no puede
contraer matrimonio con su tutor o curador sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez
con audiencia del defensor de menores.
La prohibicin se extiende a los descendientes del tutor o curador quienes no pueden contraer
matrimonio con el pupilo o pupila sin que previamente se cumpla con este requisito.
El impedimento slo se refiere a los curadores que administran o han administrado bienes del pupilo. No
afecta entonces a los curadores sin administracin de bienes, como lo son los ad ltem.
La sancin por la contravencin no es la nulidad del matrimonio sino la prdida que sufre el guardador
de toda remuneracin en el desempeo de su cargo. El oficial del Registro Civil o ministro de culto que autoriza
el matrimonio en estas condiciones es alcanzado por las sanciones penales establecidas en el art. 388 del CP.
Cesa el impedimento:
a) Si la justicia ordinaria aprueba las cuentas; y
b) Si el ascendiente o ascendientes que deben prestar asenso, autorizan el matrimonio.
En qu consiste el impedimento: debe nombrarse a los hijos un curador especial, para que confeccione un
inventario solemne de los bienes del hijo que el padre o la madre administra como tal, o como curador o tutor.
Esta exigencia tiene por objeto evitar la confusin del patrimonio de estos hijos con los bienes de los que
nazcan despus. De ah que cuando un hijo no tiene bienes, de todas maneras debe nombrarse un curador para
que deje constancia del hecho (as lo dispone expresamente el art. 125 del Cdigo Civil).
De tal forma, para celebrar matrimonio, el oficial del Registro Civil o el ministro de culto slo deber
exigir que conste que se nombr curador o de que el padre o madre no tiene hijos de precedente matrimonio
(art. 126 del Cdigo Civil).
- Sanciones por el quebrantamiento del impedimento: estn establecidas en el art. 127 del Cdigo Civil, y
son:
a) El padre o la madre pierden el derecho de suceder abintestato a su hijo;
b) Pierden igualmente la legtima que les corresponde en la herencia de su hijo.
Si el hijo testa despus de producida la causal, el padre o madre queda liberado de la sancin conforme a
lo dispuesto en el art. 973 del Cdigo Civil, el cual establece que las causales de indignidad mencionadas en los
arts. precedentes, no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que las
producen.
No cabe duda de que el padre o madre que no respeta el impedimento atenta contra la integridad del
patrimonio de sus hijos o pupilos e incurre en la causal de indignidad del nmero 2 del art. 968 (atentado
grave contra...los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, causal de injuria atroz). Siendo as, resulta
aplicable el art. 973.
- El impedimento de segundas nupcias en relacin con la mujer: dos son los objetivos que persigue el
impedimento de segundas nupcias respecto de la mujer. El primero, ya analizado, de evitar la confusin de
patrimonios. El segundo, evitar la confusin de paternidad de los hijos que pueda dar a luz.
Este segundo objetivo se obtiene mediante un plazo llamado usualmente de viudedad, que la mujer
debe respetar antes de contraer matrimonio nuevamente. Est establecido en el art. 128 del Cdigo Civil,
precepto que no slo se refiere a la viuda, sino tambin a la que anula el matrimonio o se hubiere divorciado.
Dispone la norma:
a) Disuelto un matrimonio (lo que incluye la muerte del otro cnyuge o el divorcio) o declarado nulo, la mujer
que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto o (no habiendo seales de embarazo) antes
de cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad;
b) Con todo, podrn rebajarse de este plazo, todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha
disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.
171
Si la mujer pudiera casarse inmediatamente de disuelto el matrimonio, podra darse el caso que,
legalmente, el hijo que naciera dentro de los 300 das subsiguientes a la celebracin del nuevo matrimonio se
reputara hijo de ambos padres: del primero, porque se reputan de filiacin matrimonial los hijos que nacen
dentro de los 300 das contados desde la disolucin del matrimonio; y del segundo, porque se reputan hijos de
filiacin matrimonial los que nacen despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio. Entran
en juego aqu los arts. 76 (con su presuncin de derecho acerca de la concepcin) y 184 (con su presuncin de
paternidad simplemente legal). El plazo de viudedad tiende a evitar estos equvocos.
El art. 130 del Cdigo Civil (introducido por la Ley nmero 19.585) dispone al respecto que, cuando por
haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cul de los dos matrimonios pertenece un hijo, y se invocare
una decisin judicial de conformidad a las reglas establecidas para las acciones de filiacin, el juez decidir,
tomando en consideracin las circunstancias. Las pruebas periciales de carcter biolgico y el dictamen de
facultativos sern decretados si as se solicita.
- Sancin por la infraccin del impedimento: sujetar a la mujer y a su nuevo marido a la indemnizacin de
todo perjuicio o costa que ocasione a un tercero la incertidumbre de la paternidad (art. 130, 2). La
responsabilidad de la mujer y su nuevo marido, es solidaria (estamos ante uno de los excepcionales casos de
solidaridad legal pasiva).
Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente (artculo 8, nmero 1 de la
Ley de Matrimonio Civil).
ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales del otro contrayente, que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento (artculo 8, nmero 2) de la Ley de Matrimonio Civil.
Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una
persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo (artculo
8, nmero 3) de la Ley de Matrimonio Civil.
En cuanto al dolo, se previene que el legislador no lo incorpora como causal de vicio del consentimiento del
matrimonio, por cuanto se prestara para disfrazar con l, la natural astucia de las tratativas de conquista entre
los cnyuges.
172
1 LA MANIFESTACION: consiste en la noticia que los interesados dan al oficial del Registro Civil, de su
deseo de contraer matrimonio.
Formas de realizar la manifestacin: artculo 9, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, los contrayentes lo
comunicarn por alguno de los medios siguientes:
por escrito;
oralmente; o
por medio de lenguaje de seas.
Ante quien puede hacerse la manifestacin: ante cualquier Oficial del Registro Civil.
La manifestacin debe contener:
sus nombres y apellidos;
el lugar y la fecha de su nacimiento;
173
su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge
fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o
sentencia de divorcio, respectivamente;
su profesin u oficio;
los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos;
los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere necesario; y
el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio.
Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantar acta completa de ella, la que
ser firmada por l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos
(artculo 9, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
Deberes del Oficial del Registro Civil al tiempo de la manifestacin:
1. proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y
deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo (artculo 10,
inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil);
2. prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo (artculo 10,
inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil); vale decir, que no haya error ni fuerza.
3. comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los han
realizado. Los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando
que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial (artculo 10, inciso 3
de la Ley de Matrimonio Civil). Lo dispuesto en el inciso citado, no se aplicar en los casos de
matrimonios en artculo de muerte.
La circunstancia de que el Oficial del Registro Civil omita alguno de los deberes indicados, no acarrear la
nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial respectivo, sin perjuicio de la sancin que corresponda al
funcionario en conformidad a la ley (artculo 10, inciso 4). Se trata de una responsabilidad administrativa, que
podra ocasionar la destitucin del Oficial Civil, previo sumario.
3 LA CELEBRACION.
EL artculo 15 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que, inmediatamente despus de rendida la
informacin y dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio.
Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas
en los artculos 9 al 14 de la Ley de Matrimonio Civil.
Personas inhbiles para servir de testigos durante la informacin y la celebracin del matrimonio.
Artculo 16 de la Ley de Matrimonio Civil, son inhbiles:
1 los menores de 18 aos;
2 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3 Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4 Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos, y
5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender
claramente.
Deberes del Oficial Civil en la etapa de celebracin del matrimonio (Artculos 18 y 19 de la Ley de
Matrimonio Civil):
1. Dar lectura a la informacin proporcionada por los testigos y a que se refiere el artculo 14 de
la Ley de Matrimonio Civil;
2. reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil, esto
es, de la necesidad que el consentimiento sea libre y espontneo;
3. a continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil (se trata de los denominados
derechos-deberes de los cnyuges);
175
4. preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y,
con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley;
5. levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si
supieren y pudieren hacerlo;
6. luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el
reglamento.
3. El artculo 40 bis de la Ley de Registro Civil, establece por su parte que el acta a que se refiere el
artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil deber estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubieren contrado matrimonio religioso los requirentes, y deber expresar la siguiente informacin
(todos los requisitos impuestos para oficial de registro civil)
176
5. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebracin del matrimonio, ante un Oficial del
Registro Civil.
Los que hubieren contrado matrimonio ante una entidad religiosa, debern presentar el acta respectiva
ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el
plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno (artculo 20, inciso 2 de la Ley de Matrimonio
Civil).
Como la ley nada dice, debe entenderse que se trata de ocho das consecutivos, que incluyen feriados y
festivos, por aplicacin del artculo 50 del Cdigo Civil.
El Oficial del Registro Civil ante quien se presente el acta, debe cumplir por su parte con dos
obligaciones:
- verificar el cumplimiento de los requisitos legales; y
- dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden a
los cnyuges de acuerdo a la ley (artculo 20, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
6. Los comparecientes, por su parte, debern ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de
culto de su confesin. Ntese que la ley alude a la ratificacin, no a una nueva celebracin, pues la
nica que exige la ley, en este caso, es aquella realizada ante la entidad religiosa respectiva.
Suponemos, con todo, que el Registro Civil e Identificacin dar a la ceremonia de ratificacin la
solemnidad requerida.
7. De todo lo anterior quedar constancia en la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por
ambos contrayentes (artculo 20, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
8. Denegacin de la peticin de inscripcin del acta.
Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio celebrado ante una entidad
religiosa no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la
respectiva Corte de Apelaciones (artculo 20, inciso 4 de la Ley de Matrimonio Civil).
En cuanto a la accin de reclamo que debe interponerse en este caso, el profesor Cristin Maturana
afirma que debe aplicarse el procedimiento supletorio del amparo, a falta de otro procedimiento especial, sin
perjuicio que resulta deseable que al menos se dicte un auto-acordado sobre la materia, que regule el vaco de la
177
ley. Advierte el profesor Maturana que la tcnica de los auto-acordados no es la ideal para suplir los vacos de la
ley, pero resulta mejor que mantener una situacin carente de regulacin.
En lo que constituye sin embargo una excepcin al principio lex locus regit actum, el inciso 2 del
artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que podr ser declarado nulo de conformidad a la ley
chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los
artculos 5, 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil. Se trata de las causales de incapacidad absoluta y relativas o
impedimentos dirimentes, tanto absolutos como relativos. As, por ejemplo, si la ley del Reino de Arabia
Saudita, regido por el Corn, autoriza contraer ms de un matrimonio, el segundo y los posteriores, sern nulos
en Chile, pudiendo inscribirse exclusivamente el primero de ellos en nuestro Registro Civil. Lo mismo ocurrira
si los contrayentes, por ejemplo, eran menores de diecisis aos. Este principio de territorialidad absoluto,
vulnera seriamente, como puede apreciarse, el principio lex locus regit actum, y rompe el tratamiento que antes
daba la ley a esta materia, pues con anterioridad a la reforma consagrada por la Ley 19.947, los impedimentos
dirimentes slo se exigan para los chilenos que hubieren contrado matrimonio en el extranjero, por aplicacin
del principio de la extra-territorialidad de la ley chilena, consagrado en los artculos 15 del Cdigo Civil y 15 de
la ley de 1884. Ahora, en cambio, los contrayentes podrn ser extranjeros, aplicndoseles igualmente las
causales de incapacidad previstas en la ley chilena, aunque tales causales no hubieren estado contempladas en la
ley del pas en que se contrajo matrimonio.
178
Agrega el inciso 3 del artculo 80, que tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en
el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes. Por ende, uno de los presuntos
cnyuges podra demandar la nulidad del matrimonio ante los tribunales chilenos, alegando que fue forzado a
prestar su consentimiento o que incurri en error, y probando tal aserto, lo que ciertamente no resulta fcil.
Dado que previamente hemos aludido al deber de socorro (de connotacin econmica) y al deber de
ayuda mutua (de connotacin moral o afectiva), el deber de proteccin recproca pareciera estar referido a la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una eventual agresin de terceros.
El incumplimiento de esta obligacin habilita para intentar la accin de divorcio o la de separacin
judicial.
5Deber de convivencia.
Establecido en el art. 133, tambin constituye hoy da un deber recproco. Los cnyuges deben vivir en
el hogar comn, salvo que alguno de ellos tenga razones graves para no hacerlo. En caso de conflicto, tocar al
juez calificar las razones graves que se invoquen.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 3, letra h) de la Ley nmero 19.325, sobre Violencia
Intrafamiliar, el juez podr restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn; ordenar el reintegro
al hogar de quien injustificadamente haya sido obligado a abandonarlo; autorizar al afectado para hacer
abandono del hogar comn, etc.
Cdula N 13
180
1.- Situaciones de ruptura del vnculo matrimonial. Divorcio. Nulidad (matrimonio putativo).
Muerte. Separacin judicial. Compensacin econmica.
TERMINO DEL MATRIMONIO
La nulidad del matrimonio no ha sido definida por la LMC por lo que entenderemos que es la sancin de
ineficacia de un matrimonio por omitirse los requisitos de validez del mismo
hubiere infringido, al contraer matrimonio, algunos de los impedimentos dirimentes relativos, o sea,
el de parentesco (artculo 6) y el de homicidio (artculo 7). Se trata por ende de una accin popular.
Establece el artculo 46 que el cnyuge menor de edad y el cnyuge interdicto por disipacin son
hbiles para ejercer por s mismos la accin de nulidad.
De conformidad al artculo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, la accin de nulidad slo podr intentarse
mientras vivas ambos cnyuges, salvo en los siguientes casos:
1. Cuando la accin la interponen los dems herederos del cnyuge difunto, en los casos de
matrimonio celebrado en artculo de muerte;
2. Cuando la accin la interponen el cnyuge anterior o sus herederos, en el caso en que la
accin de nulidad se funde en la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto.
consignar, como una curiosa consecuencia, que si por ejemplo fallece un bgamo y no se deduce
la accin de nulidad en el plazo indicado, las dos cnyuges sern reconocidas como tales y todos
los hijos tendrn filiacin matrimonial, pues el segundo matrimonio ser irrevocablemente
vlido. Todos concurrirn por ende, con igualdad de derechos, a la sucesin del causante
5 Cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles, prescribir en un ao,
contado desde la celebracin del matrimonio.
Se distingue:
1 Entre las partes la nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vnculo
matrimonial (artculo 50, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil).
La nulidad, extingue todos los efectos que haya producido el matrimonio retrotrayendo a las partes al
tiempo anterior a su celebracin como si ste nunca hubiere existido.
Al efecto los cnyuges vuelven a encontrarse bajo el estado civil de solteros como s nunca hubieren
estado casados.
2 Efectos de la nulidad respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad del
matrimonio, deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique (artculo 50, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
El matrimonio putativo.
El artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil dispone El matrimonio nulo que ha sido celebrado o
ratificado ante el Oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del
cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde
que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
184
Estamos en presencia de un matrimonio nulo, que posea apariencia de valido, al menos para uno de los
cnyuges, y que no obstante declarase su nulidad no se extinguen los efectos que este hubiere producido
mientras dur la buena fe de los cnyuges, es decir estamos en presencia de un caso de error comn.
Requisitos:
1 Que se declare la nulidad del matrimonio;
2 Que el matrimonio se hubiere celebrado ante Oficial del Registro Civil o ante un ministro
de culto perteneciente a una entidad religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, y
ratificado en el plazo legal ante el Oficial del Registro Civil;
3 Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado de buena fe, o sea, con la conviccin
de que era vlido (por ejemplo, como se seal, no estar de buena fe, aqul de los cnyuges
que tena un vnculo matrimonial no disuelto, pero s el otro, ignorante de tal circunstancia);
4 Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado con justa causa de error (por
ejemplo, si los contrayentes eran hermanos, pero ninguno lo saba).
El inciso 2 del artculo 51 agrega que si slo uno de los cnyuges hubiere contrado el matrimonio de
buena fe, tiene un derecho opcional:
1 Podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubiere
tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participacin en los
gananciales); en este caso, podr ejercerse el derecho conferido en el artculo 227 del Cdigo
Orgnico de Tribunales; pero en esta hiptesis, entendemos que la liquidacin del rgimen
podr solicitarse al juez, por uno solo de los cnyuges, el que contrajo matrimonio de buena
fe;
2 Podr someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en los
artculos 2304 a 2313 del Cdigo Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.
El cnyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendr tambin derecho a retener las
donaciones que el otro cnyuge le hubiere hecho por causa de matrimonio.
orden a presumir la buena fe de los contratantes, y que se consagra en el artculo 707 del citado Cdigo, y en
probar, por el contrario, la mala fe de un contratante.
3 DEL DIVORCIO.
La Ley de Matrimonio Civil no define al divorcio, limitndose el artculo 53 a establecer que el
divorcio pone trmino al matrimonio, pero agregando que no afectar en modo alguno la filiacin ya
determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.
Considerando la regulacin establecida en la Ley 19.947 y el sentido natural y obvio de la palabra,
podemos definir al divorcio como la causal de trmino del matrimonio vlidamente celebrado, que declara el
juez, a peticin de uno o de ambos cnyuges, cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en
ciertos casos, transcurrido que sea el plazo previsto en la ley.
CLASES DE DIVORCIO:
1. Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cnyuges culpable o sancin;
2. Divorcio por cese efectivo de la convivencia, por cese o remedio, que comprende a su
vez dos casos:
1.1 Divorcio unilateral.
1.2 Divorcio de mutuo acuerdo
1 DIVORCIO CULPABLE O SANCION: Causal que autoriza demandar el divorcio, por uno de los
cnyuges, por culpa o falta del otro cnyuge.
Se desprende del artculo 54 de la Ley de Matrimonio Civil, que el divorcio podr ser demandado por
uno de los cnyuges, cuando se cumplan los siguientes requisitos:
1. Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro cnyuge;
2. Que dicha falta constituya:
186
- Una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los
cnyuges; o
- Una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos;
3. Que la falta, de la gravedad sealada, torne intolerable la vida en comn.
Agrega el artculo 54 que se incurre en dicha causal, entre otros casos (frase que demuestra que no se
trata de casos taxativos, sino meramente ejemplares), cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3. condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblicas, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave
ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos; y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Los hechos mencionados deben haber ocurrido despus de celebrado el contrato de matrimonio.
2 El transcurso del plazo mnimo de tres aos, contado desde el cese de la convivencia de los cnyuges;
3 Que durante dicho plazo, el cnyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su obligacin de
proporcionar alimentos al otro de los cnyuges y a los hijos comunes, pudiendo hacerlo. Se entender cumplido
este requisito, si hubiere un solo episodio de incumplimiento de la obligacin de proporcionar alimentos al
cnyuge y a los hijos comunes, y dicho episodio hubiere sido subsanado por el alimentante
Distinguimos al efecto, entre los matrimonios celebrados con antelacin a la entrada en vigencia de la
ley (o sea, antes del 18 de noviembre de 2004) y aquellos celebrados a partir de esa data.
El inciso 4 del artculo 55, dispone que, en todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se
ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil,
segn corresponda. Recordemos que el artculo 22, se refiere al acuerdo de los cnyuges separados de hecho,
acerca de la fecha en que ces la convivencia, mientras que el artculo 25 alude a hiptesis en las que la fecha
cierta emana de actos realizados por uno solo de los cnyuges.
En consecuencia, sea que el divorcio se pida por los cnyuges de comn acuerdo, sea que se pida por
uno de ellos en forma unilateral, los plazos de uno y tres aos cabales, slo se contarn:
Si hay acuerdo escrito entre los cnyuges, acerca de la fecha en que ces la convivencia, expresado en
alguno de los siguientes documentos:
1 escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico;
2 acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
3 transaccin aprobada judicialmente (artculo 22, inciso 1).
Adicionalmente, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin
en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal
formalidad (artculo 22, inciso 2).
En todo caso, la declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso 1 del artculo 22, no afectar el mrito de
aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (artculo 22, inciso 3).
Si no hay acuerdo entre los cnyuges la fecha de cese de convivencia se deduce de los siguientes actos:
1 A partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23;
2 Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del
artculo 22 (vale decir, escritura pblica o acta extendida y protocolizada ente notario pblico; o acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil) o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado
correspondiente, y se notifique al otro cnyuge. En tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se
podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales (artculo 25).
Reiteramos aqu lo expresado a propsito de la separacin judicial, en cuanto a que la notificacin debe
ser personal y que habr fecha cierta a partir del momento en que aquella se practique.
189
Con todo, subsiste una importante limitacin: de conformidad a lo dispuesto en el artculo 1 transitorio,
regla tercera, nmero siete, de la Ley de Matrimonio Civil, la prueba confesional no ser suficiente para
acreditar la fecha de cese de la convivencia entre los cnyuges.
La limitacin anterior, corrobora que no hay divorcio por el simple acuerdo de los cnyuges ni menos
por la mera solicitud unilateral de uno de ellos.
Lo expuesto acerca de la prueba del cese de la convivencia en el juicio de divorcio, rige tambin para el
juicio de separacin judicial.
El ltimo inciso del artculo 55, establece que la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con
nimo de permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere el citado precepto. Nada dispone la
ley acerca de la prueba de la reanudacin de la vida en comn (y no podra aplicarse el artculo 39 de la Ley de
Matrimonio Civil, pues tal precepto slo es aplicable para la reanudacin de la convivencia acaecida despus
del 18 de noviembre de 2004), de manera que debiramos entender que el cnyuge que la alegue, podr
acreditarla a travs de cualquiera de los medios de prueba que franquea la ley.
A su vez, el artculo 58 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el cnyuge menor de edad y el
interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su
derecho a actuar por intermedio de representantes
190
Conforme al artculo 22, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, el acuerdo que conste por escrito en
alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia:
1 escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico;
2 acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
3 transaccin aprobada judicialmente.
No obstante lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 22, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una
inscripcin, sub-inscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia
aqulla en que se cumpla tal formalidad (artculo 22, inciso 2). Sera el caso, por ejemplo, de la inscripcin
que debe hacerse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente, de la adjudicacin
de un inmueble hecha a uno de los cnyuges; o de la sub-inscripcin que debe practicarse cuando los cnyuges
se han separado totalmente de bienes.
La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno
de los instrumentos sealados en el inciso 1 del artculo 22, no afectar el mrito de aqul para otorgar una
fecha cierta al cese de la convivencia (artculo 22, inciso 3).
La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso (artculo 24, inciso
3 de la Ley de Matrimonio Civil). Se trata entonces, de dar una solucin integral a todos los aspectos jurdicos
atinentes a la familia.
El artculo 25 de la Ley de Matrimonio Civil establece otros casos, en los que tendr fecha cierta el cese
de la convivencia. En ellos, la fecha cierta del cese de la convivencia, emana de actos realizados por uno solo de
los cnyuges:
1 a partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23;
2 si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia por alguno de los medios siguientes:
- A travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 (vale decir, en
una escritura pblica o en un acta extendida y protocolizada ente notario pblico; o en un acta extendida
ante un Oficial del Registro Civil); o
- Dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente.
En estos dos ltimos casos, debe adems notificarse al otro cnyuge la voluntad de poner fin a la
convivencia. Se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La notificacin
se practicar segn las reglas generales (artculo 25). Atendida la expresin segn las reglas
generales, la notificacin ha de ser personal, existiendo fecha cierta desde el momento en que se
practique.
En todo caso, en los dos casos mencionados, la infraccin grave debe ser de tal entidad, que torne
intolerable la vida en comn. Esta es una cuestin de hecho, que deber determinar el juez de familia que
conozca de la causa.
Se trata, entonces, de una causal genrica, imputable a uno de los cnyuges.
2. ser suficiente:
1 Si resguarda el inters superior de los hijos;
2 Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y
3 Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita.
1. LA COMPENSACION ECONOMICA.
Naturaleza jurdica: se ha discutido, pero se concluye que tiene naturaleza de indemnizacin por lucro cesante
y solo para efectos de su cumplimiento, en el evento de que se fijen en cuotas y no se garantice el pago tendr
naturaleza alimentaria
Cuando procede.
De conformidad al artculo 61 de la Ley de Matrimonio Civil, si, como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que
poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se
le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
Aspectos que deben considerarse para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de
la compensacin.
El artculo 62, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, ordena considerar, especialmente:
1. La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges.
2. La situacin patrimonial de ambos.
3. La buena o mala fe;
4. La edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario:
5. Su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud;
6. Su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral
7. La colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge.
Caso en el cual el juez puede denegar la compensacin econmica o sta puede rebajarse.
El inciso 2 del artculo 62 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que si se decretare el divorcio en
virtud del artculo 54, esto es, cuando se estableci a consecuencia de una falta imputable a uno de los
cnyuges; el juez podr denegar la compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar
a la causal, o disminuir prudencialmente su valor.
2. el acuerdo deber constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la
aprobacin del tribunal (se trata de un caso de homologacin judicial o revisin a posteriori de la
legalidad de un acto).
El cnyuge deudor, que no tenga bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin
mediante alguna de las dos modalidades sealadas, podr solicitar al juez que divida el pago en cuantas cuotas
fuere necesario.
Dispone el inciso 2 del artculo 66 que la cuota respectiva, se considerar alimentos para el efecto de su
cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarar en la sentencia.
196
2.- Teora de los bienes. Concepto jurdico de cosa y bien. Clasificaciones legales y doctrinarias. 4.
Derechos reales y personales: concepto y diferencias. Importancia de distinguir en el Cdigo Civil
entre bienes muebles e inmuebles.
1. Conceptos jurdicos de cosa y bien.
Cosa: todo lo que existe , sin ser persona y adems que puede percibirse por los sentidos, o bien concebirse
mediante la imaginacin.
Bien : cosas que pudiendo procurar al hombre una utilidad son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
El libro II del C.C. se inicia con la clasificacin de los bienes; y de acuerdo a lo que seala el art. 565 de este
cuerpo legal, los bienes pueden ser:
Corporales
Incorporales
Las cosas incorporales estn definidas en el art. 565 inc.3, y se clasifican a su vez en:
D reales
D personales
Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria) (recordar que no es taxativo, cdigo de agua y minera)
Art. 577.Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.
Art. 578.Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
De estos derechos nacen las acciones personales.
De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, porque para que el acreedor pueda ejercer
su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.
197
Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que pueda existir una relacin entre
una persona y una cosa, toda relacin es entre personas, lo que ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo
de la relacin jurdica, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe permitir al
titular del derecho, ejercerlo libremente.
Previamente es menester aclarar que, los derechos como las acciones, reales y personales se pueden clasificar
en :
Bienes muebles
Bienes inmuebles
segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Art. 580.
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe.
As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le
entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague,es mueble.
Hipoteca
Servidumbre activa
Habitacin
o Prenda.
3.-D Reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o inmuebles indistintamente,
Dominio
Uso
Usufructo.
Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen como objeto
transferir el dominio de la cosa.
Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece el art. 581 C.C. a saber: las
obligaciones que se deben se reputan muebles. La doctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del
principio de la analoga, a las obligaciones de no hacer.
198
Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pueden considerares ni
muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de familia.
Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniales, como el derecho a alimentos, que es de naturaleza mueble
3. Los derechos subjetivos como cosas: bases dogmticas del fenmeno y sus consecuencias prcticas
Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente. Importa una relacin indirecta, porque el sujeto activo
para ejercer su derecho, debe vincularse con el sujeto
pasivo
Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, Solo otorga el derecho de garanta (prenda) general.
otorgan derechos especiales (preferencia y persecucin).
Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen Nacen acciones personales, que son relativas, porque
contra cualquier persona se ejercen contra ciertas y determinadas personas, a
saber el deudor.
Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque Es esencialmente temporal, porque una vez que se
dura mientras su titular lo desee. cumple se extingue por su ejercicio.
Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de Para adquirir un derecho personal, basta con que
un modo de adquirir (teora romanista). Por este motivo, aparezca cualquiera de las fuentes de las obligaciones
de los contratos en Chile, jams nacen derechos reales, contenidas en el art. 1437
porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que
nazca el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el Art. 1437.
que normalmente ser la Tradicin.
Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen voluntades de dos o ms personas,como los contratos
derechos personales, obligaciones, que sern o convenciones;
fundamentalmente dos:
ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga,
a) obligacin del comprador de pagar el precio; y, como en la aceptacin de Art. 1, N 112 una herencia
199
b) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria
o dao a otra persona, como en los delitos y
La compraventa, por regla general, es consensual y cuasidelitos;
excepcionalmente solemne; por lo tanto, una vez que se
form el consentimiento, se perfeccion el contrato y ya por disposicin de la ley, como entre
nacern los derechos personales, pero el comprador los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
todava no se ha hecho dueo de la cosa vendida (no ha
nacido el derecho real de dominio); para que esto ocurra
el vendedor le debe hacer la tradicin de la cosa que
normalmente se hace por medio de la entrega y solo una
vez que ha operado la tradicin, el comprador se hace
dueo
Siempre forman parte del activo del patrimonio Los derechos personales pueden formar parte del
activo o del pasivo del patrimonio
Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, La mayora de la doctrina considera que estos
en relacin con el 2512), pueden ganarse y perderse por la derechos no son susceptibles de adquirirse o perderse
prescripcin por prescripcin, porque no pueden poseerse, y la
posesin es un elemento fundamental en la
Art. 882. prescripcin; sin embargo, esto se discute, porque
algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan que los
Las servidumbres discontinuas de todas clases y las derechos personales si se pueden poseer y por lo tanto
servidumbres continuas inaparentes pueden adquirirse por ganar y perder por prescripcin.
medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
Art. 2512.
El objeto en el derecho real es una cosa, por definicin El objeto de derecho personal es la prestacin debida,
recae sobre una cosa. que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
200
El derecho real admite un uso y goce prolongado El derecho personal se extingue por su ejercicio
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca.
Importancia de esta clasificacin.
Es la clasificacin con ms importancia en el Cdigo Civil.
Libro I del Cdigo Civil: Contiene en sus normas reglas relativas a la administracin de los bienes de los
incapaces y estas normas son distintas segn sean bienes muebles o inmuebles. Por ejemplo, el Art. 254
establece que el padre o madre que ejerce la patria potestad no podr enajenar o grabar los bienes del hijo sin
autorizacin judicial. Diferente es la situacin de los bienes muebles, porque el padre o madre no requiere de
esta autorizacin. El Art. 255 habla de la donacin de los bienes del hijo. El padre jams puede donar los bienes
races del hijo, ni an con autorizacin judicial.
Los diferentes criterios expresados se usan en el caso de los tutores o curadores si quieren enajenar los bienes
races de su pupilo y solo lo permite con autorizacin judicial (393) y nunca enajenar (402).
Libro II del Cdigo Civil: Es donde ms diferencias se encuentran entre los bienes muebles e inmuebles,
especialmente en lo que se refiere a los modos de adquirir.
Ocupacin: Solamente se aplica para la adquisicin de los bienes muebles, no cabe para los bienes races.
Accesin: Da reglas diferentes, depende si se trata de bienes muebles o inmuebles.
Tradicin: En los bienes muebles se produce en la simple entrega; en los bienes races se hace por la inscripcin
del titulo en el conservador de bienes races.
Prescripcin adquisitiva: Est sujeta a plazos diferentes. Para los muebles se produce en 2 aos y para los bienes
races en 5 aos (para adquirirlos).
Tambin se encuentran diferencias en materia de posesin. La posesin de los muebles es por el simple
apoderamiento (una de las formas), que no caben para los bienes races.
Tambin hay diferencias en las acciones posesorias, aquellas que protegen la posesin, porque segn el Art. 916
estas acciones estn para proteger la posesin de los bienes races, no de muebles.
Libro III del Cdigo Civil: En las donaciones entre vivos, la donacin de bienes races est sujeta a ms
exigencias que la de los muebles, requieren siempre el tramite de insinuacin (autorizar la donacin), otorgarse
por escritura pblica.
Art. 688: Dice relacin con la sucesin por causa de muerte. Los herederos para disponer de los bienes races
requieren una serie de inscripciones que no son aplicables a los bienes muebles.
Libro IV del Cdigo Civil: Los contratos tambin se sujetan a reglas diferentes, si se trata de bienes muebles.
Por ejemplo: en materia de Compra venta, en los bienes inmuebles es solemne y en los bienes muebles es
consensual.
Hay contratos solo aplicables a los inmuebles (hipoteca) y otros solo a los muebles (prenda).
Para seguir leyendo otras clasificaciones haga clik aqu.
Tambin hay normas referidas a la sociedad conyugal sobre los bienes races sociales, porque le mando requiere
de la autorizacin de la mujer (Art. 1749).
Cdula N 14
1.- Obligaciones Modales. Obligaciones a plazo: concepto y clasificacin del plazo. Efectos. Formas
de extincin del plazo (especial referencia a la caducidad, supuestos y consecuencias). Obligaciones
condicionales: concepto y clasificaciones de la condicin. Efectos de la condicin suspensiva y
resolutoria. La accin resolutoria: concepto, caractersticas, efectos entre las partes y frente a
terceros, diferencias con la nulidad. Obligaciones modales: concepto y tratamiento del modo en el
Cdigo Civil.
201
Caractersticas
1.- Regla general: necesitan pacto expreso por lo que no se presumen.
Esta regla tiene excepciones, pues se presentan casos de modalidades que la ley presume. Por ej. en la
propiedad fiduciaria que es aquella que est sujeta al gravmen de pasar a otro para el evento de cumplirse una
condicin, la ley seala que la existencia del fideicomisario (el 3 en quien se radicar el dominio) debe existir
siempre al tiempo de la restitucin, lo que es una condicin esencial para la existencia del fideicomiso (art.738).
La ley presume esta condicin y sta es elevada por la propia ley a la categora de elemento esencial.
Otra excepcin la encontramos en la condicin resolutoria tcita (art.1489). Esta condicin va envuelta en todos
los contratos bilaterales y consiste en que si una de las partes no cumple con su obligacin, la otra parte puede
pedir a su eleccin o la ejecucin forzada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
3.- Tiene plena aplicacin en materia patrimonial, porque ah rige el principio de autonoma de la voluntad,
lo que no significa que en materia extrapatrimonial ellas no se presenten.
En derecho de familia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicacin mas restringida. Se prohben por ej.
en el art.1192 cuando se tratan las legtimas rigorosas y en el caso de la aceptacin de la asignacin
testamentaria (art.1227). En el caso del matrimonio tampoco puede ser sujeto a plazo, modo o condicin.
2. Obligaciones a plazo: concepto y elementos del concepto. Clasificacin del plazo. Plazo suspensivo.
Plazo resolutorio. Formas de extincin del plazo (especial referencia a la caducidad, supuestos y
consecuencias).
OBLIGACIONES A PLAZO
Concepto
Son aquellas que estan afectas o sujetas a un plazo.
El art.1494 define el plazo, como la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin.
Se aade que el plazo puede ser expreso o tcito y que ste ltimo es el indispensable para cumplirlo.
Esta definicin se critica pues dice relacin slo con el plazo suspensivo y no con el extintivo.
La doctrina entonces propone como definicin de plazo el hecho futuro y cierto del cual depende la
exigibilidad o extincin de un derecho.
Elementos
Hecho futuro: Al igual que la condicin el hecho de que se trata debe ser un hecho futuro, pues si trata de un
hecho del pasado no es plazo.
202
Certitud: A diferencia de la condicin el plazo es siempre cierto, o sea no debe haber duda que ese da o
momento va a llegar, no se sabr a lo mejor cuando, pero si ser cierto que en un determinado momento llegar.
El plazo entonces debe ser un acontecimiento futuro y cierto, lo que lo diferencia de la condicin que es un
acontecimiento futuro pero incierto.
En efecto el plazo ha de ocurrir fatalmente. No tiene carcter incierto, por cuanto si lo tuviera estara en juego
la existencia misma de la obligacin (su nacimiento o su extincin), al ser cierto slo est en juego la
exigibilidad de la relacin obligatoria.
Atendido su carcter de modalidad, el plazo, por regla general es expreso. Puede ser tcito, cuando no se ha
expresado en trminos formales y explcitos, sino que se desprende la convencin, de ah que la ley lo defina
como el indispensable para cumplirlo.
Es indeterminado el plazo, si no puede establecerse el da en que ha de llegar. Por ej. cuando se dice que la
obligacin se cumplir el da del fallecimiento de una persona.
El plazo sea determinado o indeterminado debe ser cierto, es decir, aquel que se sabe que llegar. Existen
plazos inciertos cuando se ignora cuando llegar, aunque ha decir verdad esta incertidumbre dice relacin ms
bien con la indeterminacin del mismo, pues sabemos que el plazo por definicin es un hecho futuro siempre
cierto.
Tratamos los plazos ciertos e inciertos dentro de esta categora de determinados e indeterminados por cuanto
tiene directa aplicacin con el el art.1081, que como veremos cruza estas clasificaciones, dando el siguiente
resultado.
1.- Plazo o da cierto y determinado es aquel que necesariamente ha de llegar y se sabe cuando, como por ej. el
da tanto de tal mes y ao o tantos das, meses o aos despus de un da determinado.
2.- El plazo cierto e indeterminado que es aquel que necesariamente ha de llegar pero no se sabe cuando,
como el da de la muerte de una persona.
3.- El plazo incierto pero determinado que es aquel que puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar,
se sabe cuando. Por ej. el da en que una persona cumpla 25 aos.
4.- El plazo incierto e indeterminado se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni cuando, como el da en
que una persona se case.
El art.1083 nos dice que El da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin y se sujeta a las
reglas de las condiciones.
Plazo fatal es aquel en que el derecho slo se puede ejercer dentro de la poca o tiempo sealado, pues
expirado que sea, el derecho caduca.
Este plazo en materia procesal va asociado a uno de los principios formativos del proceso, el principio de la
preclusin pues si no se ejerce la facultad dentro de determinado plazo, la etapa procesal respectiva se cierra y
no puede volverse a abrir para poder ejercerlo.
Plazo no fatal es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse expirado el trmino sealado.
Ya conocemos de aos anterior las reglas que da el cdigo para computar los plazos.
Esta clasificacin atiende, en conclusin, a si el derecho caduca o no por el transcurso del plazo, en caso de que
caduque el plazo es fatal, si no se produce su caducidad por el transcurso del plazo, esto es, si subsiste despus
de transcurrido ste, es no fatal.
Plazo convencional es el establecido por las partes. Constituye por lo tato la regla general.
Por regla regla general slo los plazos convencionales son no fatales.
Plazo judicial (art.1494 inc.2) es el fijado por el juez, quien puede hacerlo slo en los casos en que la ley lo
faculta para ello. Son excepcionalsimos.
Por ej. en el mutuo, art.2201, que establece que si se ha convenido que el mutuario pague cuando pueda o le sea
posible, puede el juez atendidas las circunstancias, fijar un trmino; o el art.904, en las restituciones mutuas
dentro de la accin reivindicatoria, donde el poseedor vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez
seale; en el art.1094, en relacin al modo, cuando se faculta al juez para fijar un tiempo en que ha de cumplirse
el modo, si el testador no lo ha determinado; en el art.378, inc.2, faculta al juez para ampliar o restringir el
plazo de 90 das que tienen los guardadores para confeccionar inventario; el art.1276 que faculta al juez para
fijar un plazo, a fin de que el albacea concurra a ejercer su cargo, o el art.1305 para ampliar el que tiene para
efectuar el encargo
El plazo es suspensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que depende el ejercicio o la
exigibilidad del derecho. En otras palabras es suspensivo el plazo cuando se difieren los efectos del acto o
contrato hasta el cumplimiento del trmino fijado.
Es extintivo cuando se trata de un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del derecho. Es decir, es
extintivo o resolutorio cuando los efectos del acto o contrato quedan limitados por el transcurso del plazo.
Si de este plazo depende la extincin del derecho, es por lo tanto, un modo de extinguir las obligaciones.
EFECTOS DE PLAZO
Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
A. Plazo suspensivo
Sabemos que este plazo no suspende la adquisicin del derecho, el cual existe desde que se perfecciona el
contrato, lo nico que sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del derecho, se suspende (art.1496).
1. Como el derecho ya existe, si el deudor paga antes del plazo no puede pedir que se le restituya lo dado o
pagado (art.1495). Interpretemos entonces este pago del deudor como renuncia al plazo.
Esta regla tiene una excepcin en el art.1495, el cual al hablar de plazos que tienen el valor de condiciones se
est refiriendo a la situacin contempladas en el art.1085.
4. Si bien el deudor y la obligacin existen, esta no puede exigirse, de ah que el acreedor no puede demandar su
cumplimiento, el deudor no est en mora mientras este pendiente el plazo, no corre la prescripcin ni opera la
compensacin.
Consecuencia de lo anterior es que comienza a correr la prescripcin (art.2514 inc. final); y puede operar la
compensacin (art.1656 N3).
B. Plazo extintivo
a.- Pendiente en este caso el derecho existe sujeto empero a extinguirse cuando llegue el plazo. Por lo tanto,
hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atributos que le da la cosa, es decir, el acto o contrato sujeto
a plazo produce todos sus efectos normales como si fuera puro y simple
Slo opera para el futuro, jams con efecto retroactivo. Quien tena la cosa a plazo debe entonces restituirla, el
acreedor a su vez tendr el derecho a exigirla.
b) Renuncia
Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio ha sido establecido el plazo paga la obligacin antes de su
vencimiento.
El plazo puede establecerse en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable
(art.12).
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentra establecido, siendo lo
normal que lo est en el del deudor.
El art.1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el interesado en el plazo. En general, el
deudor puede renunciar al plazo, salvo las siguientes excepciones:
En tal caso el plazo est establecido en beneficio de ambas partes y de ah que el deudor no puede por s slo
renunciar al plazo. Por ej., pongmnos en la situacin de una persona que por ausentarse del pas entrega en
comodato una cosa por todo el tiempo que ella estar fuera. El comodatario no podr renunciar libremente.
3. En el caso del mutuo con inters (art.1479 inc.2 que se remite al art.2204).
En efecto, sabemos que si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de ah que no puede ser
renunciado slo por el deudor; en cambio si no hay inters beneficia slo al deudor y por consiguiente ste
puede renunciarlo.
Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, luego exclusivamente ste puede renunciarlo.
En la ley 18.010 art.10 se establece expresamente que el deudor de una operacin de crdito de dinero puede
renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun contra la voluntad del acreedor.
Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro por ciertas situaciones especialmente
relacionadas con la solvencia del deudor que hacen temer que de esperarse el trmino del plazo el acreedor no
pueda cobrar ntegro su crdito.
Decamos que el plazo no est establecido nica y exclusivamente en beneficio del deudor. Regularmente el
acreedor se beneficia del plazo y obtiene un provecho de l.
De lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben de atender al cumplimiento del tiempo
al que se refiere el plazo sea para cumplir o para exigir el cumplimiento de la obligacin.
Esta institucin de la caducidad del plazo se presenta en nuestro cdigo como el estudio de casos en que se
puede exigir el cumplimiento de una obligacin antes de cumplirse el tiempo en que consiste el plazo.
Se trata por lo tanto de un caso de plazo suspensivo y a pesar de no poder hacerse exigible por regla general la
obligacin pendiente el plazo, excepcionalmente puede exigirse el derecho.
La quiebra es un juicio universal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido, a fin de cobrar sus
crditos. Se realizan (venden) los bienes del deudor y con el producto se hace pago a los acreedores.
Es de lgica que hablemos de caducidad del plazo pues si el acreedor no pudiere presentarse de inmediato a
cobrar su crdito correra el riesgo de que al vencer el plazo se hubieren agotado los bienes del acreedor y no
pudiera cobrar.
Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores no sujetos a plazo procedern a cobrar sus crditos hacindolos
efectivos en los bienes de ste, con el mismo peligro que en el caso anterior para el acreedor sujeto a un plazo.
La insolvencia debe ser notoria, cuestin de hecho que debe apreciar el juez, pero no es necesaria su declaracin
previa por la justicia para que el acreedor a plazo pueda cobrar su crdito. La caducidad del plazo opera de
pleno derecho al producirse la insolvencia.
b.- Cuando las cauciones o garantas dadas por el deudor, por su culpa se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor.
En todo caso el deudor puede reclamar beneficio del plazo renovando o mejorando garantas.
En este caso es obvio que el plazo est establecido en beneficio del deudor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le brindan las garantas
ofrecidas, si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente se presenta el peligro de que el acreedor no
pueda cobrar en la fecha convenida y por ello se le autoriza a hacerlo anticipadamente.
Por eso que se da la posibilidad al deudor de impedir esta caducidad del plazo renovando o mejorando las
cauciones.
207
Debe tenerse presente que la extincin o disminucin de las cauciones debe ser imputable al deudor (art.1496
exige hecho o culpa suyos).
Si ello se debe a caso fortuito no caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca que ya habamos estudiado en
el art.2427.
CADUCIDAD CONVENCIONAL
Opera en los casos expresamente previstos por las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin antes del vencimiento del
plazo suspensivo.
A este tipo de clusulas en materia bancaria se las denomina clusulas de aceleracin. Por ellas se conviene el
pago de una deuda en cuotas, luego las partes estipulan expresamente que por el mero hecho de no pagarse una
cuota, se har exigible toda la obligacin como si no hubiere plazo, como si la obligacin fuere de plazo
vencido o pura y simple.
Resumamos entonces diciendo que la caducidad convencional se produce en los casos expresamente previstos
en el contrato, cuando el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento de todo o
parte de la obligacin en el evento de una condicin.
3. Obligaciones condicionales. Concepto y elementos. Clasificaciones de la condicin. Efectos de la
condicin en general. La condicin suspensiva: concepto, efectos. La condicin resolutoria: concepto,
clasificacin. La accin resolutoria: concepto, caractersticas, efectos entre las partes y frente a terceros,
diferencias con la nulidad
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Generalidades
En el Cdigo Civil no se formula una teora general de las condiciones, sino que se las reglamenta en el ttulo
IV del Libro IV, arts. 1. 473 a 1. 493, y en el ttulo IV del Libro III. Dan normas sobre la aplicacin de estas
reglas los art.1493 y 1070. -
Concepto
Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.
Esta definicin se desprende del art.1473: Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es,
de un acontecimiento futuro que puede suceder o no
Elementos
1.- El hecho debe ser futuro. Para que haya condicin debe tratarse de un hecho futuro, esto es, de un hecho
que tiene que suceder en el porvenir, pues si las partes sujetan el acto a un hecho presente o pasado no hay
condicin.
En conclusin, el acontecimiento presente o pasado no vale como condicin, as se desprende del art.1071
aplicable a las obligaciones condicionales por disponerlo el art.1493.
2.- Adems el hecho futuro tiene que ser incierto, es decir debe tratarse de un hecho que pueda llegar a
suceder o no. Tiene que haber incertidumbre o duda de la ocurrencia del hecho, de ah que si el hecho es futuro
pero cierto no se trata de una condicin sino de un plazo.
La condicin es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho, en acontecer una cosa.
La condicin es negativa cuando consiste que una cosa no acontezca.
Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, contrario a las buenas costumbres o
al orden pblico.
Segn los art.1475, 1476 y 1480 pueden distinguirse cuatro clases de condiciones de este tipo:
1) Condicin fsicamente posible, es la que puede acontecer segn las leyes de la naturaleza. Por ej., te doy
$1000 si nieva esta semana en Talca.
2) Condicin fsicamente imposible, es la contraria a las leyes de la naturaleza fsica, Por ej. te doy $1000 si
me bajas una estrella.
3) Condicin moralmente posible o lcita, es aquella que no contraviene las leyes, las buenas costumbres o el
orden pblico. Por ej., te doy $1000 si pasas el ramo de civil II.
4) Condicin moralmente imposible o ilcita, es la que consiste en un hecho prohibido por las leyes u
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Por ej. te doy $1000 si matas al profe. de Civil, o te doy
$1000 si me nombras tu heredero (los pactos sobre sucesin futura estn prohibidos por la ley).
Se las considera fallidas porque es evidente que el derecho nunca podr nacer, no hay incertidumbre, por el con-
trario es evidente que el hecho no puede ocurrir.
- En las condiciones positivas imposibles o ilcitas resolutorias o extintivas, la extincin del derecho y la
obligacin dependen de un hecho fsica o moralmente imposible, como ello no puede suceder, no existe condi-
cin; es decir el acto es puro y simple, no hay condicin, pues no existe incertidumbre.
En la condicin negativa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple, no hay condicin porque falta
la incertidumbre. Por ej. te doy $1000 si me bajas una estrella con la mano.
Si la condicin es negativa e ilcita, ella vicia la obligacin, esto es la obligacin es nula, y es un caso especial
de nulidad porque un elemento accidental tiene fuerza por su ilicitud para viciar toda la obligacin.
209
Por excepcin entonces la condicin puede ser tcita, y lo ser cuando la ley la subentiende sin necesidad de
que las partes las establezcan. Por ej. la condicin resolutoria tcita y la existencia del fideicomisario a la poca
de la restitucin.
Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor (art.1477).
En realidad no todas las obligaciones contradas bajo condiciones potestativas son vlidas.
En ese caso la ley considera nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la
mera voluntad del deudor. Por ej. pago .si quiero, si me da la gana. A estas las llama meramente
potestativas.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr. Por ej. pago si yo quiero o si
tu quieres. A estas las llama simplemente potestativas.
Valdr la condicin meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del acreedor?
Claro que si, sera del tipo por ej. pago si el acreedor quiere.
Por lo tanto dentro de las condiciones meramente potestativas, las que dependen de la sola voluntad del
acreedor, sean suspensivas o resolutorias, son siempre vlida, esto se comprueba por ej. al analizar el art.1823
que acepta la venta a prueba, o los art.2194 (el comodato precario), 1881 (el pacto de retroventa).
Vemos claramente que la condicin meramente potestativa que depende slo de la voluntad del deudor la ley la
considera carente de seriedad.
Pero tampoco podemos ser tan lapidarios con ellas, pues en las condiciones meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del deudor hay que distinguir dos situaciones:
Condicin mixta, como su nombre lo indica combina las dos anteriores, ellas dependen entonces en parte
depende de la voluntad del acreedor o del deudor (aunque la ley omita al deudor) y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.
210
La condicin es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de derecho. Se trata entonces del
hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento de un derecho.
Se trata entonces de un hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho, es decir, el derecho
existe pero cuando se verifique la condicin se va a extinguir.
a.- Condicin pendiente: Cuando todava existe incertidumbre si va a suceder el hecho futuro e incierto a que
se refiere la condicin. Si es suspensiva, el derecho no ha nacido, por lo tanto se tiene slo una mera expectativa
de adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene el derecho pero expuesto a perderse.
3 Se aplica el principio las cosas producen para su dueo, es decir, los frutos son para el deudor y no para el
acreedor (art.1493).
4 Si bien no ha nacido el derecho y la obligacin, el acto o contrato existe, y por consiguiente deben cumplirse
los requisitos de existencia y validez del acto o contrato, pues la obligacin condicional se rige por la ley
vigente a la poca de celebracin del contrato.
5 Si bien mientras est pendiente la condicin el derecho no existe ni tampoco la obligacin, el acreedor tiene
la legtima esperanza de llegar a ser acreedor puro y simple, titular de su derecho.
En doctrina a este derecho del acreedor se le dan diversas denominaciones: germen de derecho, rudimento de
derecho, derecho eventual, etc.
Lo cierto es que este germen de derecho o derecho en potencia otorga al acreedor varias facultades:
1.- Puede impetrar medidas conservativas encaminadas a la conservacin de la cosa debida (arts.1492 inc.
final, 1078 y 761).
El legislador no indica cules son esas medidas conservativas, de modo que ellas quedan entregadas al criterio
del juez, dentro de los tipos de medidas de esta naturaleza que seala la ley.
2.- Tanto el derecho del acreedor como la obligacin del deudor se transmiten a sus herederos (art.1492 inc.1).
Hace excepcin a esta regla lo dispuesto en el art.1492 inc.2.
211
Junto con extinguirse la obligacin del deudor se extingue la obligacin reciproca del acreedor.
El riesgo es por consiguiente del deudor, porque soporta la prdida sin recibir compensacin.
Si la prdida es total, la obligacin subsiste para el deudor, pero vara de objeto, ste es obligado al precio de
ella y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la prdida es parcial, la obligacin subsiste, pero nace un derecho alternativo para el acreedor, quien puede
solicitar a resolucin del contrato o el cumplimiento, con la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
b.- Condicin cumplida: Cuando acontece el hecho futuro en que ella consista. Si es suspensiva, nace en
consecuencia el derecho. Si es resolutoria, se extingue definitivamente.
Cumplida la condicin viene el problema de determinar desde cuando debe mirarse al acreedor como tal y al
deudor en igual sentido.
Se dice que la condicin suspensiva opera retroactivamente, esto es, que sus efectos no slo se proyectan hacia
el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo de voluntades. Este principio no est
establecido expresamente en el Cdigo Civil, pero se reconoce en varias disposiciones, por ej. en art.1486 que
hace adquirir los aumentos y mejoras al acreedor, tal como le impone soportar la prdida parcial de la cosa; si la
212
cosa sali de manos del deudor porque la enajen, tiene derecho a reclamarla de terceros, salvo las situaciones
de excepcin contempladas en los art.1490 y 1491.
La teora de que la condicin suspensiva cumplida opera con efecto retroactivo viene del derecho romano.
Estas dos normas motivan una cuestin acerca de cul de ellas tiene preferencia en su aplicacin, pues parece
que ellas dan soluciones contrapuestas.
Es decir, se busca por el intrprete saber cul es el hecho futuro e incierto que las partes sealaron con sus
caractersticas (V ejemplo del art.1483).
II. - Una vez que se ha determinado cual es el hecho futuro e incierto, se aplican las reglas del art.1484.
Esta regla por lo dems est conforme con aquella que para interpretar un contrato se debe estar a la intencin
de los contratantes antes que a lo literal de las palabras (art.1560).
De lo dicho se infiere que se rechaza por el Cdigo Civil el cumplimiento de la condicin en forma equivalente.
La condicin se debe cumplir literalmente.
Se dice que el cumplimiento es indivisible, en cuanto debe entenderse cumplida la condicin cuando se ha
realizado totalmente (art.1485).
No se acepta el cumplimiento por partes, de suerte que el hecho futuro e incierto o se realiza o no se realiza.
No obstante la forma en que se deben cumplir las condiciones, en determinadas circunstancias se las entiende
cumplidas aunque no se haya dado la situacin prevista por el art.1484.
Este fenmeno se denomina cumplimiento ficto o ficticio en cuanto si bien el hecho mismo previsto no ocurre,
para la ley es como si hubiera tenido lugar.
Un ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto lo encontramos en el art.1481, cuando la condicin es mixta,
esto es en parte del acreedor y en parte de un tercero. En efecto, puede ocurrir que el deudor se valga de medios
ilcitos para que la tercera persona no coopere y la condicin no se cumpla y as no pagar aquello a que se
oblig.
Por ej., si la condicin es suspensiva, ser el acreedor quien deba probar el cumplimiento, para exigir al deudor
que cumpla la obligacin.
213
Si es condicin resolutoria, tambin deber probar el acreedor quien desea que el derecho del deudor quede sin
efecto.
c.- Condicin fallida: Cuando llega a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se va a verificar. Si es
suspensiva entonces el derecho no nacer definitivamente. Si es resolutoria, entonces el derecho se consolida,
no se mantendr nunca ms expuesto a perderse.
En efecto, es necesario determinar hasta cuando deber esperarse para saber si la condicin est cumplida o
fallida, para ello haremos una distincin:
a.- Si estamos frente a una condicin determinada
Por ej., la condicin de cumplir 21 aos tiene caracteres de determinacin suficientes de manera que para
establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona que debe cumplir dicha edad. Por lo tanto, si llega a
ser cierto que esa persona jams cumplir los 21 aos, la condicin habr fallado.
Si la condicin fuese negativa y determinada, por ej. si esa persona no cumple 21 aos, la condicin falla
cuando esa persona cumple los 21 aos, es decir, desde que se realiza el hecho positivo contrario (art.1482).
Pero, si la condicin es indeterminada, por ej., cuando decimos pago $1000 cuando te cases, no es fcil saber en
qu momento se tendr la condicin por fallida, y si ninguna limitacin se pusiese en el tiempo debera estar
pendiente la condicin hasta la muerte de la persona que debe contraer matrimonio.
El art.739 como los art.962 y 1390 sealaban ese plazo de 15 aos para algunos casos de caducidad de
condiciones.
Era lgico entonces sostener que dichas regla se aplicaba a todas las condiciones.
Otros, por el contrario, pensaban que esas disposiciones eran especiales y no poda drseles una aplicacin
general.
Deba entonces estarse a la letra del art.1492 y esperar el plazo necesario para que efectivamente llegara a ser
cierto que la condicin positiva no se cumplira o que se cumpla la negativa.
En especial en el art.739 se fij un plazo mximo de 5 aos que no es el mayor plazo de prescripcin del
Cdigo Civil, por lo que qued planteado nuevamente el problema.
En realidad, parece no haber razn para argumentar en favor de un plazo mayor, si en ese caso determinado la
ley ha indicado un trmino especfico, siendo justamente una aplicacin del problema en anlisis. Sobre todo en
la hora actual en que conviene acelerar las soluciones y no mantener la incertidumbre por largo tiempo.
LA CONDICIN RESOLUTORIA
Concepto
Condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.
- Pacto comisorio.
Por ello la condicin resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones (art.1567 N9).
Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla en todo o parte,
hipotecarla, arrendarla, etc. (art.2416 y 2406).
Pero, si la enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble, pues nadie puede transferir ms derechos que
los que tiene.
2.- Puede establecerse la condicin resolutoria en favor del acreedor, pudiendo este renunciarla (art.1487).
Caractersticas
1 Es un elemento accidental de los actos y contratos. Por ser accidental requiere de mencin expresa de las
partes.
3 Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligacin convenida en el acto o contrato,
pues si as fuera sera pacto comisorio.
4 Opera de pleno derecho, es decir no necesita resolucin judicial para producir sus efectos. Si existe una
sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha cumplido la condicin, es meramente declarativa
(art.1479).
La condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin, como consecuencia de que opera de
pleno derecho (art.1487).
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus efectos se producen por dispo-
sicin de la ley, sin necesidad de una resolucin judicial, si sta existe se limita a constatar un hecho ya
producido.
Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o resuelve, y como opera con
efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como no celebrado. No ocurre as en los contratos de
tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se aplica a ellos sta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Concepto
Es el hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho y donde el evento slo puede ser uno:
el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato en cuestin.
No opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que as la declare.
El deudor puede enervar la accin de resolucin cumpliendo con su obligacin (pagando el precio), en primera
instancia, hasta antes de la citacin a or sentencia y en segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.
Caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los contratos;
Podemos sealar que es un pacto en virtud del cual las partes expresamente convienen en que si una de ellas no
cumple lo pactado (sus obligaciones), la otra puede pedir la ejecucin forzada o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Por el pacto comisorio simple se estipula que si no se paga el precio se puede resolver el contrato de
compraventa (art.1877).
Luego, los efectos son los mismos que los de la condicin resolutoria tcita, es decir, el vendedor puede elegir
entre solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
La resolucin debe pedirse, no opera de pleno derecho, por lo tanto puede pagarse (cumplirse la obligacin)
hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y de la vista de la causa en segunda instancia.
ii.- Pacto comisorio calificado, que es la misma clusula de resolucin pero con una estipulacin de aplicacin
ipso facto, es decir, este pacto es aquel que las partes convienen en que si una de ellas no cumple, se resuelve
automticamente el contrato.
Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio ms eficaz que la
condicin resolutoria tcita.
Por medio de la clusula de resolucin ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del deudor negligente
para detener la resolucin mediante el pago.
Puede creerse que con el pacto comisorio calificado el contrato de compraventa se resuelve automticamente en
el momento en que el comprador no cumple su obligacin de pagar el precio, sin embargo ello no es as.
En efecto, este pacto no opera de pleno derecho, sino por sentencia judicial, pero con una particularidad, el
comprador para poder enervar la accin dispone slo de un plazo de 24 horas contadas desde la notificacin de
la demanda. Este plazo es fatal.
La Excma. Corte Suprema de Justicia ha sealado que se entiende convenido este pacto si las partes emplean
cualquier expresin significativa de su nimo de resolver inmediatamente un contrato ante el evento que se
produzca el incumplimiento de sus obligaciones
Prescripcin del Pacto Comisorio
Est reglamentada en el art.1880: el pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente,
sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
Las partes tienen cierta libertad para fijar ellas mismas el plazo de prescripcin, sin embargo este no puede
exceder de cuatro aos. Si fijaren un plazo ms largo o guardaren silencio sobre el punto regir el plazo
mximo sealado en la ley, esto es cuatro aos.
217
Una curiosidad es necesario advertir en este punto, pues este plazo de prescripcin, en cuanto al momento en
que empieza a correr, no sigue la regla general del art.2514, esto es que el plazo se cuenta desde que la
obligacin se ha hecho exigible, sino que en este caso ello se hace desde la fecha del contrato.
Con ello se presenta un problema porque puede suceder que se cubra el plazo de prescripcin total o parcial-
mente con el trmino fijado por las partes para el cumplimiento de la obligacin. Incluso puede suceder que la
accin nacida del pacto comisorio prescriba antes que la obligacin sea exigible.
El art.1880 es importante, adems, porque reconoce a las partes el derecho a acortar un plazo de prescripcin,
siendo que este normalmente lo fija la ley.
Se estima que las reglas anteriores se aplican slo al Pacto Comisorio que reglamenta el Cdigo Civil, esto es
aquel contemplado en los art.1877 y siguientes, en tanto que los otros casos de pacto comisorio se rigen por las
reglas generales.
LA ACCIN RESOLUTORIA
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella requiere sentencia
judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber
cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de l.
Siguiendo al prof. Troncoso decimos que la accin resolutoria es la que nace de la condicin resolutoria tcita,
del pacto comisorio simple y del pacto comisorio calificado en el caso del art.1879 para pedir la resolucin del
contrato por incumplimiento de las obligaciones contradas. Por lo que la accin resolutoria deriva de la
condicin resolutoria en los casos en que ella requiere de sentencia judicial para operar.
En efecto, la accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria, pero nicamente en los casos que
ella requiere sentencia judicial:
La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Es un error que suele
cometerse que la accin resolutoria proviene de la condicin resolutoria. Ello no es as, ya lo vimos, en la
condicin resolutoria ordinaria, porque ella no requiere sentencia judicial y opera de pleno derecho, y aunque se
discute, segn veamos tambin, tampoco procede en el pacto comisorio calificado en otros contratos que no
sean la compraventa, y en sta si se trata de otra obligacin que no sea la de pagar el precio, porque en nuestro
concepto la clusula de resolucin ipso facto produce su pleno efecto, y no se requiere sentencia judicial.
Legitimado activo
La accin resolutoria slo compete al contratante que cumpli lo pactado en contra de aquel que no ha dado
cumplimiento a su o a sus obligaciones.
Tambin compete esta accin a los sucesores del contratante diligente, sean a ttulo singular o universal.
Adems para que sea procedente la accin resolutoria es menester que uno de los contratantes haya cumplido
sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y est en mora, art.1551.
218
En nuestro derecho es requisito esencial la constitucin en mora para poder pedir la indemnizacin de perjuicios
en sede contractual.
4 Es transferible y transferible;
5 Es prescriptible;
7 Es indivisible.
Esta accin nace del contrato, y ste es ley slo para los contratantes, luego los efectos de esta accin son
relativos, afectando slo a las partes del contrato incumplido.
2 Es patrimonial
La accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en dinero, puesto que
persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No procede en los actos de familia.
En efecto, la accin resolutoria puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes que ingresarn al
patrimonio del actor en virtud de la resolucin, e incluso de los perjuicios que cobra.
3 Es renunciable
Slo mira al inters individual de la parte y su renuncia no est prohibida por ley.
Adems, el art.1487 faculta expresamente la renuncia de la condicin resolutoria cuando ha sido puesta en favor
del acreedor.
4 Es transmisible y transferible
En efecto, pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y debern soportarla los herederos del
deudor, todo ello de acuerdo a las reglas generales.
5 Es precriptible
La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y la resolutoria no escapa a
ella.
219
2.- En los dems casos deben aplicarse las reglas generales y la accin se extinguir conforme a las reglas de los
art.2514 y 2515.
7 Es indivisible
Esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos:
I. - Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte la resolucin, o pide
la totalidad de uno o de lo otro.
II. - Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la
resolucin, y siendo ms de uno el deudor no podra el acreedor exigir a uno el cumplimiento y a otro la
resolucin.
Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos conjuntamente.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Hay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros.
En efecto, pronunciada la resolucin del acto o contrato se considera que no ha existido jams acto o contrato
alguno, de manera que las cosas deben restituirse y volver a sus dueos como si estos nunca hubieren dejado de
serlo.
En otras palabras, se produce la extincin de los efectos del acto jurdico, esto es, la prdida de los derechos
adquiridos en virtud del acto o contrato (art.1487).
Excepcin
Sin embargo, esta regla del efecto retroactivo de la resolucin no es tan absoluta, pues se hace excepcin a ella
en materia de frutos (art.1488).
Contra excepcin
No obstante lo dispuesto en esta norma, hay 3 casos en que si se deben los frutos:
Art.1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Art.1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena. o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre,
no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito, u otorgado por escritura pblica.
Las dos disposiciones tienen errores de redaccin, pues hablan del que debe, y en ambos casos es necesario
que haya habido tradicin entre el tercero y el deudor cuyo dominio era resoluble, y si ha habido tradicin
entonces no puede deberse la cosa.
Concepto
En doctrina se define como la carga o gravamen que se le impone a quien se le hace una liberalidad.
En las obligaciones contractuales en general, es poco frecuente introducir un modo para alterar los efectos
normales de la obligacin.
Si las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la extincin del derecho, se tratara de un pacto
comisorio pero referido a una obligacin distinta de la de pagar el precio. Produce sus efectos tpicos.
Si las parte no previeron la sancin del incumplimiento modal, no traera como consecuencia la prdida de la
existencia del derecho a menos que el contrato sea bilateral, pues en este caso al contratante diligente le asistira
el ejercicio de la accin resolutoria contra el que no cumpli la obligacin.
2.- Responsabilidad civil extracontractual. Sistema de responsabilidad por daos del Cdigo Civil
chileno. Requisitos de la responsabilidad extracontractual. Presunciones de responsabilidad en el
Cdigo Civil. Accin de indemnizacin de perjuicios. Titulares de la accin en el caso de dao
patrimonial y en el de dao moral. Sujetos pasivos.
a.- La responsabilidad contractual supone un vnculo jurdico previo, del que ha nacido una obligacin que se ha
incumplido, o cumplido imperfecta o tardamente.
Se colige entonces que, en materia contractual, la responsabilidad es slo una sancin por el incumplimiento de
una obligacin preexistente.
b.- La responsabilidad contractual se puede contraer por quien ha alcanzado la plena capacidad de ejercicio, en
tanto que la responsabilidad extracontractual exige solamente una cierta edad de imputabilidad como ya vimos
en el art 2319.
d.- En materia contractual es necesario constituir en mora al deudor; no as para hacer efectiva la
responsabilidad extracontractual (art.1557).
e.- En la responsabilidad contractual es posible estipular que el deudor responder de los perjuicios indirectos,
de los perjuicios imprevistos o imprevisibles (an en el evento de no existir dolo).
En la responsabilidad extracontractual no es posible dado que no hay vnculo jurdico previo. Nuestra
jurisprudencia ha sido adems reacia a aceptar la indemnizacin del dao moral en materia de responsabilidad
contractual, pese a la opinin contraria de la mayora de los autores y la posicin de la jurisprudencia ms
reciente de la mayora de los pases. Podemos decir que un cierto avance se ha visto en materia laboral y civil en
donde se han recogido posiciones en orden a indemnizar el dao moral emanado de la ruptura de un contrato.
g.- En cuanto a la prescripcin para hacer efectiva la responsabilidad, en materia extracontractual, la accin
prescribe en 4 aos como ya dijimos. En la responsabilidad emanada del incumplimiento de un contrato, la
accin prescribe en 5 aos, sin perjuicio de las prescripciones especiales en ciertos contratos (art.2332, 2515,
1834, 1856, 1866 y 1869).
h.- En cuanto a la carga de la prueba, en materia de responsabilidad contractual, el acreedor slo debe probar la
existencia de la obligacin y su incumplimiento, por lo que la culpa del deudor se deduce o presume de toda
lgica debiendo destruir esa presuncin simplemente legal acreditando que no es responsable, sea porque us la
debida diligencia o cuidado, sea porque el incumplimiento se debi a caso fortuito o fuerza mayor (arts.1547 y
1698).
En la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil el acreedor debe probar el ilcito y adems debe probar la
culpa o el dolo del agente, salvo en los casos en que se presuma la culpabilidad (Art.2323, 2326 y 2329).
Si el incumplimiento significa responsabilidad contractual, las partes no podran prescindir de lo que, para ellas,
es ley (art.1545), esto es, prescindir de lo convenido en orden al grado de responsabilidad del deudor, el monto
o tipo de perjuicios que seran resarcibles.
Tampoco se podra prescindir -salvo que se haya pactado lo contrario- de las normas legales que rigen la
responsabilidad contractual. As, si las partes nada han estipulado sobre la naturaleza que deberan tener los
vicios ocultos para ameritar el ejercicio de la accin redhibitoria o de las dems relativas a vicios ocultos,
entran a jugar las normas legales de los art.1861, 1932, 1933, 2192, y 2203.
2.-Cuando el incumplimiento de la obligacin contractual es a la vez un delito o cuasidelito penal, toda vez que
en tal caso del ilcito penal nace una accin civil (art 10 Cdigo de Procedimiento Penal) que no es otra que la
accin para perseguir la responsabilidad extracontractual.
No hay inconveniente alguno en que entre dos personas vinculadas por una obligacin precontractual,
contractual, cuasicontractual o legal, convenida expresamente o que por disposicin legal o por la costumbre
exista en una determinada circunstancia entre ellas, pueda, al mismo tiempo, haber un delito o cuasidelito civil.
Esta superposicin supondr, en todo caso, que el ilcito extracontractual carece de todo vnculo con el
incumplimiento de la obligacin preexistente.
3.- Perjuicio
Slo son incapaces quienes carecen del discernimiento necesario para comprender el hecho que ejecutan.
223
La capacidad extracontractual civil es enteramente independiente de la penal. Ello explica por ejemplo que la
sentencia absolutoria en lo penal no impida que el hechor pueda ser condenado en lo civil (art.179 N1 CPC que
excepta expresamente del efecto de cosa juzgada de lo penal en lo civil el caso en que la absolucin o el
sobreseimiento se funde en la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad criminal).
Si el demente actu bajo un intervalo lcido, ser responsable aunque haya estado declarado en
interdiccin, pues el art.465 slo rige la responsabilidad contractual del demente.
En el caso del ebrio, no se entiende que este privado de razn, por lo tanto es siempre responsable de su delito o
cuasidelito, sea que lo haya embriagado un tercero o l mismo.
2.- Tambin es incapaz el menor de siete aos, esto es, el infante (art.2319 y art.2326), quien est hasta tal
punto privado de discernimiento que ni siquiera puede adquirir la posesin de una cosa mueble (art.723).
3.- Es incapaz el menor de diecisis aos siempre que el juez estime que obr sin discernimiento. El juez
competente para hacer ese anlisis es el Juez Civil.
La persona que los temnga a su cuidado puede ser cualquiera, no solamente alguna de las previstas en el
art.2320 o 2322.
El actor deber probar culpa personal de la persona que tuviere a su cuidado al incapaz.
Como se puede apreciar en el fondo no es responsabilidad por hecho ajeno sino por hecho propio, ello explica
que la persona que tuviere a su cuidado al incapaz quede obligado a indemnizar y no tiene la accin de
reembolso que, veremos, en cambio si se le confiere al principal o empleador en relacin con el hecho de su
dependiente (art.2325).
Las personas jurdicas deben indemnizar los perjuicios provocados con culpa o dolo por las personas naturales
que obran en su representacin o que estn bajo su cuidado o servicio.
Para ello debe de tratarse de una persona jurdica que tenga plena existencia legal, pues en caso contrario habra
una responsabilidad personal del autor o solidaria de los autores (art.2317).
Las personas jurdicas tienen tanto responsabilidad simple como compleja.
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Tienen adems una responsabilidad personal por los delitos o cuasidelitos cometidos por sus rganos dentro del
mbito de sus funciones (art.552), sin perjuicio de la responsabilidad solidaria del rgano, al haber actuado
conjuntamente (art.2317).
Tambin son responsables de los delitos o cuasidelitos por hechos ajenos o de las cosas en los mismos trminos
que si se tratase de una persona natural, dicho de otro modo son plenamente aplicables los arts.2320, 2322,
2323, 2326 a 2328.
Hay que hacer presente eso s que a las personas jurdicas les asiste el derecho de demandar el reembolso de lo
pagado a los autores del delito o cuasidelito civil en los trminos establecidos en el art.2325.
No una simple conciencia o representacin del resultado sino que la ley exige intencionalidad (art.2284).
En ciertos casos (en la accin pauliana) se habla de dolo cuando se comparte una actitud dolosa, pero sin una
subjetividad propiamente intencionada (Por ej. art.2468 N1).
Sabemos que hay acciones dolosas que no constituyen delito, como por ej. la ruptura dolosa de los esponsales
(art.98).
La culpa tambin encuentra su definicin en la ley. Del art.44 tomamos la definicin de culpa leve, que es la
culpa mediana o promedio para definirla, y que se aplica cuando se habla de culpa o descuido sin otra
calificacin.
Se seala entonces que culpa es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Se trata en el fondo en la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin
de un hecho.
Esta culpa es apreciada en abstracto, es decir, comparando la conducta del agente con la ordinaria esperable en
tal caso.
Algunos autores hablan de "culpa contra la legalidad" cuando la sola violacin de una norma legal genera
culpabilidad en el infractor.
En el dolo se exige un actuar, una intencin positiva (aunque veremos que se puede delinquir por omisin lo
que se conoce como reticencia dolosiva (por ej. cuando omitimos declaraciones de riesgos de salud en un
seguro de vida).
En la culpa en cambio se habla ms bien de una abstencin en la accin, un dejar de actuar diligentemente, es
decir, hay negligencia cuando el agente al ejecutar el acto perjudicial omite tomar todas las providencias que
habran podido evitar el dao.
Es esencial para que haya responsabilidad extracontractual, dado que si falta no hay inters alguno y sin inters
no hay accin.
Concepto
Es todo menoscabo que experimenta un individuo en su patrimonio o persona o la privacin de un beneficio de
orden patrimonial o moral.
Podemos definirlo tambin como cualquier detrimento o menoscabo, dolor o molestia que sufra un individuo en
su persona, bienes, libertad, honor, crditos, afectos, creencias, como asimismo la prdida de una legtima
ganancia, ventaja o beneficio.
La ventaja o beneficio de que el hecho ha privado debe haber sido lcito, esto es, no contrario a la ley, el orden
pblico o las buenas costumbres.
Puede ser cierto un dao futuro, cuando se han producido las circunstancias que lo determinarn, esto es,
estn sentadas las bases para la determinacin anticipada como consecuencia del desarrollo de una situacin ya
existente.
Tipos de dao
En efecto, un dao emergente puede ser futuro y un lucro cesante puede ser actual.
Imaginmonos que se produce un accidente automovilstico, en este caso es dao emergente actual los gastos de
reparacin, de hospitalizacin, medicamentos, etc. y lucro cesante actual lo que hasta la fecha ha dejado de
ganar la victima como consecuencia del accidente o impedimento.
Asimismo sern dao emergente futuro los gastos de tratamiento mdico o psicolgico que deba incurrir en
futuro y; lucro cesante futuro la no obtencin futura de un lucro legitimo, por ejemplo, todo lo que deja de ganar
mientras no se reponga la persona o se repare el vehculo.
Tambin puede haber un dao emergente futuro unido a un lucro cesante actual, por ejemplo cuando una
persona construye un inmueble para arrendarlo y a consecuencia de una mala construccin, la Municipalidad
declara no apta para arrendar la casa por la amenaza de dao de derrumbe.
Este dao eventual, no es presente ni cierto, est fundado en hiptesis, como la prdida de una probabilidad de
ganar, la prdida de una expectativa.
Ocurre que en algunos casos la expectativa llegue a confundirse con el lucro cesante futuro.
226
Frente a los daos contingentes o eventuales, en todo caso, hay accin popular preventiva (arts.948, 2328 inc.2
y 2333).
La jurisprudencia y la doctrina aceptan la indemnizacin del dao moral basados en que ni el art 2314 ni el art
2329 distinguen la naturaleza del dao y en que muchas normas lo consagran expresamente (como la
indemnizacin constitucional por error judicial, la ley de abusos de publicidad, la ley de accidentes del trabajo)
Dice Alessandri que "El hecho de que la indemnizacin tienda por lo general a hacer desaparecer el dao, a
restablecer en el patrimonio de la vctima el valor que de l se sustrajo o que se le disminuy, lo que no puede
ocurrir respecto del dao moral, dada su naturaleza, no obsta a que este dao pueda ser indemnizado.
Aparte de la injusticia o inconveniencia que importara dejar sin sancin un hecho ilcito que ha inferido una
molestia o dolor a otro, a pretexto de que la indemnizacin no equivale exactamente al dao causado, cabe
recordar que la indemnizacin no slo es reparadora, tambin puede ser compensatoria o satisfactoria y en el
hecho lo es cuando el dao por su naturaleza es irremediable, cuando consiste en la destruccin de algo que no
puede restablecerse o rehacerse: la muerte de una persona..." "...el dinero que el ofensor paga a la vctima no
ser la representacin exacta del dolor que sta experimente; pero le servir para compensarlo procurndole los
medios para aliviarse, si es fsico, o de buscar otras ventajas o satisfacciones que le permitan disiparlo, o, en
todo caso, atenuarlo o hacerlo ms soportable". La dificultad de apreciar el monto en el dao moral ha llevado a
algunos a sostener que la indemnizacin del dao moral sera una pena privada.
La Corte Suprema ha establecido en sus sentencias que la dificultad de avaluar el dao moral slo revela "la
insuficiencia de los medios de que el legislador puede disponer para alcanzar el completo restablecimiento del
derecho, pero no que deba dejar de aplicarse la sancin que l mismo establece como represin o reparacin de
los actos ilcitos".
Digamos que mediante un ejercicio intelectual podemos determinar si hay o no relacin de causalidad, pues si
suprimiendo in mente el hecho, desaparece el dao, entonces no hay relacin de causalidad.
se presume. Le bastar acreditar los hechos de los cuales la ley deriva la presuncin. Establecidos esos hechos,
queda establecida la culpa y la relacin de causalidad con el dao. La persona cuya culpabilidad se presume,
debe probar que emple la debida diligencia o cuidado, que el hecho provino de un caso fortuito ajeno que no le
es imputable o que no existe relacin de causalidad entre su culpa y el dao.
En el fondo, el art 2329 constituye una presuncin de culpabilidad en situaciones en las que el dao proviene de
actividades caracterizadas por su peligrosidad. La presuncin procede en cualquier caso en que el hecho que
caus el dao, sea por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, sea razonablemente imputable a
malicia o negligencia de una persona, ya que la denotan en razn de que ordinariamente ese tipo de hechos
provienen de malicia o negligencia.
Hay hechos que dentro de las probabilidades humanas es razonable atribuirlos a dolo o culpa. Hechos que por s
solos denotan algn grado de culpa o dolo; que de otra forma no se explican. Un choque de trenes, la cada de
un ascensor, son hechos cuya ocurrencia denota malicia o negligencia de alguien. Se presume esa negligencia
dado que por su naturaleza "pueden imputarse" a malicia o negligencia, ms que "imputarse" a algn caso
fortuito o fuerza mayor. En todo caso, la enumeracin de casos que hace el art 2329 es meramente
ejemplificadora ("...especialmente...").
El efecto de la presuncin consiste en que en hechos que se encuentren en esta situacin, la vctima del dao
slo tendr que probar el hecho y se presumir la culpabilidad y la relacin causal. En los casos sealados en los
Nos 1, 2 y 3 del art 2329, bastar con probar los hechos materiales all descritos.
En la Ley del Transito hay varios casos de presuncin de culpabilidad por hecho propio (arts. 170, 173 y 176).
En nuestro Cdigo, la responsabilidad por el hecho ajeno, constituye un principio aplicable en todos los casos
en que una persona tiene a otra bajo su dependencia o cuidado, no obstante se trate de una situacin no
prevista explcitamente en el art 2320.
Esta norma contempla una enumeracin no taxativa, como se deduce de la expresin "as" que significa "en
consecuencia", esto es, como ejemplos de aplicacin de la regla enunciada en el inciso primero.
a) Vnculo de subordinacin o dependencia entre dos personas. Una correlacin de autoridad-obediencia. Ese
vnculo debe probarlo la vctima (1698), aunque en los casos especialmente previstos en el art 2320 y 2322,
bastar con probarse la situacin prevista en la ley. Ahora bien, puede ocurrir que no existiendo o no probndose
vnculo, haya una responsabilidad por una persona distinta al autor del hecho material. Si una persona deja
abierto su automvil con las llaves puestas y entra un nio, lo echa a andar y provoca un accidente, el dueo del
auto es responsable pues ha incurrido en un hecho (propio) culpable.
La sola relacin de mandato no implica en modo alguno el vnculo. Por el slo hecho del mandato, el
mandatario no se halla bajo cuidado del mandante. Puede que exista el vnculo, pero no por el slo hecho del
mandato sino por algn tipo de relacin paralela. Ahora bien. Si el mandatario acta por orden del mandante o
en cumplimiento de instrucciones del mandante, o el mandante ha participado en el delito o cuasidelito, el
mandante ser responsable, pero ser responsabilidad por hecho propio.
b) Que el vnculo de subordinacin o dependencia sea de derecho privado. De lo contrario, se podrn aplicar
normas constitucionales para hacer efectiva la responsabilidad del Estado o de la Municipalidad, pero un
funcionario pblico no est bajo dependencia o cuidado del respectivo organismo pblico.
c) Que tanto el civilmente responsable como el subordinado o dependiente tengan capacidad para ser
extracontractualmente responsables. Si el subordinado era incapaz, no hay responsabilidad del guardin sino en
el contexto del art 2319, esto es, si hay y se le prueba culpa al guardin.
d) Que el subordinado cometa actos ilcitos. Ello revela de parte del guardin una falta a su deber de vigilancia.
e) Que la vctima (el actor) logre acreditar la culpabilidad del subordinado (esta culpabilidad no se presume; hay
que probarla).
El efecto de las presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno, consiste en que cumplidos los requisitos
anteriores se presume legalmente la culpabilidad del guardin y el vnculo causal entre esa culpa y el dao. Por
ello, no ser necesario acreditar la culpa del guardin. Pero ste puede eximirse de responsabilidad probando
haber actuado con la debida diligencia (2320 inciso final).
Ahora bien, la responsabilidad por hecho ajeno no extingue la responsabilidad del autor del hecho material.
Ambas responsabilidades subsisten. La vctima podr demandar conjunta o separadamente a cualquiera de ellas
la reparacin del dao. Una vez que el civilmente responsable paga la reparacin, tiene una accin de reembolso
en contra del subordinado en los trminos del art 2325. Frente a esta demanda, el subordinado no podr alegar
que hubo descuido del guardin, pues el legislador no ha contemplado tal excepcin sino que al contrario, parte
de la base que si el guardin pudo ser condenado fue porque de su parte hubo falta al deber de vigilancia.
La accin de reembolso no proceder si el autor del dao obr por orden del civilmente responsable, o en
cumplimiento de sus instrucciones, o es un demente, un infante o un menor de 16 aos que obr sin
discernimiento.
La presuncin de culpabilidad de los arts. 2320 a 2322 slo procede si el dao lo ha experimentado un tercero
que no sea ni el propio subordinado ni otro guardin que sea civilmente responsable.
En la responsabilidad por el hecho ajeno, la vctima slo la podr hacer efectiva de quien en concreto tena bajo
su dependencia y cuidado al autor del ilcito en el caso concreto. Si el dao lo provoc un alumno estando en el
Colegio, no podr demandar al empleador o al padre. Pero al padre o madre podr siempre demandarlos en el
contexto del art 2321 (cualquiera sean las circunstancias del caso, con tal que el ilcito conocidamente provenga
de la mala educacin o de los hbitos viciosos que el padre o madre ha dejado adquirir al hijo).
Casos y fundamentos
229
La responsabilidad del padre y en su defecto de la madre (2320 inc. 2o) por los hechos de los hijos
menores que habitan en la misma casa, se sustenta en la potestad paterna (aplicable a filiacin legtima.
natural o adoptiva), que impone un deber de educacin y cuidado que se presume se concreta ms eficazmente
si el hijo menor habita en la misma casa.
La responsabilidad es primordialmente del padre pues a l est particularmente subordinado el hijo (219 y 222).
La madre slo ser responsable a falta del padre, esto es, cuando la tuicin o cuidado personal le haya sido
otorgado por ley (muerte natural o presunta del padre, divorcio, nulidad o separacin, casos en los cuales la
tuicin corresponde a la madre) o por sentencia judicial (cuando el padre es declarado inhbil para ejercer el
cuidado personal). Si un extrao o un pariente que no sea padre o madre tienen al hijo bajo su dependencia o
cuidado, tambin se aplica la responsabilidad por hecho ajeno, pues se aplica el principio general del inciso
primero del art 2320. Luego, tambin es responsable el padre o la madre simplemente ilegtimos si tienen bajo
su cuidado al menor.
Es necesario que se trate de un menor (est o no emancipado). Pero debe ser un menor bajo cuidado del padre o
madre. No lo estar y por tanto no se aplica la regla, si el menor de edad contrae matrimonio (aunque siga
habitando en la misma casa). En tal caso no se aplicar la regla de responsabilidad por hecho ajeno, pero no por
haber cesado la patria potestad (la responsabilidad por hecho ajeno no se funda en la patria potestad sino en la
potestad paterna) sino por haber cesado el deber de vigilancia y cuidado. Si el menor ejerce un empleo, oficio,
profesin o industria, y en ejercicio de ellos comete el delito o cuasidelito, los padres no son responsables pues
el menor se mira en tal caso como mayor de edad (246). Si el menor es dependiente, aprendiz o criado, y
comete el ilcito estando bajo cuidado del empleado, artesano o amo, los padres no son responsables aunque el
hijo sea menor y viva en la misma casa que los padres, salvo en el contexto del art 2321.
Si el menor no habita en la misma casa cesa la responsabilidad de los padres aun cuando en el hecho el hijo est
igualmente bajo cuidado de ellos y no bajo cuidado del internado o de los adultos de la casa donde vive. Lo
anterior, sin perjuicio que puede acreditarse culpa personal del padre o madre en el hecho de que el hijo est
viviendo fuera de su casa sin la vigilancia adecuada.
La nica manera de que el padre o madre se eximieran de responsabilidad es a travs de la excusa del art 2320
inciso final. Ser necesario probar la imposibilidad (a lo imposible nadie est obligado) de haber podido evitar
el hecho con la autoridad que su respectiva calidad le confiere y el cuidado que su calidad le prescribe,
atendidas todas las circunstancias de hecho del caso en particular.
Pero si se acredita por la vctima o aparece del examen del proceso que el ilcito cometido por el menor provino
conocidamente de la mala educacin o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir sus padres, estos no
podrn eximirse de responsabilidad: su responsabilidad por un hecho propio ser inexcusable. Ni siquiera
probando que el menor no vive en la casa o que en el caso concreto el hecho se produjo estando el menor bajo
cuidado de su colegio o de su empleador, por ejemplo, pues no obstante ese deber de vigilancia general, ha
quedado demostrada una relacin de causalidad con la mala educacin o hbitos viciosos generados por los
padres.
La responsabilidad de los tutores o curadores por los hechos de sus pupilos (2320 inc. 3o) se funda en la
obligacin del tutor o curador de cuidar de la persona del pupilo (340). Pero se exige que viva bajo dependencia
y cuidado del tutor o curador, aunque no habite en la misma casa. Esta responsabilidad no existir si el pupilo
vive bajo dependencia o cuidado de otras personas, o si en el hecho estaba bajo cuidado o dependencia de su
empleador (2322) o si se trata de un curador adjunto, de bienes o especiales, puesto que estos curadores no
cuidan de la persona del pupilo.
Esta responsabilidad tambin puede cesar probando el tutor o curador que en el caso concreto, no obstante haber
estado bajo su cuidado le fue imposible evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le
confiere y prescribe.
230
La responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas por los hechos u omisiones de sus discpulos
cometidos mientras estn bajo su cuidado (2320 inc. 5o), se funda en la obligacin genrica de los jefes de
colegios o escuelas de mantener la debida disciplina en el respectivo establecimiento. Se refiere a cualquier
rector, director o quien haga sus veces, de cualquier establecimiento de educacin o enseanza. El discpulo
puede serlo de cualquier edad o naturaleza, pero debe tratarse de un ilcito realizado por ste mientras est bajo
cuidado del jefe del establecimiento. Adems, es necesario que se trate de un ilcito que no diga relacin estricta
con una eventual obligacin de seguridad precisa engendrada por el contrato educacional. La vctima debe serlo
otro discpulo o un tercero. Cesa esta responsabilidad si el jefe del establecimiento prueba que no hubo culpa de
su parte toda vez que no pudo evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere
y prescribe (2320 Inc. final).
La responsabilidad de los artesanos (art 2320 inc. 5o) por el hecho de sus aprendices mientras estn bajo
su cuidado, se fundamenta tambin en una presuncin de la infraccin del deber de vigilancia que supone el
legislador afecta al artesano. Se refiere a cualquier persona que ejerza lucrativamente un oficio mecnico. La
vctima debe ser otro aprendiz o un tercero. Tambin cesa la responsabilidad del artesano si prueba que no hubo
culpa de su parte dado que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere y prescribe no
habra podido impedir el hecho. (art 2320 in final).
La responsabilidad de los empresarios por los ilcitos cometidos por sus dependientes (art 2320 inc. 5o) se
funda igualmente en la falta al deber de vigilancia en que se presume ha incurrido el empresario. Obligado a
velar por que sus dependientes no causen daos y a tomar por lo mismo las medidas necesarias para ello, dado
que se hallan bajo sus rdenes y direccin, es natural presumir que si algn dao se produce, es porque esa
vigilancia no se ejerci adecuadamente o las medidas adoptadas fueron insuficientes.
Esta responsabilidad es de muy frecuente aplicacin prctica y es la que se invoca en aquellos casos en que se
demanda indemnizacin en contra de una empresa por hechos de algn trabajador. Estn afectos a esta
responsabilidad los empresarios, esto es, toda persona natural o jurdica, incluso empresas del Estado, fiscales o
municipales, puesto que aun cuando el propietario de la empresa sea el Estado o una Municipalidad, ellos
actan, al respecto, como sujetos de derecho privado. El ilcito ha de haber sido cometido por un dependiente,
esto es, por cualquier persona que se desempee bajo las ordenes de otra, aun cuando no sean rdenes directas.
No es necesario que tenga una relacin laboral. El mdico que presta sus servicios usualmente en una Clnica,
aunque no tenga contrato de trabajo con ella, es dependiente en la medida en que queda sometido a una
reglamentacin que para l es vinculante.
Pero es necesario que el ilcito se haya cometido mientras el dependiente estaba bajo cuidado del empresario
(mientras se halle en servicio) y que la vctima sea otro dependiente o un tercero. Si la vctima es el propio
dependiente que provoc el hecho, no cabe aplicar el art 2320 sino la ley de accidentes de trabajo o, en caso de
ser inaplicable sta, la normativa comn de responsabilidad contractual o extracontractual. Tambin cesa la
responsabilidad del empresario si prueba que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere
y prescribe no hubiera podido impedir el hecho.
La responsabilidad de los amos por los ilcitos de sus criados o sirvientes (2322) slo tiene lugar cuando el
ilcito se desarrolla en el ejercicio de las funciones que le son propias. No es responsable si el ilcito se
desarrolla fuera del mbito de las funciones propias. Aqu el fundamento no es la infraccin del deber de
vigilancia sino la culpa in eligiendo o in vigilando del amo. El sujeto responsable por el hecho ajeno es
cualquier persona natural o jurdica que tiene a un empleado domstico bajos sus rdenes y dependencia. Se
supone que mientras el criado o dependiente desarrolla sus propias funciones, las posibilidades del patrn de
evitar el dao son mayores por cuanto no slo tiene un deber de vigilancia genrico sino uno especfico que dice
relacin con el modo de ejercer, el criado o dependiente, sus respectivas funciones. Nuestra jurisprudencia sin
embargo ha extendido este caso a otros tipos de dependientes, confundindolo con el caso de los empresarios .
231
El amo no es responsable si el ilcito tiene lugar fuera de los que son las funciones propias del criado o
dependiente, aun cuando lo ejecute estando bajo cuidado o a su servicio.
Esta responsabilidad cesa si el amo prueba que el criado o sirviente ejerci sus funciones de un modo impropio
que l no tena el modo de prever o impedir usando el cuidado ordinario y la autoridad competente (2322).
Ejerce sus funciones de un modo impropio el criado o sirviente que contraviene o desobedece las rdenes de su
patrn. Para que el patrn quede eximido de responsabilidad es necesario que pruebe que ese modo impropio de
ejercer las funciones no emana de algn grado de negligencia del patrn.
En leyes especiales hay otros casos adicionales de responsabilidad por el hecho ajeno. As, en la ley del
trnsito, en el Cdigo Aeronutico, en la ley de abusos de publicidad,...
La persona que se sirve de un animal ajeno, obligada a indemnizar el dao provocado por el animal, carece de
accin de reembolso en contra del dueo del animal, salvo que acredite que el dao sobrevino por una calidad o
vicio del animal que el dueo, con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio
conocimiento (2326 inc. 2o). Es necesario que el dueo no haya comunicado el vicio o defecto, pese a estar
obligado a hacerlo. Por tal motivo, no podra intentar esta accin de reembolso el ladrn o en general el que se
sirve del animal sin consentimiento del dueo, dado que en tal caso no existe para ste la obligacin de
comunicar el vicio o defecto del animal. Si el animal estaba sirviendo conjuntamente al dueo y a un tercero,
sern ambos solidariamente responsables. (2317).
En el caso del que tiene un animal fiero de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, el
dao ser imputable al que lo tenga y sin accin de reembolso. La naturaleza misma del animal haca evidente
los riesgos:el propietario ninguna responsabilidad tiene, por tanto. Si son animales bravos o salvajes, mientras
sigan siendo res nullius, no cabe hacer efectiva la responsabilidad del art 2326. Pero ello, sin perjuicio que
pueda haber alguna suerte de responsabilidad por hecho propio.
El dao provocado por un animal tiene que ser consecuencia de alguna accin del animal. Si el animal ha
desempeado un rol pasivo, si slo ha sido ocasin del dao, como si una persona en la noche tropieza con un
perro dormido y se cae, o un animal muerto en pudricin provoca perjuicios, no se aplicarn estas normas. El
responsable ser la propia vctima o quien dej el animal muerto en estado de putrefaccin. Tampoco se
aplicarn estas normas si se trata de daos provocados por la inadecuada conduccin del animal. En este caso, la
responsabilidad es del conductor.
Por otra parte, no se aplicarn estas normas sino las de la responsabilidad contractual, si la persona que sufre el
dao causado por el animal es el comprador, arrendatario, depositario, comodatario o cualquier contratante que
lo utilice en virtud de algn contrato que imponga la obligacin de seguridad o de responder por los vicios
232
ocultos.(1861, 1932, 1933, 1934, 2015, 2192, 2235). La presuncin de responsabilidad tampoco se aplica si la
vctima es el propio animal (Savatier) o si no ha existido propiamente una obligacin de seguridad, como en el
caso de un transporte benvolo, gratuito, no contractual (Mazeaud).
La responsabilidad del art 2326 cesa si el dueo del animal, o quien se sirve de l prueban que la soltura o
extravo o dao no se debi a culpa suya o del dependiente encargado del animal. No le es necesario probar caso
fortuito o fuerza mayor. Le bastar acreditar que no pudo evitar el hecho pese a haber tomado las precauciones
ordinarias para evitar el dao. Pero en el caso del art 2327, hay una presuncin de derecho:no admite prueba
alguna en relacin a caso fortuito o fuerza mayor o a haber empleado algn grado de diligencia o cuidado.
Esta responsabilidad se funda en la presuncin de culpabilidad que significa el tener un edificio en estado de
provocar ruina. Pero si la vctima es uno de los vecinos, slo existir responsabilidad si hubiere precedido
notificacin de una denuncia de obra ruinosa (art 934).
Los tribunales del fondo son soberanos para apreciar si se omitieron las necesarias reparaciones o si hubo vicio
en la construccin. En cambio, la Corte Suprema puede conocer en casacin (por ser cuestin de derecho) si
acaso se falt o no al cuidado de un buen padre de familia.
En caso de omisin de reparaciones o falta del cuidado de un buen padre de familia, responde el actual dueo
(art 2323) cualquiera sea su naturaleza y aunque el obligado por la ley o por contrato a hacer las reparaciones
haya sido otro (usufructuario, usuario, habitador, arrendatario, comodatario, acreedor anticrtico,...), sin
perjuicio de -si procediere segn las reglas generales- repetir contra el responsable de haber dejado de hacer las
reparaciones. Si son varios los dueos, hay responsabilidad simplemente conjunta (2323 inc 2o). No es solidaria
(excepcin al art 2317).
Esta responsabilidad puede invocarla el vecino slo si precedi notificacin de la denuncia de obra ruinosa
(934). Si no es vecino, podr invocarla en todo caso, en la medida en que no est ligada legal, cuasicontractual o
contractualmente. El comprador, el comodatario, el arrendatario, el posadero, el usufructuario, el usuario, el
habitador, no podran invocar esta responsabilidad sino las normas sobre responsabilidad contractual.
El dueo slo puede eximirse de responsabilidad probando que el dao se produjo exclusivamente (aplicando la
teora de la equivalencia de las condiciones) por caso fortuito o fuerza mayor, o por culpa de la vctima o de un
tercero de quien el dueo no responde.
En caso de vicios de la construccin, responde ante el dueo y terceros, sean o no vecinos, el que como
empresario, ingeniero, arquitecto o constructor, se encarg de su ejecucin (arts 2003, regla 3a, 2004 y 2324).
Dentro del concepto de vicios de la construccin, se comprenden los vicios de suelo y los vicios de los
materiales (2003 regla 3a en relacin a 2324). Respecto del que contrat el edificio, la responsabilidad es
contractual, por lo que la culpa se presumir. Respecto de todos los dems, es extracontractual, por lo que
deber probarse que el dao ha sido ocasionado por una ruina proveniente de un vicio de la construccin.
Para que el constructor quede eximido de responsabilidad, es necesario que pruebe que la ruina no fue en
absoluto consecuencia de los vicios de la construccin sino que exclusivamente (teora de la equivalencia de las
condiciones) de caso fortuito o fuerza mayor.
c) Responsabilidad por una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio (2328).
233
Responden todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas
ellas, a menos que se pruebe que el hecho se debe a culpa o dolo de alguna persona exclusivamente, en cuyo
caso ser responsable esta sola. El fundamento es la culpa o dolo en que se presume han incurrido los habitantes
de la parte del edificio de donde cay o fue arrojada una cosa. Cuando la cosa cae, hay responsabilidad por el
hecho de las cosas. Si la cosa es arrojada, hay responsabilidad por el hecho ajeno. Pero en ambos casos la
responsabilidad es compleja, pues cuando la cosa es arrojada de la parte superior de un edificio, la
responsabilidad no slo recae sobre el autor del hecho sino sobre todos los que habitan la misma parte del
edificio; de modo que quienes en el hecho no participaron del acto de arrojar la cosa, responden de un hecho
ajeno.
Es necesario que la cosa que cae no sea parte de la construccin (no sea una teja, una cornisa,...), pues en tal
caso habra ruina y se sometera a las reglas de la ruina. Si la cosa es arrojada, aunque sea parte de la
construccin, no sera ruina, pues la ruina supone una accin pasiva en que elementos de una construccin caen
sin que intervenga de un modo inmediato la mano del hombre. Es necesario que el edificio est habitado, toda
vez que la responsabilidad afecta a quienes lo habitan. Concretamente, a quienes habitan la misma parte del
edificio, siempre que sean capaces de delito o cuasidelito. De las que se hallen al cuidado o servicio de otra,
responder sta, sin perjuicio de su responsabilidad personal.
La responsabilidad presunta que establece el art 2328 cesa si el demandado prueba que la cosa cay por un caso
fortuito o fuerza mayor, que el hecho se debi a culpa exclusiva de la vctima o a culpa o dolo de un tercero, sea
o no habitante del edificio. En este ltimo caso, la responsabilidad recaer sobre este tercero nicamente (2328).
El titular de la accin es quien ha sufrido o teme un dao. Si se trata de un dao contingente que amenaza a
personas determinadas (932) la accin corresponde a estas. Si amenaza a personas indeterminadas (948 y 2328),
hay accin popular (2333). Si en cambio se trata de un dao realizado, la accin corresponde exclusivamente al
que lo sufri, a su heredero, cesionario, legatario. Si los perjudicados son varios, todos ellos tienen derecho a la
indemnizacin.
En el caso de dao en las cosas, la accin corresponde a todos los que tengan sobre ella o respecto de ella un
derecho real o personal que resulte lesionado por el delito o cuasidelito (2315). En el caso de dao material en
las personas, puede demandar indemnizacin la vctima inmediata o directa del delito o cuasidelito. Adems, y
en forma independiente (aun en caso de que a la primera le haya beneficiado una sentencia o est involucrada
en una transaccin), las vctimas indirectas que a consecuencia del dao en otro sufren (por repercusin) un
perjuicio pecuniario (lucro cesante).
Estas ltimas deben acreditar un inters legitimo y acreditar un perjuicio cierto. No puede demandar el
concubino de la difunta, aunque esta lo sustentara. No puede demandar el que tena derecho de alimentos frente
al difunto si no los perciba en vida.
En el caso de dao moral en las personas, pueden demandar su reparacin la vctima inmediata o directa y los
que sin tener esa calidad sufren tambin una lesin profunda y verdadera en su nimo o espiritualidad.
Contrariamente a lo que ha sostenido nuestra jurisprudencia, el dao moral hay que acreditarlo siempre, slo
que cuando el ofendido es pariente cercano de una vctima, la prueba ser ms fcil, toda vez que se gozar de
"presunciones judiciales". Pero todas, rebatibles. Es decir, si el demandado logra acreditar que la muerte del hijo
o del padre o del cnyuge NO CAUS LESION, pese al vnculo, el juez no debe acoger la demanda
indemnizatoria. El demandante debe acreditar que su dao fue producto de la lesin a un inters legtimo. De
234
ah que la doctrina niegue lugar a la posibilidad que demande dao moral un concubino por la muerte de la
concubina o viceversa.
Las acciones de cada ofendido son independientes, toda vez que se trata de ofendidos independientes. No hay
solidaridad activa entre ellas. Pueden ejercerse las acciones separada o conjuntamente, pero en este ltimo caso
el juez deber fijar un monto para cada vctima. La transaccin o la renuncia a la accin indemnizatoria (aunque
sea de parte de la vctima principal o directa) no afecta a las dems acciones. Tampoco produce cosa juzgada
respecto a los dems eventuales demandantes.
La accin indemnizatoria es transmisible a ttulo universal o a ttulo singular. En el caso de dao en las cosas,
ello se desprende del art 2315. En el caso de dao en las personas, se desprende de la aplicacin de los
principios generales que reglan la sucesin por causa de muerte.
La doctrina francesa ha sostenido que si la vctima del delito o cuasidelito falleci instantneamente, los
herederos slo podran demandar indemnizacin a ttulo personal por el dao personal que les pudo haber
acarreado esa muerte. No podran demandar como herederos de una accin indemnizatoria del causante porque
al haber fallecido coetneamente con el delito o cuasidelito, la accin no se habra alcanzado a incorporar a su
patrimonio (Josserand y Baudry-Lacantinerie). Si la vctima directa muere aunque sea instantes despus del
delito o cuasidelito, se incorpora a su patrimonio la accin por el dao material (dao emergente o lucro
cesante) y por el dao moral, esto es, por el sufrimiento (agona, dolores fsicos, dao moral al ver que dejar a
parientes, ante el temor a la muerte,...) la que transmite a sus herederos. Estos, adems de esta accin, tendrn la
propia, en la medida en que adems hayan experimentado un dao material o moral de tipo personal.
Tiene enorme importancia distinguir entre la accin ejercida como heredero de aquella ejercida por derecho
propio. En el primer caso, la responsabilidad podr ser contractual.En el segundo caso, la responsabilidad que
se invoca ser siempre extracontractual aunque el causante haya experimentado una responsabilidad perseguible
contractualmente.(Savatier). El heredero podr demandar a ttulo personal el resarcimiento de su propio dao
moral, aun provocado por que el ofensor incumpli respecto del causante una obligacin contractual, pero su
demanda ser de resarcimiento extracontractual, dado que el heredero NUNCA ESTUVO VINCULADO
CONTRACTUALMENTE CON EL OFENSOR.
La accin indemnizatoria es transferible por acto entre vivos. (En Francia se estima que la accin
indemnizatoria por dao moral sera intransferible en razn de una norma que permite la cesin de todas las
acciones a excepcin de las ligadas exclusivamente ligadas a la persona del cedente). Pero no podran los
acreedores ejercerla mediante subrogacin (la accin oblicua en nuestro derecho -a diferencia del francs- es
excepcional).
Las personas jurdica pueden demandar indemnizacin de perjuicios pero slo por dao material directo o
indirecto. Una ofensa a su reputacin o a su buen nombre slo podra ser resarcido si tuviere consecuencias
pecuniarias en el ente jurdico, sin perjuicio de que un menoscabo en el nombre o prestigio de la persona
jurdica puede indirectamente provocar un dao moral en sus socios, asociados,... pero en tal caso el actor ser
la persona natural perjudicada.
El sujeto pasivo de la accin de responsabilidad extracontractual es el que provoc el dao y sus herederos (art
2316), y excepcionalmente el tercero civilmente responsable y el que sin ser cmplice recibe provecho del dolo
ajeno, pero slo hasta concurrencia del provecho, y sus herederos.
Es autor todo el que contribuye al ilcito, sea como autor propiamente tal, como cmplice o encubridor. Es
tambin autor el que se aprovecha del dolo ajeno conocindolo.
235
Puede tambin perseguirse la reparacin en el patrimonio del que caucion las responsabilidades futuras del
autor del ilcito. Pero no podra intentarse en contra de l la accin indemnizatoria. Ella tendra que intentarse en
contra de algn autor o responsable.
Tambin puede intentarse la accin en contra del tercero que sin ser cmplice reporta provecho del dolo ajeno,
pero en tal caso slo hasta concurrencia del provecho.
Por ltimo, puede intentarse la accin en contra de los herederos de cualquiera de los antes mencionados. En
contra de cada uno a prorrata de su cuota hereditaria, a menos que se haya impuesto a un heredero (art 1526 No
4), pero en tal caso el actor no est obligado a seguir esa disposicin testamentaria y mantiene su derecho
accionar en contra de los herederos a prorrata. En contra de los legatarios, en cambio, no podra intentarla el
actor sino en la medida en que se haya impuesto esa carga testamentariamente (1104) a algn legatario. Pero
an as, el actor puede desestimar esa disposicin testamentaria y accionar en contra de los herederos.
La accin puede intentarse en contra de una persona jurdica. Si sta se disuelve antes de reparar el dao, y la
liquidacin de sus bienes est pendiente, la accin se dirigir en contra del liquidador o contra todos sus
miembros.
Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas (como autores, cmplices o encubridores),
sern solidariamente responsables de todo perjuicio (art 2317). Para que esto ocurra es preciso se trate de un
mismo y nico delito o cuasidelito. Se producen los efectos de cualquier solidaridad pasiva (1511, 1514, 2519,
1523). El coautor que en definitiva paga toda la indemnizacin, tiene accin en contra los otros, para lo cual
queda subrogado en el lugar del acreedor (1522, 1610 No 3) para accionar en contra de cada uno de ellos por
partes iguales (en silencio de la ley).
b)En caso de cosas que caen o son arrojadas desde la parte superior de un edificio (2328).
La accin para perseguir la responsabilidad extracontractual la ejercer su titular, pero si es fallido, la ejercer
el sndico, salvo que se trate de dao moral, en cuyo caso slo el afectado puede ejercer la accin. Pero
ingresado al patrimonio un monto por indemnizacin de dao moral, es embargable y pasa a repetirse entre la
masa de acreedores.
Si el delito o cuasidelito civil lo es tambin penal, la vctima elegir entre el Tribunal civil y el penal, salvo que
la accin tenga por objeto la restitucin de una cosa o su valor, en cuyo caso slo podr ejercerse la accin ante
el Tribunal penal. Si se trata de un delito o cuasidelito exclusivamente civil, o si la responsabilidad penal se
extingui por muerte del culpable, amnista u otra causa con anterioridad a su interposicin, deber perseguirse
la responsabilidad ante el Tribunal civil.
Pero si la existencia del delito o cuasidelito penal ha de ser el fundamento preciso de la sentencia civil o tiene en
ella influencia notoria, el Tribunal civil podr suspender hasta la terminacin del proceso penal.
Ejecutoriada la sentencia penal, si es condenatoria, produce cosa juzgada en lo civil. Si se trata de una sentencia
absolutoria o de sobreseimiento definitivo, slo producen cosa juzgada en lo civil cuando se funda en que no
existe el hecho material que dio motivo a formar la causa, o ha sido fortuito o casual o imputable
exclusivamente a culpa o imprudencia de la vctima, o no hay relacin alguna entre el hecho que se investiga y
la persona acusada, o no existen en autos prueba alguna de culpabilidad en contra del inculpado. Esa cosa
juzgada de la resolucin penal produce efectos no slo respecto de quienes fueron partes del proceso penal sino
236
erga omnes. Cualquiera puede invocar ese efecto, aunque no haya sido parte del proceso. Adems, en estos
casos no le ser lcito al Tribunal civil tomar en consideracin pruebas o alegaciones incompatibles con lo
resuelto o con los hechos que le sirven de necesario fundamento. Si la sentencia absolutoria o de
sobreseimiento definitivo se funda en la existencia de circunstancias eximentes de responsabilidad criminal, o
en no existir delito o cuasidelito penal, no produce cosa juzgada en materia civil.
Las sentencias dictadas en materia civil no producen, por regla general, cosa juzgada en materia penal, salvo las
sentencias dictadas en las cuestiones prejudiciales civiles. La sentencia firme absolutoria recada en el juicio en
el que se ejercit la accin civil, no es, por tanto, obstculo para el ejercicio de la accin penal correspondiente,
siempre que se trate de delitos de accin pblica. En los de accin privada, el ejercicio de la accin civil sin
ejercer a la vez la penal, importa la extincin de la accin penal.
Extincin de la accin
Se extingue por cualquier modo de extinguir las obligaciones, como pago, novacin, compensacin (salvo el
1662 No 2), confusin, remisin, transaccin, prescripcin,... La extincin de la accin penal por indulto,
amnista, muerte del reo,... no extinguen la accin civil.
La accin civil puede ser renunciada. Como las renuncias son excepcionales y no pueden presumirse, la
renuncia a la accin penal no debe interpretarse como renuncia a la accin civil. Los efectos de la renuncia son
relativos exclusivamente a quien renunci (art 49 C.P.P.).
La accin tambin puede extinguirse por desistimiento (157 C.P.C.), por transaccin (2449 CC y 50 C.P.P.). La
transaccin no dejar de ser vlida si con posterioridad hay sentencia de sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria. De todas maneras la transaccin tuvo causa:la incertidumbre. La transaccin, en todo caso,
producir efectos relativos (2461) y generar el efecto de cosa juzgada (2460).
En cuanto a la prescripcin, de cuatro aos, corre desde la comisin del ilcito y no desde la provocacin del
dao (2332). Hay plazos especiales (950 en relacin al 930 a 936, 938 a 942 y 945 del CC). La prescripcin de
4 aos no se suspende en favor de las personas enumeradas en el art 2509 (2524), pero s se interrumpe (2518).
La reserva de acciones hecha en el proceso penal significa que de todos modos la prescripcin correr desde la
perpetracin del delito o cuasidelito pero queda en suspenso mientras dure el proceso penal y hasta su
terminacin, tanto respecto del autor directo como del tercero civilmente responsable.
La reparacin es en especie cuando consiste en la ejecucin de actos o en la adopcin de medidas que hagan
desaparecer el dao en s mismo, siempre que esos actos o medidas no sean la mera cesacin del estado de
cosas ilcito creado por el delito o cuasidelito. Debe ir ms all de la simple alteracin del orden jurdico
producido por el hecho ilcito.
La reparacin es en equivalente cuando ante la imposibilidad de hacer desaparecer el dao, se procura para la
vctima una compensacin o satisfaccin.
La ley no obliga a que la indemnizacin deba ser en especie o en equivalente; tampoco establece que en
equivalente slo pueda serlo en subsidio de la reparacin en especie. Todo depende de lo que se demande. Si el
actor pide una reparacin en especie, el juez no podra ordenar en equivalente ni aunque la reparacin en
especie fuera imposible. El juez en tal caso debe rechazar la demanda. De lo contrario estara incurriendo en
ultra-petita.
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Nuestro Cdigo contempla varios casos de reparacin en especie (932, 935, 2328). Leyes especiales tambin,
como la ley de abusos de publicidad. En general, si se solicita por el actor, el juez puede ordenar la realizacin
de los actos que parezcan pertinentes y que hayan sido solicitados, conducentes a hacer cesar el perjuicio. Si el
condenado no cumple, la vctima podra recurrir a cualquiera de las vas previstas en el art 1553.
La reparacin en equivalente se produce cuando el dao es materialmente irreparable o se opone a ello algn
obstculo legal. As, un establecimiento comercial que funciona con la debida autorizacin, si provoca
perjuicios, no podra haber una reparacin en especie (clausura) dado que se opondra a la separacin de los
poderes; pero s podra decretarse una indemnizacin (reparacin en equivalente).
En Chile el recurso de proteccin ha ampliado en el hecho las posibilidades de una "reparacin en especie"
rpida, que por la va de un juicio ordinario sera impensable.
La reparacin en equivalente consiste, de ordinario, en una indemnizacin pecuniaria. El actor puede pedir un
slo monto o una renta vitalicia o temporal. Si ha pedido de una forma y el juez le da pero de otra forma, no
habra ultrapetita: ni habr otorgado ms de lo pedido ni se habr pronunciado sobre aspectos no sometidos a su
decisin. El juez tiene tambin libertad para determinar desde cuando se deber la renta o la forma de clculo
del reajuste o intereses. Pero no podra precisar como fecha del delito o cuasidelito una anterior a la sealada
por el actor, ni podra obligar al demandado que rinda una caucin para asegurar el pago de aquello en que se le
condenare: fallara ultra-petita. Aunque lo normal en la reparacin en equivalente es la pecuniaria, el actor
podr tambin solicitar y obtener una reparacin en equivalente no pecuniaria.
El monto de la reparacin deber ser de tal naturaleza que repare completamente el dao provocado.
Esto significa que para la determinacin del monto deber estarse a la extensin del dao y no a la gravedad del
hecho. As, la culpabilidad de agente no afecta al monto. La reparacin NO ES UNA PENA. Sin embargo, en la
prctica, ms por razones de equidad que por razones estrictamente jurdicas, los tribunales suelen considerar
aspectos como la culpabilidad, confirmndose en gran medida la tesis que sostiene que la reparacin civil tiene
algo de pena privada, evidencindose esa naturaleza a travs de mltiples manifestaciones, como la motivacin
sicolgica que lleva a demandar (no slo obtener una reparacin sino tambin el nimo de venganza, de ver al
ofensor condenado a reparar o indemnizar).
Por otra parte, la reparacin comprende todo el perjuicio sufrido por la vctima que sea una consecuencia
necesaria y directa del delito o cuasidelito. Comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante,
distincin que la jurisprudencia ha entendido aplicable tanto en materia contractual como en lo extracontractual,
dado el hecho de que la reparacin debe ser COMPLETA (2331).
En la reparacin del lucro cesante, eso s, debe considerarse la no obtencin de utilidades realmente probables;
no podra considerarse la no obtencin de un lucro hipotticamente posible, pero no probable. As, la sola
existencia de un ttulo profesional no habilitara al Tribunal para estimar un lucro cesante si no se acredita que a
la fecha del ilcito que dej a la vctima en la imposibilidad de desarrollar una actividad lucrativa, ella estuviera
ejerciendo efectivamente la profesin en trminos de ameritar una apreciacin del lucro cesante como la que
supondra el haberse interrumpido un ejercicio activo de la profesin.
La reparacin comprende tanto los perjuicios previstos como los imprevistos. El art 1558 que reduce la
indemnizacin de los perjuicios imprevistos slo al caso en que haya habido dolo es inaplicable en materia
extracontractual, toda vez que en materia extracontractual todo dao es por naturaleza imprevisto. Esta tesis es
prcticamente unnime en la doctrina.
La reparacin debe equivaler al dao. El actor no podra demandar una suma superior al dao provocado, a
pretexto de que el ilcito signific para el ofensor un enriquecimiento.
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Ello, por cuanto para aplicar el principio del enriquecimiento sin causa es preciso que un enriquecimiento sin
causa tenga un nexo causal con un empobrecimiento recproco. Y a la inversa, no podra el demandado
pretender una reduccin de la indemnizacin, pretextando que el ilcito no le signific un provecho o slo le
report un provecho mnimo en relacin a lo que se demanda (sobre la base del dao provocado). En cambio, si
el ilcito ha significado al ofendido, adems de un perjuicio, paralelamente un beneficio, el monto se
determinar rebajando del dao ocasionado el provecho paralelamente obtenido.
A veces, por mandato legal, la reparacin debe ser inferior al dao. Y otras veces, la ley ordena una
indemnizacin superior al dao ("penas privadas"). Esto ltimo ocurrir, frecuentemente, cuando el dao es
nfimo pero el hecho en s es grave. (171, 1173, 964, 1256, 940, 1231, 809).
La reparacin puede ser compensatoria o moratoria. Esto ltimo ocurrir cuando el retardo en satisfacer a la
vctima le haya ocasionado a esta un dao. Pero no ser necesario constituir en mora al demandado: el slo
hecho del delito o cuasidelito lo obliga a indemnizar los perjuicios moratorios.
Si con posterioridad a la notificacin de la demanda pero con anterioridad a la sentencia el dao aumenta o
disminuye, el juez slo podr considerar esos aumentos o disminuciones si son consecuencia del dao. Pero en
ningn caso podrn establecer una cantidad diferente a la demandada a menos que el actor se lo haya permitido.
De lo contrario habra ultrapetita.
Ahora bien, si lo que ha ocurrido no es una variacin del dao sino una variacin del VALOR del dao, como si
suben los precios de las cosas destruidas o a consecuencia de una elevada inflacin hay un reajuste ms elevado
de las remuneraciones, el juez deber considerar esas variaciones. Tras la ejecutoriedad de la sentencia, las
variaciones en el dao o en el valor del dao no podran ameritar una revisin de lo resuelto.
El juez, al regular el monto de la indemnizacin, considerar tambin si de parte de la vctima hubo o no culpa,
puesto que en caso afirmativo debe reducir su monto. (2330). La culpa de la vctima no exime de
responsabilidad al autor del dao, pero obliga al juez a reducir el monto de la indemnizacin. A menos que el
dao sea EXCLUSIVAMENTE por culpa de la vctima. En tal caso, l soporta el dao en su totalidad.
En caso que la vctima sea una persona incapaz de responsabilidad delictual o cuasidelictual (infante, demente o
menor de 16 aos si se estima que obr sin discernimiento), el art 2330 es inaplicable.
El art 2330 es tambin aplicable a los herederos o cesionarios de la vctima que se expuso imprudentemente al
dao; pues son sus continuadores legales. Pero tratndose de personas que demanden a su propio nombre el
propio dao experimentado, les es inoponible a ttulo de justificacin para una reduccin del dao el art 2330,
esto es, la culpa de la vctima. El art 2330 es aplicable slo si esos terceros que experimentaron un dao
personal actuaron tambin con una culpa personal (un padre demanda indemnizacin por el atropellamiento de
su hijo de corta edad, causada por un vahculo mientras el hijo jugaba imprudentemente en la calle a la vista del
padre; la indemnizacin a favor del padre est sujeta a reduccin por imprudencia; pero la indemnizacin a la
madre no).
En caso de daos y culpas reciprocas, cada una de esas partes tendr derecho a la reparacin del dao sufrido,
previa la reduccin que proceda, con prescindencia del otro. Por otra parte, las culpas no se compensan ni
purgan recprocamente, como lo establece en materia penal el art 430 del Cdigo Penal. Todo lo cual no obsta,
sin embargo, a que una vez fijadas las indemnizaciones, se compensen con arreglo al derecho comn.
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La reparacin que el Tribunal ordene pagar carecer de preferencia. Y el juez no podr obligar al condenado a
constituir alguna caucin para garantizar el pago. El crdito del ofendido es valista. Sin embargo, hay
excepciones, como las indemnizaciones que competen a la mujer, al hijo de familia o al pupilo contra el marido,
el padre o madre de familia, y el tutor o curador, respectivamente, por culpa o dolo en la administracin de sus
bienes (2483).
Cdula N 15
1.- Derecho Registral Inmobiliario. Concepto y referencia a sus principales principios: tracto
sucesivo, prioridad, legalidad y oponibilidad. Funciones jurdica, econmica y social del Registro
Inmobiliario. Funciones jurdicas de la inscripcin en el Cdigo Civil chileno (la inscripcin como
prueba del dominio). Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte. Sanciones por
la falta de inscripcin. El objeto de la inscripcin (qu debe o puede inscribirse?). Libros del
Conservador de Bienes Races. Los asientos registrales: anotacin, inscripcin y subinscripcin.
1. El Registro Conservatorio de Bienes Races: concepto. Son los ministros de fe encargados de los registros
conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de acciones de sociedades propiamente mineras, de
asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, especial de prenda y dems que les
encomiendan las leyes (artculo 446 Cdigo Orgnico de Tribunales).
2. Obligacin de efectuar las inscripciones segn la ley, sin poder negarse a ello.
3. Obligacin de mantener los libros a disposicin del pblico para su examen, y expedir las copias de
inscripciones y certificados que se les pidan
Art.52 N1
- Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races;
- Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y
- La sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos.
En relacin al uso y habitacin la terminologa utilizada por el Reglamento no es la adecuada, porque da la idea
de transferencia, y estos derechos son intransferibles (artculos 819 y 1464, n 2). Lo que se inscribe entonces
es la constitucin del derecho real de uso y habitacin y no la transferencia de dichos derechos reales, ya que
stos no pueden transferirse.
En cambio la terminologa utilizada por el n 2 del artculo 52 del Reglamento es la adecuada al referirse a la
constitucin de los fideicomisos (...).
240
La inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva cumple una funcin de publicidad y no es
forma de efectuar la tradicin la finalidad de dicha inscripcin es va de publicidad-. La mencionada sentencia
cumple la finalidad de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero contra terceros slo vale si se inscribe (Cdigo Civil artculos 689 y 2513)
- La del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos;
- De censo vitalicio, y
- De la hipoteca.
Cabe mencionar que las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.
Este numeral 2 del artculo 52 debe de concordarse con el artculo 735 del Cdigo Civil.
Artculo 735 del Cdigo Civil:. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.
La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente
Registro.
Esta norma slo se refiere a la constitucin del fideicomiso y no a los ttulos traslaticios o la tradicin de la
propiedad fiduciaria.
Ello se debe a que la propiedad fiduciaria es una especie de dominio que se est regulado en el n 1 del artculo
52 del Registro Conservatorio de Bienes Races. A su vez, se ordena inscribir la constitucin del usufructo, uso
y habitacin por acto entre vivos (artculos 767 y 812 del Cdigo civil). Si se constituyen por testamento, se
deben hacer las inscripciones que exige la sucesin por causa de muerte (artculos 687 y 688 del C.c.). A la
constitucin del censo y otros actos relativos a l y a la inscripcin de la hipoteca se refieren los artculos 2027,
2036 a 2038 y 2410 del Cdigo Civil.
- El que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera;
En estos casos la inscripcin no cumple ninguna de las funciones que se han sealado previamente,
simplemente se trata de casos en que se puede optar por inscribir ciertos ttulos. Dichos ttulos son los
siguientes:
Art. 53 N1. Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes races o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos.
En este caso, la inscripcin tendr el efecto de considerar a los terceros adquirentes de un bien raz enajenado o
sujeto a gravamen como de mala fe para los efectos de la resolucin (artculo 1491).
Artculo 1491 del Cdigo Civil: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Art. 53 N2. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del
artculo anterior como las servidumbres.
As sucede respecto del arrendamiento, en el caso del artculo 1962 del Cdigo civil, y cualquiera otro acto o
contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley. La tradicin de las servidumbres activas se hace por escritura
pblica, pero la ley permite su inscripcin para efectos de publicidad. En los casos que se requiere de la
inscripcin como forma de tradicin, estaramos frente a un ttulo que debe inscribirse (artculo 52, n 1 del
Registro Conservatorio de Bienes Races). Ello no ocurre en el arrendamiento en el que por ser un contrato solo
nacen derechos personales. Sin perjuicio de lo anterior, el arrendamiento inscrito es oponible a los acreedores
hipotecarios en los trminos del artculo 1962.1, n 3 e inciso 2 del Cdigo Civil.
2 Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido
contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios;
242
3 Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro
del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura.
Art. 53 N3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el
embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etctera.
Respecto de las prohibiciones y gravmenes de enajenar y embargo sobre bienes races, para que surtan efecto
respecto de terceros debe inscribirse (artculos 297.1, 453.1 y 1464, n 3 y 4 del Cdigo civil). Los autores no
se ponen de acuerdo respecto de las consecuencias de la violacin al n 3 el artculo 53 del Reglamento.
Para el profesor F. Rozas la enajenacin con violacin de una prohibicin convencional que embarace o limite
el libre ejercicio del derecho a enajenar, trae aparejada solamente la accin de perjuicios, no pudiendo anularse
la enajenacin. As se desprende de los artculos 1464, n 3 y 4 a contrario sensu, artculos 10, 1466 y 1682 del
C.c. y 296 y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo anterior
como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley.
3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea convencional, legal o judicial que embarace o
limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin
de bienes, secuestro, litigio, etctera.
Adems, se exhibirn los dems documentos necesarios, sean pblicos o privados (artculo 57.2 del Registro
Conservatorio de Bienes Races). Conforme al artculo 62 del Reglamento, el Conservador admitir como
autntica, toda copia autorizada con las solemnidades legales por el competente funcionario. A su vez, siempre
que se transfiera un ttulo antes inscrito, se mencionar la precedente inscripcin en la nueva (artculos 690 del
C.c. y 80 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si la inscripcin se refiere a una minuta o documento
que no se guarden en el Registro o Protocolo de una Oficina Pblica, se guardarn dichas minutas o documentos
en el Archivo de Conservador, bajo su custodia y responsabilidad (artculo 694 del C.c. y 85 del Registro
Conservatorio de Bienes Races). Dichos documentos se agregarn numerados al final del respectivo Registro,
por el mismo orden de inscripcin.
Las inscripciones pueden solicitarlas los interesados por s o por sus representantes legales (artculo 60 del
Reglamento). Si la inscripcin se pide para transferir el dominio, o algn derecho real, del artculo 52, n 1 del
Reglamento, ser necesario que el apoderado o representante legal presente el ttulo de su mandato, que
normalmente se insertar en la respectiva escritura pblica.
El lugar de inscripcin del ttulo de dominio u otro derecho real, se har en el Registro del Conservador del
Departamento en que est situado el inmueble. Si por su ubicacin pertenece a varios Departamentos, deber
hacerse la inscripcin en cada uno de ellos.
Excepciones
(a) Si el ttulo no se refiere a un determinado inmueble, en tal caso, la inscripcin se hace en el domicilio de la
persona y en el departamento en se encuentren los bienes inmuebles (artculo 65 del Registro Conservatorio de
Bienes Races).
(b) En la sucesin por causa de muerte, el decreto de posesin efectiva de la herencia, que se inscribir en el
departamento en que haya sido pronunciado (artculo 55 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si la
sucesin es testamentaria, se inscribir con el testamento.
El Conservador slo puede negarse por causa legal de las enumeradas en los artculos 13 y 14 del Registro
Conservatorio de Bienes Races.
a) La negativa a efectuar la inscripcin debe ser legalmente admisible, por los siguientes motivos: (i) Formales
como en los casos en que la copia presentada no es autntica, la escritura pblica no se efectu en el papel
competente, etctera (artculo 13 del Reglamento).
Artculo 13 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. El Conservador no podr rehusar
ni retardar las inscripciones: deber, no obstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido legalmente
inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel competente la copia que se presenta; si no est
situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha dado al pblico el aviso
prescrito en el artculo 58; si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no
contiene las designaciones legales para la inscripcin.
(ii) De fondo como si el dueo de un fundo lo vende sucesivamente a personas distintas o procede de quin no
es el precedente poseedor. Los fundamentos de la negativa se expresarn en el mismo ttulo (artculo 14.1 del
Reglamento).
Artculo 14 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Si el dueo de un fundo lo
vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el
otro solicitando igual inscripcin; o si un fundo apareciese vendido por persona que segn el Registro no es su
dueo o actual poseedor, el Conservador rehusar tambin la inscripcin hasta que se le haga constar que
judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotacin.
b) El rechazo durar hasta que se haga constar al Conservador que judicialmente se ha puesto la pretensin en
noticia de los interesados a quienes pueda perjudicas la anotacin (artculo 14.1 del Reglamento).
c) La parte perjudicada con la negativa puede subsanar la falta o recurrir al juez ordinario (si la encuentra
injustificada). En el ltimo supuesto, el juez puede pedir informe al conservador, y fallar conforme al artculo
18 del Reglamento, por escrito y sin ms trmite.
d) Si el juez ordena la inscripcin o se subsana la falta antes de dos meses, la fecha de la inscripcin es la de la
anotacin. En el caso que la inscripcin obedezca a un decreto judicial se deber hacer mencin a ste (artculo
19 del Reglamento). Si hay rechazo de la solicitud al juez, se puede apelar (artculo 20 del Reglamento). Pero si
el juez acoge el reclamo, el Conservador no puede apelar (artculo 20 del Reglamento).
(a) Modificaciones, rectificacin de errores u omisiones que deba hacer el Conservador de oficio o a peticin de
parte, de conformidad al ttulo que inscribi, las har mediante subiscripcin. Esta disposicin se aplicar a las
escrituras de aclaracin que hagan las partes (artculo 88 del Reglamento).
(b) Las cancelaciones totales o parciales, sean judiciales, legales o convencionales. La cancelacin se realiza por
medio de una anotacin en el margen derecho de la inscripcin a la que se refiere.
(c) Si una modificacin se hace en virtud de un nuevo ttulo, requiere de una nueva inscripcin complementaria.
Las disposiciones relativas a la forma y solemnidades de las inscripciones son aplicables a las subinscripciones
(artculo 90 del Registro Conservatorio de Bienes Races).
Artculo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley
al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero
ante el Conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado,
junto con el correspondiente testamento; y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud de ellas
podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y
3 La inscripcin prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles
hereditarios que en la particin le hayan cabido.
La primera parte de la disposicin se refiere a la posesin legal. Este artculo slo rige para los inmuebles. El
objeto de estas inscripciones es mantener la historia y publicidad de la propiedad raz.
El sistema registral (como su nombre lo insina) gira en torno al Registro siendo los otros dos libros
complementos de ste.
El Registro por excelencia es el de propiedad (recurdese que el CBR fue creado originalmente para dejar
registro de las traslaciones de la propiedad de los inmuebles), los otros registros que junto al de propiedad dan
forma al sistema registral chileno de los bienes races son el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el
Registro de Prohibiciones e Interdicciones de enajenar.
Adems el CBR debe de mantener otros registros, no menos importantes pero secundarios para nuestro estudio
ellos son: El Registro de Comercio, el Registro de prenda agraria, el Registro de prenda industrial y el
Registro de prenda de la ley de compraventa mueble a plazo.
Entremos al anlisis somero de cada uno de los libros y registros que conforman el sistema registral chileno de
los bienes races.
El Repertorio
Es un libro que contiene las anotaciones de los ttulos e instrumentos que se le presenten al Conservador para su
inscripcin, en alguno de los tres o cuatro registros principales segn el caso. Este libro es una suerte de libro de
ingreso, por lo tanto deben anotarse los ttulos que se le presenten al Conservador en estricto orden cronolgico
o de llegada, cualquiera sea su naturaleza.
De hecho las inscripciones se hacen en la parte central de cada hoja, a fin de dejar libres ambos mrgenes.
En el margen izquierdo se anota el nmero de la inscripcin que recibe la anotacin y la naturaleza del ttulo.
Al final de los Registros, se agregan los documentos y ttulos que debe retener el Conservador.
Cada Registro debe llevar un ndice General, que contenga un orden alfabtico de las inscripciones efectuadas.
El Registro de Propiedad
El registro de propiedad es materialmente un libro en cual se inscriben todas las traslaciones de dominio
(artculo 32.1 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
Ah se inscriben las cancelaciones, subinscripciones, y otras inscripciones que digan relacin con ttulos
traslaticios de dominio como la compraventa, donacin, permuta, o las sentencias judiciales o arbitrales que
declaren la prescripcin adquisitiva, sin perjuicio de todos los instrumentos en que conste la trasmisin de la
propiedad raz por sucesin por causa de muerte.
En la prctica, del anlisis de la inscripcin que se haga del registro de propiedad, aparecen (anotadas
marginalmente) las inscripciones que se contienen en el Registro de Hipotecas y Gravmenes. Este libro
entonces se analiza, cuando hacemos un estudio de ttulos por aparecer las inscripciones respectivas anotadas
marginalmente en el ttulo de dominio del Registro de propiedad.
Son tales: (i) Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sean convencionales, legales o judiciales,
que embaracen o limiten de cualquier modo, el libre ejercicio del derecho a enajenar. (ii) La resolucin que
declara la quiebra. (iii) Incapacidades.
Este Registro tambin contendr un ndice, y se inscribirn en este Registro las cancelaciones, subinscripciones
y dems concernientes a las inscripciones que se hagan en l.
Repetimos lo dicho anteriormente para los efectos de efectuar un estudio de ttulos. El certificado de hipotecas o
gravmenes contiene la informacin sobre las prohibiciones e interdicciones d enajenar.
El ndice General
Es el libro que se lleva por orden alfabtico y que se forma a medida que se vayan haciendo las inscripciones en
los tres registros.
2.- Principios inspiradores del Cdigo Civil. Tratamiento de cada principio a lo largo del Cdigo.
Cdula n2.
Cdula N 16
1.- Efectos del matrimonio. Derechos y deberes de carcter personal. Enumeracin, desarrollo,
sanciones. Regmenes patrimoniales alternativos: tipos, oportunidad y modos de constituirse.
Rgimen de separacin total de bienes: fuentes y efectos. Rgimen de participacin en los
gananciales: fuentes, efectos, causales de terminacin y procedimiento de determinacin de los
gananciales. Los bienes familiares.
Efectos del Matrimonio:
Se distinguen efectos personales y patrimoniales:
247
1.- personales:
1 Obligacin de fidelidad.
Conforme al art. 131 del CC., los cnyuges deben guardarse fe, es decir, no les es permitido tener
relaciones sexuales fuera del matrimonio.
Establece el actual art. 132 (introducido por la Ley nmero 19.335), que el adulterio constituye una
grave infraccin al deber de fidelidad y da origen a las sanciones que prev la ley. El mismo precepto, en su
inciso 2, define el adulterio, tal como se seal a propsito de los impedimentos dirimentes relativos.
La ley sanciona el adulterio, hoy desde un punto de vista exclusivamente civil, con la separacin judicial
o el divorcio.
A su vez, dispone el art. 172 que el cnyuge inocente puede revocar las donaciones que hubiere hecho al
cnyuge culpable de adulterio.
2 Deber de socorro.
Consiste en la obligacin de proporcionar los auxilios econmicos necesarios para vivir. Se trata de un
deber recproco, establecido en el art. 131 y desarrollado en el art. 134.
3 Deber de ayuda mutua.
Dispuesto tambin en el art. 131, el que establece que los cnyuges deben ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. Esta ayuda se refiere al cuidado y atencin personal que los cnyuges se
deben mientras dure el matrimonio.
4 Deber de proteccin recproca.
Despus de la reforma introducida al artculo 131 por la Ley nmero 18.802, este es un deber recproco
entre los cnyuges (antes recaa slo sobre el marido).
Dado que previamente hemos aludido al deber de socorro (de connotacin econmica) y al deber de
ayuda mutua (de connotacin moral o afectiva), el deber de proteccin recproca pareciera estar referido a la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una eventual agresin de terceros.
El incumplimiento de esta obligacin habilita para intentar la accin de divorcio o la de separacin
judicial.
5Deber de convivencia.
Establecido en el art. 133, tambin constituye hoy da un deber recproco. Los cnyuges deben vivir en
el hogar comn, salvo que alguno de ellos tenga razones graves para no hacerlo. En caso de conflicto, tocar al
juez calificar las razones graves que se invoquen.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 3, letra h) de la Ley nmero 19.325, sobre Violencia
Intrafamiliar, el juez podr restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn; ordenar el reintegro
al hogar de quien injustificadamente haya sido obligado a abandonarlo; autorizar al afectado para hacer
abandono del hogar comn, etc.
248
Caractersticas.
a) Existe un Patrimonio Originario. Aquel que poseen los cnyuges al momento de optar al rgimen.
b) Un Patrimonio Final. Aquel que posee el cnyuge al momento de la disolucin del matrimonio o del trmino
del rgimen.
c) Y los Gananciales. La diferencia que resulta de la resta, del patrimonio originario, al patrimonio final,
constituye los gananciales.
Requisitos.
249
a) Inventario: Los cnyuges deben realizar un inventario de simple de sus bienes al momento de pactar el
rgimen, que se fija como patrimonio originario. Si bien la falta de este requisito no trae aparejada sancin,
puede traer problemas probatorios.
Causales de terminacin.
a) Muerte de 1 C.
b) Presuncin de muerte de 1 C
c) Declaracin de Nulidad del Matrimonio.
d) Sentencia de divorcio.
e) Separacin judicial.
f) Separacin de bienes. (sentencia y pacto)
La ventaja en el rgimen de separacin total es la igualdad jurdica, por tanto, la mujer no necesita autorizacin
del marido para nada. El inconveniente es que disuelto el rgimen de Separacin total de bienes, cada cnyuge
se queda con lo que ha adquirido a travs de su patrimonio. Es ms, aun cuando ambos cnyuges tuviesen el
mismo sueldo, la mujer est ms cercana de la familia y los gastos generalmente sern en funcin a sta, por lo
que las compras ms importantes las hace el marido, luego ste se queda con todo.
DE LOS BIENES FAMILIARES
El C.C. no nos indica una definicin de bien familiar sin embargo podremos indicar, siguiendo al
profesor Juan Andrs Orrego que bienes familiares son: bienes corporales o incorporales, de propiedad de uno
o de ambos cnyuges, que en ciertas circunstancias, pueden ser considerados esenciales para la adecuada
subsistencia de la familia, restringindose los derechos que sobre ellos corresponden a su titular, sea por una
resolucin judicial, sea por un acto unilateral de uno de los cnyuges.
Fueron incorporados en nuestro Cdigo Civil en el ao 1994 mediante la Ley 19.335 como una medida
de proteccin a la familia.
Se encuentra tratado en los artculos 141 y ss. Del C.C.
Caractersticas:
1. son bienes corporales e incorporales
2. su afectacin requiere sentencia judicial o acto solemne del cnyuge propietario.
3. opera cualquiera sea el rgimen conyugal.
4. requiere de matrimonio.
5. su afectacin, no despoja del dominio al cnyuge propietario, pero si limita su facultad de disposicin.
Requisitos:
1. Que se trate de un bien inmueble que sirva de asiento principal de la familia.
2. Bien sea de propiedad de ambos cnyuges o de uno solo de ellos.
3. Pueden ser afectados bienes muebles, siempre y cuando sean los que guarnecen la residencia principal del
inmueble.
251
4. Pueden afectarse acciones o derechos que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble
que sea residencia principal de la familia. (146)
AFECTACION:
1. por sentencia judicial, siendo competente los tribunales de familia, mediante el procedimiento especial
contenido en la Ley 19.968 en su relacin a lo dispuesto por el artculo 141 del C.C.
La sola interposicin de la demanda genera el estado de bien familiar provisorio que deber sub- inscribirse
al margen de la inscripcin de propiedad.
2. Mediante acto unilateral solemne tratndose de derechos o acciones en sociedades propietarias de inmueble
que sirva de asiento principal. 146.
EFECTOS DE LA AFECTACION
1. El cnyuge propietario para ejecutar o celebrar los siguientes actos o contratos, deber contar con la
voluntad del cnyuge no propietario:
- Enajenacin o gravamen voluntarios (artculo 142, inciso 1).
- Contratos de promesa de enajenacin o gravamen (artculo 142, inciso 1).
- Contratos que conceden derechos personales de uso y goce sobre algn bien familiar (artculo 142, inciso 1).
Por ejemplo, de arrendamiento y de comodato.
- En el caso de los derechos o acciones en sociedades, el titular no puede realizar por s mismo cualquier acto
como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar (artculo 146, inciso 2).
As, por ejemplo, no se podrn ceder los derechos o acciones; gravar o enajenar los derechos o acciones; o, si uno
de los cnyuges es el administrador de la sociedad, no podra, sin la voluntad del otro cnyuge, celebrar un
contrato de compraventa, comodato, arrendamiento, hipoteca, etc., que tenga por objeto el inmueble.
3. Dispone el artculo 148, en su inciso 1, que Los cnyuges reconvenidos gozarn del beneficio de
excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes
familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor.
2.- El pago como modo de extinguir las obligaciones. Concepto y enumeracin general. El pago
efectivo o solucin: concepto y requisitos. Quin paga, a quin, cmo, cundo y dnde debe
efectuarse. Prueba del pago, presunciones e imputacin del pago. Modalidades del pago: pago por
consignacin, por subrogacin, pago por cesin de bienes. La dacin en pago.
2. El pago o solucin: concepto y requisitos; las partes en el pago; objeto del pago; cundo y dnde debe
efectuarse; prueba, presunciones e imputacin del pago; efectos del pago; modalidades del pago: pago
por consignacin, concepto, la oferta, la consignacin y su calificacin, efectos de la consignacin, gastos y
retiro de la consignacin; el pago con subrogacin, subrogacin legal y convencional, requisitos, efectos
de la subrogacin.
Pago de lo no debido. Concepto, naturaleza, requisitos y efectos.
Art.1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
El pago no es entonces sino el cumplimiento de la obligacin en la forma que ella se encuentra establecida
El pago es sinnimo de solucin. Solucin nos viene del latn solvere, que significa desatar. La obligacin,
ata; el pago o cumplimiento, desata.
En el lenguaje vulgar, quien pago cumple una obligacin de dar, especficamente una obligacin de dinero.
En Derecho, nos dice el prof. Abeliuk, paga todo aquel que cumple su obligacin, y en consecuencia, paga
quien entrega dinero, especies o cuerpos ciertos o gneros, muebles o inmuebles, como por ej., el vendedor que
entrega la cosa vendida, y el comprador que paga el precio; el arrendador que proporciona al arrendatario el
goce pacfico y tranquilo de la cosa arrendada, y el arrendatario que cancela la renta; o quien cumple una
obligacin de hacer, como el abogado que defiende un pleito, y el prometiente contratante que otorga la
escritura definitiva, o bien quien se abstiene en la obligacin de no hacer, como el comerciante que por haberse
comprometido a ello, no abre un determinado tipo de establecimiento en la plaza sealada, etc.
Ahora bien el pago o prestacin de lo que se debe, supone necesariamente la existencia de una obligacin, civil
o natural, no importa, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligacin el pago carece de causa y puede
repetir lo dado o pagado pues habra pago de lo no debido, art.2295 y ss.
Si se trata de obligaciones de dar, aquellas por las cuales se transfiere el derecho de dominio o se constituye un
derecho real, el pago es tradicin del derecho.
Ahora bien, el carcter convencional de la solucin se discute sobre todo porque estudiaremos en su momento
que el pago puede hacerse contra la voluntad del acreedor mediante el procedimiento del pago por
consignacin.
R. Abeliuk nos dice que lo que ocurre es que junto al deber de pagar, el deudor tiene el derecho de liberarse de
la obligacin, por lo que si el acreedor se niega a liberarlo, su voluntad se suple con la declaracin judicial de
suficiencia del pago, al que se refiere el pago por consignacin.
El prof. Ramos P.1 agrega que el pago es un acto intuito personae, desde la perspectiva del acreedor, por lo que
si el deudor paga a persona distinta del acreedor no extingue la obligacin. Se aplica el refrn quien paga mal
paga doble, sin perjuicio evidentemente de que quien paga mal puede repetir lo pagado.
Cuando decimos que el pago es especfico significa, segn el art.1569, que debe hacerse bajo todos respectos
en conformidad al tenor de la obligacin sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir otra cosa que lo que
se le deba ni an a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Cuando sealamos que el pago debe ser completo queremos expresar que debe pagarse ntegramente lo que se
debe, por consiguiente el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban
(art.1591 inc.2).
Que el pago sea indivisible significa que el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que
se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales. (art.1591 inc.1).
2.- Art.1511 y 1526, en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde cada deudor es
obligado a pagar su cuota.
3.- Art.2367, cuando existen varios fiadores se entiende dividida la deuda entre ellos por partes iguales.
4.- Art.1354 inc.1, en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias.
5.- Art.1592, en el pago de la suma no disputada, es el juez quien admite la divisin del pago cuando permite la
consignacin de la suma no controvertida.
1
Ramos Pazos, Ren. De las obligaciones, Lexis-Nexis, 2004, N420, p.240.
254
El pago incausado, es el que carece de causa, y en consecuencia constituye un pago de lo no debido, que da
derecho al solvens a repetir lo dado o pagado.
El pago bajo modalidad son las llamadas modalidades del pago en que se alteran algunos de estos elementos.
2 Un tercero interesado
Se trata de determinadas personas, que sin ser directamente deudoras, tienen inters en la extincin de la
obligacin.
Al acreedor lo nico que le interesa es que le paguen. De ah que no sea extrao que puedan efectuar el pago
personas distintas al deudor.
Por deudor se entiende no slo la persona misma de ste, sino que se comprenden tambin sus representantes
legales, sus mandatarios, sus herederos o el legatario a quin el causante impuso la obligacin de pagar la
deuda.
Por aplicacin del art.1448 el pago hecho por un representante legal o convencional del deudor produce
respecto de ste los mismos efectos que si lo hubiere hecho el mismo.
El pago efectuado por un heredero del deudor, por aplicacin del art.1097 al ser continuadores de la persona del
difunto, se considera como si hubiera sido hecho por el propio deudor.
Efectos
255
El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o sus herederos o legatarios en el
caso sealado, produce la extincin de la obligacin sin que se origine relacin jurdica alguna con
posterioridad.
2 Pago hecho por el tercero interesado o pago hecho por ciertas personas que si ser deudores directos tienen
inters en la extincin de la obligacin.
Sabemos que hay personas que no siendo directamente deudoras, pueden ser obligadas a pagar en caso que el
deudor directo no lo haga, por ello tienen un evidente inters en la extincin de la obligacin.
Ya estudiamos en su momento que pasaba si pagaba el codeudor solidario. Haba que distinguir varias
situaciones por ej., si pagaba el deudor solidario haba que distinguir si el que pag era o no el nico interesado
en la obligacin o si haba ms interesados, como tambin si el que pag no tiene inters. Por regla general, si
pagaba uno de varios interesados (art.1522) se subrogaba en la accin del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades (V. art.1610 N3).
El fiador o deudor subsidiario que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los derechos del
acreedor con todos sus privilegios y seguridades (art.1610 N3).
Si paga el tercer poseedor de la finca hipotecada, es decir, se trata de la situacin de quien ha hipotecado un
bien raz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido un inmueble gravado con una hipoteca, y paga la
deuda garantizada con dicha caucin, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el
fiador (art.2429 inc.2 y 1610 N2).
En efecto, no perjudica en nada al acreedor porque este ve satisfecho su crdito, tampoco al deudor, cuya
situacin en realidad no cambia, ya que deber cumplir igualmente su obligacin. El tercero entonces extrao a
la obligacin puede pagar aun contra la voluntad de deudor, del acreedor o de ambos (como veremos
enseguida).
En efecto, el art.1572 inc.2 seala el caso de una obligacin de hacer, cuando para la obra de que se trata se ha
tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, en ese caso no podr ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.
Ahora puede pasar que el acreedor no quiera recibir el pago sino de quien es su deudor. En ese caso, si el
acreedor se niega a recibir el pago del tercero extrao, ste puede pagar por consignacin.
Lo que es importante de aclarar es que para que el pago sea vlido es necesario que el tercero extrao sepa que
con su pago est extinguiendo una obligacin ajena, porque si cree que es propia estara pagando mal o pagando
lo no debido, por o que tendra derecho a repetir lo dado o pagado.
En efecto, si el tercero paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor, acta en calidad de mandatario
de ste, es un diputado para el pago.
Dispone, adems, de la accin subrogatoria (art.1610 N5) que otorga accin al que paga una deuda ajena
consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Eso s, para que opere esta subrogacin legal es necesario que
el tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del deudor habra pagado ste.
Art.2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta,
y la obliga en ciertos casos.
A diferencia de la accin subrogatoria, la de reembolso, que es propia del gestor, no goza de los privilegios y
cauciones de la obligacin pagada.
La doctrina ha discutido este punto y se pregunta cmo resolver dos disposiciones que se contradicen entre si,
los arts.1574 y 2291.
Art.1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo
pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin".
En este caso, aparece claramente que salvo que el acreedor le ceda su crdito o le subrogue convencionalmente,
el tercero no pude pretender que se le reembolse lo que pag.
Art.2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda
contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y si existiere la utilidad al tiempo de la
demanda, por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de la deuda.
Aqu aparece tambin claramente que la figura se aplica al que gestiona negocios ajenos contra la prohibicin
del interesado.
257
Una parte de ella sostiene que si el pago ha sido til al deudor se aplica el art.2291, en tanto que si no lo ha sido
se aplica el art.1574.
Otros estiman que no hay contradiccin entre las dos disposiciones, ya que tienen campos de aplicacin
distintos, por ej. El art.1574 se refiere al caso de un pago aislado, en tanto que el art.2291, a aquel en que
el pago se efecta dentro de la administracin de negocios ajenos, es decir dentro de las gestiones que el tercero
ejecuta como agente oficioso.
Algo queda claro, en el primer caso nunca el tercero va a tener accin directa contra el deudor, a lo ms, accin
subrogatoria. En el segundo si tendr accin directa, pero slo cuando la gestin haya sido til.
Pongamos un ejemplo. Imaginemos que el tercero pag en circunstancias que el deudor quera oponer un
crdito suyo al acreedor, o sea quera hacer operar una compensacin. Al pagar el tercero deber ahora el deudor
demandar al acreedor para cobrarle el crdito que tena contra l, con los costos que ello significa. Podramos
decir que la gestin no fue til? Depende lo que el juez comprenda por utilidad para el deudor. Si piensa que fue
til porque de todas maneras extingui la obligacin exigible acoger la demanda directa como agente oficioso
o la accin subrogatoria. Si piensa que fue intil porque priv al deudor de la posibilidad de compensar los
crditos que tena contra el deudor, rechazar la demanda como agente oficioso, pero no podr hacerlo si ejerce
la accin subrogatoria.
Del pago de las obligaciones de dar o de los requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el
dominio o constituir un derecho real
El art.1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en las obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen
por objeto transferir el dominio de lo dado o pagado.
a. El que paga debe ser el dueo de la cosa con que se paga, o pagar con el consentimiento del dueo.
En una obligacin de dar el deudor se obliga a transferir el dominio, por consiguiente debe ser dueo de la cosa,
ya que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.
Sabemos que en Chile la enajenacin de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa. Esa
enajenacin es vlida pues rene los requisitos de validez del acto jurdico.
El art.1575 nos dice, sin embargo que el pago -tradicin- efectuado por quin no es dueo no es vlido, sino
cuando concurren dos requisitos: cuando el que paga es dueo de la cosa pagada o cuando ste sin ser dueo de
la cosa la paga con el consentimiento del dueo.
En efecto, el pago-tradicin no es vlido pues no es suficiente para transferir el dominio, porque nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene, por lo que si no se es dueo no se puede transferir, por la tradicin, el
dominio que no se tiene, pero si concurren los dems requisitos legales, pone al adquirente en posesin de la
cosa lo que lo habilita para adquirir por prescripcin.
Si no es vlido el pago de cosa ajena, es entonces nulo? No, es inoponible al dueo, pues si la tradicin fuere
nula, lo sera absolutamente y no podra procederse a su posterior validacin que es lo que precisamente permite
el art.682.
Concluyamos entonces que el pago efectuado con cosa ajena es vlido, pero sin perjuicio de los derechos del
verdadero dueo mientras no se extingan por prescripcin.
b. El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que el pago es una transferencia de dominio y la
realizacin de un acto de disposicin (art.1575 inc.2).
258
Excepcin
No obstante lo sealado precedentemente el inc. final del art.1575 reconoce validez al pago hecho por quin no
era dueo o no tena facultad para enajenar, cuando:
- Se trate de cosas consumibles, la ley habla de "fungibles", pero del contexto parece desprenderse que se refiere
a las consumibles.
La buena fe en este caso se define como la ignorancia del acreedor de que quin pag no era el verdadero dueo
o que careca de capacidad para enajenar.
De ah que resulte vital saber a quien se paga ya que todo pago hecho a persona equivocada no libera al deudor
de la obligacin, no extingue la obligacin.
Bajo la expresin acreedor se entienden comprendidos los herederos, el legatario del crdito y el cesionario del
mismo, esto como consecuencia que los derechos personales pueden transferirse, ms no las deudas.
Excepcin
Hay casos en que el pago hecho al acreedor es nulo (art.1578):
I. Cuando se pag al acreedor que no tena la administracin de sus bienes,
II. - Cuando se pago a quien se haba embargado la deuda o mandado retener su pago, y
El mismo 1578 N1 contiene una excepcin en que el pago hecho al acreedor incapaz es vlido: en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, es decir, que el acreedor mediante el
pago se ha hecho ms rico. Vemos que el art.1578 se remite al art.1688 que seala que se entiende haberse
hecho ms rico, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o
259
en cuento las cosas pagadas o las adquiridas con ellas que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere
retenerlas.
II. - Es nulo el pago hecho al acreedor cuando el juez ha ordenado embargar la deuda o mandado retener su
pago.
En este caso, el crdito como consecuencia de estas medidas deja de ser exigible, pues la medida judicial
produce el efecto de retirar el bien embargado del comercio jurdico. El art.1464 N3 seala que hay objeto
ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, lo que concuerda con el art.681.
III. Es nulo el pago hecho al acreedor declarado en quiebra y realizado en fraude de los derechos de sus
acreedores.
El art.1578 N3 hay que relacionarlo con el art.2467, que contiene la norma general para todo pago hecho una
vez declarada la quiebra. Cuando estudiemos la quiebra veremos que dentro de la sentencia declaratoria se
contiene un llamado al pblico a no efectuar pagos al fallido (deudor) so pena de nulidad.
Sabemos que la representacin del acreedor puede ser legal, judicial o convencional 2. Esta ltima se trata de un
mandato que otorga el acreedor a un tercero y recibe, en esta materia, el nombre de diputacin para recibir el
pago (art.1580 a 1586).
Segn el art.1580 el mandatario tiene facultad para recibir el pago del crdito en tres casos:
2 Mandato especial.
La diputacin para recibir el pago puede tambin conferirse por un poder especial para la libre administracin
del negocio o negocios en que est comprendido el pago.
Este poder es menos amplio que el anterior, ya que el diputado slo puede legtimamente recibir el pago de los
crditos que incidan en el negocio o negocios a que se refiere el poder especial.
La ley ha precisado la extensin del poder especial para algunos negocios, por ej., el art. 2142 declara que el
poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio. En cambio, el poder conferido por el
2
Representacin legal es la que tiene su origen en la ley (V casos del art.1579); la representacin judicial se origina en una
resolucin judicial, se refieren a ella los arts.1576 y 1579. Las personas nombradas por el juez para recibir el pago pueden ser un
secuestre (art.290 y 291 del CPC), o un depositario judicial; La representacin convencional se origina en el mandato conferido por
el acreedor para recibir el pago.
260
acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la
deuda
Segn el inc.2 del art.7 del CPC., en el mandato judicial la facultad de percibir requiere mencin expresa.
3 Poder especfico.
La diputacin finalmente puede referirse exclusivamente al crdito de que se trata, o como dice el precepto, un
simple mandato comunicado al deudor.
Las causales de extincin de mandato estn sealadas en el art.2163., sin embargo el legislador reglament en
forma particular algunas causales de extincin de la diputacin para recibir el pago:
Esta regla tambin es aplicable a la diputacin para recibir el pago, eso s, por excepcin, no puede revocarse la
diputacin cuando se ha designado al diputado de comn acuerdo por las partes, y cuando se ha convenido que
el pago pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero (arts.1584 y 1585).
Requisitos:
I. - Que el pago sea hecho al poseedor del crdito
Este punto nos coloca en plena discusin sobre la posesin de los derechos personales, sobre si pueden poseerse
o no los crditos (la posesin de los derechos personales y la de los derechos reales presentan grandes
diferencias, ya que esta ltima conduce a la prescripcin adquisitiva, en tanto que la primera slo tiene como
efecto legitimar el pago hecho a la persona del poseedor). Este artculo adems es importante pues recoge la
teora de la apariencia y del error comn.
Sin entrar en discusin alguna adelantemos que poseedor del crdito es aquel que est en posesin jurdica del
crdito, por lo que no basta la tenencia material del ttulo en que ste consta. El poseedor del crdito en
definitiva es quin aparece como acreedor sin serlo realmente, por ej. el falso heredero o legatario o el
cesionario del crdito que despus deja de serlo.
Pues bien, en este caso se trata de un deudor que paga de buena fe a quien estaba en posesin del crdito, pero
que no tena en realidad derecho a percibirlo.
261
Si aplicramos estrictamente las normas jurdicas habra que concluir que ese deudor no ha extinguido la
obligacin frente al verdadero acreedor.
Es aqu donde cobra importancia la excepcin pues el legislador no puede menos que proteger al deudor que se
encuentra ante una persona que es poseedora del crdito y en todo se comporta como si fuere el autntico
acreedor, por cuanto este deudor no tiene medios de saber que realmente no es as. Esta buena fe valida el pago.
Por ello decimos que se aplican, tanto la teora de la apariencia, reconociendo eficacia a una situacin que slo a
la vista es la jurdica en amparo de los intereses del tercero engaado por ella, y el principio de que el error
comn constituye derecho.
Regla General. El pago hecho a persona distinta de las sealadas es ineficaz, no extingue la obligacin
pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nuevo. Quien paga a quien no debe paga mal y puede ser
condenado a pagar una segunda vez a su verdadero acreedor.
Excepcin (art.1577)
En realidad veremos que no son propiamente casos de excepcin pues son la aplicacin de otros principios de
carcter ms general.
1.- Cuando el acreedor ratifica expresa o tcitamente el pago hecho a persona distinta de las sealadas por la
ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la ratificacin opera retroactivamente.
2.- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crdito, sea como heredero o a cualquier otro
ttulo, lo que no coloca en una suerte de confusin.
Tambin se estima que son aplicables a las obligaciones extracontractuales con las limitaciones propias de estas.
1 regla
Art.1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
Este lugar es el lugar que las partes de comn acuerdo han fijado en el contrato.
Si no hay estipulacin de las partes se aplica el art.1588 que contempla la segunda regla.
2 Regla.
Art.1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago hay que distinguir entre las obligaciones de especie o cuerpo
cierto, y todas las restantes.
262
En efecto:
1.- Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto
exista al tiempo de constituirse la obligacin;
2.- Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.
Cul domicilio el que tena al momento de la convencin o el que tiene al momento del pago?
La doctrina en general se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la convencin, porque el
art.1589 se pone precisamente en el caso de cambio de domicilio, sealando que si el acreedor o el deudor
hubieren mudado de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en
que sin dicha mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
Una norma similar se encuentra en la compraventa (art.1806) que hace cargar con los gastos de la venta al
vendedor (al que recibe el precio) salvo acuerdo en contrario, lo que en la prctica se produce casi
inalterablemente en cuanto a que los gastos los asuma el comprador.
Podemos decir, entonces, que la regla general es que los gastos son del deudor y la excepcin se da en los
siguientes casos:
b) Frente a la disposicin de la ley, que en ciertos casos establece otra forma de distribuir los gastos del pago, ej.
en el pago por consignacin (art.1604)
Para responder bien a esta pregunta hay que estudiar tres principios.
1) La identidad del pago, esto es, que lo que debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;
2) La integridad del pago, esto es que debe cumplirse ntegramente la obligacin, y
3) La indivisibilidad del pago, esto es que ste debe hacerse de una sola vez.
En consecuencia el acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le debe ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (art.1569).
Y si el acreedor acepta voluntariamente que se le entregue en pago una cosa diferente de la que se le debe?
Tambin constituyen excepcin a este principio las obligaciones facultativas y todos los casos de cumplimiento
por equivalencia.
263
Qu se debe pagar?
Para determinar en cada caso particular lo que el pago comprende, distinguiremos segn la clase de
obligaciones de que se trate, de ese modo sabremos que si la obligacin es de hacer, se pagar ejecutando el
hecho de que se trata, si es de no hacer, abstenindose de efectuar lo prohibido y si es de dar, distinguiremos
otra vez entre las obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto.
Excepcin: Deterioros.
En efecto, el deudor responde por los deterioros:
b) Cuando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor,
c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el deudor es civilmen te
responsable.
b) Cuando el deudor estaba en mora, pero de haberse cumplido oportunamente la obligacin, la cosa se habra
deteriorado igualmente en poder del acreedor.
264
c) En el caso del art.1680 donde la destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.
3.- Si los deterioros fueran de poca importancia pedir slo la indemnizacin de perjuicios.
Por lo tanto, si la obligaciones es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de contraerla; si es a plazo,
cuando ste haya llegado, y si es condicional suspensiva, una vez cumplida la condicin.
Concepto
Imputacin al pago es la determinacin de la deuda o las deudas y sus accesorios que deben considerarse
extinguidas, entre varias, cuando el pago es insuficiente para extinguirlas todas.
Regulacin
Las reglas estn dadas en los arts.1595 a 1597
Limitaciones. Puede que el ejercicio absoluto de esta facultad cause perjuicios al acreedor. Para evitarlos hay
que distinguir:
1.- Si se deben capital e intereses el pago debe imputarse en primer trmino a los intereses, salvo que el acree-
dor consienta expresamente que se imputen al capital (art.1595).
265
a.- Puede abonar la cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el consentimiento del acreedor no puede
preferir las deudas no exigibles, debiendo en consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que se encuentren
vencidas (art.1596 1 idea).
b.- El deudor debe imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su totalidad.
2 Regla. Si el deudor no efecta la imputacin puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el deudor la
acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo despus (art.1596 2 idea).
En efecto, el art.1597 seala que se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada sobre la que no
lo est, y si no hay diferencias a este respecto la imputacin reviene al deudor nuevamente.
En conclusin la imputacin la hace la ley, pero si todas las deudas estn en iguales condiciones, reviene esta
facultad al deudor.
La forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago. El
Cdigo de Comercio en su art.119 dispone: " el deudor que paga tiene derecho a exigir un recibo, y no est
obligado a contentarse con la devolucin o entrega del ttulo de la deuda. "
Presunciones de pago
Estudiaremos algunos casos de presunciones simplemente legales, que admiten prueba en contrario, donde su
objeto es descargar al deudor del peso de la prueba.
Este art.1570 hay que complementarlo (por los intereses) con el art.18 de la ley 18.010 que seala que El
recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores
han sido cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a los recibos por el capi tal cuando ste se
deba pagar en cuotas.
Por efecto inmediato entendemos la extincin de la obligacin y de todos sus accesorios, como las prendas,
fianzas, hipotecas, etc.
1) Cuando el pago es parcial y el acreedor se ha visto obligado a aceptar, ya que en tal situacin hay
incumplimiento parcial, por lo que en lo no solucionado habr todava obligacin.
2) Cuando se da alguna de las modalidades que puede presentar el pago, por ej. en el pago por subrogacin, en
el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.
Son modalidades del pago principalmente el pago por consignacin y el pago con subrogacin. Tambin son
modalidades el pago por cesin de bienes, el pago por accin ejecutiva y el pago con beneficio de competencia.
En nuestro curso estudiaremos el pago por consignacin y al pago con subrogacin como modalidades del pago.
Ante una situacin anmala como la descrita el deudor debe de encontrar soluciones para desligarse de la
obligacin, para pagar y as extinguir su obligacin, pues de otro modo caer en incumplimiento, lo que puede
significar la resolucin del contrato, la imposibilidad de liberar bienes constituidos en prenda o hipoteca, que se
haga efectiva una clusula penal, la imposibilidad de liberarse del pago de intereses, etc.
En este caso el deudor necesita que la ley le permita pagar contra la voluntad de su acreedor o sin la
concurrencia del acreedor, lo que encuentra en los arts.1572 (estudiado a propsito de quines podan pagar) y
1598 para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es
vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin.
Razones por las cuales el deudor puede verse obligado a recurrir al pago por consignacin:
3) Porque hay incertidumbre respecto de la persona del acreedor, por ejemplo al fallecer ste no se sabe quines
son sus herederos.
La consignacin es depsito de la cosa que se debe, hecha a virtud de la repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en
manos de una tercera persona (art.1599). Consta a su vez de dos etapas: el depsito y la calificacin.
LA OFERTA
La oferta debe cumplir con los requisitos que seala el artculo 1600, que clasificaremos en requisitos de fondo
(los 4 primeros) y requisitos de forma o procedimentales (los 3 restantes).
1.- La capacidad,
2.- El lugar y
1) En cuanto a la capacidad, la oferta debe ser hecha por una persona capaz de pagar a otra capaz de recibir
o a su representante legtimo.
3) En cuanto a la oportunidad, la oferta debe ser hecha cuando la obligacin sea exigible. Tratndose de
obligaciones a plazo o sujetas a condicin se entienden cumplidas en tiempo oportuno cuando la oferta se ha
efectuado a ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin (art.1605).
En las comunas que no sean asiento de Notario la oferta puede hacerla el Oficial de Registro Civil competente.
2) El ministro de fe debe extender un acta de la oferta, copiando en ella la minuta, a que se refiere el N6 del
art.1600 que analizaremos ms adelante, debiendo expresarse la respuesta del acreedor o su representante (N7).
La minuta y el acta
El deudor o quin desee hacer el pago, debe poner en manos del ministro de fe encargado de la diligencia una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos comprendiendo en
ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. El ministro de fe debe levantar un acta de la oferta en la cual
debe copiar la minuta.
268
Con esta acta le formula la oferta al acreedor, debiendo consignarse en ella la respuesta del acreedor o su
representante as como tambin si el uno u otro la han firmado, rehusado firmar o declarado no saber o no
poder hacerlo.
Casos especiales
1.- Qu pasa si el acreedor o su legtimo representante no tienen domicilio en el lugar en que debe realizarse el
pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor?
El ministro de fe deber hacer la oferta al tesorero comunal respectivo, quin se limitar a tomar conocimiento
de la misma, por lo que el deudor queda en condiciones de efectuar la consignacin.
2.- Y si se trata de del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin?
La ley estableci una norma de economa para evitar hacer todos los meses el mismo procedimiento. En efecto,
para la primera mensualidad deben cumplirse todos los trmites ya sealados, en los pagos siguientes ya no es
necesario cumplir con el trmite de la oferta, bastando la consignacin (art.1601 inc.5).
La consignacin
La consignacin es el depsito de lo que se debe. Por lo mismo habr que distinguir si la cosa es dinero o no
para saber la forma de hacer el depsito o la consignacin. Antes convendr distinguir se ha nombrado por el
juez depositario del pago o no (aunque debemos aclarar enseguida que no es necesaria la intervencin del juez
ni para la oferta ni tampoco para la consignacin (art.1601 inc.3).
A.- Si se ha nombrado depositario por el juez debe efectuarse la consignacin en poder del depositario
nombrado por el juez competente (art.1601 inc.2).
b.- Si la cosa debida no es dinero se har la consignacin depositndola ya sea: a) en una feria, si se trata de
animales; b) ante un Martillero (una casa de remates); o c) en un Almacn General de Depsito. Todos del lugar
en que deba efectuarse el pago.
269
Juez competente.
Decamos que tanto la oferta como la consignacin no requiere de previo decreto judicial (art.1601 inc.3), pero
si se judicializa el procedimiento el inciso final del art.1601 seala que es juez competente para los efectos de
dicho artculo el de Letras del lugar en que debe efectuarse el pago.
Como la ley no seala un plazo posterior a la oferta dentro del cual deba hacerse la consignacin, el momento
de efectuarla queda entregado al deudor, quien lo har de toda lgica lo ms pronto pues su intencin es
extinguir la obligacin y con la sola oferta an no lo ha logrado, requiere por tanto la consignacin.
CALIFICACIN DE LA CONSIGNACIN
Si las etapas anteriores (oferta y consignacin) eran extrajudiciales, la etapa de calificacin de la consignacin
es judicial.
En efecto, el pago es una convencin por lo tanto es necesario contar con la voluntad del acreedor, orlo. Esto
hace necesario que el deudor le notifique el depsito y luego, obtener que se declare la suficiencia del pago
efectuado. Debemos eso si hacer presente que el procedimiento es voluntario, por lo que el or al acreedor no
significa hacerlo contencioso.
De la notificacin
Una vez efectuada la consignacin el deudor debe pedir al juez competente que ordene poner la consignacin en
conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada.
2) Que el acreedor se niegue a recibir lo consignado. Ser necesaria la dictacin de una sentencia que declare
suficiente el pago.
El art.1603 dispone que la suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda
promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente segn las reglas generales.
Esto nos explica que el juicio de suficiencia del pago es un procedimiento contencioso (ordinario) que puede
iniciarlo ya sea el deudor que lo solicitar a fin que el pago que l efectu sea declarado suficiente, o por el
acreedor, a fin que se declare el pago insuficiente.
Excepciones
Hay dos casos en los cuales el mismo juez que orden notificar la consignacin puede ser llamado a fallar la
suficiencia del pago.
1.- La declaracin de suficiencia del pago que hace el juez cuando el deudor, ante la demanda judicial del
acreedor, consigna el capital, los intereses y costas a la orden del tribunal que est conociendo del litigio.
270
2.- La declaracin de suficiencia del pago por consignacin que hace el juez, a peticin del deudor, cuando han
transcurrido 30 das desde la notificacin de la consignacin al acreedor, y ste no ha iniciado juicio reclamando
la insuficiencia del pago.
Este plazo de 30 das puede prorrogarse por 30 das ms, si por causa ajena al acreedor no ha sido posible
notificar al deudor. Se entiende que hay juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda
(art.1603).
Por lo tanto el efecto del pago por consignacin suficiente es extinguir tambin la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la consignacin
(art.1605 inc.1).
Los efectos son entonces los mismos salvo dos excepciones que estudiaremos a continuacin y que se refieren a
los gastos de la consignacin y al posible retiro de la consignacin.
Los efectos se producen desde el da de la consignacin, pero en el caso de las obligaciones a plazo o bajo
condicin se considera que la obligacin ha sido cumplida en tiempo oportuno cuando la oferta se efecta a ms
tardar al da siguiente hbil al vencimiento de ella, pero el deudor queda obligado en todo caso al pago de los
intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin (art.1605 inc.2).
Esta norma encuentra su justificacin en que de no ser as el acreedor podra argumentar que el pago no es
oportuno, pues la consignacin que es la que extingue la obligacin se efecta despus del vencimiento del
plazo.
Gastos de la consignacin
De lgica si el acreedor se resiste a recibir sern de su cargo todos los gastos de la oferta y consignacin vlida
(art.1604).
Retiro de la consignacin
Hay que distinguir dos situaciones para saber en qu momento se puede retirar (arts.1606 y 1607)
Se ha resuelto que en esta situacin slo exista un principio de pago por consignacin que no extingue la
obligacin, por lo que retirada que sea la consignacin se mira como de ningn valor y efecto respecto del
consignante y de sus codeudores y fiadores.
Si ello sucede, la obligacin se mira como enteramente nueva, lo cual es lgico porque la anterior se extingui
por el pago, y por consiguiente quedan liberados de ella los codeudores y fiadores y se extinguirn los
privilegios e hipotecas del crdito primitivo. Sin embargo las partes pueden renovar las hipotecas
inscribindolas de nuevo y su fecha ser la de la nueva inscripcin.
La subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra, que pasa a ocupar idntica situacin jurdica
que la anterior.
La subrogacin entonces puede ser personal, que es la sustitucin de una persona por otra, o "real" que es la
sustitucin de una cosa por otra.
Concepto doctrinario
El pago con subrogacin es una ficcin jurdica, en virtud de la cual cuando un tercero paga voluntariamente
con dineros propios una obligacin ajena o cuando el deudor paga con dineros suministrados por un tercero,
extinguiendo en ambos casos la obligacin respecto del acreedor, se reputa existir ntegramente con sus
accesorios en manos del tercero que pag o suministr los fondos para asegurar el rembolso de lo que paga.
Concepto legal
Art.1608. La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga".
Se critica esta definicin por una parte porque emplea la expresin "transmisin" que es propia de la sucesin
por causa de muerte y no de los actos entre vivos, y adems porque no da una idea clara de la subrogacin.
2) El pago debe ser voluntario, porque si se ha pagado por error se estara ante el pago de lo no debido.
3) Quin paga debe hacerlo con fondos que no sean del deudor, porque si son de este se produce la extincin
definitiva de la obligacin. Por esto es que el mandatario no se subroga en los derechos del acreedor, a menos
que haya pagado con recursos propios,
4) El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica del acreedor, si ello no sucede no hay subrogacin.
Clases de subrogacin
1.- Segn la fuente u origen (art.1609):
- Subrogacin legal o
- Subrogacin convencional.
La subrogacin legal se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los requisitos que sta exige.
La subrogacin convencional requiere de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que paga.
Los efectos de ambos tipos son los mismos, es decir, traspasar al nuevo acreedor todos los derechos, acciones,
privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros
obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda (art.1612).
Hay subrogacin parcial cuando el tercero paga al acreedor slo parte de su crdito, por lo que sus efectos
alcanzan slo hasta el monto de lo pagado. Consecuencia de ello es que el crdito va a pertenecer en parte al
acreedor y en parte al tercero que hizo el pago parcial.
272
Art.1612 inc.2. si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a
lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito."
Hay subrogacin total cuando el tercero paga ntegramente el crdito, producindose ampliamente los efectos
de esta modalidad del pago.
LA SUBROGACIN LEGAL
Decamos que la subrogacin legal opera por el solo ministerio de la ley en los casos expresamente establecidos
y sin que se requiera de la voluntad del acreedor ni del deudor.
Como se puede apreciar en este caso quin paga no es un tercero totalmente extrao a la deuda sino que tambin
es acreedor del mismo deudor, por lo que con su pago quedar como titular de dos crditos: su crdito primitivo
y el del acreedor a quin pag y en el cual se subroga.
Requisitos
a) Que quin efecta el pago no sea un tercero totalmente extrao, sino otro acreedor del mismo deudor.
b) El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho y lo tendr si su crdito goza de privilegio o hipoteca
superior a la del acreedor que efecta el pago.
Importancia
Este caso de subrogacin tiene importancia para el acreedor comn o de menor preferencia, ya que le permite
evitar la realizacin de los bienes del deudor que pretenda realizar el acreedor de grado superior en condiciones
desfavorables para los acreedores de grado posterior y buscando slo el pago de su crdito, sin importarle que el
producto de la enajenacin alcance o no para pagar a los dems acreedores.
Por este medio pagan al acreedor de grado preferente, subrogndose en sus derechos, pudiendo realizar los
bienes del deudor en una forma que sea ms favorable a sus intereses.
2 caso. Del que adquiere un inmueble y es obligado a pagar a los acreedores a quienes ste estaba hipotecado.
En efecto, opera la subrogacin legal en beneficio del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar
a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado (art.1610 N2).
Requisitos
a) Que el tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado;
Esta norma se restringe exclusivamente a la compraventa, que es al nico ttulo traslaticio al cual se refiere,
luego no puede extenderse a otros.
Importancia
273
El objeto que se persigue con esta disposicin es proteger al comprador del inmueble hipotecado que ha pagado
la hipoteca que lo afectaba y que despus es privado de su dominio.
La Corte Suprema seal en uno de sus fallos que () la justicia moral del precepto sealado es ostensible.
Merced a l se conservan las hipotecas establecidas en las propiedades que se enajenan, en beneficio de los que
las han comprado, a objeto de resguardar el capital que se ha invertido en ellas de los perjuicios que puedan
sobrevenir a consecuencia de las posibles evicciones futuras que, por ausencia de amparo legal de dicho N2
dara margen a que la fortuna de los que ejercitaran las acciones encaminadas a aquel fin prosperara a expensas
del respectivo adquirente, sin la concurrencia de ninguna causa que contribuyera a legitimar semejante
resultado."
Requisitos
Los ya analizados en el art.1522 cuando estudiamos la contribucin a la deuda en las obligaciones solidarias.
En todo caso la subrogacin legal se produce cuando la obligacin es extinguida no slo por el pago sino
tambin por un modo equivalente al pago; quin paga no es un tercero extrao, sino quin tiene la calidad de
codeudor, y en virtud de ella el nuevo acreedor slo puede cobrar a los dems deudores su parte o cuota en la
deuda, salvo que no tenga inters alguno en ella.
Sabemos que si el que paga es un fiador est satisfaciendo una obligacin totalmente ajena y por ello se subroga
en los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pagado (y si son varios los fiadores
se aplica el art.2378).
Sabemos tambin que el fiador que paga la obligacin que afianza dispone, adems de la accin subrogatoria
que le otorga el art.1610 N3, de la accin personal derivada de la fianza (art.2370).
Requisitos
a) Que pague un heredero que goza de beneficio de inventario.
El beneficioso de inventario lo estudiaremos a fondo en derecho sucesorio, por lo pronto avancemos que
consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias
sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado (art.1247).
Como se sabe los herederos del difunto son obligados al pago de las deudas hereditarias y testamentarias sin
limitacin alguna. Para evitar aceptar una herencia que venga recargada de deudas la ley le permite aceptar con
beneficio de inventario, a fin de responder slo hasta la concurrencia del valor recibido.
Importancia
Este caso de subrogacin legal permite conjugar los intereses de los acreedores del causante y de los herederos
beneficiarios.
274
En efecto, a los acreedores del causante les interesa que el pago se haga lo ms pronto posible, mientras que a
los acreedores del heredero les interesa que la realizacin de los bienes hereditarios se haga en las mejores
condiciones posibles.
Pues bien, el pago hecho por el heredero de las deudas hereditarias con bienes propios extingue la obligacin
respecto de los acreedores y el que pag puede quedarse, en virtud de la subrogacin con los bienes
hereditarios, y realizarlos en la forma ms conveniente a sus intereses, si as lo desea.
Como se aprecia quin paga es en realidad un mandatario del deudor. El consentimiento del deudor puede ser
expreso o tcito.
Requisitos
a) El pago debe efectuarse por un tercero extrao a la obligacin.
c) El tercero debe pagar con dineros propios, ya que si lo hace con bienes del deudor, es ste quin cancela
producindose la extincin definitiva de la obligacin, no siendo procedente la subrogacin.
Este es un caso muy particular de subrogacin, porque el pago no lo hace un tercero sino el deudor con fondos
que se le han dado en prstamo. Adems es muy particular porque es solemne.
Requisitos
a) Que un tercero preste dinero al deudor para el pago. Debe tratare de un mutuo de dinero hecho para pagar la
deuda;
b) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de mutuo que el dinero est destinado al pago de la
obligacin;
d) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de cancelacin o pago que ste se hizo con las sumas
prestadas por el tercero.
Como ya sabemos el tercero que prest el dinero, tiene dos acciones en contra del deudor: la accin emanada
del mutuo y la accin subrogatoria.
LA SUBROGACIN CONVENCIONAL
La subrogacin convencional se efecta en virtud de una convencin del acreedor, cuando ste, recibiendo de
un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponde
como tal acreedor (art.1611).
275
Esta forma de subrogacin tendr lugar cuando no pueda aplicarse la subrogacin legal.
Requisitos
a. - Que el pago sea hecho por un tercero ajeno a la obligacin con bienes propios;
Formalidades
1 Debe hacerse en la carta de pago o recibo, no existiendo otra oportunidad para efectuarla (art.1611);
Efectos de la subrogacin
Decamos hace poco que la subrogacin legal y la convencional producen los mismos efectos (salvo con una
pequea excepcin que estudiaremos ms adelante).
Estos efectos los expresa el art.1612 sealando que la subrogacin tanto legal como convencional traspasa al
nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor
principal, como contra cualesquier tercero obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda..
Dicho de otro modo pasan al tercero todos los derechos y acciones que correspondan al acreedor, por lo que si
ste poda obrar ejecutivamente, tambin podr hacerlo aquel o si la obligacin era mercantil continuar con la
misma calidad en manos del tercero. Por lo mismo, los plazos de prescripcin continan siendo los mismos.
La doctrina en forma uniforme sostiene que la subrogacin transfiere la calidad de contratante, lo que no es
anodino pues si el tercero ha pagado el saldo de precio de una compraventa podr demandar la resolucin del
contrato.
Eso s, hay limitaciones lgicas n este traspaso de derechos o acciones. En efecto la subrogacin traspasa al
tercero las acciones, derechos, etc., pero slo aquellos que son inherentes al crdito, no se traspasan aquellos
que se han otorgado exclusivamente en consideracin a la persona del acreedor.
El acreedor no puede modificar los efectos propios de la subrogacin legal, a menos que contara con el
consentimiento del tercero pues ste puede, de acuerdo al art.12, renunciar a ella, pues es un beneficio
establecido en su favor.
En la subrogacin convencional, el acreedor, puede restringir sus efectos, desde el momento en que la ley lo
faculta para no consentir en la subrogacin, por lo que aplicamos el aforismo de quin puede lo ms puede lo
menos.
Se plantea el problema de determinar si el traspaso de las hipotecas desde el acreedor al tercero que pag, como
consecuencia de la subrogacin, requiere o no de nueva inscripcin conservatoria.
La doctrina mayoritaria estimara que no es necesaria una nueva inscripcin porque el art.1612 no exige inscrip-
cin alguna, por el contrario est redactado sobre la idea de que el traspaso se produce de pleno derecho.
Otro argumento para responder negativamente es que la inscripcin en la hipoteca juega las veces de tradicin
del derecho real de hipoteca, y como tal requiere de la voluntad del tradente, y en la subrogacin por regla
general no existe dicha voluntad, ya que el traspaso de la hipoteca se produce por el slo ministerio de la ley.
Sabemos que las obligaciones deben cumplirse en la forma convenida, por lo que el acreedor no est obligado a
recibir una cosa distinta de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida
(art.1569).
Pues bien, nada impide que el acreedor renuncie a este derecho y acepte que se le pague con una cosa distinta de
la que se le debe.
El Cdigo Civil no reglamenta la dacin en pago en forma sistemtica, slo existen algunas disposiciones que
hacen referencia a ella (arts.2382, 1913 inc.2, 1773).
1. Teora de la compraventa
Entre el acreedor y el deudor habra una compraventa en relacin al objeto dado en pago, con cual el acreedor
pasa a ser deudor, debiendo el precio de la venta a su propio deudor.
Las partes pasaran a ser recprocamente acreedoras y deudoras, producindose la extincin de las obligaciones
por compensacin.
Se dice que sta era la interpretacin de Ulpiano -la dacin en pago de una cosa es un contrato igual a una
venta; y la opinin dominante en Roma, y la de Pothier. En Francia la sostuvieron Troplong y Laurent.
Crticas
Se critica esta tesis por cuanto desestima la real intencin de las partes, ya que jams quisieron celebrar una
compraventa slo han tenido en consideracin la extincin de una obligacin existente.
Se critica adems porque restringe la dacin en pago slo a las obligaciones de dinero, nicas en que habra
precio para la compraventa.
En Chile se da un argumento de derecho de familia para explicar porqu no tendra lugar esta teora.
Este artculo seala que en la liquidacin de la sociedad conyugal si existe un alcance a favor de la mujer (si se
le adeuda algo) tiene derecho a deducirlo antes de la liquidacin. Ahora bien, cuando no hay bienes suficientes,
puede la mujer hacer las deducciones que le correspondan sobre los bienes propios del marido elegidos de
comn acuerdo, y si este no se produce, elegir el juez.
277
Cuando la mujer recibe en pago de lo que se le adeuda bienes del marido, no hay adjudicacin lo que es obvio
pues sta se produce slo cuando se le entregan bienes sociales, sino dacin en pago.
Hasta aqu todo va bien, sin embargo el art.1796 dice que es nula la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente. La conclusin es que si el art.1773 acepta la dacin en pago a la mujer de bienes del marido, esta
dacin no puede ser compraventa.
2. Teora de la novacin
La novacin, pronto lo veremos, es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior que queda por tanto
extinguida.
La novacin puede producirse por el reemplazo de cualquiera de los elementos de la obligacin, sea por cambio
de deudor, de acreedor o de objeto.
Gran parte de la doctrina (Aubray et Rau, Demolombe y otros en Francia; Alessandri en Chilesalvo L. Claro
Solar) estima que la dacin en pago es una novacin por cambio de objeto.
En virtud de la dacin en pago se extingue una obligacin siendo sustituida por otra que tiene por objeto la cosa
dada en pago, la que est destinada a extinguirse de inmediato.
Crticas
Pero Hay diferencias fundamentales entre ambas instituciones.
En la novacin se extingue una obligacin porque nace una nueva que la sustituye. En la dacin en pago no
nace una nueva obligacin, sino que se cumple una de una manera distinta de la convenida. En la novacin
existe el nimo de novar, en tanto que en la dacin en pago, este nimo no existe sino que se presenta el nimo
de pagar.
La dacin en pago tiene mucho del pago, desde que es un cumplimiento por equivalencia, lo que se traduce en
que se le aplican muchas normas de ste.
Hay indudables semejanzas entre la dacin en pago y la compraventa, en cuanto constituyen ttulos traslaticios
de dominio, con la novacin por cambio de objeto, en tanto vara la prestacin y con el pago, porque ambos
importan una forma de cumplimiento. De ah que se haya sostenido por algunos autores, principalmente Colin y
Capitant, que se trata de un acto complejo que participa de los caracteres de las instituciones sealadas.
Otros autores hablan de convencin onerosa de enajenacin, destacando el carcter traslaticio de la dacin en
pago.
El prof. Abeliuk adhiere a la corriente doctrinaria que sostiene la individualidad propia de la dacin en pago
como un cumplimiento de la obligacin por equivalencia libremente convenido por acreedor y deudor.
278
El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para adquirirla.
4) Animus solvendi
La dacin en pago en s misma es consensual. Pero si se trata de dar una cosa, es ttulo traslaticio de dominio, y
por consiguiente deber cumplir los requisitos del acto de que se trate. As si se dan en pago bienes races, ello
deber hacerse por escritura pblica.
El problema que se presenta es determinar lo que sucede cuando el acreedor sufre eviccin de la cosa recibida
en pago. Pensemos en el deudor que no era dueo del automvil dado en pago, y el verdadero dueo lo
reivindica de manos del acreedor. Sabemos que no afectar la validez de la dacin en pago (los actos sobre cosa
ajena valen sin perjuicio de los derechos del dueo).
Don R. Abeliuk nos dice que prcticamente existe hoy en da unanimidad en los autores de que el deudor debe
garanta al acreedor que es evicto, y aplican por analoga las normas que el legislador da para la compraventa;
justamente fue uno de los principales motivos para la asimilacin de la dacin en pago a este contrato, pero ella
resulta innecesaria, porque no se discute actualmente que hay obligacin de garanta en todo traspaso oneroso, y
se aplican las reglas de la compraventa, donde el legislador la reglament, nicamente porque en ella naci.
En consecuencia, no hay duda alguna que en virtud de la accin de garanta el acreedor reclamar las
indemnizaciones correspondientes contra el deudor que le dio en pago cosa ajena.,
Podr el acreedor ejercer no slo la accin de garanta, sino tambin la emanada de la obligacin primitiva, que
se dio extinguida con la dacin en pago?
Lo anterior es vital por las garantas y accesorios que pueden haber accedido a ella, por ej. hipotecas, prendas,
etc.
El Cdigo solucion expresamente el problema para la fianza en el art.2382: la fianza no renace si el acreedor
que recibi una cosa en pago es evicto de ella.
Si consideramos que es novacin, no renace la obligacin primitiva ni sus accesorios que quedaron
definitivamente extinguidos.
Si consideramos que es una modalidad de pago, la obligacin primitiva renace, porque de acuerdo al art.1575,
el pago no es eficaz si quien lo hace no es dueo de la cosa pagada. En conclusin si no es eficaz, no ha
extinguido ni la obligacin ni sus accesorios.
Cdula N 17
De partida el contrato real es una categora de contrato mirado desde el punto de vista de la forma como ha de
perfeccionarse el mismo, lo que no es sino la forma en como ha de exteriorizarse la voluntad para formar el
consentimiento. Es decir, no basta en este tipo de contratos los acuerdos de voluntades sobre todos los
elementos esenciales del contrato, sino que la ley exige que la voluntad (de una de las partes) se manifieste en
un hecho concreto (la entrega) y la de la otra en otro hecho concreto (la recepcin de lo entregado).
Analicemos la siguiente:
1.- Contratos reales cuya funcin principal es entregar el uso y goce de la cosa prestada.
2.- Contratos reales cuya funcin es entregar una cosa para asegurar el cumplimiento de una obligacin.
Art.2196: El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Caractersticas.
El mutuo es un contrato real, unilateral, principal, naturalmente oneroso cuando recae sobre dinero y se trata de
una operacin de crdito de dinero (l.18.010) y naturalmente gratuito cuando recae en otras especies fungibles,
incluida el dinero pero no sometido a la ley 18.010, adems es un ttulo translaticio de dominio.
Lo veamos recin este contrato slo impone obligaciones al mutuario, quien se obliga a restituir no la cosa
misma (pues es fungible, recordemos adems que el mutuo es ttulo traslaticio de dominio) sino otras tantas del
mismo gnero y calidad, y en algunos casos a pagar un precio por el uso que de ellas se ha hecho.
El mutuante no contrae ninguna obligacin. La entrega de la cosa lo reiteramos no constituye obligacin (en los
trminos de que es un efecto del contrato) sino que es la forma de exteriorizar la voluntad del mutuario.
3.- Es principal.
Subsiste por si slo sin necesidad de otra convencin.
En otras palabras el mutuo de dinero para que sea oneroso, es decir, pactndose intereses entre las partes, debe
haberse as convenido. Mientras que tratndose de una operacin de de crdito de dinero, no hace falta pactar el
pago de intereses pues stos se presumen.
Regularmente se suele decir, cuando este contrato recae sobre dinero, que el mutuo civil se ha reducido a los
prstamos efectuados a familiares o a amigos cercanos, donde por no tratarse de una operacin digamos
comercial o mercantil en donde prima el lucro obtenido a travs de los intereses (un fruto civil stricto sensu o
la remuneracin que se recibe por el dinero, en trminos econmicos) entonces es gratuito por naturaleza.
Tambin observamos que cuando recae sobre otra cosa fungible (1 kilo de azcar o de harina) lo que
encontramos muy a menudo en la vida de barrio con el conocido fiado, tambin suele ser por naturaleza
gratuito.
Ambas situaciones se nos presentan bastante frecuentemente como para reducir el mutuo a las operaciones de
crdito de dinero.
Ante la imposibilidad de restituir cosas del mismo gnero y calidad o cuando el acreedor no exigiere que asi
sea, puede el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago (art.2198)
281
Se tratara en este ltimo caso de un pago por equivalencia o en cierta forma de una obligacin facultativa, pues
la obligacin primera del deudor es restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad. En una primera
hiptesis es frente a la imposibilidad de restituir que surge la posibilidad de pagar su precio. Sin embargo de la
redaccin aparece una cierta facultatividad para el deudor pues el cdigo seala o sino ...lo exigiere el
acreedor... con lo cual pareciera que esta obligacin es facultativa de aquellas que trata el art.1505. La
designacin de la cosa facultativa, no la hacen las partes, la hace la ley. De ah que es preferible hablar de pago
por equivalencia.
Si se han estipulado intereses, esto pueden ser en dinero o en cosas fungibles (art.2205). Siendo en dinero estos
puede ser a su vez: Intereses legales o convencionales.
Los intereses legales son la regla general, podramos decir que es el inters que opera de pleno derecho cuando
nada se ha dicho sobre el tipo de inters (art.2207).
Si las partes pactan un tipo diferente de inters, se llama convencional y no tiene ms limites que los que
fueren designados por ley especial, salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare
haber sido inters corriente al tiempod e la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters
corriente. (Art.2206).
Concluyamos entonces que el pacto de intereses es siempre expreso. Sin embargo habindose pagado intereses
legales, en ausencia de toda estipulacin, existe una suerte de presuncin de pacto (o en el lmite una obligacin
natural), pues la propia ley (art.2208) establece que: si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no
podrn repetirse ni imputarse al capital.
Plazo legal (art.2200) es el establecido por la ley, y rige en defecto de plazo convencional, pues si no se ha
fijado plazo para el pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los 10 das subsiguientes a la entrega.
Plazo judicial (art.2201) es el que fija el juez cuando el plazo convencional no es expreso, es decir, si se
hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un
trmino.
Plazo convencional (art.2200 y 2201) es el fijado de comn acuerdo por las partes. Puede ser expreso, tcito o
presunto.
El presunto: Un caso de ellos lo vemos en el art.2125, (caso de estudio de silencio circunstanciado), que la ley
llama trmino razonable, que a diferencia del plazo tcito no est asociado a un comportamiento o voluntad
282
determinada sino a un completo silencio rodeado eso si de ciertos requisitos a los que la ley le asigna el valor de
voluntad. Por ejemplo, cuando despus de bastante tiempo, se nos entrega en el mes de marzo una suma de
dinero en prstamo para hacer frente a los gastos de ese mes el que devolvemos con nuestra devolucin de
impuestos en el mes de mayo.
Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado.
No se aplicarn las disposiciones de este Ttulo a las operaciones de crdito de dinero correspondientes a
contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo o avo minero.
Lo primero que nos salta a la vista es que la operacin de crdito de dinero no es un contrato real ni gratuito ni
tampoco unilateral.
No se perfecciona por la entrega de la cosa, es un simple contrato consensual. La nica solemnidad que ella
establece, es una formalidad de prueba, referida a la estipulacin de intereses o la que exonera de su pago que,
segn el art.14, debe constar por escrito para que sea eficaz en juicio.
Es bilateral pues ste puede generar para el mutuante la obligacin de entregar una cantidad de dinero.
De los intereses
Inters, en trminos generales, es el precio que se paga por el uso del dinero o la renta que produce un capital.
Inters corriente (art.6): es el promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieros establecidos en
Chile en las operaciones que realicen en Chile. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determinar dicho inters corriente.
En la operacin de crdito de dinero, slo pueden estipularse intereses en dinero (art.11) diferencia notable (y
lgica) con el cdigo civil.
Si la suma ha sido prestada con intereses o si nada se ha dicho, se debe restituir el capital junto con los intereses
pactados y, en su defecto, con intereses corrientes, segn dispone el art.12.
La naturaleza jurdica de los intereses es la de un fruto civil, y pueden encontrarse pendientes mientras se
deben, percibidos una vez cobrados y devengados desde que se tiene un derecho sobre l para exigirlo (art.647).
283
El art.790 prescribe que los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da, de lo que se deduce que se
devengan de igual modo, da por da.
En idntico sentido, el art.11 de la ley 18.010, expresa que los intereses se devengan da por da. Para los efectos
de la misma ley los plazos de meses son de treinta das y, los de aos, de trescientos sesenta das.
Para este tipo de operaciones rigen las mismas reglas que para el mutuo civil de dinero, aunque por regla
general se fijar plazo para la restitucin y este ser expreso, cierto y determinado.
Estn reguladas en el art.2203: el mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el mutuario por la
mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones expresadas en el art.2129. Si los
vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiere probablemente celebrado el contrato, podr el mutuario
pedir que se rescinda.
A pesar que el inciso 2 seala que este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa,
ciertamente no es sino por la entrega de la misma que l queda perfecto.
Justifiquemos el error de A. Bello sealando que utiloz la expresin tradicin no como modo de adquirir
sino como sinnimo de entrega.
Confirma lo anterior el art.2176 dispone que el comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos
que antes tenia, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al comodatario.
Tambin el art.725 lo confirma al sealar que el poseedor conserva la posesin, aunque trasfiera la tenencia de
la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera o titulo no translaticio de
dominio.
Se generan en consecuencia obligaciones slo para el comodatario, la de restituir, pues la entrega y la recepcin
de lo entregado son si se quiere precontractuales o bien presupuestos del mismo, pues no se trata sino de la
forma de manifestar el consentimiento.
5.- El comodato puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles con tal que se trate de cosas especficas y
no consumibles.
En efecto, finalizado el uso debe restituirse la misma cosa recibida
Seala el profesor R. Pinochet que ste ltimo inciso encontramos un claro ejemplo de un caso de caducidad de
plazo que habra que aadir a la sealada en el art.1496.
Si el comodatario no conserva la cosa se coloca en la imposibilidad de restituirla luego. Como el contrato cede
solo en utilidad del comodatario-deudor-, ste, de acuerdo a las reglas generales, deber emplear en su
conservacin el mximo cuidador y responder, en consecuencia, de la culpa levsima (art.2178 en relacin con
el art.1547).
En caso de descuido de parte del deudor de su obligacin de conservacin y cuidado, en trminos tales que sta
presente deterioro al punto que no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, puede el comodante
exigir el precio anterior de la cosa abandonando su propiedad al comodatario.
1.- Cuando haya empleado la cosa en un uso indebido o haya demorado su restitucin. Salvo que aparezca o se
prueba que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o la
mora;
2.- Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima;
3.- Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la
suya;
A partir del inciso segundo se establecen casos que llamaremos casos de caducidad del uso, que son aquellos
en que podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado.
1.- Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no pueda
diferirse o suspenderse;
Otro caso de caducidad del uso la encontramos en el inc.2 del art.2177: cuando el comodatario hace un uso
distinto del que expresa a tcitamente se ha acordado para el uso de la cosa.
En trminos generales la obligacin de restituir no puede ni excusarse ni suspenderse. Veamos las excepciones.
Ocasiones en las que el comodatario puede legtimamente negarse a cumplir con su obligacin de
restituir:
El comodatario podr retener la cosa prestada para la seguridad de las indemnizaciones que le deba el
comodante, a menos que ste rinda caucin. Se trata claramente de un caso de derecho legal de retencin en
beneficio del comodatario.
De la restitucin.
Art.2181 la restitucin deber hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho para recibirla a su
nombre segn las reglas generales.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su representante legal, ser vlida la
restitucin verificada en la persona del incapaz.
De lo dicho, se deduce que si el comodante es el dueo de la cosa dispone de dos acciones para recuperar la
cosa prestada: la accin personal que emana del comodato y, la real, que corresponde al dueo de la cosa-
accin reivindicatoria-.
De los casos que pueden hacer del comodato un contrato sinalagmtico imperfecto: Obligaciones
originadas para el comodante
1.- Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de alimentar al caballo;
2.- Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y se presuma
fundadamente que tiene ste la cosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas.
1.- Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los perjuicios;
3.- Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios.
LA PRUEBA EN EL COMODATO
Art.2175 El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa prestada.
Dice el profesor R. Pinochet que siendo el comodato un contrato que slo cede en utilidad del comodatario, el
legislador no ha querido que el comodante sufra las limitaciones que para obligaciones superiores a 2 U.T.M.
contemplan los artculos 1.708 y 1709, en el sentido de limitar la prueba de testigos para las obligaciones que
considera el legislador que deben constar por el escrito.
Agrega que respecto a los hechos que deben ser probados en el comodato una sentencia de la Corte Suprema
ha dicho que para dar por establecida la existencia del comodato es necesario probar: a) la entrega de la cosa; b)
287
que la entrega fue gratuita y ; c) que la entrega se hizo para que la cosa fuera usada por el que la recibi, y
respecto de una de las condiciones anteriores deber probarse que hubo concurso de voluntades para ese uso,
pues el comodato es un contrato.
Figuras especiales o asociadas al contrato de comodato.
EL COMODATO PRECARIO
Sabemos que el comodante no pueda pedir la restitucin de la cosa antes de terminado el eso o vencido el plazo
por el cual fue prestada.
Una excepcin a esta regla la encontramos en el art.2194 bajo la figura que se conoce como comodato precario:
El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa
prestada en cualquier tiempo.
EL PRECARIO
Art.2195: Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo par su
restitucin.
En este caso, podr el comodante pedir la restitucin en cualquier instante, si no existiera esta regla sera difcil
determinar el tiempo en que debe hacerse la restitucin. Podemos decir que este es un caso de excepcin en
donde el juez puede fijar plazo para el cumplimiento de la obligacin.
Art.2195 inc.2. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Reflexiona el profesor R. Pinochet sobre este inciso sealando que la verdad es que desde un punto de vista de
la teora jurdica el inc. 2 del articulo 2195 trata dos situaciones muy distintas, ya que no es lo mismo que el
dueo ignore que otra persona usa una cosa de l, a que exista mera tolerancia. La mera tolerancia supone
aceptar que el otro utilice la cosa propia y, por tanto, una voluntad que puede dar nacimiento a un acto jurdico
con todas las consecuencias que ello conlleva. La ignorancia de parte del dueo no puede suponer ningn
permiso implcito y en este caso nos encontramos fuera de la esfera contractual y metidos a reglas muy diversas.
La amplitud de las causas que generan el comodato precario junto a la habitualidad en la ocurrencia de
situaciones de prstamos de uso no formalizados a hecho que la accin de comodato precario sea profusamente
utilizada. El actor deber probar que el demandado detenta la cosa, sin previo contrato y por mera ignorancia o
tolerancia del dueo, mientras que el demandado deber destruir tal fundamento, demostrando que posee alguna
clase de ttulo que justifique la tenencia de la cosa, ttulo que debe ser, en definitiva, el que determine las
condiciones reales a las que debe someterse la restitucin de la cosa.
El juicio de comodato precario se tramita de acuerdo a las reglas del juicio sumario, segn lo sealado en el
articulo 680 N 6, del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo, como seala Meza Barros: La discusin
acerca del mejor derecho de las partes debe ser materia de un juicio de lato conocimiento, tesis que ha sido
confirmada por la jurisprudencia.
EL DEPSITO
Art.2211: Llmase en general depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y restituirla en especie.
Caractersticas
El depsito es un contrato real (se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario
art.2112), unilateral (aunque puede derivar en sinalagmtico imperfecto, surgiendo obligaciones eventuales
para el depositante como las de pagar las expensas de conservacin de la cosa y a indemnizar los perjuicios que
sta haya ocasionado al depositario) es por regla general gratuito y consensual (salvo cuando la cosa valga ms
de 2 UTM), es un contrato intuito personae y es ttulo de mera tenencia.
Clases de depsito
Hay dos tipos de depsito: El depsito propiamente dicho, que puede ser a su vez voluntario o necesario y el
secuestro.
DEPSITO VOLUNTARIO
Art.2215: El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa
corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante.
A. Obligacin de guarda
Del art. 2215 se desprende esta primera obligacin del depositario: ste debe guardar la cosa, empleando en
ello la debida diligencia o cuidado.
- La de respetar los sellos y cerraduras del bulto que contiene la cosa (art.2223).
La obligacin de guardar la cosa impide (salvo el caso de excepcin del depsito necesario que veremos ms
adelante) que el depositario pueda usarla, aun para sus fines naturales, sin autorizacin del depositante (art.2220
inc.1). El permiso, sin embargo, no necesita ser expreso e incluso puede ser presunto, especialmente si se trata
de cosas que no se deterioran por su uso.
La obligacin de guardar dura hasta que el depositante lo pida. Si se ha fijado plazo para el depsito podr
exigir el depositario que disponga de la cosa el depositante cuando se cumpla el plazo. Si antes del trmino
fijado peligrare la cosa en poder del depositario o sta le causare perjuicio, podr tambin exigir el depositario
que el depositante disponga de ella.
Si a pesar de lo anterior el depositante no dispone de ella, en este caso no est obligado el depositario a
mantener la cosa en su poer, la ley lo faculta para consignarla a expensas del depositante (art.2227)
289
Frente a la rotura de sellos o de cerradura se presume la culpa del depositario, salvo prueba en contrario. Por lo
tanto la obligacin de respetar los sellos y cerraduras expone al depositario en caso de incumplimiento culposo
a tener por cierto la declaracin del depositante sobre su contenido, en especial al nmero y calidad de las
especies depositadas.
Si la rotura de sellos o cerraduras se ha producido por caso fortuito o un hecho de terceros, el depositante tendr
que probar, a falta de acuerdo, su contenido.
Si el depsito ha sido de confianza nace para el depositario la obligacin de secreto, es decir, el depositario tiene
la obligacin de no revelar el hecho del depsito, u correlativamente nace para l el derecho a no ser obligado a
revelarlo (art.2225).
Como toda regla general que se precie de tal, tiene excepciones, que contempla en este caso el mismo art.2222
donde el depositario agrava su responsabilidad y responde de la culpa leve cuando:
- El depositario se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a otra persona para depositario;
- Cuando el depositario tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar de l en ciertos
casos, sea porque se le conceda remuneracin.
Regla N2.- Si la cosa se hubiere perdido por una accin imputable a un tercer, no encontrndose en mora de
restituir, y que a consecuencia del accidente reciba ste el precio de la cosa u otra cosa en lugar de la debida, el
depositario es obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado (art.2230).
B. Obligacin de restituir
El depositario debe restituir la cosa depositada.
Esta obligacin se deprende de la naturaleza del depsito (art.2215 en relacin con el art.2228 y ss.)
El depsito irregular
Hay una especie de depsito que se conoce como depsito irregular cuando la cosa entregada es dinero
(art.2221).
El depsito de dinero del artculo que trata el art.2221, segn la opinin de algunos autores ha sido remplazada
por el depsito comercial de dinero que no es sino una operacin de crdito de dinero de aquellas ya estudiadas
en la ley 18.010.
290
La explicacin de esta excepcin es que la fungibilidad del dinero es legal, por lo que las partes no pueden
hacer al dinero no fungible. El depsito es traslaticio de dominio y por ello se le denomina depsito irregular.
El depsito irregular que trata el art.2221, a nuestro juicio no es ni puede ser remplazado por el de la ley 18.010,
pues contiene sus particularismos que traen a la memoria lo mismo ya analizado en relacin al mutuo civil.
Si el dinero ha sido depositado en un arca cerrada cuya llave tiene el depositante el depositario deber respetar
esos sellos segn el art.2223, por lo que su obligacin de restituir recaer sobre el arca con sus sellos, es decir,
no hay presuncin de empleo y no puede restituirse por tanto una cantidad equivalente a su contenido.
Si lo hubieren recibido, el depositante podr exigir la entrega del precio; si ste todava se le debiere. El
depositante puede exigir la cesin de las acciones que los herederos tuvieren para exigirlo. Todo esto no obsta a
la posibilidad del depositante de recuperar la cosa a travs de la accin reivindicatoria, si procede conforme a
las reglas generales (art.2231)
El inters del depositante y la falta de inters del depositario en el depsito justifican esta excepcin a la regla
general, conforme a la cual los gastos del pago corresponden al deudor (art.1571).
Como el depositario es el deudor, aplicando la regla del 1571, es ste el que debiera soportar los gastos de la
entrega. Sin embargo, por regla general el depsito cede en el slo beneficio del depositante, por lo que no se
justifica imponerle al depositario el pago de esos gastos.
b. Tiempo de la restitucin
La restitucin de la cosa debe hacerse cuando el depositante, a su entera voluntad, decida reclamarla (art.2215
y 2226).
El plazo que pudiere haberse convenido slo obliga al depositario, en trminos que le impone a ste la
obligacin de no restituir antes del vencimiento, pero no obliga al depositante a no exigir la restitucin antes de
su vencimiento.
En esta parte, a fin de evitar repeticiones, nos remitiremos a las normas dichas sobre la obligacin de guardar en
el art.2227.
El depositario puede negarse a restituir, conforme al art.2233, en las mismas circunstancias que puede hacerlo el
comodatario.
291
De este modo al depsito se le aplican las reglas de los artculos 2181 a 2185 que regulan el comodato. La
numeracin de artculos incluye el 2193 (que se refiere al derecho legal de retencin, que a su vez se remite el
art.2182) y por disposicin de este art.2193 a los artculos 2191 y 2192 que tratan la posibilidad que el depsito
mute en contrato sinalagmtico imperfecto.
EL DEPSITO NECESARIO
Art.2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de depositario no depende de
la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante.
Pinsese solamente en que el depositante se encuentra realmente en un estado de necesidad tal que no consiente
realmente en dar la cosa en depsito al depositante, quien a su vez se ve a tal punto sorprendido por el hecho
que tampoco consiente libremente en recibir, guardar y restituir la cosa, sino que ms bien asiente en ayudar a
quien se encuentra en este estado.
Si se sostiene que las partes no se obligan por su voluntad en este tipo de depsito entonces cual es la fuente de
las obligaciones que genera?
El prof. Barcia nos ensea que se debe buscar un fundamento alternativo al tradicional para las obligaciones de
las partes.
As desde el punto de vista del depositante, sus obligaciones eventuales, si el depsito causa perjuicio al
depositario, estaran fundadas en el beneficio que recibe y el perjuicio sufrido por el depositario, es decir, en el
enriquecimiento sin causa o en la responsabilidad extracontractual.
Sin embargo son las obligaciones del depositario (principal obligado en el depsito) las que claman por una
justificacin adicional.
La teora tradicional sostendra, segn el nos informa, que el fundamento de las obligaciones del depositario es
su voluntad. Despus de todo, conforme a la definicin del art.2236, es la eleccin del depositario la que no
depende de la voluntad libre del depositante. El depositario libremente acepta el depsito, y al aceptarlo asume
las obligaciones correspondientes.
El problema de esta interpretacin es que la responsabilidad del depositario est agravada, por cuanto, conforme
al art.2239, responde hasta de la culpa leve (y no slo de la grave). La explicacin ms plausible a esta solucin
consiste en aceptar que la libertad del depositario tambin se encuentra coartada, que el depositario no es libre
para aceptar o rechazar el depsito, y que su obligacin se funda en una obligacin comunitaria de asistir a otro
en momentos de necesidad especial (una obligacin de buen samaritano).
El reconocimiento legal de esta obligacin es inusual, por cuanto altera el sistema de Derecho privado, como el
contenido en la parte patrimonial del Cdigo civil, donde la ley simplemente asume que las obligaciones de las
personas surgen de los hechos ilcitos o de su voluntad libre.
El que el consentimiento no sea determinante en el depsito irregular se hace evidente, cuando se acepta la
validez del depsito en caso de tratarse de un depositario incapaz.
292
El Cdigo civil para mantener una mnima consistencia de principios califica a esta figura como un
cuasicontrato (art.2238). Ntese que la obligacin asumida por el incapaz no est limitada por las reglas del
artculo 1688!
Las reglas del depsito se aplican en general al depsito irregular, salvo las ya analizadas -como la agravacin
de la culpa del depositario- y otras adicionales, como las relativas a la prueba. As el artculo 2237 seala
expresamente que acerca del depsito necesario es admisible toda especie de prueba.
Casos legalmente asimilados al depsito necesario:
Art.2241 Los efectos que el que aloja en una posada introduce en ella, entregndolos al posadero o a sus
dependientes, se miran como depositados bajo la custodia del posadero. Este depsito se asemeja al necesario y
se le aplican los artculos 2237 y siguientes.
1 El posadero o administrador de fondas, cafs, etc., es responsable de todo dao que se cause al cliente en los
efectos entregados por culpa suya o de sus dependientes, o de los extraos que visiten la posada, y hasta de los
hurtos y robos (art.2242).
2 El posadero es igualmente obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva alrededor de s, el
posadero responde del dao causado o del hurto o robo cometido por los sirvientes de la posada, o por personas
extraas que no sean familiares o visitantes del alojado (art.2243)
3 El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no entran ordinariamente en el equipaje de
personas de su clase, deber hacerlo saber al posadero, y aun mostrrselos si lo exigiere, para que emplee
especial cuidado en su custodia; si as no lo hiciere, podr el juez desechar sus demandas por su prdida, hurto o
robo (art.2245).
4 El alojado que se queja de dao, hurto o robo deber probar el nmero, calidad y valor de los efectos
desaparecidos.
EL SECUESTRO
Art.2249. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que
debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El depositario recibe la denominacin especial de
secuestre.
Intervinientes
Son tres las personas que intervienen en este contrato. De un lado, las partes que se disputan la cosa
(demandante y demandado) de otro lado, aquel que recibe la cosa en depsito, que se llama secuestre.
Clases de secuestro
El secuestro est sometido a las reglas generales del depsito, con algunas ligeras variantes, y sobre todo a las
normas del CPC, si se trata de un secuestro judicial (art.2250).
- judicial
Hay secuestro convencional cuando se constituye por el mero consentimiento de las personas que se disputan
el objeto litigioso.
Hay secuestro judicial cuando interviene decreto del juez y no ha menester otra prueba.
El secuestre, por su parte, no puede restituir la cosa y exonerarse del cargo, mientras no recaiga sentencia de
adjudicacin pasada en autoridad de cosa juzgada (art.2256).
En otros trminos, la restitucin no es posible, sino una vez terminada definitivamente la contienda, salvo que
las partes acuerden lo contrario, en el caso del secuestro convencional, o decreto del juez, en el caso del
secuestro judicial.
Esta regla reconoce una excepcin en el caso de que el secuestre deba deshacerse de la cosa por una necesidad
imperiosa de la que debe dar cuenta a los depositantes o al juez, para que dispongan su relevo.
El artculo 2257 dispone para el secuestro, en cambio, que dictada y ejecutoriada la sentencia, debe el secuestre
restituir el depsito al adjudicatario.
- Obligacin de restitucin
El secuestro judicial.
Decamos que el secuestro judicial se constituye por decreto del juez y no ha menester otra prueba.
294
El secuestro judicial se sujeta adems y principalmente a las reglas del CPC, que lo regula entre las medidas
precautorias dentro del procedimiento ordinario, es decir, se trata de medidas tendientes a asegurar el resultado
de la accin (artculo 290 CPC).
b) Cuando se entablan otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se
pierda en manos de la persona que, sin ser poseedora, tenga la cosa en su poder (art.291 del CPC).
De lo expuesto se desprende que, contrariamente a lo que dispone el art.2251, el secuestro judicial recae slo
sobre bienes muebles.
Entonces vayamos aclarando que solamente el secuestro convencional puede recaer, indistintamente, sobre
bienes muebles o races.
El secuestre, en consecuencia, tiene la administracin de los bienes secuestrados (art.479 del CPC).
El secuestre podr vender, con autorizacin judicial, los bienes sujetos a corrupcin, o susceptibles de un
prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa (art.483 del CPC).
El depositario, luego que cesa en su cargo, deber rendir cuenta de su gestin, en la forma establecida para los
guardadores. Sin perjuicio de lo cual, el tribunal pueda ordenarle rendir cuentas parciales (art.514 CPC).
A su vez, el secuestre tiene derecho a una remuneracin que fijar el juez, teniendo en consideracin la
responsabilidad y el trabajo que el cargo le haya impuesto (art.516 CPC).
2.- El Derecho de Familia. Concepto. Principios rectores. Parentesco, concepto y tipos. Efectos del
parentesco. Estado civil: formas de constituirse, fuentes, caractersticas, modos de acreditarlos y
extincin. Posesin notoria de estado civil.
DERECHO DE FAMILIA
El profesor Jos Miguel Lecarosi previene que:
Derechos de familia (sentido subjetivo): facultades poderes que nacen de aquellas relaciones que
dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los dems para el cumplimiento de los fines
superiores de la entidad familiar.
Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de la familia entre s y respecto de terceros.
PRINCIPIOS RECTORES Art. 4.- La unidad de la familia, la igualdad de derechos del hombre y de la mujer, la
igualdad de derechos de los hijos, la proteccin integral de los menores y dems incapaces, de las personas
adultas mayores y de la madre cuando fuere la nica responsable del hogar, son los principios que
especialmente inspiran las disposiciones del presente Cdigo.
EL PARENTESCO.
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.
Dicha relacin de familia puede presentar como fuente dos vnculos:
1. Vnculo de sangre: que da ha lugar a lo que denominamos parentesco por consanguinidad.
Artculo 28 del C.C. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grado.
2. Vnculo matrimonial: que da ha lugar al parentesco por afinidad.
Artculo 31 del C.C. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o a estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se
califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo.
As un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en
anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su
mujer.
El parentesco por afinidad no desaparece con la el termino o disolucin del matrimonio, lo que se
desprende de lo prevenido por el artculo art. 31, al indicar r a persona que est o ha estado casada.
Situacin de los cnyuges (no son parientes afnes).
La doctrina mayoritaria ha considerado que los cnyuges no son parientes afines, aun cuando el cdigo
no lo determina claramente.
Razones:
1. el artculo 31 no comprende a los cnyuges como parientes afines.
2. No es posible computar el grado de parentesco.
296
3. Si bien es cierto, existen disposiciones legales en que los cnyuges son comprendidos entre los
parientes, como lo sera el art. 42 por ejemplo, dicha norma sera ms bien una norma de carcter
procesal.
4. Por lo dems, en otros artculos del Cdigo Civil se distingue claramente entre parientes y
cnyuges: art. 15 nmero 2; art. 353,3.
Cdula N 18
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica
La venta es solemne y la solemnidad consiste no en que conste por escrito simplemente, sino en la escritura
publica. La venta de una sucesin hereditaria se refiere a la venta del derecho real de herencia, por cierto.
Cuando se refiere a que la venta de bienes raices es solemne, se refiere a los bienes inmuebles por naturaleza
puesto que los por adherencia o por destinacion se reputan muebles por anticipacin
El c.civ. permite en el art.1802 solemnizar las compraventas simplemente consensuales, lo que no es extrao en
derecho de contratos, los contratantes pueden entonces estipular (elemento accidental) que la venta de otras
cosas se vendan por escritura pblica pero la sancin por la omision en caso alguno sera la nulidad absoluta,
pues una cosa es hacer solemnes actos que por su naturaleza no lo son y otra es, establecer una sancin (que son
de derecho estricto y por lo tanto de interpretacin restringida) de aquellas que si afectan a los actos solemnes.
Pueden las partes tambin acordar que la escritura sea privada.
Concluyamos que las partes pueden acordan solemnidades pero el efecto de su omisin no puede ser el de los
actos solemnes por naturaleza. El efecto entonces es distinto, prueba de ello es que cualquiera de las partes
puede arrepentirse hasta que no se haya otorgado la escritura o se haya entregado la cosa.
Art.1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del
artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera
de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida
298
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin
de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la
suerte
Aqu las partes vuelven al estado anterior al del momento de celebrarse la convencin.
Si el vendedor es dueo de la cosa transfiere el dominio, si no lo es, slo transfiere los derechos que tiene sobre
la cosa tradida.
En todo caso la venta de cosa ajena es ttulo posesorio, pues pone en posesin de la cosa al comprador quien
podra llegar a ganarla por prescripcion. (Art.683)
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la
donacin entre vivos
A. Elementos de la Esencia
Los requisitos de existencia y validez generales son los mismos para todo contrato.
Los especiales o especificos son la cosa y el precio. Ellos permiten tipificar el contrato.
Analicemos estos elementos esenciales especiales, es decire, aquellos sin los cuales el contrato degenera en otro
distinto.
a.- La Cosa
El art.1793 habla de una cosa que puede ser corporal o incorporal.
299
La cosa es el objeto de la obligacin del vendedor, por lo que si falta el objeto en el acto, en este caso, la cosa, el
acto es nulo de nulidad absoluta.
Requisitos
1.- Debe ser comerciable; susceptible de poder ser enajenada (art. 1810)
Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por
ley
2.- Debe ser real; debe existir la cosa o esperarse que exista
Luego la venta de cosa futura es valida segn lo vimos en el art.1813.
b) Como una simple venta aleatoria, es decir, aquella en que de la naturaleza del contrato aparece que se compr
la suerte.
3.- Debe ser determinado en especie y cantidad y la cosa deber ser singular
La ley no permite que se enajenen patrimonios segn se desprende del art.1811, pues la cosa vendida debe
siempre singularizarce. Lo anterior no es sino aplicacin de la teora clsica del patrimonio para la que ste es
un atributo de la personalidad, por lo que no se podra enajenar todo el patrimonio sin dejar de ser persona.
Sin embargo la misma doctrina clsica admite la enajenacin del derecho de herencia, lo que no es sino un
patrimonio o al menos una cuota de l.
Art.1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una
cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura
pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos
ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin
contraria es nula
Falta en la venta de cosa propia otro elemento de existencia de todo acto jurdico: la causa. La obligacin del
comprador carecera de causa (la de pagar el precio).
En el cdigo de minera, cuando no se paga la patente y sta sale a remate, la puede comprar uno mismo. No
confundir en todo caso con las ventas que se hacen en pblica subasta donde se permite que el deudor pague
hasta antes del remate, pues all no hace el deudor posturas para adjudicarse lo que es suyo.
Decamos que la compra de cosa propia carece de causa, pero la venta de cosa ajena no, sta vale segn lo
prescribe el art.1815, no le afecta vicio alguno de nulidad, lo que pasa es que es inoponible al dueo por falta de
concurrencia. El verdadero dueo tiene accion reivindicatoria, que es la forma especial que tiene de hacer valer
la inoponibilidad, salvo cuando el tercero que la adquiri haya ganado la cosa por prescripcin o cuando el
dueo hubiere ratificado la venta.
300
Ciertos autores dicen que aqu el vendedor al vender cosa ajena no estara cumpliendo con su obligacin de
transferir el dominio y en tal caso podra pedirse la resolucin.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no
se extingan por el lapso de tiempo
Lo anterior es importantsimo pues de ello sabremos si el adquirente de la cosa podr ganarla por prescripcin
ordinaria o extraordinaria.
Atodas luces es un titulo justo pues no est mencionado dentro del catlogo del art.704 que taxativamente
menciona los titulos injustos.
b. El precio
Concepto.
Art.1793. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio
El precio es el objeto de la obligacin del comprador; si l falta, la obligacin del vendedor carecera de causa y
sera nula.
Requisitos
1.- El precio debe estipularse en dinero
Ello no obstante que pueda pagarse parte en dinero y parte en otras cosas, o tambin otra cosa mediante una
dacin en pago. Pero el precio no puede ser ntegramente una cosa, pues degenerara la compraventa en un
contrato distinto: la permuta.
Cuabdo el precio no es justo la ley permite la rescicin por lesin enorme tratndose de la compraventa de
bienes races segn lo prescribe el art.1888.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de
expresarse otra cosa
El precio puede ser determinado por las partes de cualquier forma, usando cualquier medio que ellas hayan
acordado. Puede tambin determinarlo un tercero (art.1809) y en ese caso si l no lo hace puede hacerlo otra
persona que las partes convengan, y si los contratantes no se ponen de acuerdo no habr venta.
Lo que si es de toda lgica que el precio no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
301
Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr
hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no
habr venta.
6. Las arras
En el Derecho Comercial las arras tienen un sentido distinto al que le otorga el Derecho Civil.
El Cdigo Civil las trata con ocasin del contrato de compraventa que estamos estudiando, no obstante lo cual
se ha entendido que son aplicables a todo tipo de contrato.
En Derecho Civil, por norma general, la dacin de arras otorga el derecho de retractarse del contrato, el que las
ha dado, perdindolas, y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas (art.1803)
Hace excepcin a esto el caso de que se estipule por escrito que las arras se dan como parte del precio o en seal
de quedar convenidos los contratantes (art.1805).
En derecho comercial la dacin de arras, segn el art.107 c.com., no importa reserva del derecho de arrepentirse
del contrato, ya perfecto, a menos que se hubiese estipulado lo contrario, las arras -entonces- no facultan a las
partes para arrepentirse de la celebracin del contrato, ellas constituyen, por lo contrario, una garanta de que el
contrato se celebrar.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato,
se entiende que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que
las ha recibido, restituyndolas dobladas
Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las arras,
no habr lugar a la retractacin despus de los dos meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada
escritura pblica de la venta o de principiada la entrega
Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los
contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se reservan
la facultad de retractarse segn los dos artculos precedentes
7. La capacidad
CAPACIDAD
La regla general es la capacidad (art.1446), es decir, toda persona capaz puede celebrar contratos de
compraventa.
302
En los casos de incapacidad absoluta, por este tipo de incapaces deben comprar y vender sus representantes
legales. Tratndose de incapacidades relativas, vendern los representantes legales o los incapaces autorizados
por stos.
Tratndose esta vez de las incapacidades particulares o especiales (art.1447. inc. Final) para vender, para
comprar, o para vender y comprar, la sancin es la nulidad absoluta, al tratarse de una norma prohibitiva.
2 . La del art.1797: Se prohibe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los
bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias;
salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente.
LA ley no distingue si la venta es forzada o voluntaria, la prohibicin subsiste. Don M. Somarriva U. Estimaba
que en las ventas que se hacan por el partidor en la particin esta norma no se aplicaba.
4. La del art.1799 en relacin con el art.412, que se tratara ms bien de una norma imperativa y no prohibitiva.
Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino con
arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o
curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus
consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o
celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma
manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se
extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes
5. La del art.1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en cuanto a la
compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el
artculo 2144
A los albaceas segn el art.1294 tambin se les aplicara el 2144, sin embargo los albaceas deben estar
expresamente autorizados para ello y siempre deben comprar en publica subasta, siempre y cuando se trate de
bienes muebles. Tratndose de inmuebles jams por impedrselo el art.412.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento
de la cosa vendida.
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras
pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprado
Esta regla ya lo habamos visto al estudiar la teora de los riesgos es tremendamente injusta y contraria al
aforismo que las cosas perecen para su dueo, pues el comprador no ha adquirido todava el dominio de la cosa
vendida, y por aplicacin del principio sealado lo lgico sera que el riesgo fuese del vendedor. En todo caso
esta regla est bastante atenuada pues no rige tratndose de la compraventa condicional.
El inciso 2 del art.1824, nos dice que la tradicin se someter a las reglas del titulo VI del libro II. La entrega es
el pago de la obligacin, por lo que habr de estarse a las reglas del pago (art. 1587 y ss.)
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la
poca prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el
contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar
a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el
vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya
estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago
Art. 1831. Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier modo en el contrato, salvo que las
partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que
la cabida que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de medidas
que se expresa, y del precio de cada medida.
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de diferentes
calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto
Concluyamos entonces que un predio rstico puede venderse en relacin a la cabida o como especie o cuerpo
cierto.
Si se vende en relacin a la cabida puede ser que lo estipulado sea diferente a lo real, lo cual es solucionado por
el Art. 1832.
Art. 1832. Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada,
deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance
a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o
aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirn los perjuicios segn
las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla, y si esto no le fuere
posible, o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la cabida
que falte alcanza a ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio,
o aceptar la disminucin del precio, o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso
Del art.1831 se desprende que la regla general es que se venda como especie o cuerpo cierto.
El art.1833 corresponde a lo normal. (venta como especie o cuerpo cierto -ad corpus-).
La accin para reclamar expira en 1 ao contado desde la entrega, cuando es en relacin a la cabida.
Art.1833. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr derecho por parte del comprador ni del
vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar todo lo
comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2 del artculo
precedente
La obligacin de entregar consiste en transferir el dominio? En la venta de cosa ajena se cumple con la
obligacin de entregar?
Tradicionalmente se ha enseado que la obligacin del vendedor consiste en hacer tradicin de la cosa vendida,
sin que esto implique necesariamente transferir el dominio. La obligacin del vendedor consiste solamente en
poner en posesin tranquila de la cosa vendida. (Alessandri)
305
Argumentos
1 Se argumenta que en esta materia nuestro cdigo civil se separ del cdigo civil francs y volvi a las races
romanas.
2 La compraventa de cosa ajena vale (art.1815), luego el vendedor cumplir entregando la cosa vendida aun
cuando no sea de l.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no
se extingan por el lapso de tiempo
Desde hace algunos aos han surgido opiniones discrepantes, que sostienen que la obligacin del vendedor es
transferir el dominio, y luego, si la cosa es ajena, no se cumplira con esta obligacin. (Jos Joaqun Ugarte
Godoy).
Argumentos
Para sostener esto se dice que cuando uno est en posesin de una cosa ajena, la obligacin primera es la de
entregrsela a su dueo, luego esta es incompatible con la de entregrsela al comprador.
Otro argumento es la definicin que da el cdigo del contrato de compraventa. (Art. 1793) "se obliga a dar una
cosa", y las obligaciones de dar consisten en transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la cosa.
Alessandri dice que esta frase fue un error de Bello, ya que debera decir "entregar".
Otro argumento lo encontramos en el Art. 1837, de acuerdo al cual la obligacin del vendedor es amparar al
comprador en el dominio y posesin pacifica de la cosa vendida, de lo cual se desprende que previamente debi
transferirse el dominio.
La compraventa es un titulo translaticio de dominio (art.1703), y estos son los que por su naturaleza sirven para
transferir el dominio.
Lo que queda en pie es el art.1815, la venta de cosa ajena vale, pero sealan que lo que este articulo quiere
decir es que esta venta no adolece de ningn vicio de nulidad, pero no quiere decir que su entrega cumpla con la
obligacin.
Esto tiene consecuencias prcticas, pues el comprador podra exigir el cumplimiento forzado o la indemnizacin
de perjuicios en su caso. Don Rene cree que la segunda opinin es la correcta.
En el caso de la venta de un bien raz, basta con la tradicin mediante inscripcin en el conservatorio?
No, debe haber una entrega material de la cosa, pues bien puede ser que la cosa est ocupada por terceros. De
ser as podra oponerse la excepcin de contrato no cumplido.
LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO
La obligacin de saneamiento comprende dos objetivos:
a.- Amparar al comprador en el dominio y posesin pacifica de la cosa vendida, y
Si el comprador tiene una demanda de parte de un tercero destinado a privarlo en todo o parte de la cosa
comprada, el comprador tiene derecho a recurrir a su vendedor en busca d amparo.
306
Requisitos de la eviccin
1.- Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa comprada
2.- Que la causa de la perdida sea anterior al contrato de compraventa (Art. 1939).
Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a
la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario
Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deber citar al
vendedor para que comparezca a defenderla.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento; y si el
vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que el
comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa
Citado el vendedor puede ocurrir que este no comparezca a defender la cosa vendida, ante lo cual ser
responsable de la eviccin.
Si comparece puede asumir dos actitudes: allanarse a la eviccin, caso en el cual el comprador puede seguir el
pleito por su cuerda; o defenderse, caso en el cual el pleito se sigue contra el vendedor y el comprador
interviene como tercero coadyuvante.
El Art. 1847 seala los rubros que comprende la indemnizacin. Tambin ver Art. 1848, 1849 y 1850.
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de
lo dispuesto en el mismo artculo;
307
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por
el mero transcurso del tiempo.
Art. 1848. Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado provecho, se
har el debido descuento en la restitucin del precio
Art. 1849. El vendedor ser obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga de las
mejoras necesarias o tiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido
condenado a abonarlas.
El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias
Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonar en lo que excediere a la
cuarta parte del precio de la venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a
pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga
La obligacin de indemnizar tiene una regla especial en el caso de las ventas forzadas. (Art. 1851)
Art. 1851. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa de
la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier
modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del
deterioro.
Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, o si
expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo.
Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra
comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta
Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere llegado a pronunciarse,
desde la restitucin de la cosa
Esto se hace mediante la accin redhibitoria del Art. 1857, la cual tiene por objeto que se resuelva la venta o se
rebaje proporcionalmente el precio.
Art. 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios
El cdigo no define a los vicios redhibitorios, pero seala sus requisitos en el Art. 1858.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera
que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho
menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia
grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u
oficio
Requisitos:
1. Deben ser anteriores a la venta
Art. 1860. Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja
del precio, segn mejor le pareciere
Para pedir la resolucin, el comprador tiene la accin redhibitoria. La accin para pedir la rebaja del precio la
accin se llama cuanti minoris. Adems en el caso del vendedor de mala fe este puede ser obligado a
indemnizar perjuicios. (Art. 1861)
Art. 1861. Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales que el vendedor haya
debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del
precio, sino a la indemnizacin de perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su
profesin u oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja del precio
Art. 1859. Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la
cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al
comprador
Art. 1867. Habiendo prescrito la accin redhibitoria, tendr todava derecho el comprador para pedir la rebaja
del precio y la indemnizacin de perjuicios segn las reglas precedentes
Art. 1869. La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo 1858, o en el del artculo 1868,
prescribe en un ao para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes races
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes,
graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de
conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave
Aparte de los efectos del Art. 1827, el vendedor podra pedir la resolucin del contrato de compraventa, pues
hay incumplimiento por parte del comprador.
Art. 1872. El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega,
no habiendo estipulacin en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin
real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio
con autoridad de la justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las
resultas del juicio
El inc.2 del art.1872 establece una regla importante que constituye una especie de derecho legal de retencin.
310
En cuanto a esta obligacin no es intil recordar que como se trata de un pago debe cumplir con todos los
requisitos del pago. Si el vendedor se niega a recibir el pago, el comprador puede pagar por consignacin.
Si el comprador incumple la obligacin de pagar el precio rige lo dicho por el Art. 1873, que es una aplicacin
del Art. 1489.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el
vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios
Cuando opera la resolucin de la compraventa por no pago del precio, el Art. 1875 establece algunas reglas
especiales. Lo especial radica en que aqu estamos frente a la resolucin de un contrato y por regla general no se
restituyen los frutos, en cambio ac si se restituyen. Esto es lo ms importante de la norma.
El Art. 1876 se refiere a los efectos de la resolucin por no haberse pagado el precio respecto de terceros.
Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la
de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros
poseedores
El inciso segundo plantea un problema que ha motivado jurisprudencia contradictoria. El problema radica en si
se puede o no demandar la nulidad aunque en la escritura se diga que el precio ha sido pagado.
Este Art. es una norma establecida para proteger a los terceros adquirentes y no a las partes, de acuerdo a lo
dicho en el inciso 1; de no haberse pagado en realidad habra simulacin. Pero hay quienes dicen que donde la
ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
9. Pactos accesorios al contrato de compraventa: pacto de retracto, pacto de retroventa y pacto comisorio.
El Art. 1880 dice que las partes en virtud de la autonoma de la voluntad podrn establecer otros pactos. Los
reglados en el cdigo son:
1. El pacto comisorio
2. El pacto de retroventa
3. El pato de retracto
1. El pacto comisorio
El pacto comisorio es la condicin resolutoria de no pagarse el precio, expresada en el contrato.
Dice, en efecto, el art.1877: Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al
tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Entendindose siempre esta estipulacin en el contrato de ventas; y cuando se expresa toma el nombre de
pacto comisorio y produce los efectos que van a indicarse.
Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el art.1873, esto es, el
derecho para exigir el precio en caso de mora o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
2) Pacto comisorio calificado, o con resolucin ipso facto. Es el mismo pacto anterior, pero con el agregado de
que el contrato se resolver inmediatamente. A pesar de esta clusula expresa de resolucin ipso facto, el
art.1879 faculta al comprador para hacer subsistir el contrato, pagando el precio, lo ms tarde, en las
veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la
fecha del contrato. Trascurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno (art.1.880).
Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida,
reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que
le haya costado la compra
Es un contrato de compraventa sujeta a una condicin resolutoria ordinaria, potestativa de la voluntad del
acreedor, que consiste en que el vendedor haga uso de la facultad de recobrar la cosa vendida.
Requisitos
a) Que se haya estipulado al tiempo del contrato.
c) Solo se puede intentar dentro de un plazo que no puede ser superior a 4 aos desde la celebracin del
contrato. (1885).
Art.1885. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados
desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no bajar de seis meses
para los bienes races ni de quince das para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos
sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la
restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de frutos
Art. 1882. El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1490 y
1491
Art. 1883. El vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones
naturales.
Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del comprador.
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que
se hayan hecho sin su consentimiento
Art. 1884. El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse
El pacto de retracto
Tambin es una especie de contrato de compraventa con condicin resolutoria.
Se refiere a l el art.1886, segn eL cual, si se estipula que si se presenta un interesado que ofrece mayor precio
que el pagado por el comprador dentro de un plazo no mayor de un ao, se resuelve el contrato, se cumplir lo
pactado, y se aplicarn en todo las reglas del pacto de retroventa, a menos que el comprador se allane a pagar el
nuevo precio que ofrece el nuevo interesado.
Por ej. Vendo mi auto a Pedro en 600, y estipulamos que si dentro del plazo de un ao encuentro otro interesado
que me de un precio mayor, se resuelve el contrato, pero conservando Pedro el derecho de pagarme este mayor
precio y quedarse as con la cosa.
10. Las modalidades de la compraventa: compraventa al peso, cuenta y medida y compraventa al gusto,
la venta por cabida.
2. Lesin en la compraventa.
LA RESCISIN DE LA VENTA POR LESIN ENORME
Normalmente la lesin no es un vicio que anule el acto o contrato, por lo que tratndose de la compraventa se
rompe la regla.
Requisitos
a) La lesin debe ser enorme
El cdigo ha sealado cuando esta lesin ser enorme cuando ocurra lo sealado en el Art. 1889.
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio
de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra
es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Art.1891. No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las
que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia
De esta forma se limita a los bienes inmuebles que no hayan sido vendidos en el ministerio de la justicia.
Sobre esta ltima expresin asiste dudas sobre su significado, ya que hay ventas que se hacen por el ministerio
de la justicia pero que no son ventas forzadas, por ejemplo la venta de los bienes del sujeto a tutela o curatela
(Art. 395). Es discutible si procede la rescisin, pero se ha entendido que de todas formas procedera, ya que no
se ve la forma de engaar al vendedor, debido a que se realiza en pblica subasta y segn las pujas de los
oferentes.
Adems podramos agregar que no procede la rescisin por lesin enorme en aquellas ventas aleatorias, como la
venta reservndose el usufructo vitalicio, o las rentas vitalicias.
Art.1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o
completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su
arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las
expensas que haya ocasionado el contrato
En esta disposicin el cdigo se separa de las reglas generales pues por regla general las partes vuelven al
estado anterior, las hipotecas y otros derechos reales cesan de pleno derecho, lo que no ocurre en este caso.
Art.1892. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la
estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por
no escrita
Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin
del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba
pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia
del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte
Concepto.
Art.1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro
Generalidades
Decamos al estudiar el art.1438 que define el contrato que cada parte puede ser una o muchas personas. Pues
bien sabemos que los contratos son una de las principales fuentes de obligaciones, entonces partamos diciendo
que no resulta anormal que una obligacin pueda tener un sujeto activo o pasivo mltiple.
Cuando leemos los manuales de los autores que nos ensean que lo normal es que la obligacin sea un vnculo
entre dos personas nos llama la atencin que se trate de anormalidad jurdica la pluripersonalidad activa o
pasiva pues es perfectamente normal que varias personas contraigan una obligacin respecto de otra u otras, sea
como acreedores o deudores, mxime cuando A. Bello lo seal expresamente al definir el contrato.
R. Abeliuk nos dice que las obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la existencia de ms de uno de ellos
activa o pasivamente se pueden, a su vez, clasificar:
As hay pluralidad activa cuando concurren varios acreedores, pluralidad pasiva, si hay ms de un deudor, y
pluralidad mixta, si ella presenta varios acreedores y varios deudores a la vez, y;
Nosotros preferimos complicarnos menos y dividir las obligaciones con pluralidad de sujetos en tres:
315
Esta clasificacin no est dada en cuanto a como nacen las obligaciones una vez que se perfecciona el contrato
o fuente de ellas, pues no siempre coinciden.
En efecto, estas obligaciones no siempre nace como tales, a veces una obligacin de sujeto simple se convierte
en obligacin con pluralidad de sujetos, de ah que algunos autores prefieran denominarlas obligaciones con
pluralidad derivativa, tal sera el caso tpico de la obligacin que contrae un slo sujeto pero que al morir se
transmite a sus herederos (si son ms de dos) lo que la transforma en obligacin de sujeto mltiple.
En los casos en que la obligacin nace con varios sujetos se trata de obligacin con pluralidad originaria, cuyo
es el caso de las ya estudiadas obligaciones que nacen de los delitos y cuasidelitos civiles.
Concepto
Es aquella en que existen varios acreedores, o varios deudores, o varios acreedores y deudores a la vez, de
manera que cada acreedor puede slo exigir su cuota en el crdito y cada deudor est obligado a su cuota en la
deuda (arts.1511 inc.1 y 1526 inc.1)
La verdad es que A. Bello no consider necesario un tratamiento especial de estas obligaciones, su estudio lo
deduce la doctrina del anlisis a contrario sensu de las obligaciones solidarias y de las indivisibles.
En todo caso, debemos de sealar que es la obligacin simplemente conjunta la regla general en materia de
obligaciones con pluralidad de sujeto, pues veremos que se requiere de una convencin, de la declaracin del
testador en el testamento o de la disposicin de la ley para que una obligacin sea solidaria.
Concluyamos entonces que en nuestra legislacin toda obligacin con pluralidad de sujeto debe calificrsela en
principio de mancomunada, salvo que expresamente se le haya negado tal calidad y dado la calidad de solidaria
o indivisible.
En la prctica eso s no es fcil encontrar obligaciones mancomunadas originarias, pues la solidaridad juega un
rol de garanta del cumplimiento de las obligaciones, por ello el acreedor para asegurar el cumplimiento exige,
en materia contractual por cierto, la declaracin de solidaridad. Son ms fciles de encontrar las obligaciones
mancomunadas derivadas como las que sealamos tratndose de la mutacin del sujeto cuando el obligado
fallece y transmite a sus herederos.
Principio de base
En las obligaciones mancomunadas hay, en realidad, tantas obligaciones como acreedores y deudores. Si
miramos la obligacin desde afuera observamos una sola obligacin, lo que se confirma con el hecho que
muchas veces ella consta de un slo ttulo o instrumento, sin embargo la apariencia no nos debe engaar pues
jurdicamente hay tantas obligaciones como partes existen.
Pongamos un ejemplo que nos aclare la situacin. Imaginemos que el profesor, Pedro y Daniela deben a la
Biblioteca de la UTAL 9 libros en total. Aunque nos obligamos a restituir en un slo contrato de mutuo existen
jurdicamente tres obligaciones, la del profesor que debe a la Biblioteca 3 libros, la de Pedro que a su vez debe a
la Biblioteca tres libros y la de Daniela que debe a la misma Biblioteca los ltimos 3 libros.
Forma en que se dividen las obligaciones mancomunadas entre los acreedores y deudores
316
Regla general. Las obligaciones mancomunadas se dividen entre los acreedores y deudores por partes iguales.
Esto lo deducimos del art.2307 que es una norma que se contiene en la comunidad, pero que se estudia a
contrario sensu cuando seala los efectos de lo contrado sin haber pactado solidaridad.
Evidentemente que la convencin de las partes o la ley pueden alterar esta forma de divisin. La ley lo hace en
el art.1354 cuando seala que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y no
por partes iguales.
Caractersticas
a) Debe haber pluralidad de sujetos.
Es decir, debe haber varios acreedores o varios deudores o varios acreedores y varios deudores;
Si no puede ejecutarse por partes la prestacin o sea no puede dividirse, la obligacin sera por lo tanto indivisi-
ble.
EFECTOS
1) En cuanto al pago de la deuda
Cada deudor no est obligado sino al pago de su cuota o parte en la deuda y cada acreedor no puede exigir sino
el pago de su parte o cuota en el crdito.
Por lo tanto si paga dems habr un pago de lo no debido (con error) y en tal caso, ya lo estudiamos, puede
repetir por el exceso contra el acreedor, y si lo hizo intencionalmente se aplican las mismas reglas del pago
efectuado por un tercero extrao, que estudiaremos en su oportunidad.
A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en el hecho percibe ms de
ella, el deudor no queda liberado frente a los dems acreedores, y tiene derecho a repetir contra el acreedor por
el exceso, pues hay un pago de lo no debido.
Lo que se dice del pago es aplicable a los dems modos de extinguir las obligaciones, as si entre el acreedor y
uno de los deudores se produce confusin o compensacin, ello no afecta a los dems obligados.
Concluyamos en que el efecto principal de la mancomunidad es que los actos ejecutados por uno de los
acreedores o alguno de los deudores slo los afectan a ellos y no a los dems coacreedores o codeudores,
consecuencia lgica de que en la obligacin mancomunada haya en realidad tantas obligaciones como
acreedores y deudores.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Generalidades
Decamos que s podamos hablar de reglas generales era que en nuestro derecho en materia de obligaciones con
pluralidad de sujetos s no se ha pactado solidaridad entonces la obligacin es mancomunada, Por ello slo en
virtud de pacto expreso, sea de las partes, del testamento o de la ley, existiendo varios acreedores, cualquiera de
ellos puede exigir el cumplimiento total de la obligacin, y habiendo varios deudores puede estipularse o
disponerse que cada uno de ellos est obligado al pago de toda la deuda s el acreedor de lo exige.
La primera consecuencia de esta estipulacin expresa es que en ninguna de estas situaciones puede el o los
deudores exigir que la obligacin se divida, como sucede en la obligacin mancomunada, como tampoco puede
un deudor solicitar al acreedor que se dirija primero en contra de otro de los deudores.
La segunda consecuencia es que extinguida la deuda por uno de los deudores o respecto de uno de los
acreedores la obligacin se extingue para los dems, aun cuando el resto de los deudores no haya satisfecho
siquiera en parte la obligacin.
Concepto
Arturo Alessandri la defina como aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por
objeto una prestacin que, a pesar de ser divisible. puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a
cada uno de los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos que el pago
efectuado a alguno de aqullos o por uno de stos extingue toda la obligacin respecto de los dems.
Nos gusta ms la definicin de don Ren Abeliuk ms sinttica en donde seala que la obligacin solidaria es
aquella en que debindose una cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, cada acreedor
est facultado para exigir el total de la obligacin, y cada deudor puede ser obligado a cumplirla ntegramente.
De ambas definiciones y del anlisis del art.1511 se desprende que lo que caracteriza a la obligacin solidaria es
que su objeto es divisible lo que trae como consecuencia que cada acreedor puede exigir el total de la deuda a
cada uno de los deudores.
Si he prestado a Pedro, Juan y Diego $90.000 y hemos estipulado solidaridad, puedo cobrarle a cualquiera de
los tres los $90.000 y no nicamente $30.000 a cada uno, como ocurre en las obligaciones conjuntas.
Clasificacin
1 En cuanto al origen de la pluripersonalidad
- Hay solidaridad activa cuando existe pluralidad de acreedores y un slo deudor, por lo que cada uno de ellos
puede exigir el total de la obligacin al deudor;
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- Hay solidaridad pasiva, cuando hay varios deudores y un slo acreedor por lo que puede este acreedor
demandar a cualquiera de los deudores el total de la deuda;
- Hay solidaridad mixta cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de deudores, de manera que
cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el total de la obligacin.
2 en cuanto a su fuente
- Solidaridad convencional
- Solidaridad testamentaria
- Solidaridad legal y
- Solidaridad judicial.
- Solidaridad imperfecta
Esta clasificacin ha sido dada por la doctrina francesa y segn Abeliuk entre nosotros no tiene cabida.
Requisitos de la solidaridad
Cualquier sea la clase de solidaridad debe haber:
1) Pluralidad de sujetos;
2) Unidad de prestacin;
Art.1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma(...).
Qu la cosa debida sea una misma no obsta a que se deba, por los deudores, de distintas maneras.
Lo que parece un trabalenguas en realidad nos indica que es perfectamente posible que cada deudor deba de
distintas maneras la misma cosa sin que por ello deje de haber solidaridad.
319
El mismo art.1512 lo dice claramente: la cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma, aunque se deba de diversos modos, as Pedro la debe bajo condicin, Juan a plazo y Diego pura y
simplemente.
El problema es saber cuando podr hacerla exigible el deudor. Pues bien para ello ser menester que se cumpla
el plazo para cobrrsela enteramente a Juan o la condicin para poder exigrsela enteramente a Pedro.
Lo importante es que haya unidad en la prestacin, nuestros tribunales, as nos ensea el prof. Abeliuk, han
fallado desde hace mucho tiempo en forma reiterada que s una persona se obliga a entregar a otra tres
pelculas y un tercero a pagar $20.000 para el caso que el deudor no cumpla, en caso de incumplimiento del
deudor principal, para cuyo efecto precisamente se constituy el tercero en fiador y codeudor solidario, no
existe solidaridad, ya que la cosa debida no es una misma para todos los deudores.
En la solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la naturaleza de esta sino de la
convencin de las partes, de la ley o de la disposicin del testamento.
Por eso podemos decir, de otra forma, que la solidaridad es una modalidad introducida en las obligaciones de
objeto divisible.
Por lo tanto, en presencia de una clusula dudosa la solidaridad debe ser descartada y no puede aplicarse en
consecuencia por analoga.
Para establecer la solidaridad no se requieren frmulas sacramentales, no siendo necesario por consiguiente el
empleo de la expresin " solidaridad ". Basta con que quede en claro que el acreedor tiene el derecho de exigir
toda la deuda a uno de los deudores o que uno de los acreedores puede demandarla por entero al deudor.
FUENTES DE LA SOLIDARIDAD
Sigamos con el art.1511, rico en consecuencias jurdicas. Nos dice el inc.2 que la solidaridad puede tener como
fuentes la ley, el testamento o la convencin de partes.
1) Solidaridad legal
La ley impone la solidaridad como sancin, de lo cual resulta que los casos de solidaridad legal son de
solidaridad pasiva, entre deudores.
Partamos estableciendo entonces que la ley es en realidad slo fuente de la solidaridad pasiva. No se conocen en
nuestro cdigo casos de solidaridad activa legal.
320
Los casos de solidaridad pasiva establecidos en el cdigo civil y otras leyes no son pocos.
Citemos como ejemplo el ya conocido nuestro, el del art.2317 para los coautores de un mismo hecho ilcito
civil; el art.546 para los miembros de una corporacin carente de personalidad jurdica; los del art.419
(impuesta como medida de proteccin a los incapaces) y 1281 (donde resulta de una interpretacin de la
voluntad del testador o de las partes) por la responsabilidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los
guardadores y albaceas, s ellos son varios. Otros casos pueden verse en el art. 201, 927 y 2189 c.civ.
En Derecho Comercial son ms nmeros an por ej, en el art. 370 c.com. para los socios de la sociedad
colectiva mercantil; en el art.79 de la Ley 18.092 sobre letras de cambio y Pagars para todos los que firmen
una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, etc.
2) Solidaridad testamentaria
Aqu es la voluntad del testador la que establece la solidaridad entre sus sucesores.
Imaginemos que el causante deja un legado a Pedro e impone a todos sus herederos, Juan, Diego y Rosita la
obligacin solidaria de pagar ese legado a Pedro. El legatario entonces podr demandar el total del legado a
cualquiera de los herederos del causante.
3) Solidaridad convencional
La convencin es la fuente ms comn de la solidaridad, sobre todo de la solidaridad pasiva, por cuanto
constituye una muy eficaz caucin personal para el acreedor.
En nuestro antiguo estatuto filiativo el hijo simplemente ilegtimo tena derecho a pedir alimentos a su presunto
progenitor s el perodo de su concepcin corresponde a la fecha de la violacin, estupro o rapto de la madre. Se
deca que s el primer delito haba sido realizado por varios, deba el juez determinar quin era el presunto padre
y s ello no era posible, poda condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a todos los autores de la
violacin.
Reinaba consenso en que en este caso la solidaridad era judicial, pues el juez estaba facultado para imponerla;
no era la ley la que la estableca, sino que el tribunal poda constituirla entre los coautores del delito.
Hoy a la pregunta de s puede el juez estar facultado para establecer la solidaridad, podemos decir, que no, por
tres razones: La solidaridad pasiva es mirada generalmente como una pena, imponerla por el juez sin ley sera
violentar el principio de legalidad de la pena. En segundo lugar, podemos decir que el art.1511 al enumerar
nicamente la convencin, el testamento y la ley como fuentes de la solidaridad, no admite la posibilidad de
declararla fuera de esos casos. El tercer argumento lo han dado nuestros propios jueces quienes han reconocido
que carecen de atribuciones para imponerla.
Prueba de la solidaridad
Siendo la solidaridad una excepcin y debiendo ser expresa, sin que pueda imponerse por el juez, por aplicacin
del art.1698, quin sostenga la existencia de solidaridad en una obligacin debe probarla.
Este elemento accidental lo que hace es alterar los efectos normales de las obligaciones mancomunadas. Ello sin
embargo no impide que al igual que en la obligacin mancomunada se entienda que existan tantas obligaciones
como partes haya, lo que se altera en definitiva es el hecho de que cada deudor puede ser obligado a pagar el
total.
321
Digmoslo de otro modo, cada deudor sigue siendo deudor del acreedor de toda la obligacin.
Otra cosa distinta es lo que sucede entre los deudores como consecuencia del pago que hace uno de ellos. Ah
nos vuelve la mecnica de la obligacin mancomunada, es decir, cada deudor no soportar sino su cuota en la
deuda.
Concluyamos junto a la doctrina chilena en que la solidaridad existe en las relaciones entre deudores y
acreedores, pero no entre deudores entre s.
Juguemos con las palabras. Formalmente entonces cada deudor debe la cosa al acreedor, como s l solo fuese el
obligado. La debe toda y en forma total.
En el fondo, una vez extinguida la obligacin hacia el acreedor, subsiste la relacin obligacional entre deudores.
En efecto, extinguida la deuda a un acreedor, ya no hay ms solidaridad y tendrn los acreedores que realizarse
prestaciones mutuas entre ellos a fin de satisfacerse sus crditos.
De este juego entonces distinguimos dos cuestiones pidiendo prestado trminos al derecho de familia,
particularmente cuando estudiamos el pasivo en la sociedad conyugal:
1.- El derecho del o los acreedores para demandar toda la cosa al deudor, hablamos aqu de Obligacin a la
deuda por cuanto necesitamos determinar quien puede enfrentar el pago de lo debido; y
2.- las relaciones internas o reparticiones entre los acreedores y deudores una vez extinguida la primitiva
obligacin. Hablamos entonces de contribucin a la deuda, pues se trata de decidir quin y cmo participarn
los deudores o acreedores segn el caso en el pago que extingui la obligacin.
Pongamos un ejemplo: Pedro, Juan y Diego celebran un mutuo civil de dinero con Gonzalo por $300. Se pacta
solidaridad entre los deudores.
Hay obligacin a la deuda, por cuanto Pedro, Juan y Diego por pactarse la solidaridad pueden ser obligados a
pagar toda la deuda. Visto de otro modo Gonzalo podr exigirle a cada uno de ellos el total de la deuda.
Si cualquiera de los deudores paga el total, recin entramos al problema de la contribucin a la deuda.
Juan y Diego deben devolverle lo que aquel pag por ellos, pero ya no hay solidaridad entre Juan y Diego pues
no la pactaron expresamente entre ellos respecto de la deuda pagada por Pedro.
Por lo tanto, s cada uno era deudor de un tercio Juan y Diego debern pagar $100. Visto de otro modo Pedro
slo podr demandar 100 a Juan y 100 a Diego.
LA SOLIDARIDAD ACTIVA
Concepto
Definmosla como aquella en que existiendo varios acreedores cada uno de ellos puede demandar la totalidad
de la deuda, por lo que el pago que el deudor haga a cualquiera de ellos extingue la obligacin.
Decamos hace poco que lejos de ser una ventaja constituye fuente de contencioso entre los acreedores,
pensemos solamente que como consecuencia de la pluralidad de acreedores solidarios el deudor podr pagar la
322
deuda a cualquiera de los acreedores y extinguirla respecto de todos, sin tener que entenderse con cada uno de
ellos. Esto no es sino beneficio para el deudor, pero no se ve donde reside el beneficio para el acreedor.
Cualquier beneficio que se mire para el acreedor no est dado a travs de esta tcnica contractual, pues mejores
efectos se logran a travs de un mandato, que otorga las mismas ventajas, pero lo que es mejor excluye muchos
riesgos.
2.- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija, a menos que haya sido demandado por uno
de ellos, pues en tal caso debe pagarle a ste, lo que es de toda lgica pues es ste quien lo ha requerido de pago
(art.1513 inc.1).
3.- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la deuda respecto de los dems, y lo que se
dice del pago se extiende a los otros modos de extinguir obligaciones (art.1513 inc.2).
4.- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores produce cosa juzgada respecto
de los dems.
5.- La interrupcin de la prescripcin hecha por uno de los acreedores, aprovecha a los dems (art.2519)
6.- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores, queda en mora respecto de los dems.
Segn la teora del mandato tcito y recproco de donde se deduce que se producen los efectos propios del
mandato es decir, el acreedor que extingui la deuda debe rendir cuenta a sus mandantes, o sea, a los dems
acreedores.
Segn la teora romana, como el dominio del acreedor sobre el total del crdito rige nicamente ante el deudor,
pero no frente a los dems co-acreedores, entonces al acreedor que recibi el pago slo le corresponde su parte
o cuota en el crdito. Consecuencia lgica entonces es que deber entregarles a los dems la porcin que les
corresponde, so pena de ser demandado por enriquecimiento sin causa, pero recordemos que entre los co-
acreedores la solidaridad ha terminado.
El art.1668 inc.2 se pone en la situacin de que haya operado la confusin entre uno de varios acreedores
solidarios y el deudor, y en tal caso el primero ser obligado a cada uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les corresponda en el crdito Resumamos entonces que el crdito se distribuye entre
los acreedores en proporcin al inters de cada uno de ellos en la deuda.
LA SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
323
Definmosla como aquella en que el acreedor tiene la facultad de exigir el pago de la obligacin a cualquiera de
los co-deudores lo que trae como consecuencia que cada uno de los deudores puede pagar voluntariamente o ser
obligado a pagar la totalidad de la deuda extinguiendo de ese modo la obligacin.
El principio de base es que los deudores solidarios lo son del total slo respecto del acreedor. Entre ellos la
deuda no es solidaria, de manera que en definitiva, cada uno resulta obligado slo segn el inters que tenga en
la obligacin.
Utilicemos las nociones de obligacin a la deuda y de contribucin a la deuda, para estudiar sus efectos.
1er efecto. El acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores, a su arbitrio (art.1514)
El acreedor puede demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente, esto es, exigir el total de la
deuda a todos los deudores, poniendo en ejercicio una sola accin o en una sola demanda. Puede demandar s
quiere el total de la obligacin a uno slo de los deudores, a quien quiera, a su completo arbitrio, sin que pueda
el escogido oponerle el beneficio de divisin (exigirle que divida la deuda en cuotas segn el nmero de
deudores).
Podr el acreedor demandar a todos los deudores incoando tantas acciones o demandas como cuanto sea el
nmero de deudores?, en otras palabras Podr demandar a uno por el total de la deuda en una demanda y al
mismo tiempo intentar otra demanda semejante contra otro y as contra todos los deudores?
A nosotros eso nos huele a renuncia a la solidaridad ms que al ejercicio legtimo del derecho de demandar a
cualquiera por el todo. La verdad es que carece de sentido prctico y econmico demandar a los diez deudores
individualmente por el todo, en circunstancias que puedo demandar en un slo libelo a los diez por el todo,
bastndome que uno slo de ellos me pague para que se termine el juicio. La nica razn de peso que podra
encontrar en una decisin de demandar individualmente por el todo est dada en el carcter de comn del plazo
para contestar la demanda cuando los demando a todos a la vez.
La respuesta negativa la dio la Corte de Concepcin, que sostuvo que el art.1514 da derecho al acreedor para
perseguir a uno de los deudores o a todos conjuntamente, pero no lo autoriza para dirigirse simultneamente
contra cada uno de los deudores por cuerda separada, salvo que renuncie a la solidaridad y cobre a cada uno su
parte o cuota en la deuda.
El problema se produjo en que la Corte Suprema no sigui el mismo criterio, pues en fallo de casacin
estableci que el acreedor de una obligacin solidaria tiene facultad para exigir el total de la deuda y no puede
oponrsele el beneficio de divisin; y esta accin puede deducirla contra todos los deudores solidarios a la vez o
simultneamente contra cualquier de ellos a su arbitrio.
La otra pregunta interesante que se nos plantea es que pasa s decide el acreedor demandar a uno de los
codeudores, por ejemplo al que crea ms solvente, y resulta que luego no puede ejecutarlo, puede demandar a
otro?
Digmoslo procesalmente mejor habr cosa juzgada?, podr el segundo oponer la excepcin de litis
pendencia respecto del primero?
En efecto, s el acreedor demandando a uno de los codeudores no obtiene el pago de la deuda, puede demandar
a otro hasta obtener el pago completo de la obligacin.
Si uno de los deudores paga una parte de la deuda y el acreedor lo acepta, slo podr intentar la demanda en
contra de los dems, deducida la parte pagada, pero conservado su accin solidaria contra los co-deudores.
Habiendo por lo tanto dos ejecuciones en contra de dos o ms deudores de una obligacin solidaria no pueden
entre ellos oponerse la excepcin la litis pendencia.
Qu pasa ahora s demandado uno de los deudores, el acreedor se desiste de la demanda contra l. Puede
demandar igualmente a los dems? En otras palabras tendr efectos amplios ese desistimiento de demanda?
La verdad es que podemos aplicar el mismo razonamiento anterior en el sentido que los institutos procesales no
se extienden a todos los codeudores sino que tienen efecto relativo en relacin al deudor demandado.
Nuestros tribunales as lo han tendido y han resuelto que el desistimiento de la accin ejecutiva y limitada por el
ejecutante al deudor principal, no alcanza a beneficiar al fiador y codeudor solidario.
Los autores chilenos se han formulado una ltima pregunta Podr el acreedor demandando ejecutivamente a
uno de los codeudores embargar bienes de otro de los codeudores?
La pregunta nos parece casi absurda, nuestra respuesta debe seguir el mismo modus razonandi para responder
no, pues no puede admitirse que el acreedor pueda hacer efectiva la ejecucin que intent contra uno de los
codeudores sobre bienes de los deudores solidarios que no han sido requeridos de pago, pues en ese juicio slo
pueden embargarse bienes al deudor ejecutado y no a terceros. Si as lo dispusiese el tribunal el tercero (co-
deudor solidario) podra interponer una tercera de dominio o posesin segn el caso.
2 efecto. La sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce cosa juzgada respecto
de los dems
Esta situacin no es la misma a la analizada anteriormente conjuntamente con la excepcin de litis pendencia.
Aqu se trata del mrito de la sentencia declarativa que se pronuncia sobre la existencia de la obligacin
solidaria.
En efecto existe consenso en que dictada una sentencia favorable al acreedor, sta sirve de ttulo ejecutivo no
slo en contra del deudor con quin se ha litigado, sino tambin en contra de los dems.
La sentencia que declare la existencia de una obligacin solidaria produce cosa juzgada respecto de los dems
deudores, aunque no haya intervenido en el juicio, porque a su respecto existe la triple identidad de causa de
pedir, cosa pedida y de persona, pues los deudores ocupan la misma situacin jurdica respecto del acreedor.
Esto no obsta al ejercicio de otros derechos por parte de los co-deudores, en especial el de oponer excepciones
personales al acreedor, es decir, excepciones que no dicen relacin con la existencia del crdito (excepciones
reales).
3er efecto. El pago hecho por uno de los codeudores libera a los otros respecto de acreedor
Es uno de los efectos principales de la solidaridad. Es la cara opuesta del mismo fenmeno analizado en el
primer efecto.
Si el acreedor puede demandar el total a cualquiera de los deudores, es lgico que el pago hecho por uno de
ellos extinga la obligacin.
325
Lo anterior es lgico pues la deuda no ha dejado de ser una sola, de manera que pagada de cual quier forma por
uno de los deudores se extingue la obligacin solidaria.
4 efecto. Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores solidarios, la extingue
tambin respecto de los otros deudores
Para analizar este efecto, debemos de explicar brevemente este efecto en cada modo de extinguir las
obligaciones, que no sea en pago y sus modalidades:
a.- Con la novacin (arts.1519 y 1645), no hay problemas pues sta tiene por virtud extinguir la obligacin
solidaria por otra que puede serlo o no.
b.- Con la compensacin (art.1655) s es total y participan todos los codeudores no habra problema, pero s se
opera una compensacin entre uno de los deudores solidarios y el acreedor, puede sta beneficiar a los otros?
La regla general es que la compensacin que se opera entre un codeudor y el acreedor extingue la obligacin
solidaria para los dems codeudores, pero siempre que aquel con quin se opera la compensacin haya opuesto
un crdito suyo al acreedor, no uno de los otros deudores del cual l no es dueo, a menos evidentemente que
ste le haya cedido el derecho.
Depende del perdn!!, s el acreedor slo le perdona su cuota, podr dirigirse despus en contra de los otros
deudores, pero descontando la parte perdonada a aquel deudor (art.1518), s en cambio perdona toda la deuda,
se extingue la obligacin respecto de todos.
1 situacin. Uno de los deudores se transforma a la vez en acreedor de la obligacin solidaria, como s por
ejemplo el acreedor le cede su crdito, en este caso podr el deudor confuso repetir contra cada uno de sus
codeudores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda en la deuda (inc.1 art.1668);
2 situacin. A la inversa existiendo varios acreedores y un deudor, uno de aquellos pasa a ser deudor, se
obligar para con los acreedores segn la parte o cuota que a cada uno corresponda en el crdito (inc.2
art.1668)
Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores, la obligacin subsiste, pero vara de
objeto, a partir de ahora muta y se debe al acreedor el precio de la especie y la indemnizacin de perjuicios
(art.1672).
326
Tratndose de obligaciones solidarias la lgica debe de aplicarse en el caso de mutacin o cambio de objeto
aludido, pues aqu todos los codeudores quedan obligados solidariamente al pago del precio de la especie. Otra
cosa es que quedan subsistentes las acciones que puedan intentar los deudores no culpables contra el
responsable de la prdida de la cosa. En ese caso subsiste plenamente la solidaridad.
Primero la indemnizacin por prdida de la cosa (el pago del precio) y los perjuicios por el incumplimiento
culpable o la prdida ocurrida durante la mora, son dos cosas distintas.
Para la obligacin que muta sabemos que subsiste la solidaridad, para el pago de los perjuicios por la prdida de
la cosa sea por culpa o durante la mora de UNO de los deudores, no habr solidaridad, por cuanto tanto la culpa
como la mora son hechos personales del deudor.
Concluyamos entonces con simpleza diciendo que se separa el precio de la cosa y la indemnizacin de
perjuicios, en el primer caso -el precio- lo deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin
perjuicio del derecho de stos a repetir contra aqullos; en el segundo caso, veremos enseguida, no hay
solidaridad.
Como dice don R. Abeliuk (...) en la indemnizacin termina la solidaridad, pues slo es obligado a ella el o los
deudores culpables o morosos.
Si hilamos jurdicamente finito podemos llegar a concluir que la solucin no es jurdica pero s equitativa. De
partida se aparta de la regulacin legal del mandato que sera la que sigue desde los clsicos nuestro cdigo,
aunque los aires modernos hacen que hoy la solidaridad se explique como una modalidad de las obligaciones
mancomunadas, pero parece justo pues no lo es, el hacer cargar al deudor inocente con la indemnizacin de
perjuicios.
Nosotros creemos que por muy excepcional que sea la solidaridad s es posible incluir al dolo pues es la propia
ley la que asimila un grado extremo de culpa al dolo, y en ese caso bastara probar ese grado de culpa lata y
salvaramos la dificultad.
2.- Lo que conviene preguntarse ahora es que pasara s este hecho personal, la culpa por ejemplo, la
comparten dos o ms deudores?, tratndose, como ya lo hemos estudiado en los ilcitos civiles, habra aqu
tambin solidaridad para el pago de la indemnizacin de perjuicios?
La verdad es que la doctrina concluye que el Cdigo Civil no resuelve directamente el problema.
Primero reiteremos que la solidaridad es excepcional, requiere de texto expreso s se trata de solidaridad legal y
este no es el caso, por no sealarlo el art.1521.
Si nos vamos al art.1533 en relacin con las obligaciones indivisibles, vemos que hay texto expreso para ese
tipo de obligacin. La obligacin solidaria es una obligacin cuya prestacin es divisible, podramos aplicar la
misma regla?
Nosotros creemos que no existe razn para concluir que no habra solidaridad entre los co-autores, a la vez co-
deudores, de un incumplimiento contractual, sin embargo, la doctrina concluye que aplicando el 1553 se
excluye la solidaridad de la indemnizacin de perjuicios.
En un sentido restringido, mora, es tambin un retardo pero culpable del deudor o acreedor al cumplir su
obligacin.
El art.1551 nos informa los casos en que un deudor es colocado en mora, son tres y los estudiaremos ms
adelante.
Avancemos solamente sealando que nuestro cdigo civil no tiene reglas relativas al efecto de la mora de uno
de los codeudores solidarios respecto de los dems codeudores, pero la doctrina concluye que colocado en mora
uno de los codeudores solidarios, todos los dems quedan en igual situacin, con una condicin obvia: siempre
que la obligacin sea exigible para todos, pues debemos recordar que la cosa puede deberse pura y simplemente
por algunos de los codeudores y a plazo o bajo condicin por otros.
6.- La interrupcin de la prescripcin que opera en perjuicio de uno de los deudores perjudica a los dems,
art.2518 y 2519, ello cualquiera que sea la interrupcin de que se trate, la ley no distingue.
Si la prescripcin interrumpida es alguna de las de corto tiempo del art.2521 y 2522 se produce el efecto de que
la prescripcin de corto tiempo se transforma en de largo tiempo.
Respecto de la renuncia de la prescripcin en las obligaciones solidarias, la prescripcin renunciada por uno de
los codeudores no perjudica a los dems, es decir, que no obstante la renuncia los otros codeudores podrn hacer
valer la prescripcin.
Vemos claramente que aplica aqu por analoga el art.2496 que as lo dispone en la fianza, segn el prof. Claro
Solar.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin, aquella que favorece al acreedor, perjudica a todos los deudores.
La prescripcin se cuenta para cada deudor desde que se le hizo exigible la obligacin.
7.- Prorrogada la competencia respecto de uno de los deudores, queda prorrogada respecto de los dems?
328
Los tribunales han resuelto afirmativamente la cuestin, tomando como base la doctrina del mandato tcito y
recproco.
Decimos entonces que por su objetividad, por decir relacin con el crdito, acciones reales son aquellas que
pueden ser invocadas por cualquiera de los deudores.
La nulidad absoluta es excepcin real, porque las causales de nulidad absoluta afectan a la obligacin en s
misma y no dice relacin con la persona de los contratantes.
Adems, tiene la calidad de excepcin real porque puede alegarse por todo el que tenga inters en ella, excepto
los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba
(art.1683), y es evidente que todos los deudores tienen inters en alegar la nulidad.
Respecto de la nulidad absoluta causada por la incapacidad absoluta, hay que tener presente que puede que sta
afecte a uno slo de los deudores, sin embargo, pueden alegarla todos los que tengan inters en ella (art.1682 y
1683).
La sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa juzgada respecto de los dems y puede, por
tanto, ser opuesta a cualquiera de los codeudores.
Por otro la sentencia dictada en favor de uno de ellos puede tambin ser alegada en su favor por los otros
codeudores.
Pero dijimos casi todos pues no ocurre lo mismo, por ej, con la compensacin y la remisin que tienen un
carcter especial.
- La prescripcin
Hay que hacer varias distinciones. Por de pronto digamos que s corre por igual para todos no hay problema y
todos los deudores pueden alegarla una vez cumplida.
Pero s los plazos de prescripcin se cuentan de distinta fecha para cada deudor continuar sta siendo una
excepcin real?
Dicho de otro modo podra un deudor oponer al acreedor la prescripcin cumplida por otro? En Francia los
clsicos como Baudry- Lacantinerie sostenan que s, pues para stos es lo mismo que el pago, en el fondo
porque la prescripcin se basa en una presuncin de pago.
En efecto, la excepcin personal va unida a ciertas cualidades que dicen relacin con la persona de uno o
algunos de los codeudores solidarios, y que por lo mismo no pueden oponerse sino por aquel o stos
exclusivamente.
Aquellos codeudores que no estn afectados por la causal que produce la excepcin no estn habilitados para
oponerla.
La cesin de bienes (art.1614), que es un beneficio concedido a ciertos deudores. El art.1623 lo seala expresa-
mente.
d.- Causales de extincin de las obligaciones que slo afectan a alguno o algunos de los codeudores solidarios.
Es el caso de la nulidad relativa (art.1684), la que a diferencia de la nulidad absoluta slo puede ser alegada por
la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, sus herederos y cesionarios.
Sin embargo, esta regla admite excepciones, pues s el vicio es dolo o violencia el art.2354 parece disponer otra
cosa, ya que los califica de excepciones reales.
La verdad es que pareciera que no lo es, que no se afecta el principio enunciado, puesto que slo es aplicable a
la fianza y no a las obligaciones solidarias.
Esta solucin a algunos autores les parece correcta puesto que el fiador es un deudor subsidiario y parecera
injusto dejarle obligado por una relacin que respecto al deudor principal es nula relativamente por dolo o
fuerza.
Decamos que esta justificacin no se presenta en las obligaciones solidarias, pues en ella todos los codeudores
estn obligados directa y no subsidiariamente.
Eso s, s habiendo solidaridad el dolo o la fuerza han afectado a todos los codeudores pasa a ser una excepcin
real.
Excepciones mixtas
Concepto
Son las que presentan algunos de los caracteres de las excepciones reales y algunos de las personales.
Estas excepciones aprovechan entonces a todos los codeudores, pero slo pueden ser invocadas contra el
acreedor en la parte del deudor a quin compete.
Es excepcin mixta conforme al art.1518, cualquiera de los deudores que sea demandado por el total de la
deuda, podr oponer la remisin parcial hecha a uno de los deudores, pero slo en la cuota de ste. -
b.- Compensacin
El art.1520 inc. 2, reglamenta esta norma especialmente el caso de compensacin operada entre uno de los
deudores y el acreedor.
En efecto, un deudor solidario demandado no puede exigir que se compense su deuda con el crdito que perte-
nece exclusivamente a otro deudor. Pero, s el codeudor a quin pertenece el crdito en contra del acreedor, ya
lo ha compensado con la obligacin solidaria, cualquiera de los codeudores podr oponer la extincin de la
obligacin por compensacin al acreedor. Es tambin lo que dispone el art.1657 inc. final.
En efecto, una vez extinguida la obligacin por alguno de los codeudores se presenta el problema de saber s
aquel que pag puede dirigirse en contra de los dems codeudores solidarios y exigirles la devolucin de su
cuota en la deuda.
En el sistema chileno no se confiere este derecho en forma absoluta, slo procede cuando existe comunidad de
intereses entre los deudores solidarios, y no est dems decirlo lo encontramos no slo en la comunidad de
intereses que se forma en la solidaridad, tambin lo estudiaremos, en su momento, al disolverse la sociedad
conyugal (precisamente en la 4 etapa que se denomina de Distribucin de los gananciales y de las deudas de la
sociedad entre los cnyuges cuando se genera un crdito en favor de aquel de los cnyuges que paga
totalmente una deuda que no le corresponde o slo le corresponde parcialmente) y luego al momento de
determinar el pago de las deudas hereditarias.
331
Pues bien, en materia de solidaridad, en ciertos casos, esta comunidad de intereses puede no ser tan homognea
como se piensa, por ej. puede ocurrir que slo uno de los deudores tenga inters en la deuda y los otros
codeudores solidarios haya concurrido sin tener inters directo, como cuando lo hacen slo para caucionar la
obligacin (art.1522) del deudor principal.
De ah entonces que el estudio de la contribucin a la deuda en materia de solidaridad se haga, como lo seala el
profesor D. Peailillo, distinguiendo la naturaleza del modo de extinguir que oper con el acreedor, el efectivo
inters que cada deudor tena en la deuda y quien fue el deudor que la extingui.
1 DISTINCIN
1.- Si oper un modo de extinguir no oneroso de la obligacin, y
2.- Si oper un modo de extinguir oneroso de la obligacin.
Los efectos generales son los mismos de toda extincin, pues, extinguida la obligacin el deudor se desliga del
acreedor desapareciendo la relacin jurdica en s misma, lo que pasa es que luego de extinguida no se originan
relaciones internas entre los deudores ya que el deudor que extingui la obligacin no tiene recurso alguno
contra sus codeudores.
Concluyamos entonces que en este caso no se originan relaciones internas entre deudores.
Pues bien, una vez dentro de este tipo de extincin, conviene determinar el grado de inters que tena el deudor
que pag, por lo que procedemos a hacer una nueva distincin.
2 DISTINCIN
1.- Si la obligacin interesaba a todos los codeudores, y
2.- Si la obligacin no interesaba a todos los codeudores.
En efecto, el deudor que pag la obligacin o la extingui por un medio equivalente al pago tuvo que disponer
de sus bienes para ello, es decir, hizo un desembolso pecuniario. Los otros codeudores fueron desligados de la
deuda sin costo alguno. Para stos no ha habido disminucin de su patrimonio sino por el contrario aumento, al
verse aliviado su patrimonio del pasivo que lo cargaba.
332
La ley para equilibrar esta situacin concede al deudor que pag las mismas acciones que tena el acreedor
primitivo para con sus codeudores, estas acciones las tiene en virtud que oper un fenmeno que se denomina
subrogacin.
La doctrina suele explicar que la ley otorga una accin subrogatoria al deudor que paga. La verdad es que ni la
ley crea directamente una accin subrogatoria ni la subrogacin misma crea una accin especial de este nombre,
lo que sucede es que el codeudor que pag queda subrogado en todas las acciones que dispona el acreedor para
cobrar la deuda, con todos sus privilegios y seguridades, con la nica salvedad que no subsiste la solidaridad,
pues recordemos que la deuda solidaria fue extinguida por el pago (art.1522, 1608 y 1610 N3).
En virtud de esta subrogacin, el deudor que pag puede intentar en contra de los otros codeudores la accin de
que dispona el acreedor primitivo (art.1522 y 1610 N3).
Se trata, como se aprecia, de una subrogacin legal, es decir, opera por el slo ministerio de la ley, sin necesidad
de convencin de las partes.
Se dice adems, que aplicando la doctrina francesa del mandato tcito y recproco, podra el deudor que paga
intentar la accin del mandato pues ste lo es de cada uno de los dems codeudores (art.2158 y ss.)
En ciertos casos convendr ms ejercer la accin del mandato que la mal llamada subrogatoria, pinsese por ej.
s la deuda no devengaba intereses para el acreedor tampoco los devengara para el deudor que pag y al
subrogarse pasa a ocupar la misma situacin jurdica de ste y del crdito. Accionando en virtud del mandato
puede aplicar el art.2158 N4, que obliga al mandante a pagarle al mandatario las anticipaciones de dinero que
haya hecho ste con los intereses corrientes.
Advertamos que por este fenmeno de la subrogacin el deudor que paga pasa a ser acreedor de la misma
deuda (salvo en cuanto a que desaparece su carcter solidario) con sus privilegios y seguridades, puede entonces
intentar, s es necesario, las acciones que provienen de estas seguridades y cauciones.
Pero insistimos no subsiste la solidaridad, la accin del deudor que pag se dirigir ahora en contra de cada
codeudor por su parte o cuota, esto es, la obligacin retoma sus efectos normales, o sea, vuelve a ser
mancomunada, y nosotros ya sabemos que en las obligaciones mancomunadas la deuda se divide entre los
deudores en partes iguales, salvo pacto en contrario.
2. Cuando no habindose pactado nada sobre la divisin de la deuda resulta que el inters que cada uno tiene en
el crdito no es igual.
A uno de los deudores puede interesar ms el crdito que a otros, y en este evento la divisin se har conforme a
ese inters.
Por ello es que el art.1522 inc.1 dice que el deudor que pag se dirige contra los dems deudores segn la parte
o cuota que tengan stos en la deuda, es decir, no seala que la divisin se hace por partes iguales, sino que
sienta como regla general que ella se hace conforme al inters de cada deudor. Si dicho inters es desigual, la
divisin se har en partes desiguales, en caso contrario se har en cuotas iguales.
Ya lo decamos antes, en trminos generales esta situacin se produce en aquellos casos en que la obligacin
solidaria ha sido convenida como caucin, de manera que ella no interesa a aquel que concurre slo con el fin
de asegurar el cumplimiento de la obligacin de aquellos que en realidad son los verdaderos interesados.
De toda evidencia no hay relaciones internas que reglar entre el deudor interesado que pago y los codeudores no
interesados, pues stos slo caucionaban la obligacin y por lo mismo luego de extinguida la obligacin
principal queda extinguida la caucin (accesoria).
Si uno de los primeros paga la obligacin, queda subrogado en las acciones del acreedor y podr tambin hacer
valer la accin del mandato en contra de los dems deudores interesados, segn sus cuotas, pero no podr
dirigirse en contra de los deudores a quienes no interesaba la obligacin.
Por el mismo principio anterior stos se consideran como fiadores, de manera que al extinguirse la obligacin
respecto del acreedor quedan liberados.
Consecuencia de lo anterior es que podr ste dirigirse en contra de los otros deudores haciendo valer la accin
subrogatoria, pero adems dispone de las acciones que se conceden al fiador que paga por el deudor principal
(art.2370).
En efecto, el deudor no interesado que pag dispone de la accin personal de reembolso que se confiere al
fiador que paga la deuda en contra del deudor directo.
La importancia de esta accin que concede el art.2370 se encuentra en el art.2372, el cual regula especialmente
el caso de la obligacin solidaria, cuando uno o todos los deudores solidarios tienen fiador.
Esta norma es enteramente aplicable al deudor solidario que no tiene inters en la obligacin y paga la deuda.
Dicho de otro modo el deudor no interesado que paga es considerado fiador, lo que es de suma importancia
como ya se habr advertido pues puede cobrar a cualquiera de los codeudores el total de la deuda, es decir,
mantiene la deuda es carcter de solidaria.
Pero adems de esta consecuencia jurdica el deudor no interesado que paga puede intentar en contra de los
deudores interesados, los dems derechos que el art.2369 confiere al fiador.
Normalmente, no es difcil probar que un deudor no tiene inters en la obligacin, porque cuando ello sucede es
porque en el contrato respectivo, l se ha obligado como fiador y codeudor solidario, palabras con que en la
prctica se deja ver que ha concurrido con el fin de caucionar, pero no como deudor directamente interesado.
De esta forma, se hace excepcin al art.1526 inc.1, que establece el principio general en las obligaciones
mancomunadas: la cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores.
Como se advierte la cuota del deudor insolvente afecta incluso al deudor a quien se exoner de la solidaridad,
porque una cosa es perdonar la solidaridad y otra muy distinta es remitir la deuda.
EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
Una vez que se extingue la obligacin se extingue tambin, y como lgica consecuencia, la solidaridad, que no
es sino una modalidad de la obligacin mancomunada, que es la regla general.
Por lo tanto, podemos decir que la solidaridad se extingue por va consecuencial en este caso.
Sabemos adems que no es lo mismo la renuncia de la solidaridad que la renuncia de la deuda o remisin, pues
la primera extingue la solidaridad solamente, mientras la segunda extingue incluso la deuda.
La renuncia tcita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir que ha renunciado a los derechos
que le confiere la solidaridad, a esta renuncia se refiere el art.1516 inc.2 y trata dos casos:
a) Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor, expresndolo as en su demanda, sin hacer reserva
general de sus derechos o especial de la solidaridad;
335
b) Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y as lo expresa en el recibo que da, sin hacer en l reserva
general de sus derechos o especial de la solidaridad.
Es parcial, s slo dice relacin con alguno o algunos de los deudores, pero no con todos los dems.
a.- Si la renuncia es total, la obligacin subsiste como mancomunada o simplemente conjunta. Por lo tanto, el
acreedor slo podr cobrar a cada deudor su cuota en la deuda (art.1511 inc.1 y 1526 inc.1).
b.- Si la renuncia es parcial, el acreedor slo podr exigir al pago de su cuota al deudor a quien liber de la
solidaridad. Consecuencia de lo anterior es que conserva la accin solidaria contra los dems. Por lo mismo,
podr entonces dirigirse por el total contra cualquiera de los deudores respecto de los cuales no ha renunciado a
la solidaridad, o bien, exigir el deudor liberado de ella su cuota y dirigirse por el resto en forma solidaria en
contra de los otros (art.1516 inc.3).
2 Muerte de uno de los codeudores solidarios que deja varios herederos (art.1523)
En este caso es necesario volver a distinguir:
Tratndose de una obligacin solidaria s uno de los codeudores fallece y deja un slo heredero, ste tambin
pasa a ocupar el lugar del deudor fallecido, de manera que el acreedor podr cobrarle el total de la deuda a ese
heredero o a los dems deudores. Dicho de otro modo la solidaridad subsiste.
Dicho de otro modo, el acreedor puede cobrar toda la deuda a los herederos siempre que los demande
conjuntamente.
Al demandar a todos los herederos, est accionando contra quienes representan la persona del causante.
Nos merece dudas, porque el cdigo emplea la expresin (...) entre todos (...), s leyramos el art.1523 sin esta
expresin nos quedara claro que la solidaridad se transmitira, pero la frase es explicativa, lo que en opinin de
la ctedra pareciera indicarnos quela solidaridad stricto sensu no se transmite.
La segunda idea del art.1523 nos explica que tambin puede, el acreedor, dirigir su accin en contra de cada uno
de los herederos del deudor fallecido, en tal caso queda claro que no habra solidaridad o s se quiere que sta no
pasa a los herederos, ya que cada uno de ellos responde de la parte de la deuda que corresponde a su porcin
hereditaria.
Ahora bien en ambas situaciones del 1523 creemos que nada obsta para que se pacte entre el acreedor y
deudores que en caso de fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los herederos, de manera que el acreedor
pueda cobrar el total a cualquiera.
Generalidades
El Cdigo Civil las trata en el ttulo X del Libro III (art.1524 a 1534).
En nuestro pas se acostumbra a tratar las obligaciones divisibles dentro de la pluralidad subjetiva que no es sino
uno de los efectos de la pluralidad por divisin objetiva, en realidad es all donde tiene gran importancia,
cuando por ej. varias personas son deudoras de una deuda divisible.
Para entrar al anlisis de las obligaciones divisibles debemos de revisar algunos conceptos esenciales en forma
previa.
Concepto
La divisibilidad alcanza como es lgico a la obligacin o derecho personal, y en base a ello la doctrina
acostumbra a definir la obligacin indivisible dentro del estudio de la obligacin con pluralidad de sujetos
sealando que es aquella en que existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, la prestacin no es
susceptible de efectuarse por parcialidades, y en consecuencia, cada acreedor puede exigirla y cada deudor est
obligado a cumplirla en su totalidad.
Por ello el cdigo civil en el art.1524 se limita a sealar que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga
o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
Como se aprecia entonces A. Bello miraba la indivisibilidad al igual que los franceses desde el punto de vista
objetivo, aunque en honor a la verdad, fuera del concierto de la pluralidad de sujetos, la indivisibilidad no
reviste realmente inters jurdico alguno, por algo la trat en el ttulo inmediatamente posterior a las
obligaciones solidarias.
Clasificacin de la indivisibilidad
A.- Puede ser activa, pasiva y mixta.
Ello atendido al hecho de presentarse sea en el acreedor, en el deudor o en ambos a la vez.
Este tipo de obligaciones las estudiaremos luego de repasar las otras dos clasificaciones.
Indivisibilidad originaria es aquella en que desde un comienzo exista pluralidad de partes y la obligacin en si
o por estipulacin de ellas era indivisible.
Indivisibilidad derivativa es aquella en que la obligacin era de sujeto singular y se transforma por un hecho
posterior en obligacin con pluralidad de sujetos (por ej., por el fallecimiento de una parte), siendo la prestacin
por su naturaleza o por la convencin de las partes indivisible.
C.- Puede ser absoluta, relativa y de pago.
La doctrina francesas la denominan indivisibilidad objetiva, pues con ello denotan que la obligacin es
indivisible porque su objeto (la prestacin) no es susceptible de divisin. Puede presentarse sea cuando la
prestacin consista en dar, hacer o no hacer, como veremos oportnamente.
Los franceses la contraponen a la indivisibilidad subjetiva, que es aquella donde la voluntad de las partes del
acto jurdico tiene el poder singular de hacer indivisible aquello que es naturalmente divisible. Como se
advertir esta forma, la doctrina nacional la divide en dos (relativa y de pago).
Pongamos un ejemplo de indivisibilidad absoluta, natural u objetiva: la obligacin de constituir una servi-
dumbre, si ella afecta a un predio y ste es dividido en tres partes seguir afectando a cada uno de los tres
propietarios. Este es el ejemplo del art.1524 inc.2 y, a decir verdad tiene razn el prof. Troncoso cuando nos
dice que es difcil encontrar otro.
Analicemos los ejemplos del mismo art.1524 inc.2 donde se establece la obligacin de construir una casa. Esta
es por su naturaleza divisible, pues se hace fraccionadamente o por partes, los cimientos, los muros, el techo y
finalmente las terminaciones; pero no nos olvidemos que el objeto de la prestacin es la casa y no estar
cumplido ste sino cuando la casa est terminada. Dicho de otro modo, la casa puede ser materialmente
divisible, pero intelectualmente no lo es, si lo fuera deja de ser casa. En efecto, la casa forma un todo que no es
susceptible de ejecucin parcial.
Si contratamos a dos o ms constructores, los que se comprometieron a la ejecucin de la obra, estn todos
obligados al total de ella.
Se diferencia esta situacin de la anterior en que las partes pueden perfectamente alterarla, pues ella no depende
de la naturaleza.
En la indivisibilidad de pago la obligacin es divisible, la cosa objeto de ella se puede dividir, pero las partes
han querido que el cumplimiento de la obligacin sea como si fuese indivisible.
Por ello se habla de indivisibilidad de pago, porque lo nico que no es susceptible de divisin es el pago.
Evidentemente que la obligacin se hace indivisible en su pago porque las partes as lo establecen.
338
Pongmonos en el caso de una obligacin de pagar una suma de dinero, y estipulemos que podr exigirse toda
la suma debida a cualquiera de los herederos del deudor.
Esta claro que se trata de una obligacin divisible, pero las partes han querido que los herederos del deudor la
cumplan como si fuera indivisible.
Pero atencin esto nos suena bien a obligacin solidaria, querr decir esto que toda solidaridad pasiva
transforma o da a la deuda el caracter de indivisibible (por la indivisibilidad de pago)?
Para nada, si tres personas se obligan a pagar una suma de dinero, no por eso esa suma de dinero deja de ser
divisible. Si adems estas tres personas se obligan solidariamente, tampoco por eso deja de ser divisible. En
otras palabras la solidaridad estipulada no da a la obligacin el carcter de indivisible.
Las obligaciones de hacer son por regla general indivisibles, por ej., la ejecucin de una obra, la de las partes de
celebrar un contrato de promesa de celebrar el contrato prometido.
En las obligaciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia, pues su incumplimiento se traduce en
indemnizacin de perjuicios que es divisible. -
Indivisibilidad activa
Es aquella en que hay varios acreedores que puede exigir el total de la obligacin al deudor.
c) Entregada la cosa a uno de los acreedores se extingue la obligacin indivisible en las relaciones entre
acreedores y deudor.
Quedan por solucionar las relaciones internas de los acreedores, desde que en realidad cada uno slo es dueo
de su cuota en el crdito y si puede exigir el total es por la naturaleza de la cosa solamente.
Indivisibilidad pasiva
Si hay varios deudores de una cosa, hecho o abstencin que no admite divisin fsica, intelectual o de cuota, se
est en presencia de una obligacin indivisible pasivamente.
Efectos
- El acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la cosa a cualquiera de los deudores.
El codeudor demandado no debe toda la cosa, sino la cuota respectiva, pero la naturaleza fsica de la cosa o la
que le ha dado la intencin de las partes, no admite el pago en cuotas, sino su cumplimiento total (art.1527 y
1528).
339
- Un efecto destacable es el que se da cuando es demandado un deudor, pues la ley le permite pedir un plazo al
acreedor, a fin de entenderse con sus codeudores y pagar entre todos la cosa (art.1530). Sin embargo, ello no
siempre es posible, porque en ciertos casos la obligacin puede ser de tal naturaleza que slo el deudor
demandado puede cumplirla. En estas situaciones, el deudor requerido debe cumplir, quedndole a salvo las
acciones para demandar el reembolso de lo pagado a los dems codeudores (art.1530).
- Al igual que en la indivisibilidad pasiva, la accin de perjuicios, en caso de retardo, de incumplimiento debido
a dolo o culpa de un deudor no es indivisible y slo se puede intentar por el acreedor en contra del culpable o
moroso y si son varios por la parte que a cada uno corresponde.
Si la obligacin consiste en un hecho que deba ser realizado en comn por dos o ms deudores y uno de ellos no
quiere cumplir o retarda el cumplimiento, con lo que causa perjuicios al acreedor, el deudor que retarda o rehsa
el cumplimiento es responsable de los perjuicios (art.1534).
- Extinguida la deuda la obligacin se divide entre los deudores en cuotas, las que normalmente sern iguales, a
menos de tener cada uno de ellos distinto inters en la obligacin (art.1530 ltima parte).
A.- Estas obligaciones se rigen por entero por las reglas de las obligaciones divisibles (art.1526 inc.1, slo el
pago se hace indivisible);
El acreedor dispone en consecuencia de dos acciones, la accin personal en contra de los deudores, destinada a
obtener el pago de la deuda, y una accin real, que se dirige directamente contra el deudor que posea en todo o
parte la cosa empeada o hipotecada, a fin de que ella se venda en pblica subasta y que con el producido se le
pague
Sigamos el ejemplo del prof. Abeliuk: Si A da en mutuo a B $ 100.000, con garanta de una propiedad raz de
ste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podr a su arbitrio ejercer la accin personal del mutuo
contra B, o bien la hipotecaria contra C.
Como se advierte la indivisibilidad se refiere exclusivamente a la accin real (art.1526 N1, 2396 y 2405),
prendaria o hipotecaria, pero no a la personal.
Aspectos a considerar
1 En cuanto al objeto dado en prenda, o hipoteca.
Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir a cualquiera de
ellos o a todos ellos por el total de la deuda.
Art.2408 inc.2. cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de
toda la deuda (V en materia sucesoria el art.1365) Por ej., se constituye hipoteca sobre un inmueble para
340
garantizar un mutuo por $100.000, y posteriormente se divide el predio en tres lotes. El acreedor hipotecario
podr perseguir los 3 lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por los $100.000.
Lo confirma el art.2408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas son obligadas al
pago de toda la deuda, y de cada parte de ella.
Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de parte de las cosas dadas en
prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est ntegramente cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas empeadas ni
cancelar la hipoteca, ni aun en parte mientras no estn pagados sus coacreedores (art.2405 N1 inc.2).
El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear a las cauciones
reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la seguridad de que ver satisfecho ntegramente
su crdito; por lo tanto, est establecida en exclusivo beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art.12,
puede renunciarla, por ejemplo, si no hay otros coacreedores, podra alzar parcialmente la hipoteca, liberar una
parte o uno de los inmuebles afectos, etc., pero no en caso de haber pluralidad de acreedores.
En realidad, cada codeudor no debe sino su cuota, pero la naturaleza de lo debido repugna a la divisibili dad y
hace imposible la entrega por partes.
Algunos autores estiman que la obligacin de dar un cuerpo cierto es un caso de indivisibilidad absoluta y no de
pago.
Si son varios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la obligacin no puede cumplirse, ese es
exclusivamente responsable de todos los perjuicios causados al acreedor. No podra este dirigirse por los
perjuicios en contra de los dems deudores (art.1533 inc.2).
Si los culpables o dolosos con varios, segn el prof. Alessandri, todos ellos son responsables de los perjuicios,
pero no solidariamente sino que cada uno responde de su cuota. De manera que la expresin " solidariamente "
que emplea el art.1526 N3 es impropia y contradictoria con la idea de exclusividad en la responsabilidad de los
perjuicios que ella consigna.
341
En efecto, el N3 del art.1526 dispone: aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible
el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente es en realidad poco afortunada, pues est claro que se quiso significar que el
deudor culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el incumplimiento.
En consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde nicamente a aqul,
y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad.
Otros autores, por el contrario, sostienen que cuando los culpables son dos o ms se convierten todos en
responsables de los perjuicios y en forma solidaria, de manera que se le podr cobrar todos los perjuicios a
cualquiera de los culpables o dolosos. As justifican el empleo de la expresin "solidariamente" en el art.
mencionado.
Se refiere al caso de varios herederos a quienes corresponde pagar una deuda del causante, pero, ellos sin la
intervencin del acreedor convienen que uno slo deber pagar el total de la deuda, o igual cosa establece el
causante en su testamento, o en la particin se impone esta obligacin a uno de los herederos. Como el acreedor
no ha intervenido en esos actos podr optar para cobrar su deuda, entre respetar el acuerdo de los herederos, el
testamento o el laudo arbitral y dirigirse contra el heredero a quien se ha impuesto la obligacin por el total, o
bien, como esos actos le son inoponibles, cobrar a cada uno su cuota. En este ltimo caso cobra la deuda como
divisible, en tanto que en el primero est haciendo valer la indivisibilidad de pago existente.
Como se ve, en este caso no hay propiamente indivisibilidad, sino un acuerdo privado de los herederos, al cual,
si as lo quiere, el acreedor adhiere tcitamente cobrando el total al heredero respectivo.
La norma en anlisis concuerda con los art.1358 y 1359 que agregan que si el acreedor decide cobrar su cuota a
cada heredero, aquellos que segn la convencin, el testamento o el laudo arbitral no deban pagar, podrn diri-
girse contra aquel sobre el cual pesaba la totalidad de la obligacin para que les devuelva lo pagado por ellos.
La razn de esto es que los herederos deben respetar la particin, el testamento o lo acordado entre ellos; si a
uno se impuso pagar el total, l debe en definitiva soportar la deuda. Es decir, debe distinguirse entre relaciones
entre herederos con acreedor y las que se producen entre los herederos.
El heredero que paga conserva una accin para dirigirse contra sus coherederos para que estos le reembolsen
sus partes.
El acreedor dispone de una opcin, sea dirige su accin contra el heredero que elija cobrndole el total de la
deuda, sea se dirige contra uno de los herederos para que se entienda con los dems y paguen entre todos la
deuda.
Este caso de indivisibilidad de pago tiene su fuente exclusivamente en la voluntad de las partes.
Eso si, no se aplica slo si la deuda originariamente corresponda a varios deudores, sino tambin cuando tiene
uno solo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los herederos del deudor nico.
Por ej., A debe a B $100.000, y se estipula que si fallece A, sus herederos sern obligados al pago total. A muere
dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los $100.000 a cualquiera de ellos.
El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con los dems herederos, y si en
definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la deuda), puede repetir contra ellos por el exceso
pagado.
Si por ejemplo D pag los $100.000, puede repetir contra E por la parte de ste, $50.000 (contribucin a la
deuda). Por ello el precepto dice: o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
2 Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del art.1526: pero los herederos del
acreedor si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus
cuotas.
De manera que los herederos del acreedor tienen dos caminos: demandar cada uno su cuota en la deuda, o si
actan todos ellos pueden cobrar el total.
Art.1526 N5 inc.1: Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare
grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el
pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la indivisibilidad, pero el legislador
la establece interpretando su voluntad, porque si la divisin le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor
no ha querido que la cosa le sea entregada por parcialidades.
En este caso propiamente no existe entonces un caso de indivisibilidad, sino ms bien de interpretacin de la
presunta voluntad de las partes.
La obligacin es perfectamente divisible, pero en su pago se hace indivisible, por eso es que se habla de
indivisibilidad de pago.
La ley supone que cuando se trata de la entrega de una cosa indeterminada (sino entraramos en el caso del n3)
y que si ella se hace por partes se perjudica al acreedor, ste querr recibir el pago en forma indivisible.
343
Habr que examinar la obligacin y ver si la entrega por partes es o no perjudicial para el acreedor.
Pero, si la entrega por partes causa perjuicios al acreedor la obligacin aunque divisible tendr que cumplirse
como indivisible.
El inciso final no hace sino repetir los mismas reglas del inciso final del nmero 4 de este artculo.
Como hay varias cosas debidas para cumplir la obligacin la eleccin deber hacerse de consuno por los acree-
dores o deudores segn corresponda.
Cdula N 19
Testamento: artculo 999 C.C. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva
CARACTERISTICAS.
a) El testamento es un acto jurdico unilateral y a su vez un acto jurdico unilateral unipersonal.
b) El testamento es un acto ms o menos solemne. No significa que no existan testamentos solemnes, todo
testamento es solemne, no obstante la ley en virtud de ciertas circunstancias permite que algunos cumplan con
menores solemnidades.
c) El testamento es un acto personalsimo. No admite representacin.
a) El testamento es un acto de una sola persona, es decir nuestro ordenamiento jurdico no acepta la existencia de
testamentos mancomunados o conjuntos ni las disposiciones captatorias. 1003 C.C.
b) En el testamento no cabe la representacin jurdica. Artculo 1004 C.C. La facultad de testar es indelegable.
d) El testamento tiene por objeto fundamental, pero no nico, disponer de los bienes del testador. Sin embargo
en el, pueden efectuarse declaraciones.
e) El testamento produce sus plenos efectos fallecido el causante, pero puede producir otros efectos en vida de
ste, por ejemplo una declaracin (reconocimiento de un hijo) o una disposicin: entregar un legado mientras
viva, en tal caso el legatario se mira como usufructuario del legado hasta la apertura, y es un legado preferente.
344
No obstante Somarriva, considera que se tratara de nulidad relativa por ser la regla general, y que cuando el
artculo 1007 se refiere a todas sus partes se estara refiriendo a la nulidad de todo el testamento y no solo de
la clusula que aparece motivada por fuerza.
El dolo en el testamento. Se aplican las reglas generales, no obstante con una salvedad, no se exige que
sea obra de una de las partes, lo cual es lgico pues estamos en presencia de un acto jurdico unilateral.
No obstante en materia testamentaria existen disposiciones que regulan expresamente casos de dolo, que
ameritan detalle segn lo dispone Rodrguez Grez:
- El que por dolo obtiene alguna disposicin testamentaria del difunto o le impide testar obteniendo un
beneficio personal en cualquiera de estos casos: se sanciona con indignidad.
- El que por dolo impide testar al causante, pero no obtiene beneficio persona, no se sanciona.
- El que por dolo induce al causante a instituir como heredero a un tercero, el que fragua el dolo deber
responder por todos los perjuicios y el que se beneficio de l solo hasta el monto del provecho.
El error en el testamento. El cdigo no trata el error dentro del testamento sino en las disposiciones
testamentarias:
1.- error en el nombre o calidad del asignatario, establecindose que este no vicia la disposicin, si no hubiera
duda acerca de la persona. 1057 C.C
2.- la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no
hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. 1058 C.C. No escrita ha llevado a interpretar para algunos como
inexistencia y otros como nulidad absoluta.
- Ley que rige las solemnidades del testamento: la ley vigente al tiempo de su otorgamiento.
Artculo 1015 Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos.
El testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo escribano, si lo hubiere, y por
unos mismos testigos
Forma de otorgarlo:
1. Ante funcionario pblico competente y tres testigos o;
2. Ante cinco testigos, sin intervencin de funcionario pblico alguno.
Tramites de publicacin:
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1.- El juez competente para conocer de la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador
2.- Fallecido el causante, se lleva su testamento abierto ante el juez designado, quien deber previamente
cerciorarse de la muerte del testador, salvo los casos en que sta se presume (art. 1010). Para este objeto, el
interesado exhibir la partida de defuncin del causante.
3.- Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del
testador.
4.- Si alguno de los testigos est ausente, los presentes abonarn su firma
5.- Reconocidas las firmas, el juez rubrica el testamento al principio y fin de cada hoja y lo manda protocolizar
en una notara.
Personas que estn obligadas a otorgar testamento abierto. Art. 1019 C.C.
a) El analfabeto
b) El ciego: adems en su caso debe darse una doble lectura, slo puede otorgarse ante tres testigos y funcionario
pblico.
c) El sordo o sordomudo que pueda darse a entender claramente.
Personas ante quienes debe otorgarse. 1021 C.C. Siempre ante funcionario pblico y tres testigos.
2 Introduccin del testamento en sobre cerrado. Y sellado, si se presenta ante el juez violado el sello es nulo.
c) Protocolizacin del testamento cerrado: Reconocidas las firmas y la integridad del testamento, se abre el
sobre y el juez rubrica el testamento al principio y fin de cada hoja, y lo manda protocolizar ante el notario que
lo autoriz o ante aquel que el juez designe.
4.- DEL TESTAMENTO MENOS SOLEMNE O PRIVILEGIADO. Art. 1030 y ss. CC.
Son aquellos en que puede omitirse algunas de las solemnidades establecidas por la ley, por consideracin a
circunstancias especiales, determinadas expresamente por el legislador. Ellos son:
1 El testamento verbal.
2 El testamento militar.
3 El testamento martimo.
2 El testamento militar.
Es aquel testamento otorgado en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo
de tropas de la Repblica, de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las
personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, siempre que se hallen en una
expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el enemigo, o en una guarnicin de una
plaza actualmente sitiada. Arts. 1041 y 1043.
El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho de que en condiciones de guerra se hace
imposible conservar todas las solemnidades exigidas por la ley.
3 El testamento martimo.
Es aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo
bandera chilena. Arts. 1048 y 1055.
Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicacin prctica, pues
la ley permite otorgarlo en tiempo de paz.
353
La interpretacin de cualquier negocio jurdico se basa en la indagacin de la verdadera voluntad del testador al
otorgarlo, esto es, prima la interpretacin subjetiva.
Averiguar la verdadera voluntad del testador puede ser a veces difcil, porque tal voluntad ha de averiguarse una
vez que ste ha fallecido, lo que impide su colaboracin en este proceso interpretativo Por ello, la voluntad
"verdadera" del testador ha de deducirse de su voluntad "manifestada", es decir, ha de deducirse tal voluntad del
tenor literal del testamento.
Dados los esenciales efectos que el testamento tiene en cuanto a las personas interesadas en el mismo, se ha de
interpretar en el sentido ms favorable para que produzca efectos, segn el principio del "favor testamenti".
La regla general es que toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de sus palabras, a
no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda se observar lo que
aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento.
354
El testador no puede prohibir que se impugne el testamento en los casos en que haya nulidad declarada por la
ley.
Esta voluntad puede resultar:
si aparece claramente formulada en las palabras empleadas, se estar al sentido de las mismas.
si los trminos empleados plantean dudas sobre la voluntad real del testador, ha de buscarse dicha
voluntad real.
De esta afirmacin general han de hacerse algunas matizaciones:
EI criterio gramatical no es el nico aplicable; es el principal, pero puede complementarse con los criterios
lgico, sistemtico y teleolgico.
La interpretacin debe tener en cuenta todas las circunstancias del caso para dar a las palabras el sentido que
sea ms conforme con la situacin, ideas y hbitos del testador, de conformidad con la supremaca que ha de
concederse a la voluntad de ste; ello supone la necesidad de tener en cuenta los usos lingsticos del testador,
prevalentes incluso sobre el significado comn del lenguaje.
En cuanto al momento que debe de tenerse en cuenta para determinar la voluntad del testador, parte de la
doctrina mayoritaria y la jurisprudencia considera que siendo el testamento un negocio perfecto desde que se
otorga, habr que estar a la voluntad en el momento de su otorgamiento
4. Es una accin personal que deber ser intentada en contra de los asignatarios testamentos.
5. Accin patrimonial, renunciable, transmisible y transferible.
6. Y es una accin prescriptible segn los supuestos y plazos estipulados por el artculo 1216 C.C.
7. Puede deducirse conjuntamente con la accin de peticin de herencia.
8. Puede intentarse en caso de pretericin siempre que ella signifique una lesin a la legtima.
Preterisin: se produce cuando el testador omite y silencia a un legitimario en sus disposiciones testamentarias,
obviando indicarlo en el testamento, si ello involucra una disposicin de la legtima y la perjudica podr
ejercerse la accin de reforma de testamento.
LA PRETERICIN
Tratada en el artculo 1218 el cual dispone El haber sido pasado en silencio un legitimario, deber entenderse
como una institucin de heredero en su legtima.
Conservar adems as donaciones revocables que el testador no hubiere revocado
Segn el profesor Pablo Rodrguez Grez, son tres casos en que opera la pretericin:
1. Cuando el legitimario no recibe nada y no es mencionado en el testamento
2. Se le ha mencionado en el testamento como pariente pero sin que se realice asignacin alguna ni se le
instituya como heredero
3. Se le ha instituido en un legado o donacin revocable pero ordenndose que estas asignaciones no se
imputen a su legtima.
La doctrina estima que en este caso solo procede la accin de reforma de testamento cuando tras el silencio,
mediante otras disposiciones, el testador ha procedido a lesionar su legtima, no existiendo tal lesin, el
ejercicio de la accin es improcedente.
El profesor Somarriva estima que el legitimario en este caso ha de impetrar la accin de peticin de herencia,
ello porque el artculo 1218 dispone que en este caso el preterido es instituido heredero de su legitima por lo
que es dueo de su legtima y ha de reclamar la posesin de la misma.
2.- Los beneficios en el Cdigo Civil. Concepto, requisitos, caractersticas y efectos de: Beneficio de
inventario en la sociedad conyugal, en el patrimonio reservado, en la aceptacin de la herencia.
Beneficio de emolumentos en la sociedad conyugal. Beneficio de separacin en la herencia.
Beneficio de divisin y de excusin en la fianza. Beneficio de competencia en el pago. La
suspensin de la prescripcin como un beneficio.
Cdula N 20
356
ASIGNACIONES FORZOSAS:
Son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas. Art. 1167.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que
deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente en contra de la oposicin del respectivo padre o
madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado
ocasin a la separacin judicial
k) Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima, por cualquier causa, dicho todo o parte se agrega a la
mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros.
b) Legtima efectiva.
La legtima efectiva se forma por el acrecimiento a la mitad legitimaria del todo o parte de la cuarta de
libre disposicin o de la cuarta de mejoras, sea porque el causante no dispuso de ellas o porque su disposicin no
tuvo efecto, pero slo si concurren a la herencia conforme a las reglas de la sucesin intestada, herederos
legitimarios.
LA SUCESION SEMIFORZOSA.
Es la que procede de la cuarta de mejoras, y es semi-forzosa, porque toda asignacin con cargo a ella requiere de
la expresin de voluntad del causante, sea en su testamento o con ocasin de una donacin revocable o
irrevocable. Artculo 1195 inciso primero del C.C.
De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes,
su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de
los otros.
Clases de Asignatarios:
El Artculo 954 del C.C. dispone: Las asignaciones a titulo universal se llaman herencias, y las asignaciones
a ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de legado, legatario.
As de conformidad al artculo citado es posible distinguir dos clases de asignatarios:
a) Los asignatarios a ttulo universal o herederos: quienes suceden en todo el patrimonio del causante, vale
decir, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles o una cuota del mismo. Por consiguiente el
heredero no recibe bienes determinados, sino que la totalidad o una cuota de la herencia (universalidad).
Los herederos pasan por tanto a ocupar el lugar jurdico del causante.
As el artculo 951 dispone se sucede a una persona difunta a titulo universal o a ttulo singular.
El titulo universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos como la mitad, tercio o quinto
Clases de Herederos:
1. Herederos universales.
2. Herederos de cuota.
1.- Herederos universales: se entiende por aquellos que suceden en el patrimonio del causante sin designacin
de cuota, sin embargo cabe indicar que eventualmente el beneficio podra ser mayor para un heredero de cuota
que para un heredero universal, ya que los herederos universales concurren en la herencia en porciones iguales,
por lo que la cuota asignada a un heredero de cuota puede llegar a ser mayor que la porcin que finalmente
suceda un heredero universal.
2.- Herederos de cuota: aquellos que son llamados a suceder en una cuota del patrimonio del causante en que
suceden.
La importancia de distinguir entre ambos radica en el derecho de Acrecer, as slo tienen tal derecho los
herederos universales y no los de cuota.
El derecho a acrecer se encuentra tratado en el artculo 1147 del CC. El cual previene Destinado a un mismo
objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos que por falta de ste se junta a las porciones de los
otros, se dice acrecer a ellas
b) Los asignatarios a ttulo singular o legatarios: no suceden como los herederos en la universalidad del
patrimonio, sino que en bienes determinados.
361
Artculo 951 inciso final El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos,
como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres
vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Caractersticas de los legatarios:
1. no representan a la persona del causante.
2. no tienen otros derechos que los expresamente le son conferidos en el testamento.
3. Los legatarios no son responsables por deudas hereditarias sino slo en subsidio del heredero, y sin
perjuicio de la responsabilidad que pueda caberle frente a una accin de reforma de testamento intentada por un
legitimario, cuando el testador no ha respetado las legtimas dentro del testamento en que ha instituido los
legados.
Requisitos
362
- Concurrencia del derecho de acrecimiento con el de representacin: en principio, no puede haber conflicto
entre ambos derechos, porque el derecho de representacin slo opera en la sucesin intestada y el de
acrecimiento nicamente en la sucesin testada. Pero sucede que el derecho de representacin opera respecto de
los legitimarios, pues stos concurren, son representados y excluidos de acuerdo con las reglas de la sucesin
intestada. El problema consiste en determinar cul derecho va a prevalecer en la mitad legitimaria, si el de
representacin o el de acrecimiento. La respuesta: si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por las
causales all indicadas y no tiene descendencia con derecho a representarle, su porcin acrece a la mitad
legitimaria y se reparte entre los legitimarios existentes.
- Concurrencia del derecho de acrecimiento y el de transmisin: Art. 1153 C.C. El derecho de transmisin
establecido por el artculo 957, excluye el derecho de acrecer.
Clases de sustitucin.
La sustitucin vulgar consiste en designar en el testamento la persona que va a reemplazar al asignatario en caso
de que ste falte por cualquier causa legal. (art. 1156)
La sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario que en el evento de una condicin
se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. En este caso nos hallamos ante un
fideicomiso y por ello esta sustitucin se rige por lo dispuesto en el ttulo de la propiedad fiduciaria.
364
Requisitos
1.- Que quien la ejerza deba ser el dueo de la cosa.
Regla general
Art. 890 inc.1: Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles
Art. 891 inc.1: Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio;
excepto el derecho de herencia.
Art.892: Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.
Excepciones
i.- El derecho real de herencia. (art.891)
La herencia no es una cosa singular, es una universalidad.
El heredero que ha sido preterido u olvidado, privndole de la posesin del derecho
real de herencia puede intentar la accin de peticin de herencia, que a decir verdad,
es una especie de accin reivindicatoria que tiene el heredero preterido a quien no se le
ha otorgado la posesin efectiva de la herencia para obtener del juez que el heredero
putativo amparado de la posesin efectiva, sea condenado bien a incorporarlo a ella o a
365
Como se puede apreciar esta accin de peticin de herencia es una suerte de accin
reivindicatoria del derecho real de herencia. La ejerce el verdadero heredero, que ha
sido preterido, y que por ello no est en posesin de la herencia, contra el heredero
putativo, poseedor de la misma, a fin que ste sea condenado a restituirle la posesin de
la herencia (el todo o aquella parte si son herederos y por lo tanto coposeedores).
Regla general
366
La regla general es sabida, esta accin se dirige contra el actual poseedor, sin distinguir
si ste se encuentra de buena o mala fe o si es poseedor regular o irregular.
No siempre el dueo de la cosa sabe con certitud quien es el actual poseedor de ella.
Para poder accionar contra persona cierta y determinada, puede el actor antes de incoar
su accin solicitar una medida prejudicial probatoria a fin que el mero tenedor de la
cosa comparezca ante el juez y declare quien es la persona a cuyo nombre la tiene.
Qu pasara si un tercero coludido con el poseedor a fin de burlar los derechos del
dueo declara ser l el poseedor de la cosa?
El perjuicio puede ser enorme para el actor si se piensa por ejemplo que a fin de lograr
que el poseedor adquiera por prescripcin ste utilice el artificio de hacer pasar a un
tercero por poseedor y que as lo declare el mero tenedor. Todo el juicio reivindicatorio
puede ser una prdida de tiempo para el actor y una ganancia de tiempo para el
verdadero poseedor.
Si la cosa es poseda por varios la reivindicacin deber dirigirse contra todos ellos.
Este caso de reivindicacin contra co-poseedores est tratada en relacin a la accin que
se dirija contra los herederos del poseedor.
1 regla: En el caso que hubiere fallecido el actual poseedor, la actio dominis deber
dirigirse contra el o los herederos que posean la cosa, pero slo en la parte en que
stos posean.
2 regla: Tratndose de las prestaciones a que estaba obligado el poseedor fallecido por
razn de los frutos o de los deterioros que le eran imputables, aqu la accin se dirige
contra todos los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias.
Art. 1345: El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la
particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para
367
que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la
eviccin.
Art. 1347: El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus
cuotas.
La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser
indemnizado.
Excepciones
Excepcionalmente la accin reivindicatoria o de dominio se puede dirigir contra el que
no es poseedor actual: Hay dos casos en que se dirige contra quien no est poseyendo.
1er caso
Este primer caso est regulado en el art.898 y en opinin de la doctrina mayoritaria
sera aplicable slo al poseedor de buena fe.
Art. 898: La accin de dominio tendr lugar contra el que enajen la cosa, para la
restitucin de los haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya
hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena,
para la indemnizacin de todo perjuicio.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa,
confirma por el mismo hecho la enajenacin.
La doctrina piensa que procede en el primer caso contra el poseedor de buena fe, ya que
se sita en la situacin que el dueo intente la accin de dominio contra el que dej de
poseer por haberla enajenado creyendo que era suya, antes de serle notificada la
demanda. De esta situacin se colige, bien que el cdigo prefiera sealarlo
expresamente, que por ello se ha hecho difcil o imposible perseguir la cosa de manos
del adquirente.
La ctedra cree, en el mismo sentido que lo hace la otra parte de la doctrina, que aqu no
opera una transformacin de la accin, sino otra institucin que es la subrogacin
real, donde lo que se substituye es una cosa (la que se reivindica) por otra (el dinero
recibido por la enajenacin de ella).
La Corte Suprema pareciera confirmar esta segunda posicin pues considera la accin
como reivindicatoria pero especial, el mximo tribunal la llama accin reivindicatoria
ficta pues no se concede para reivindicar la cosa (accin reivindicatoria real) sino para
que se restituya el precio.
Ahora bien, en el inciso segundo del art.898 explica el efecto jurdico que tiene la
restitucin del precio de la enajenacin, este efecto podemos llamarlo de confirmacin
de la enajenacin.
La ley hace operar una ficcin por cuya virtud el tercero adquirente se entiende haber
adquirido el dominio de la cosa desde el momento de la entrega de la misma por parte
del enajenador y no desde la confirmacin del dueo. Esta disposicin debemos
obligatoriamente relacionarla con los arts.682 inc.2 y 1819 inc.1.
Art.1819 inc.1: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la
fecha de la tradicin.
2 caso
El segundo caso se encuentra en el art.900 inc.1 y se refiere al poseedor de mala fe. En
este caso se da una mayor opcin al reivindicante por cuanto puede dirigir su accin
contra la persona que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, tal como si ella fuere
la que actualmente poseyere la cosa.
Art.900 inc.1: Contra el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de
poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si actualmente poseyere.
Pinsese que la ley considera a este poseedor, a sabiendas que enajen la cosa de mala
fe, como si estuviese actualmente poseyendo. Esto tiene enormes implicancias pues est
obligado a restituir la cosa con todos sus accesorios, frutos y adems deber pagar los
deterioros que sta haya sufrido, todo sin perjuicio de la indemnizacin de perjuicios
que ya habamos estudiado en el art.898.
Evidentemente que al haberla enajenado, malamente podr restituir la cosa, en este caso
entonces deber pagar el precio de ella, respondiendo de los frutos y deterioros como
poseedor de mala fe, incluso aunque el reivindicante prefiera dirigirse contra el actual
poseedor, pues el que enajen la cosa estando de mala fe igual es obligado a restituir
los frutos y a pagar los deterioros de la cosa, respecto del tiempo que estuvo la cosa en
su poder.
Resumamos la situacin:
El dueo tiene dos opciones:
a.- Dirigirse contra el que dej de poseer para que el indemnice los perjuicios,
entregndole el precio de la cosa y los frutos, aplicndosele las reglas de los
poseedores de mala fe; o
Tratndose del poseedor de mala fe estos efectos sufren un tratamiento especial, sin
perjuicio de responder a la misma regla general antes expuesto:
i.- Regla general: Si el que posea de mala fe y ha dejado de poseer por su hecho o
culpa, paga y entrega el valor de la cosa al reivindicante, aceptndolo ste, hace al
tercero adquirente dueo desde que le entreg la cosa y no desde la confirmacin
(art.900 inc.3 en relacin con el art.682 inc.2 y 1819)
iii.- Estas reglas aplicables al poseedor de mala fe, se les aplican igualmente a cierto
poseedor de buena fe que durante el juicio se puso en la imposibilidad de restituir la
cosa por su culpa (art.900 inc.4). Podemos decir que se trata de un poseedor de buena
fe negligente, an cuando esta negligencia es bastante lata, digamos casi un
comportamiento de mala fe.
Esta accin prescribe cuando opera la prescripcin adquisitiva del dominio. Estudiamos
que la prescripcin se puede interrumpir, por ello no se puede saber a ciencia cierta
cuantos aos requerir el poseedor, habida cuenta de las interrupciones sobrevenidas,
para adquirir por prescripcin.
El art. 2517 nos dice que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
De ah que cobre especial significacin la frase del profesor Rosende que expresaba
que la accin reivindicatoria se extingue cuando se ha extinguido el derecho de
dominio.
Esta peticin del actor puede se enervada por el demandado dando garanta suficiente
de que restituir la cosa si es condenado a hacerlo.
2 : Las medidas precautorias contenidas en el nmero 2 y 4 del art. 290 del CPC,
tratndose de bienes inmuebles (art.902): La regla general es que el poseedor seguir
gozando del inmueble hasta que la sentencia definitiva que lo condene a restituir queje
firme.
Si hubiere justo motivo para pedirlas (el evitar el deterioro de la cosa raz o de los
muebles accesorios) o las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta, el
actor puede pedir:
- Art.290 n2 del CPC el nombramiento de uno o ms interventores (en relacin con el
art.293 n1 del CPC) o
- Art. 290 n4 del CPC la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados (en relacin con el art.296 y especialmente 297 del CPC.)
LA ACCIN PUBLICIANA
Publiciana in rem actio as se llam en derecho romano a la accin que se conceda a
quien hubiese comprado al dominus una res mancipi sin obtener la mancipatio o la in
iure cessio; o a quien hubiese adquirido una res nec mancipi a la que no podan
aplicarse aquellos modos de adquirir el dominio.
Se le dio este nombre de accin publiciana por cuanto fue introducida por un Pretor
Publicio.
A ttulo de resumen ciertos requisitos debemos extraer entonces para que proceda esta
accin:
372
3.- Que el poseedor regular se encuentre en caso de poder llegar al dominio por medio
de la prescripcin.
4.- Que se intente contra aquel que posee en una calidad inferior.
Nuestra Corte suprema sin embargo ha sostenido que el dueo tambin puede ejercer
esta accin. Esta decisin es muy favorable al dueo pues aquel, por medio de la accin
reivindicatoria, debe probar dominio, mientras que a travs de la publiciana le basta
probar la posesin regular.
Estas prestaciones son de dos tipos: las que debe en reivindicador al poseedor vencido y
las que debe este ltimo al reivindicador, en ambos casos las consecuencias sern
distintas si el poseedor se encontraba de buena o mala fe.
Entremos a su estudio.
1. Si se pide dentro del plazo de 1 ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible
se cumple en forma incidental, que se caracteriza porque las alegaciones y las
resoluciones son breves y rpidas: El cumplimiento se pide ante el mismo tribunal que
dict la sentencia (art. 231 y siguientes del CPC.).
Debe tenerse presente que las reglas indicadas se aplican al cumplimiento de toda
sentencia, y no slo a la dictada en un juicio reivindicatorio.
En este caso, y en razn del enriquecimiento sin causa, el poseedor de buena fe debe
una indemnizacin equivalente al beneficio que le hubiere ocasionado el deterioro.
b. Indemnizar todos los deterioros sufridos por la cosa por su hecho o culpa (art. 906)
374
c. Restituir todos los frutos civiles y naturales percibidos y los que hubiere podido
percibir con mediana inteligencia y actividad desde que entr en posesin.
"Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieren tenido al momento de la
percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su
poder" (inc. 2).
Debemos relacionar esta materia con el artculo 913: "La buena o mala fe del poseedor
se refiere, relativamente a los frutos al tiempo de la percepcin, y relativamente a las
expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas".
1. Las mejoras necesarias se pagan a todo poseedor est o no de buena fe. (Art. 908)
Ello, por cuanto el reivindicante, teniendo la cosa en su poder, igualmente habra tenido
que ejecutar estas mejoras para la conservacin de la cosa.
2. Las mejoras tiles slo deben ser reembolsadas al poseedor de buena fe, y slo
respecto de las efectuadas antes de la contestacin de la demanda (Art. 909)
375
El poseedor de mala fe tiene derecho a llevarse los materiales de las mejoras tiles
siempre que puedan separarse sin detrimento de la cosa y que el propietario rehse
pagarle el precio de esos materiales. (Arts. 910 y 912)
4. Las mejoras voluptuarias no debe pagarlas ni al poseedor de buena o mala fe, pero
stos pueden retirar los materiales sin detrimento.
Para asegurar el pago de estas prestaciones el poseedor vencido tiene un derecho legal
de retencin hasta que el reivindicante verifique el pago o se lo asegure a su
satisfaccin. Art. 914.
Los bienes retenidos se equiparan a los bienes dados en prenda e hipoteca, para los
efectos de las preferencias y de las realizaciones, de acuerdo al artculo 546 CPC.
Las acciones posesorias estn entonces concebidas para defender una posesin que se
encuentra amenazada en el hecho o para recuperarla cuando se ha perdido.
Requisitos de las acciones posesorias
1) Sujeto activo: el legitimado, que es por regla general el poseedor de la cosa.
Para que el poseedor goce de las acciones posesorias debe ser poseedor til es decir
haber tenido posesin tranquilla e ininterrumpida durante un ao de conformidad al
art.918.
2.- Los derechos reales constituidos en ellos, con excepcin de las servidumbres
discontinuas e inaparentes, toda vez que las mismas no pueden ser adquiridas por
prescripcin, de conformidad con el art.917. Adems, en las servidumbres discontinuas
e inaparentes no habra propiamente posesin porque faltara el corpus.
4 El derecho real de herencia, toda vez que no tiene el carcter de mueble o inmueble.
5 Los bienes nacionales de uso pblico, que tampoco son susceptibles de adquirise por
prescripcin.
Ahora, en el caso de actos de turbacin o molestia reiterados, si cada uno configura una
molestia de naturaleza distinta, el plazo se cuenta individualmente para cada caso. Si se
trata de actos reiterados de una misma naturaleza, se ha discutido si el plazo se cuenta
desde el primer acto de turbacin o molestia o desde el ltimo.
Los plazos se cuentan desde la ocurrencia de los hechos indicados, pero si la entrada en
posesin ha sido violenta o clandestina comienza a correr desde que cesa la violencia o
clandestinidad.
Que se haya sufrido un acto de molestia o embarazo, o que se haya sido privado de la
posesin. (Art. 916 y 920).
Que se interponga la accin posesoria dentro de los plazos que la ley seala en el
art.920.
Prueba de la posesin
Entablada la accin posesoria, es necesario, como se desprende de lo ya dicho, probar
que se es poseedor tranquilo y no interrumpido, a lo menos por un ao completo, y que
se le ha arrebatado o turbado la posesin (molestia, embarazo, prdida o despojo
violento de la posesin).
La prueba de la posesin en los bienes races est reglada por los art.924 y 925, que
aparentemente se nos presentan como contradictorios.
Art.924: "La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y mientras
sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna
prueba de posesin con que se pretenda impugnarla".
Art.925: "Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que
slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la
de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin".
a la prueba del dominio, ya que este ltimo es ms fcil de ejercitarse mediante actos
materiales.
Para sustentar lo anterior, los autores se apoyan en las siguientes razones: El artculo
916 que define las acciones posesorias, ha distinguido claramente entre el dominio y
entre los dems derechos reales constituidos sobre inmuebles. Al hablar de dominio el
legislador lo identifica con bien raz. Luego, esta identificacin se aplica a la prueba de
la posesin. Si se trata de probar la posesin del dominio, se aplica el artculo 925, est
o no inscrito el inmueble.
Se dice que el legislador ha dividido las cosas en corporales e incorporales; las cosas
incorporales pueden ser derechos reales, y entre estos est el dominio. Adems, el
art.924 no ha excluido el dominio, ya que dice "la posesin de los derechos inscritos... y
el dominio es tan derecho como los dems derechos reales.
b) La segunda teora declara que el artculo 924 se refiere a la posesin de los bienes
races inscritos y el 925 a la posesin de los bienes races no inscritos.
Don Humberto Trucco seala que el artculo 924 trata de la prueba de posesin de todo
derecho real inscrito, an el dominio. En cambio, el 925 se refiere a la prueba de la
posesin de los inmuebles o derechos reales no inscritos. Si bien esta posicin armoniza
con la teora de la posesin inscrita, no est exenta de crticas.
Crticas: La aspiracin de Bello era que con el tiempo se identificasen la inscripcin con
el dominio, es decir, que la inscripcin constituyera requisito y prueba del dominio. Si
esta aspiracin se hubiese realizado el artculo 925, no tendra aplicacin y slo vendra
a ser una disposicin transitoria; tampoco tendran aplicacin los art.726 y 729.
En la actualidad se acepta esta ltima teora, dejando a salvo que el artculo 925
tambin se aplica a algunos casos de bienes races inscritos, que son los siguientes:
Se ha resuelto que si bien el Fisco est amparado en su dominio por el artculo 590,
respecto de las tierras que carecen de otro dueo, no hay disposicin que le conceda de
pleno derecho la posesin de esos bienes, por lo que, si entabla accin posesoria, debe
probarla.
Sin embargo una importante doctrina considera como nicas acciones posesorias la
querella de amparo y la querella de restitucin, Las otras atenderan ms bien la mera
tenencia o el dominio.
A. Querella de Amparo:
Es la que tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y los derechos
reales constituidos en ellos. (Art. 916 y 921).
B. Querella de restitucin:
Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos.
Objetivos:
1. Que se restituya la posesin
Sin embargo recordemos que, como lo vimos al tratar la accin reivindicatoria, podra
sostenerse que an en los bienes inscritos la posesin material es un elemento
fundamental, y al privarse de ella, se estara privando del aspecto o fase material de la
posesin y, por lo menos, habra un despojo parcial.
C. Querella de restablecimiento:
382
Se encuentra tratada en el art.928 y su objeto es evitar que las personas se hagan justicia
por s mismos.
De ah que se explique que proceda incluso en contra del verdadero dueo que pretende
por s mismo recuperar el bien. Claramente no se trata propiamente de una accin
posesoria, sino ms bien una accin de carcter personal con fines de polica.
Atencin, aqu no es necesario acreditar posesin, sino nicamente el despojo pues slo
tiene por objeto restablecer la situacin anterior al acto de violencia. Prescribe en 6
meses.
- Las de amparo y restitucin slo puede entablarlas el poseedor til, pero no el vicioso.
La de restablecimiento puede entablarla el poseedor vicioso y an el mero tenedor.
Reglas comunes
1. La Jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable a estas acciones especiales el art.
918 que exige un ao completo de posesin tranquila, en atencin a que est
comprometido el inters pblico.
- Cada uno podr pedir indemnizacin, pero slo por el dao que haya sufrido, a menos
que legitime su personara relativamente a los otros.
3. Estas acciones no tienen lugar contra el ejercicio de una servidumbre legal (art.947).
La denuncia de obra nueva es una accin judicial que persigue suspender los trabajos de
una obra nueva que ha comenzado o que amenaza de comenzar hasta que no se resuelva
en juicio sobre el derecho que se tiene a continuar la obra.
Eso s la se persigue que se prohba toda obra nueva sobre el suelo de que est en
posesin y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre legtimamente
constituida sobre el predio sirviente.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical
de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni de
vista, ni vierta aguas lluvias sobre l (artculo 931).
Esta denuncia de obra nueva tiene un procedimiento especial regulado en los art.565 y
ss. del CPC.
Tiene por objeto evitar que el mal estado de los edificios o construcciones entorpezca el
ejercicio de la posesin.
2. Los rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria
ocurrencia.
2. Repararlo, si lo admite; y
3. Si el dao que se teme es de gravedad, obtener que el dueo rinda caucin para
indemnizarlo de los daos que pueda causar.
Las reparaciones deben ser hechas por el querellado; pero si ste no las hace, las har el
querellante en la forma indicada en los artculos 930 y 933.
1.- AR. Puede ejercerse sin importar la naturaleza del bien, pueden reivindicarse
entonces cosas muebles o inmuebles.
385
2.- AR. El titular, por regla general, es el dueo, salvo el caso de la accin publiciana.
AP. El titular es el poseedor til, pudiendo incluso ejercer algunos de ellas el mero
tenedor.
3.- AR. Se intenta para proteger el dominio, que es adems su causa de pedir.
4.- AR. Su naturaleza es la de ser una accin mueble o inmueble, aunque siempre real.
Cdula N 21
LA SUCESION INTESTADA.
Puede definirse como aquella sucesin que regla el legislador.
Y lo hace en los tres casos que seala el art. 980:
a) Cuando el difunto no ha dispuesto de sus bienes.
b) Cuando al disponer de sus bienes, no lo hizo conforme a derecho.
c) Cuando sus disposiciones no han tenido efecto.
a) El difunto no dispuso de sus bienes: no otorg testamento o bien lo otorg pero slo
efecte en l declaraciones ms no disposiciones de bienes.
386
1999), el adoptado concurra conjuntamente con los hijos naturales. Dicha norma no fue
derogada expresamente, no obstante la doctrina entiende que fue derogada tcitamente
y por no existir categoras de hijos, los adoptados concurriran actualmente en el primer
orden
2.- Segundo orden de sucesin: del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes.
Est contemplado en el art. 989 del CC. Se aplica este orden cuando no hay
posteridad: vale decir, hijos ni descendientes de stos con derecho a representarlos.
Reglas:
1.- si hay cnyuge y no hay ascendientes: l cnyuge lleva toda la herencia.
2.- si hay ascendientes y no hay cnyuge: la herencia la llevan los ascendientes, los de
grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano.
3.- si concurren ambos: se reparte la herencia entre todos con ciertas limitantes: de
conformidad a lo que dispone el artculo 989 la herencia se dividir en tres partes, dos
de ellas correspondern al cnyuge sobreviviente y una de ellas se repartir en igual
proporcin entre los ascendientes, recordando que los de grado ms prximo excluyen a
los de grado ms lejano.
Carecen de este derecho:
De conformidad a lo previsto por el artculo 994 carecen del derecho a suceder
abintestato al causante:
1 el cnyuge separado judicialmente que hubiere dado a lugar a la separacin por su
culpa.
2 el padre o madre del causante cuya maternidad o paternidad fue determinada
judicialmente en contra de su oposicin. A menos que mediare el restablecimiento a que
se refiere el artculo 203 del CC.
Restablecimiento del Hijo: articulo 203. Acto solemne por el cual el hijo, mayor de
edad, restablece en sus derechos a sus padres, mediante escritura pblica o mediante
testamento, escritura que deber ser sub-inscrita a margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo. La escritura producir efectos desde que se sub-inscriba, el
testamento desde el fallecimiento del causante.
3.- Tercer orden de sucesin: de los hermanos: art. 990.
A falta de hijos -personalmente o representados-, de cnyuge
sobreviviente y de ascendientes, suceden los hermanos personalmente o representados.
Los hermanos de doble conjuncin (carnales de padre y madre), llevan el doble que los
hermanos de simple conjuncin (slo madre o solo padre).
4.- Cuarto orden de sucesin: de los otros colaterales. Art. 992
A falta de descendientes y ascendientes, de cnyuge sobreviviente y de hermanos,
sucedern al difunto los otros colaterales, hasta el sexto grado inclusive, los de grado
ms prximo excluyen a los de grado ms lejano, los de doble conjuncin llevan el
doble de la porcin de los de simple conjuncin.
5.- Quinto orden de sucesin: del Fisco.
La ley llama en el art. 995, a falta de todos los herederos abintestato
designados en los artculos 988 a 992, al Fisco, esto es, la persona jurdica del Estado.
El Fisco llevar toda la herencia, cuando no existen otros herederos abintestato, se habla
en tal caso de herencias vacantes; el Fisco concurre entonces en las herencias vacantes.
El decreto Ley No. 1939 del ao 1977 regula los derechos sucesorios del fisco, y
dispone que dichos derechos se rigen por la legislacin comn.
No obstante se previene la posibilidad de que cualquier persona pueda concurrir a dar
cuenta de una herencia vacante ante el Ministerio de Bienes Nacionales, esto es
Denuncia de herencia vacante confiriendo al denunciante el 30% del valor lquido de
los bienes que ingresen al patrimonio fiscal.
393
prometida y tampoco va a poder compeler al tercero para que ratifique, ya que no hay
medios para ello, desde el momento en que el tercero es ajeno al acto. Ahora, si el
tercero no ratifica, significa que el promitente no ha cumplido su obligacin de hacer y,
por ello, la ley confiere al acreedor accin de indemnizacin de perjuicios en contra del
promitente.
Puede suceder (ya que la ley lo permite) que el monto de estos perjuicios que el
acreedor puede demandar al promitente, para el caso en que el tercero no ratifique, sea
prefijado por las partes a travs de una clusula penal (recordar que la clusula penal es
una valuacin convencional y anticipada de los perjuicio, adems de ser una pena). Se
refiere expresamente a ello el art.1536 inc.2
Aqu se ha planteado un problema de interpretacin, porque se ha pretendido relacionar
en forma directa el art.1536 inc.2 con el art.1450, producindose la situacin de que la
redaccin de ambos preceptos no es coincidente. En realidad, lo que sucede, as lo
entiende la doctrina, es que aqu hay dos situaciones distintas:
La primera es aquella en que el promitente se sujeta a una pena para el caso en que el
tercero no ratifique la obligacin prometida por l. Esta clusula penal es perfectamente
vlida y no tiene nada de excepcional o de anormal, porque accede a una obligacin
principal (la cual tiene existencia) y es justamente la que el art.1450 impone al
promitente (la de obtener que el tercero ratifique). El incumplimiento de la obligacin
del promitente obliga a ste a la pena.
En segundo trmino, se seala con razn que el art.1536 no tiene porque referirse a una
situacin como la descrita anteriormente, porque ello es lo normal en cualquier clusula
penal. Lo que sucede es que la situacin que prev el art.1536 es distinta, ya que se
refiere al caso en que la pena se ha impuesto para el evento de que se incumpla la
obligacin del tercero. Aqu, el promitente est garantizando, ms que la ratificacin, el
cumplimiento de la obligacin por el tercero.
Ahora bien, es evidente que si el tercero no ratifica no hay cumplimiento posible y el
promitente va a deber la pena y, aqu la situacin ya no es normal porque la obligacin
principal (aquella que deba dar, hacer o no hacer el tercero) no existe, porque ella
habra nacido exclusivamente con la ratificacin del tercero.
Lo que sucede es que la redaccin del art.1536 es imprecisa, porque el inc.2 aparece
como una excepcin a lo establecido en el inc.1, en el cual estamos ante un caso de
nulidad; en tanto que en el inc.2 no hay nulidad, sino que una obligacin que no alcanz
a nacer por falta de ratificacin del tercero.
En la situacin que contempla el art.1536 inc.2 pueden presentarse dos aspectos,
partiendo de la premisa de que el promitente impuso la pena para asegurar el
cumplimiento de la obligacin por el tercero. Puede suceder, en primer lugar, que el
tercero ratifique (siendo as, naci su obligacin) y que despus no la cumpla, caso en el
cual no hay nada de anormal ni de especial, porque desde el momento en que el tercero
ratific la obligacin a la cual se refera, la clusula penal existe y no hay problema.
La situacin es excepcional cuando el tercero no ratifica, porque aqu no va a existir la
obligacin principal, pero si va a tener lugar la clusula penal. La expresin aunque
que emplea el art.1536 es el fundamento de esta interpretacin, lo que nos est diciendo
que aun cuando no haga ratificacin se debe a la pena y, con mayor razn, se va a deber
la pena si hay ratificacin y la obligacin no se cumple.
397
Clusula Compromisoria:
Es un contrato por el cual las partes acuerdan sustraer de la competencia de los
Tribunales Ordinarios de Justicia determinados asuntos litigiosos futuros o eventuales,
para someterlos al conocimiento de un juez rbitro que ellos mismos se obligan a
designar en el futuro.
Nat. Jdca.
Es un contrato, y no obstante que se discute su validez legal, la jurisprudencia la
reconoce como una manifestacin de la autonoma de la voluntad.
Requisitos:
Generales: Como en el compromiso, ms en lo referente a las solemnidades, como se
trata de un contrato no expresamente regulado por la ley, se dice que no son necesarias,
pero por razones de orden prctico, especialmente para efectos probatorios y para exigir
su cumplimiento es conveniente que se haga por escrito y especialmente por E.Pblica.
Especficos:
Individualizacin de las partes
Asuntos que se someter al juicio arbitral
La calidad que debe revestir el rbitro
Plazo del arbitraje y lugar donde el rbitro desempear sus funciones
Todos estos requisitos son esenciales, y por ende la omisin de alguno de ellos origina
la nulidad del acto.
Habida consideracin a que la Cl. Compromisoria no est expresamente regulada por
ley, en este caso no se aplican las normas subsidiarias respecto de la calidad del rbitro,
plazo de duracin del arbitraje y lugar del arbitraje.
Cdula N 22
398
Concepto
El prof. Abeliuk la define como la cantidad de dinero (prestacin pecuniaria) que debe
pagar el deudor al acreedor y que equivalga o represente lo que ste habra obtenido con
el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin.
b.- Moratoria. Es decir, cuando el deudor haya cumplido la obligacin tardamente, sea
que se encuentre "en mora" de cumplir o que haya cumplido pero tardamente, despus
de la poca en que debi hacerlo. La indemnizacin moratoria tiene como objeto
indemnizar los perjuicios causados por el retardo.
2 El incumplimiento es parcial
Cuando la obligacin se cumple imperfectamente, como si por ejemplo la cosa debida
es entregada pero con deterioros, aqu la indemnizacin compensatoria representa el
valor de dichos desperfectos.
Excepciones
Se presentan algunas situaciones en las que la acumulacin de la indemnizacin de
perjuicios compensatoria con el cumplimiento en especie es posible.
1.- Cuando la ley lo autoriza.
Un caso emblemtico lo encontramos en un contrato que ya estudiamos, la transaccin
(art.2463).
2.- En la clusula penal.
La clusula penal es una determinacin anticipada y convencional de los perjuicios, y
siendo su rigen convencional las partes pueden convenir que se acumularn el
cumplimiento y la pena (art.1537 en relacin con el art.1543).
Por ejemplo se debe la entrega de un automvil para una fecha determinada, y el deudor
retarda la entrega en 6 meses, en este caso le debe al acreedor el dao que le provoc el
atraso de 6 meses.
Como se advierte esta indemnizacin moratoria compensa los perjuicios causados por
el retardo en el cumplimiento de la obligacin, y no dice relacin con ste en s mismo,
por esto es que la indemnizacin moratoria es perfectamente compatible o acumulable
con el cumplimiento de la obligacin, sea ste en especie o por equivalencia.
4) Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor (que no concurra causal de excepcin
de responsabilidad del deudor)
5) Que el deudor haya sido constituido en mora
CASO FORTUITO
Concepto
Art.45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir,
como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc.
En doctrina, eso s, se asocia el caso fortuito a un fenmeno de la naturaleza, mientras
que la fuerza mayor se asocia a hechos del hombre.
2) Imprevisto.
Algo imprevisible es aquello que no era posible conocer con anticipacin, por lo que no
se ha podido tomar previsiones anticipadamente para evitar el hecho.
Ello explica que el caso fortuito sea una causal de irresponsabilidad del deudor, pues no
ha podido entrar en sus clculos el hecho imprevisible.
La jurisprudencia ha resuelto que la imprevisibilidad es una cuestin de hecho de la
causa y por lo mismo de la exclusiva competencia de los jueces de la instancia.
LA CULPA Y EL DOLO
La culpa y el dolo son elementos de la responsabilidad contractual que hacen imputable
el incumplimiento al deudor.
Conceptos
Culpa es la falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una
obligacin o en la ejecucin de un hecho (art.44).
El dolo es la intencin positiva de daar. En materia contractual se le puede definir
como la maquinacin fraudulenta empleada para eludir el cumplimiento de una
obligacin (art.1558).
La relacin que existe entre dolo y culpa es que ambas son elemento de la
responsabilidad que hacen imputable el incumplimiento del deudor, la diferencia radica
en que quin acta dolosamente lo hace con plena conciencia y a sabiendas del dao
que puede causar a otro, mientras que quien acta culpablemente lo hace sin intencin
de daar, el perjuicio lo causa al acreedor por imprudencia o falta de cuidado.
404
La culpa
Generalidades
El Cdigo Civil chileno en materia de culpa se aparta del francs, para seguir al
Derecho Romano entendido como lo hizo Pothier, es decir elaborando una teora
tripartita.
El art.44 da el concepto de lo que se entiende por cada especie de culpa. Esta
clasificacin la tom bello de Pothier segn se desprende de las notas al Proyecto de
1853 (art.42).
Por su parte el art.1547 seala la clase de culpa de que responde el deudor segn la
especie de contrato y la utilidad que reporta a las partes.
Gradacin de la culpa
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las persanas negligentes y de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado
que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido,
sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de
esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de
culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
Anlisis
1 Culpa grave (art.44 inc.1)
Es la que impone al deudor el menor cuidado, o la ms mnima atencin.
En materia civil esta culpa se equipara al dolo, pues la ley exige un grado tan escaso de
prudencia para evitar el dao que incurrir en ella prcticamente implica haber obrado
queriendo provocarlo.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa que sean lo mismo.
La equivalencia se refiere slo a sus efectos civiles, o sea a la igualdad de
responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre en
culpa grave. En materia probatoria resulta siempre menos difcil probar la culpa lata que
el dolo.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese
sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de
las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Cundo responde el deudor de culpa lata
Como se aprecia del art.1547 inc.1, el deudor responde de culpa grave en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor. Por ej. en el contrato de
depsito donde el nico beneficiado es el depositante. (art.2222).
Prueba de la culpa
Al estudia el caso fortuito veamos que nuestro c.civ. acepta el principio que el
incumplimiento de una obligacin contractual se presume culpable, de forma que el
acreedor no requiere probar la culpa, sino que corresponde al deudor justificar que su
incumplimiento no se debe a culpa suya (art.1671, 1674 y 1547 inc.2).
Sin embargo, cuando analizamos esto a la luz de la regla que establece que la prueba de
la obligacin de pagar perjuicios corresponde al acreedor, la presuncin se atena
bastante.
Regla general
Producido el incumplimiento se presume culpable, salvo que el deudor pruebe que el
incumplimiento se debe a caso fortuito o que l ha empleado el cuidado o diligencia que
se le peda.
La situacin de la culpa grave
Se beneficiara la culpa grave de la misma presuncin?
Sabemos que la culpa grave se equipara al dolo y que ste debe probarse siempre
(art.1459), si aplicamos la lgica entonces la culpa grave debera siempre probarse.
Don Luis Claro Solar no opinaba lo mismo, pues sealaba que para resolver la cuestin
deba determinarse previamente el alcance del art.44 al equiparar la culpa grave al dolo.
Segn l, esta equivalencia no podra significar que la culpa grave sea dolo, ya que si
ambos fueran una misma cosa el art.44 no habra definido la culpa grave separada del
dolo.
Sostena que equiparar culpa grave a dolo, quera decir que la imprudencia es tan grave
que lleva a pensar que el autor ha querido causar dao. Por eso es que en cuanto a la
extensin de la responsabilidad ambos son equivalentes, pero esto no puede llegar a
todos los aspectos.
Argumentaba que el art.1547, que exige prueba de la diligencia o cuidado, no hace
distincin alguna de manera que debe concluirse de l que tambin se presume la culpa
grave.
Por otro lado, el prof. Manuel Somarriva sostena que el art.44 no haca distincin, sino
que equiparaba en forma absoluta ambos conceptos.
Se fundaba en que la historia fidedigna del establecimiento de la norma lleva tambin a
esta conclusin.
Diferencias
407
El Dolo
Generalidades
El art.44 lo define como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.
Se ensea que el concepto de dolo es uno solo en el Derecho Civil, no obstante que l
se presenta en distintos institutos.
Lo conocemos en la formacin del consentimiento como uno de los vicios de ste
(art.1451), as lo definimos como la acechanza, artificio o maquinacin fraudulenta
empleada con el propsito de inducir a error a una persona o mantenerla en el error en
que se encuentra con el fin de decidirla a consentir.
Tambin aparece y lo venimos de estudiar como fuente de las obligaciones delictuales,
es decir como fuente de obligaciones en la responsabilidad extracontractual (art.2329 y
2317), all la definicin del art.44 calza perfectamente.
Por ltimo se estudia en lo que estamos ahora, la responsabilidad contractual, donde el
dolo es un elemento de sta al igual de lo que sucede con la culpa, pero es tratado con
mayor rigor que sta, ya que la responsabilidad del deudor se agrava cuando l no
cumple dolosamente. Aqu la definimos como la maquinacin fraudulenta empleada por
el deudor para eludir el cumplimiento de una obligacin.
Caractersticas
El dolo no se presume
El art.1558 seala que el dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que significa que se
exige una prueba del dolo. Por su parte el art.1459 dispone que "el dolo no se presume
sino en los caos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse". Por
cierto hay algunos casos en que el dolo se presume como por ej. el art.1301.
El dolo no puede condonarse anticipadamente
Las partes no pueden convenir en pactos de exoneracin del dolo futuro, pues ello
constituye objeto ilcito.
408
No hay que confundir la condonacin anticipada del dolo futuro con los pactos
liberadores de la responsabilidad que le cabe por el dolo pasado. Dicho de otro modo,
el dolo futuro no se puede condonar pero el pasado s.
Lo que si pueden hacer las partes, como lo vimos, es atenuar la responsabilidad del
deudor doloso, sin que con ello vulneren la ley. En ese caso hacen responder al deudor
slo de los perjuicios directos previstos y no de los imprevistos (art.1558 inc. Final).
Pueden las partes tambin agravar la responsabilidad del deudor doloso haciendo que
responda de todo perjuicio.
Otro de los requisitos para la procedencia del cobro de perjuicios por incumplimiento
del contrato es la mora del deudor (art.1557).
Concepto de mora
Es el retardo imputable en el cumplimiento de una obligacin unido a la interpelacin
del acreedor.
Puede definrsela tambin como el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin
que produce perjuicio y que ha sido interpelado judicialmente.
Decamos que el art.1557 estableca la mora como requisito de la indemnizacin de
perjuicios. Esta es la regla general.
Pues bien la excepcin la encontramos en la obligacin negativa, la que consiste en un
no hacer, pues all la sola contravencin culpable da lugar al cobro de los perjuicios
causados, sin necesidad de mora del deudor.
Pero, la regla general es la necesidad de constituir en mora al deudor; el simple hecho
del retardo no da lugar a indemnizacin. No siempre el acreedor exige el
cumplimiento tan pronto se produce el retardo.
Por lo anterior mora y retardo no son sinnimos. Podramos decir que hay entre ellos
una relacin de gnero a especie.
Toda mora supone el retardo, pero no todo retardo es mora.
La mora supone un incumplimiento debido a culpa del deudor, ello porque todo
incumplimiento que no se deba a culpa o dolo no da derecho a indemnizacin de
perjuicios, por regla general.
Algunos autores sostienen que la mora cubre todo incumplimiento, pero que la
producida por caso fortuito no da lugar a perjuicios (art.1558 inc.2).
Regla general
La interpelacin se produce cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.
409
la excepcin del demandado quin alegar que l no est en mora desde que el
demandado tampoco ha cumplido la obligacin correlativa.
Efectos de la mora.
1 Da al acreedor derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios (arts.1537 y 1557)
2 Hace responder al deudor del caso fortuito (art.1547 inc. 2 y 1672), y
3 El riesgo pasa a ser del deudor (art.1550)
Mora del acreedor o mora accipiendi
El acreedor est en mora desde que se niega a recibir lo debido.
Nuestro legislador no trata de la cuestin en trminos generales, sino que alude a esta
mora en algunas disposiciones dispersas, como por ej. En los arts.1548, 1680 y 1827.
Dos son los efectos de esta mora:
1 El deudor responde solamente de la culpa grave o del dolo y;
2 El acreedor deber pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen
(arts.1680 y 1827).
Podramos decir que con la clusula penal las partes precaven el juicio declarativo
indemnizatorio.
En la avaluacin legal tampoco se podr discutir la existencia y naturaleza de los
perjuicios, el tribunal se limitar, establecida la procedencia de la indemnizacin, a
aplicar la tasa que corresponde de intereses, segn veremos.
En conclusin, la regla general es la avaluacin judicial, pues la legal slo tiene lugar
en las obligaciones de dinero, y la convencional, si se ha estipulado clusula penal; por
ello es que el prof. Abeliuk nos dice que en todo otro caso, si las partes no componen
entre s la indemnizacin, corresponde al juez avaluar los perjuicios, de acuerdo a las
normas que la ley ha fijado y la prueba que las partes le suministren.
La prueba del lucro cesante no es fcil, pues en el lucro cesante lo que se alega es un
hecho que pudo haber pasado o no, una hiptesis de ganancia, por lo que queda
entregado enteramente al criterio del juez apreciarlo, considerando siempre lo que
normalmente habra ocurrido.
El lucro cesante puede ser excluido por la ley (art.1556), o por la voluntad de las partes,
segn se ha resuelto por los tribunales.
Excepciones
La ley limita en algunos casos la indemnizacin slo a los daos emergentes (arts.1556
y 1930 en materia de arrendamiento donde se limita la indemnizacin al dao
emergente lo cuando el arrendatario es privado o turbado en el goce de la cosa por
hechos que el arrendador no poda saber.
3 En caso de culpa, el deudor slo debe los perjuicios directos previstos, mientras que
habiendo dolo responde de todos los perjuicios directos y an de los imprevistos
(art.1558).
Por analoga se aplica a la culpa grave.
B.) El acreedor si slo cobra intereses no necesita probar perjuicios (art.1559 N2).
Esta es una excepcin al principio general que establece que el acreedor debe probar los
perjuicios, por lo que en este caso los perjuicios se presumen.
Ni el acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse de pagarlos, alegando que
el acreedor no ha sido perjudicado.
Hay que hacer presente que la ley habla en este caso de "retardo" lo que ha llevado a
algunos a sostener que para cobrar intereses no es necesaria la mora del deudor,
bastando el hecho del retardo.
Si as pensramos nosotros no podramos darle alguna lgica al inciso 1 del art.1559
que trata de la indemnizacin por la mora.
Puede el acreedor cobrar otros perjuicios?
Hay quienes sostienen que no es procedente el cobro de otros perjuicios porque el
legislador pretendi fijas la indemnizacin de las obligaciones de dinero en reglas
determinadas.
Otros, en cambio, tomado base en la letra de la ley sealan que el numeral 2 del
art.1559 dice que el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios "cuando slo
cobra intereses", piensan que se podran cobrar otros perjuicios siempre que los
justifique. Adems, hay casos en que se permite el cobro de intereses y otros perjuicios
(arts.2370 y 1083).
414
D.) Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan inters (art.1554 N4).
El no pago oportuno de una renta o pensin peridica no da derecho a cobrar intereses.
Concepto
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo
en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Caractersticas.
1) Es una obligacin accesoria
Es obligacin porque su objeto es dar, hacer o no hacer algo, y es accesoria, porque
mediante ella el deudor o un tercero asegura el cumplimiento integro y oportuno de la
obligacin (art.1472).
Todo lo estudiado acerca de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal podemos
aplicarlo aqu, as por ej. prescrita la obligacin principal prescribe la pena (art.2515), o
declarada la nulidad de la obligacin principal, es nula la pena, pero no a la inversa
(art.1536 inc.1).
2) Es una convencin expresa
Siempre es bilateral y puede constar en el contrato o ser posterior, pero en todo caso
anterior al cumplimiento.
3) Es una caucin personal
El art.1535 dice que tiende a "asegurar" el cumplimiento al acreedor; el art.1537 seala
que puede acumularse con la obligacin principal cuando es moratoria; el art.1543
dispone que previo pacto puede acumularse a la indemnizacin ordinaria y el art.1542
indica que el que cobra no tiene que cobrar perjuicios, pues se presumen.
4) Puede ser compensatoria o moratoria
Esto se explica segn sea equivalente al cumplimiento o indemnice el retardo (art.1535
inc. final y art.1537).
Por regla general debe entenderse que es compensatoria (art.1537).
5) Es avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios
Ya sabemos que con ella se evitan los problemas de la avaluacin judicial.
El Cdigo en la propia definicin califica de pena a la clusula penal y en muchos
contratos suele hablarse de multa.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor (art.1542).
415
Regla general
Siendo la pena por regla general indemnizacin compensatoria ella es excluyente de la
obligacin principal.
Por ello es que el acreedor debe optar ya sea pide el cumplimiento de la obligacin
principal ya sea pide la pena (art.1537).
Excepcin
Decamos que una de las excepciones a la acumulabilidad es la clusula penal.
En efecto, el acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligacin principal y de
la pena en los siguientes casos:
1 Cuando aparece haberse estipulado la pena por el retardo (indemnizacin moratoria
art.1537)
Basta que ello se desprenda de la convencin, no siendo necesario que se haya
estipulado expresamente.
2 Cuando se ha estipulado expresamente que por el pago no se extinga la obligacin
principal (art.1537 inc. Final).
Hay un solo caso de excepcin en donde el c.civ. presume esta estipulacin, y esta es el
contrato de transaccin (art.2463), en todos los dems requiere de mencin expresa.
Exigibilidad de la pena en relacin con la indemnizacin ordinaria de perjuicios
Regla general
Es un principio jurdico el que nadie puede ser indemnizado dos veces, pues habra
enriquecimiento sin causa.
416
Por ello, por regla general, el acreedor debe optar por una forma de indemnizacin
(art.1543).
Elegir la ordinaria si alega dolo o si puede probar perjuicios superiores a la pena
convenida.
Excepcin
Por excepcin puede acumular ambas indemnizaciones cuando as se ha convenido
(art.1543). Por lo mismo su excepcionalidad hace que ella sea un elemento accidental
que se incorpora como clusula modificatoria de responsabilidad permitida por los
arts.1547 inc. final y 1558 inc. final.
1. Definicin.
Podemos definirlas como los hechos o actos jurdicos que generan o producen las
obligaciones, los antecedentes de donde stas emanan.
2.2. Fuentes tradicionales.
Contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
2.3. Fuentes no tradicionales.
La doctrina, particularmente en Alemania, ha venido ocupndose de una nueva fuente
de las obligaciones: la declaracin unilateral de voluntad. Se trata de averiguar si una
persona puede resultar obligada por su propia voluntad, sin que intervenga an la
voluntad de la persona en cuyo beneficio se contrae la obligacin. La aceptacin del
beneficiario ser indispensable para que nazca su derecho de crdito, porque a nadie
puede imponerse un derecho contra su voluntad; pero tal aceptacin no sera necesaria
para la formacin de la obligacin. En nuestro Derecho, se ha dicho que tendra
aplicacin, por ejemplo, en la formacin del consentimiento: la sola oferta liga al autor
y le obliga a esperar una contestacin (artculo 99 del C. de C.) y a indemnizar los
gastos y perjuicios ocasionados al destinatario, a pesar de retractarse antes de la
aceptacin (artculo 100 del C.de C.).
Otro caso encontramos en el artculo 632, inciso 2, en las normas de la ocupacin,
cuando el dueo de una cosa perdida, ofrece recompensa por su hallazgo y en el artculo
2489, tratndose de un crdito valista subordinado, cuando la subordinacin emane de
la sola voluntad del acreedor.
Para algunos, otra fuente sera la reparacin del enriquecimiento sin causa,
considerando la amplia recepcin que tiene en nuestro Derecho civil, lo que queda de
manifiesto, por ejemplo, en la accesin, arts. 658; 663; 668; 669; en las prestaciones
mutuas, arts. 905 al 917; en la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio, en
la nulidad del pago: arts. 1688; 1578; en la lesin en la compraventa: arts. 1889; 1890,
1893; en la accin de reembolso del comunero contra la comunidad: art. 2307; en la
accin de restitucin del pago de lo no debido: arts. 2295; 2297; y 2299; en la
obligacin de indemnizacin por los responsables civiles por hechos de terceros: art.
2325. Considerando autorizacin de un representante legal.
3. Las que clasifican las fuentes segn si en su generacin ha habido por parte del
deudor voluntad de obligarse o no.
DE LOS CUASICONTRATOS
Cdula N 23
Nulidad: es la sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que
la Ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad y
estado de la partes. (artculo 1681 inciso 1).
Inexistencia: si falta algn requisito de existencia( voluntad, objeto y causa) no hay acto
jco , no nace a la vida del derecho. No podra llegar a existir mediante la prescripcin y
su apariencia de acto es factible de constatar que no existe, alegando mediante via de
excepcin, la imposibilidad por inexistencia o por la via de la accin, solicitando al
tribunal que, a travs de una declaracin de nueva certeza que no ha nacido acto algun
1.- En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin judicial de la
nulidad.
La absoluta puede ser pedida por todo el que tenga un inters pecuniario en ella, con la
sola excepcin de aqul que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba.
Puede, asimismo, ser pedida por el ministerio pblico, en el slo inters de la moral o
de la ley.
La relativa, en cambio, slo puede ser pedida por la persona en cuyo beneficio la ha
establecido la ley, o por sus herederos o cesionarios.
La absoluta, debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato.
La relativa, en cambio, no puede ser declarada de oficio por el juez, ni aun cuando
apareciere de manifiesto en el acto o contrato.
La absoluta, se sanea transcurrido diez aos desde la fecha de celebracin del acto o
contrato.
1.- La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo que implica que no puede ser
aplicada por analoga. No hay otros casos de nulidad que los expresamente establecidos
por el legislador.
2.- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque con ella se protegen los
intereses superiores de la colectividad, es decir son normas de orden pblico.
3.- Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a
favor de una de ellas no aprovechar a las otras. As lo seala el artculo 1690.
4.- La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o como excepcin.
1 la falta de voluntad;
2 el error esencial;
4 la falta de objeto,
5 el objeto ilcito;
6 la falta de causa;
7 la causa ilcita;
1 El error sustancial;
2 El error accidental, segn ciertas circunstancias;
421
Para que se produzcan los efectos propios de la nulidad es menester la existencia de una
sentencia judicial firme o ejecutoriada, que declare la nulidad del acto o contrato.
Pero, dichos efectos van a ser efmeros. La accin o excepcin de nulidad tiene,
precisamente, por objeto advertir o llamar la atencin del juez sobre la existencia de un
vicio, a fin de que aquel declare la ineficacia del acto, el cual, desde ese momento, no
produce ms efectos, entendindose, a mayor abundamiento, que jams existi.
La nulidad judicialmente declarada produce efectos con respecto a las partes que
celebraron el acto o contrato nulo y efectos con respecto de terceros.
Los efectos son los mismos, sea que se declare la nulidad absoluta de un acto o
contrato, sea que se declare la rescisin.
No existen, pues, diferencias entre la nulidad absoluta y la relativa en lo que atae a los
efectos de la nulidad judicialmente declarada.
I.- Efectos que produce la nulidad para las personas que celebraron el acto o
contrato nulo.
La regla general en este punto est dada por el inciso 1 del art. 1687 la nulidad
pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho
para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
422
1 la nulidad opera con efecto retroactivo, se entiende que el acto nulo nunca existi,
que jams produjo efecto alguno.
Por este motivo, en este punto, hay que hacer una distincin, a saber: si el acto
engendraba o no obligaciones, y sub distinguir en el primer caso, si estas se haban
cumplido por una o por ambas partes, concluyndose que si el acto engendraba
obligaciones y ests no se haban cumplido, la nulidad opera su extincin de acuerdo
con el art. 1567 N8, y que en los dems casos opera el inciso 1 del art. que se analiza
(1687), que obliga a una o a ambas partes efectuar determinadas prestaciones.
Siguiendo con el anlisis del art. 1687, su inc. 2 declara que en las restituciones
mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser
cada cual responsable de la perdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles y voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
Cuando la disposicin hace referencia a las reglas generales, segn las cuales deben
efectuarse las restituciones mutuas, se refiere a las que el cdigo da en el Ttulo XII, del
Libro II De la reivindicacin (art. 889 y sgtes.).
En definitiva, lo primero que debe restituirse es la cosa que se recibi en virtud del acto
o contrato nulo. Asimismo, procede la restitucin de los frutos naturales o civiles de la
cosa, aplicndose para dicha restitucin el art. 907 (de las prestaciones mutuas), que
distingue entre el poseedor de buena y mala fe.
que contempla la parte final del inciso 1 del art. 1687. La referencia debe entenderse
hecha al art. 1468, que dice que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilcita a sabiendas.
423
De esta manera, la ley sanciona la inmoralidad que revela la persona que ejecuta un acto
jurdico en estas condiciones.
b).- Situacin del poseedor de buena fe. La regla general de que, junto con la
restitucin de la cosa, procede la restitucin de los frutos, tiene una excepcin,
establecida en el art. 907, en virtud de la cual el poseedor de buena fe no est obligado a
restituir los frutos naturales y civiles que hubiere percibido antes de la contestacin de
la demanda.
Esta situacin est prevista en el art. 1688 si se declara nulo el contrato celebrado con
una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no
puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino
en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender
haberse hecho ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas,
le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Con la disposicin en estudio la ley protege a los incapaces, pues teme que estos,
cuando actan sin los requisitos que la ley exige, no den una adecuada inversin a lo
que obtengan en virtud de un contrato del cual han sido partes.
d).- Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio por
prescripcin. La declaracin de nulidad, sea de la tradicin, sea de la compraventa, no
impide que la tradicin efectuada opere un efecto importante: hace nacer posesin en el
adquirente, pues constituye, para estos efectos, un ttulo posesorio.
Y cabe destacar que el poseedor puede adquirir el dominio por prescripcin; pero por
prescripcin adquisitiva extraordinaria, pues su posesin va a ser irregular como
consecuencia de que el ttulo en que se funda no es justo (art. 704 N3).
Surge del precepto antes citado la inevitable pregunta afectar la nulidad del contrato
de compraventa al tercero que deriva su derecho de una de las partes? O dicho en otros
trminos,
424
a).- Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva. El
tercero que no adquiere el dominio, en el caso previsto, se har a lo menos poseedor de
la cosa, lo que le permitir ganar el dominio por el modo de adquirir prescripcin
adquisitiva o usucapin.
b).- Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia. De acuerdo con lo
que seala el art. 974, inc. 2, declarada judicialmente la indignidad del heredero o
legatario, ste es obligado a la restitucin de la herencia o legado con sus accesorios y
frutos.
Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes que adquiri, los herederos a quienes
beneficia la indignidad, tendrn accin, pero slo contra los terceros de mala fe. No
procede, en esta hiptesis, la accin reivindicatoria contra terceros de buena fe.
c).- Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado
la rescisin de la compraventa por lesin enorme. Las enajenaciones o gravmenes
que hubiera hecho el comprador sobre la cosa adquirida antes de que se pronuncie en su
contra la rescisin por lesin enorme, no quedan sin efecto como consecuencia de sta.
Por ello el art. 1895 obliga al comprador que se haya en el caso de restituir la cosa, a
purificarla previamente de las hipotecas u otros derechos reales que hubiere
constituido sobre ellas
tilmente como instrumento privado, sino se trata de una acto en que la ley requiere el
instrumento pblico como solemnidad, y en que l no puede suplirse por otra prueba.
Definicin de la obligacin.
Es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una se encuentra
para con la otra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cdula N 24
Desde el punto de vista del acreedor, ste se encuentra en la situacin de exigir del
deudor que cumpla sus obligaciones, por lo tanto frente al incumplimiento total o
parcial, se le faculta para forzarlo a cumplir (obligarlo a dar lo debido o a hacer lo
prometido) o bien a exigir el cumplimiento por equivalencia (pagar una suma
equivalente al cumplimiento ntegro y oportuno, o exigir sta cuando se haya violado la
obligacin de no hacer).
Los efectos de las obligaciones, siguiendo la lgica de la relacin normal con una causa,
son:
1) El cumplimiento o prestacin (el pago, que abordaremos luego con los dems modos
de extinguir las obligaciones)
En efecto, los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor debe, si quiere liberarse de
la obligacin, cumplirla y si no lo hace voluntariamente, la ley confiere al acreedor los
428
3) Que la accin conste de un ttulo ejecutivo, entendiendo por tal aquel documento
que da cuenta de un derecho indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria
para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin en l contenida.
La ley seala cuales son los ttulos ejecutivos en el art.434 del CPC.
Enseguida, decamos que el cumplimiento puede ser en naturaleza, esto es, tal como la
obligacin ha sido establecida, o por equivalencia, en que el cumplimiento no se efecta
en esta forma, sino en otra sustitutiva que para el acreedor tenga igual valor a aqul.
Las crticas tambin las vimos sealando que la causa existi al tiempo de celebrarse el
contrato, y es requisito de validez del acto, no de cumplimiento.- y ello se subsana al
igual que en la condicin resolutoria tcita y en la teora del riesgo, con la nocin de la
interdependencia entre las obligaciones recprocas de las partes, para seguir con ello la
posicin que elabora el prof. Abeliuk
Tanto esta excepcin, como veremos luego el derecho legal de retencin, encuentran su
fundamento en la equidad, pues no es justo que una de las partes se vea obligada a
cumplir su obligacin, y a perseguir por otro juicio el cumplimiento de la suya.
Existe un principio general no escrito en derecho que reza: No puede exigirse lo que no
se est dispuesto a dar.
Frente al incumplimiento no imputable al deudor sabemos que opera la teora del riesgo
y no la excepcin del contrato no cumplido.
Concepto
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definirlo como la facultad que tiene el deudor de
una obligacin de entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella, para
negarse a cumplir mientras no se le pague o asegure el pago de lo que se le debe en
razn de esta misma cosa.
5 En el mandato (art.2162).
Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del
mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
El arrendatario, no puede, por regla general, ser privado o expelido de la cosa arrendada
sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de las indemnizaciones que le
debe el arrendador.
Por su parte, el arrendador puede, para seguridad del pago de la renta de arrendamiento
y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la
cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado,
guarnecido o provisto, y que le pertenecieren. Se entender que le pertenecen a menos
de prueba en contrario.
Cdula N 25
1.- Modos de extinguir distintos del pago. Tratamiento de cada uno de ellos.
1. El mutuo consentimiento como modo de extinguir las obligaciones: concepto,
capacidad de las partes, obligaciones que se extinguen por mutuo consentimiento.
Desde siempre se nos ensea que las cosas, en derecho, se deshacen de la misma
manera que se hacen. El art.1545 es la aplicacin positiva de este principio cuando
434
seala que todo contrato es una ley para las partes contratantes y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Requisitos de la resciliacin
1.- Como convencin que es, debe cumplir todos los requisitos de existencia y validez
de los actos jurdicos. En materia de capacidad, la ley slo exige capacidad para
disponer del crdito.
2.- Para que opere es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones.
Otra cosa muy distinta es que a pesar de haberse cumplido las obligaciones, las partes
puedan de comn acuerdo disolver el contrato que las ha generado.
El prof. Abeliuk, por su parte, sostiene que si el contrato ha sido ntegramente cumplido
las partes todava pueden dejarlo sin efecto de comn acuerdo, pero en verdad lo que
ocurre es que se ha celebrado un nuevo contrato, y toma como ejemplo el mismo que
utilizaba el prof. Claro Solar, as, si se deja sin efecto el contrato de compraventa, se
celebrar un nuevo contrato (innominado) por cuya virtud el comprador se obliga a
restituir la cosa y el vendedor, el precio.
Efectos de la resciliacin
Por la resciliacin se extingue la obligacin, por lo que las partes quedan desligadas de
ella.
Caractersticas
La remisin se caracteriza porque se extingue la obligacin sin que el acreedor obtenga
satisfaccin de la prestacin que se le adeudaba.
En la mayor parte de los casos la remisin es un acta a ttulo gratuito que cede
exclusivamente en beneficio del deudor, en este caso el art.1653 la considera o califica
de donacin.
Requisitos
El art.1652 requiere que el acreedor sea capaz de disponer de la cosa objeto de la remi-
sin para la validez de sta. Adems, el propio art.1.653 en su parte final requiere de
insinuacin en los mismos casos en que esta se necesita para la donacin entre vivos.
Sin embargo no puede establecerse una regla general sobre los requisitos ya que la
remisin pude presentarse en formas y condiciones diversas, por ello stos deben ser
analizados en cada caso en particular.
Clasificacin
Efectos
Son los que corresponde a todo modo de extinguir las obligaciones, esto es se pone
trmino a la existencia del crdito y de sus accesorios, salvo que el acreedor limite sus
efectos.
436
Requisitos de la Compensacin
1) Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras,
Efectos
1.- Los efectos de la compensacin son producir la extincin de las obligaciones
recprocas hasta concurrencia de la menor, por lo que conjuntamente con la obligacin
principal se extinguen las accesorias, como las cauciones y los privilegios que gozan los
crditos.
4.- No obstante que opera de pleno derecho la compensacin deben ser alegada.
Se aplica el principio general de que el juez no acta de oficio.
Es lgico que la compensacin deba ser alegada pues el juez no tiene conocimiento de
la existencia de los crditos compensables. Quin alega la compensacin debe probar la
concurrencia de sus requisitos.
Renuncia de la compensacin
A pesar de que como se ha sealado la compensacin opera de pleno derecho, ella es
perfectamente renunciable por el demandado (art.12).
conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguridad.
Requisitos
Para que imposibilidad o prdida de la cosa debida extinga la obligacin deben
cumplirse algunos requisitos.
Veremos sin embargo, cada una de ellas y saquemos algunas reglas generales de los
dispersos artculos del cdigo que la tratan.
Imposibilidad parcial
Como decamos, el Cdigo se preocup nicamente de un caso de imposibilidad parcial
que se refiere a los deterioros de la especie o cuerpo cierto debidos, y no lo hizo
tampoco en el ttulo referente a la prdida misma de la cosa debida, sino a propsito del
cumplimiento de la condicin (art.1480) y en el pago (art.1590).
Con la solucin que ellos dan podemos sentar la siguiente regla general.
Si la imposibilidad es imputable al deudor y es de importancia, el acreedor goza del
derecho alternativo del art.1489, esto es, pedir la resolucin del contrato o exigir el
cumplimiento (parcial), en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Si la imposibilidad es imputable al deudor pero no es de importancia, el acreedor slo
puede exigir el cumplimiento parcial y la indemnizacin de perjuicios.
Si la imposibilidad no es imputable al deudor, la obligacin se cumple en la parte que
sigue siendo posible; tratndose de una especie o cuerpo cierto, el acreedor debe
recibirla como se encuentre, esto es, con sus deterioros.
La imposibilidad temporal.
Puede ocurrir que el imprevisto que impide cumplir la obligacin no sea definitivo, y
slo imposibilite al deudor para cumplir oportunamente, esto es, cuando la obligacin
es exigible. Si lo aplicamos a la prdida de la cosa, puede ocurrir que la cosa no se
pueda dar o entregar cuando corresponde por imposibilidad temporal, pero puede que se
logre hacerlo despus.
El Cdigo tampoco se preocup especialmente de esta situacin, sino para un caso
especial, del cual puede extraerse tambin la regla general: el reaparecimiento de la
cosa perdida.
En efecto, el art.1675 establece que "si reaparece la cosa perdida cuya existencia se
ignoraba, podr reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de
su precio".
Como se advierte el cdigo parte de la base que el deudor ha sido responsable del
extravo, y se vio, en consecuencia, obligado a pagar el precio de la cosa como
indemnizacin compensatoria, y los perjuicios por la mora; en tal situacin el acreedor
puede optar entre retener la indemnizacin recibida o reclamar la especie reaparecida,
pero en este caso slo podr conservar la indemnizacin moratoria, porque ella repar
el retardo sufrido, pero deber devolver el precio recibido.
440
Ahora, si el extravo no fue imputable al deudor, parece obvio que el acreedor puede
reclamar, la cosa extraviada y reaparecida, pero no pedir indemnizacin, ya que el
retardo no fue imputable.
La misma solucin puede extenderse a cualquier imposibilidad temporal: el deudor
debe indemnizarla si es imputable, y concluida la imposibilidad, el acreedor puede
exigir la prestacin, devolviendo la indemnizacin compensatoria; si no es imputable, la
obligacin debe cumplirse cuando desaparezca la imposibilidad, pero sin indemnizacin
moratoria.
1) Accin prescriptible.
La regla general es que las acciones sean prescriptibles, n0 siendo necesario para este
efecto que el legislador indique expresamente cual es su prescripcin. Lo contrario si
requiere texto expreso, es decir, debe la ley expresar que una accin es imprescriptible.
Los casos de excepcin a la prescriptibilidad no son muy frecuentes:
a) La accin de particin (art.1317). La particin puede pedirse siempre, con lo cual
est sealando el carcter de imprescriptible de la accin de particin.
b) La accin de demarcacin y cerramiento, la ley no seala expresamente que estas
acciones sean imprescriptible, pero es obvio que ello es as. Puesto que siendo
manifestaciones del derecho de dominio, slo se extinguirn cuando ste lo haga.
c) La accin de reclamacin de estado civil (art.320).
La prueba de la prescripcin
Corresponde al deudor acreditar la prescripcin, porque es un modo de eximirse del
cumplimiento de la obligacin (art.1698). Pero de los elementos sealados que integran
la prescripcin, el nico que realmente corresponder establecer al deudor ser el
transcurso del tiempo, porque es la ley quien determina las acciones imprescriptibles, y
segn veremos es al acreedor a quien toca probar que ha interrumpido la prescripcin.
Nuestros tribunales de justicia se encuentran contestes en que es cuestin de hecho
determinar si se ha cumplido el trmino de la prescripcin.
La interrupcin
Concepto
Podemos definir la interrupcin de la prescripcin extintiva como aquella que produce
el rompimiento de la inactividad de la relacin jurdica por la accin del acreedor para
cobrar su crdito o por un reconocimiento del deudor de su obligacin, produciendo
como efecto que se hace perder todo el tiempo corrido de la prescripcin.
La interrupcin de la prescripcin se clasifica en civil, que es la que se produce por la
demanda del acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento del deudor
(art.2518).
En cuanto a la aplicacin de la prescripcin aparecera que el art.2518 rige
fundamentalmente para la prescripcin extintiva ordinaria. Sin embargo veremos que
ella tambin se aplica a las prescripciones de corto tiempo, pero con una modalidad
especial que estudiaremos al referimos a ellas.
443
La suspensin de la prescripcin
Concepto
La suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley establece en favor de los
incapaces es en virtud del cual la prescripcin no corre en su contra mientras dure su
incapacidad.
Se diferencian, en cambio:
1 En cuanto a su fundamento. En la interrupcin las partes rompen el silencio de la
relacin jurdica; la suspensin es un beneficio concedido por el legislador a personas a
quienes considera imposibilitadas para poner fin a dicha inactividad. En consecuencia,
445
la primera supone una actuacin del deudor, del acreedor o de ambos, mientras que la
suspensin opera de pleno derecho;
Clases
1.- Prescripciones de tres aos,
2.- Prescripciones de dos aos,
3.- Prescripciones de un ao, y
4.- Prescripciones especiales.
Se interrumpen entonces:
La distincin que efecta el Cdigo entre pagar y obligacin escrita carece de toda
justificacin, ya que el primero no es sino una forma de la segunda, en el sentido que le
da el precepto, esto es, documento que da constancia de una deuda. En l quedan
incluidos el pagar, la letra de cambio, cheque, reconocimiento o confesin de deuda,
etc.
1.- Por cuanto el plazo de ella es muy breve, por lo cual deben otorgarse facilidades al
acreedor para destruir la presuncin de pago en que se fundan, y;
2.- Por el efecto muy particular de esta interrupcin el que no se justifica ante un
recurso judicial.
PRESCRIPCIONES ESPECIALES.
Art.2524. Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos
respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se
establezca otra regla.
Estas prescripciones especiales se encuentran contenidas en distintos artculos del
Cdigo.
No se le aplican las reglas contenidas en el art.2523 relativas a la interrupcin de la
prescripcin, pues dicha norma se refiere expresamente a las prescripciones
mencionadas en los artculos precedentes, luego no incluye las del art.2524.
Concluyamos entonces que a la interrupcin de estas prescripciones se aplican las
reglas generales, y cuyo efecto es hacer perder el tiempo transcurrido en favor del
deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden (art.2524).
Nos dice don R. Abeliuk que determinar cules son las acciones especiales de corto
tiempo que establece el Cdigo es una tarea larga e intil. Siguiendo a don Pedro Lira
este autor las agrupa en:
1 Acciones derivadas del estado civil, como las de nulidad de matrimonio, de divorcio,
impugnacin de filiacin, etc.
2 Acciones rescisorias, como la de nulidad relativa, de lesin enorme, accin pauliana,
haciendo la salvedad que no es rescisoria sino de inoponibilidad, etc.
3 Acciones de garanta, como el saneamiento por eviccin y por vicios redhibitorios;
4 Acciones provenientes de actos y contratos generadores de obligaciones, como son
los hechos ilcitos, el pacto de retroventa, etc., y
5 Acciones posesorias.
Caractersticas
1) Carcter extintivo, ya que por ella se produce la extincin de la obligacin anterior,
aspecto que es esencial, de tal manera que si no se produce resta extincin, no hay
novacin.
2) Carcter sustitutivo, tambin elemento esencial ya que el necesario que nazca una
nueva obligacin que reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novacin.
3) Es convencin y contrato, al igual que el pago, es convencin porque extingue la
obligacin primitiva y contrato porque crea una nueva obligacin.
Requisitos
a) Que exista una obligacin vlida destinada a extinguirse,
Al estudiar las obligaciones naturales tratbamos este tema. En realidad es lgico pues
si la primitiva obligacin fuese nula la nueva obligacin carecera de causa. Ahora bien
si fuera la nueva la que adolece de nulidad no habra novacin en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad.
Adems de vlida debe ser exigible actualmente pues si la obligacin primitiva est
sujeta a condicin suspensiva mientras est pendiente la condicin no puede haber
novacin, lo que tambin es lgico pues mientras est pendiente la condicin sabemos
que la obligacin no ha nacido y como no existe la obligacin primitiva falta uno de los
presupuestos de la novacin.
Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin primitiva,
tampoco no habr novacin (art.1633).
Las partes pueden por ejemplo convenir que al celebrarse el segundo contrato el
primero se extinga sin esperar el cumplimiento de la condicin, esa convencin es
vlida. Concluyamos entonces que las normas que venimos de estudiar en cuanto a la
condicin son supletorias de la voluntad de las partes (art.1633 inc.2).
Es lgico entonces que no haya novacin ya sea cuando se establecen cauciones que no
existan o se eliminan o modifican las existentes.
La intencin de novar no se presume (art.1634), pero puede ser tcita, no siendo por
consiguiente necesario que se exprese, pudiendo deducirse del contrato, eso s es
preciso que no haya duda respecto de ella.
Sin embargo de acuerdo a los arts.1629 y 1635 la voluntad de novar debe ser expresa en
dos casos:
a) para pactar la novacin por medio de mandatario y
b) en l caso de la novacin por cambio de deudor.
LA NOVACIN OBJETIVA
Art.1631 N1, La novacin puede efectuarse sustituyndose una nueva obligacin a
otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor.
Concluyamos entonces que esta novacin es la que se verifica por cambio de objeto o
por cambio de causa.
En consecuencia, hay novacin por cambio de objeto cuando vara el contenido mismo
de la obligacin, cuando vara la prestacin, por ej. Pedro debe una determinada
cantidad de dinero y se acuerda con posterioridad la entrega de un vehculo para
extinguir la deuda.
En la novacin por cambio de causa lo que cambia es el motivo, lo que induce a
realizar la prestacin, esta es una forma muy especial de novacin porque
aparentemente la obligacin primitiva permanece igual, con los mismo sujetos, el
mismo objeto, lo nico que cambia es la causa. Por ej. Pedro compra un inmueble a
Juan y queda adeudndole un saldo de precio. Pedro y Juan convienen luego que la
cantidad adeudada la deber en calidad de mutuo.
LA NOVACIN SUBJETIVA
Las que se produce por cambio de acreedor o de deudor.
Art.1631 N2 La novacin puede efectuarse contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero y declarndole, en consecuencia, libre de la
obligacin primitiva el primer acreedor.
Intervinientes
En esta clase de novacin se requiere la intervencin de tres personas y el
consentimiento de todas ellas:
1.- Del deudor, ya que contrae una nueva obligacin;
2.- Del primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es decir da
por extinguido su crdito, y
3.- Del nuevo acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible sin su
voluntad.
2 La novacin por cambio de acreedor requiere del consentimiento del deudor, en tanto
el no es necesario en la cesin de crditos y la subrogacin, las cuales incluso pueden
producirse contra su voluntad.
Excepciones:
1) Que el acreedor en la novacin haya hecho expresa reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior a la novacin y pblica, y
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novacin y conocida del nuevo deudor,
aunque no fuere pblica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendr accin en contra del
primitivo deudor.
Efectos de la novacin
Como modo de extinguir las obligaciones que es, la novacin tiene por efecto principal
la extincin de la obligacin anterior, pero tambin produce como efecto el nacimiento
de una nueva obligacin. La novacin es un contrato, y ste es fuente de obligaciones.
En relacin con la extincin de la primitiva obligacin, y por aplicacin del principio
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, concluimos que junto con la obligacin:
LA DELEGACIN
El Cdigo Civil la reglamenta junto con la novacin, porque la delegacin puede ser
novacin, en el caso que el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, y
adems por una razn histrica, ya que as la trata el Cdigo Civil francs.
Concepto
La delegacin es una institucin jurdica en virtud de la cual una persona llamada
"delegante", solicita a otra denominada "delegado" que se obligue respecto de una
tercera persona, el "delegatario".
Intervinientes
La delegacin supone, en todo caso, la intervencin de tres personas:
1.- El primitivo deudor que se llama delegante, quien acuerda con el delegado que ste
se obligue con el delegatorio (acreedor).
2.- El delegado, que es quien se obliga frente al delegatario, y
3.- El delegatario, que es el acreedor y recibe de parte del delegado la promesa de
pago, o el pago acordado entre delegante y delegado.
La delegacin, no obstante el lugar en que la reglamenta el Cdigo Civil puede tener
lugar aun cuando entre las partes que en ella intervienen no exista una relacin jurdica
previa.
El ejemplo clsico es aquella de una persona que desea hacer una donacin a otra, pero
que carece de medios para ello y solicita a una tercera que se obligue a entregar a sta
una suma determinada. Pero tambin se presenta cuando tal relacin anterior existe
como es el caso en que una persona que debe una determinada suma a otra pide a un
tercero que se haga cargo de esa deuda y se obligue para con el acreedor.
Cuando en la delegacin existe una relacin jurdica anterior, puede darse que este
exista entre delegante y delegatario, ej. Pedro, delegante, adeuda a Juan, delegatario, la
suma de $100 y solicita Diego, delegado, que se obligue a pagarle a Juan la suma por l
adeudada. Esta delegacin puede o no constituir novacin, segn si el delegatario
(Juan) acepta expresamente en dar por libre al delegante (Pedro).
Pero, tambin el vnculo puede darse entre el delegante y el delegado, como sera el
caso en que el delegante Pedro, es a la vez deudor del delegatario (Juan), Juan a su vez
es acreedor del delegado Diego. Si el delegatario consiente en dar por libre la delegante
se va a producir la extincin de dos obligaciones.
La delegacin imperfecta
Se presenta en el caso en que el delegatario no libere al delegante de su obligacin, esto
es si el acreedor no da por libre al deudor del cumplimiento de su obligacin.
El art.1635 nos dice que la delegacin imperfecta no produce novacin, y el nuevo
deudor slo puede ser considerado como un diputado para el pago, o como codeudor o
fiador segn el caso.
Cuando hay delegacin imperfecta, el acreedor dispone de dos acciones para obtener el
cumplimiento de la obligacin: 1) una contra el delegante (su deudor) al que no liber
de su obligacin, 2) otra contra el delegado que se oblig como nuevo deudor.
Cdula N 26
Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que regulan las
relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la familia entre s y respecto
de terceros.
EL PARENTESCO.
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.
Dicha relacin de familia puede presentar como fuente dos vnculos:
3. Vnculo de sangre: que da ha lugar a lo que denominamos parentesco por
consanguinidad.
Artculo 28 del C.C. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre
dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de
sus grado.
4. Vnculo matrimonial: que da ha lugar al parentesco por afinidad.
Artculo 31 del C.C. Parentesco por afinidad es el que existe entre una
persona que est o a estado casada y los consanguneos de su marido o mujer.
456
Con todo, el estado civil no es permanente en todos los casos. Lo ser para el hijo de
filiacin matrimonial, por ejemplo, pero podr no serlo para el de filiacin
indeterminada o no matrimonial, que puede ser reconocido o puede adquirir la filiacin
matrimonial.
2.- Consecuencias del estado civil.
Produce dos efectos fundamentales:
a) Da origen a un conjunto de derechos, deberes y obligaciones.
El distingo entre los deberes y las obligaciones es caracterstico del Derecho de
Familia. Los deberes tienen un contenido tico o personal (por ejemplo, el deber de
guardarse fe o de fidelidad que se deben los cnyuges), mientras que las obligaciones
tienen un contenido puramente patrimonial. De cualquier manera, unos y otras
constituyen imperativos jurdicos, cuyo incumplimiento acarrea sanciones o
consecuencias previstas en la ley.
b) Da origen al parentesco.
para los efectos previstos en el artculo 42 del Cdigo Civil. Este ltimo artculo se
refiere
a los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, o sea,
cuando
deben concurrir a presencia judicial para diversos fines (por ejemplo, designar curador a
una persona incapaz o atribuir el cuidado personal del hijo a una persona distinta de sus
padres). En rigor, no es un verdadero parentesco, a pesar de que as lo afirme la Ley N
20.830.
Los cnyuges no son parientes por afinidad.
Aun cuando el CC. no resolvi el tema expresamente, la doctrina ha concluido que
los cnyuges no son parientes afines entre s. En efecto, no quedan comprendidos en el
art.
31 ni tampoco es posible computar el grado de parentesco en que estaran si se aceptara
la
12
hiptesis de que fueran parientes. Ello demostrara que no fueron considerados tales al
crearse el sistema de parientes afines.
Es cierto que en otras disposiciones legales, los cnyuges son comprendidos entre
los parientes -art. 42, por ejemplo-, pero para resolver la duda, se dice que es necesario
atender a las reglas normativas del fenmeno y no a aquellas accidentales. En tal
sentido, se
agrega que el art. 42 sera ms bien una norma de carcter procesal.
Por lo dems, en otros artculos se distingue claramente entre parientes y cnyuges:
art. 15 N 2; art. 353, inc. 3.
Cmputo del parentesco.
El parentesco por consanguinidad se computa por la lnea y el grado.
La lnea es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un autor
comn. La lnea puede ser ascendente o descendente
Atendiendo a la lnea, el parentesco puede ser de lnea recta o de lnea colateral. Son
parientes en lnea recta los que descienden unos de otros. Son parientes en lnea
colateral
los que sin descender unos de otros, tienen un ascendiente comn (art. 27).
La lnea puede ser ascendente o descendente, segn sea el caso, es decir, desde el
pariente en que nos situemos para el cmputo.
El grado equivale al nmero de generaciones que separan a dos parientes (art. 27):
as, el padre es pariente de primer grado en la lnea recta del hijo y de segundo grado en
la
lnea recta del nieto.
En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente comn y subir hasta
l para bajar despus hasta el otro pariente. As, por ejemplo, dos hermanos son
parientes
en segundo grado y dos primos lo son en cuarto grado. Recordemos que de
conformidad al
art. 992, la lnea colateral no se extiende, para los efectos sucesorios y jurdicos en
general,
ms all del sexto grado. A su vez, tambin debemos tener presente que en la lnea
460
padre e hijo y madre e hijo son los legtimos contradictores en las cuestiones de
paternidad
y maternidad, respectivamente. Son tambin legtimos contradictores los herederos del
padre o madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin
y,
tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin
iniciada
por aquel o decidan entablarla.
El artculo 317 debemos relacionarlo con el artculo 206, que permite interponer la
accin de reclamacin de filiacin, cuando se trata del hijo pstumo o cuando el padre o
madre ha fallecido dentro de los 180 das siguientes al parto. En este caso, la accin
debe
dirigirse contra los herederos del padre o madre fallecido, dentro del plazo de 3 aos,
contado desde la muerte, o si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena
capacidad.
Agrega el art. 318 que el fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los
herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieron.
16
3 Ausencia de colusin en el juicio: se entiende por colusin el acuerdo secreto y
fraudulento para provocar que se dicte una sentencia en un sentido dado. La prueba de
la
colusin incumbe a quien la alega, pero con el objeto de evitar un prolongado estado de
incertidumbre, el art. 319 limita su admisibilidad, de manera que debe acreditarse la
colusin dentro de los cinco aos subsiguientes a la sentencia.
Finalmente, el art. 320 establece el principio de ausencia de cosa juzgada e
imprescriptibilidad de la accin del verdadero padre, madre o hijo: art. 320, inc. 1. La
verdadera filiacin siempre podr ser reclamada por el hijo, el padre o la madre.
El mismo principio se consagra en el artculo 195, cuyo inciso 2 dispone que El
derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable.
Cdula N 27
Comunidad. Cedula 7.
La particin de Bienes:
Es, en general, un conjunto de operaciones que tiene por objeto la divisin y
distribucin de una o ms cosas entre dos o ms comuneros, es decir, las personas que
tie-nen un mismo derecho sobre ellas, de manera que el derecho cuotativo sea
reemplazado por un derecho sobre bienes determinados a travs de la adjudicacin.
Como puede apreciarse, la particin no se aplica nica y exclusivamente a la masa
hereditaria, sino que por el contrario, los arts. 1317 y ss. del Cdigo Civil son de
aplicacin general a cualquier estado de comunidad o de indivisin.
De esta manera, adems de la indivisin hereditaria, se aplica a la divisin de los bienes
de la sociedad conyugal disuelta (art. 1776), la comunidad originada por la disolucin
de una sociedad civil (art. 2115) y, en general, a la comunidad nacida de un
cuasicontrato (art. 2313).
LA ACCIN DE PARTICIN.
Al decir del profesor Somarriva resulta ms propio hablar de el derecho a pedir la
particin, ya que esta no siempre se lleva a cabo con la intervencin de la justicia, de
todas formas nos referiremos a este derecho como accin de particin.
Esta accin esta comprendida en el artculo 1317, el cual seala: Ninguno de los
coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. Se define esta accin como aquella
que compete a los coasignatarios para solicitar que se ponga trmino al estado de
indivisin
1. Caractersticas:
a.) Es una accin personal, esto quiere decir que debe ser entablada en contra de todos y
cada uno de los comuneros. En caso de que sea excluido alguno de los coasignatarios,
esta ser inoponible al excluido.
b) Es imprescriptible e irrenunciable; esto se desprende del artculo 1317: podr
siempre pedirse, estas caractersticas concurren en esta accin a pesar de su carcter
esencialmente patrimonial.
c) Su ejercicio es un derecho absoluto; esto se confirma por el artculo 1317 la
particin podr siempre pedirse, situacin que no impide que existan una serie de
limitaciones a la facultad del comunero de solicitar la divisin de los bienes comunes.
Su titular puede ejercerla sin consideracin a los fines que persigue, ni a los intereses
que se hallen comprometidos, ni a los daos o perjuicios que puedan provocarse. Lo
que es consecuencia de que nuestra ley estima que la indivisin es perjudicial y de que
siempre debe preferirse la propiedad individual.
d) La accin de particin no declara una situacin jurdica preexistente, sino que al
decir de Somarriva: produce una verdadera transformacin de la situacin jurdica
anterior, ya que el derecho de cuota de los comuneros radicar en bienes determinados.
e) La accin de particin tiene por objeto crear un nuevo estado jurdico sobre las cosas
partibles: Lo que persigue esta accin es abrir un procedimiento especial para que se
singularice un derecho que corresponda a dos o ms personas. Se trata de generar un
nuevo estatuto jurdico, diferente de aquel a que estn sujetas las cosas indivisas. Lo
que importa de esta accin es poner
467
1325 del Cdigo Civil, solo se admita esta forma de efectuar la particin en caso de
que los todos los
indivisarios fuesen capaces, posteriormente la Ley 10.271, de 1952 derog el artculo
645 del C.P.C. y
modifico el artculo 1325 en el sentido de que se permitir tal situacin an existiendo
incapaces entre
los indivisarios.
Para efectuar la particin de comn acuerdo se requiere de los siguientes requisitos:
1) Que no hayan cuestiones previas que resolver.
2) Que los interesados estn de comn acuerdo respecto de la forma como efectuar la
particin;
3) Que la tasacin de los bienes se haga de la misma forma que si procediera ante un
partidor, y
4) Que la particin se apruebe judicialmente en los mismos casos en que sera necesario
dicha
aprobacin si se procediera ante un partidor.
C) PARTICIN QUE SE EFECTA MEDIANTE LA DESIGNACIN DE UN
JUEZ ARBITRO,
DENOMINADO JUEZ PARTIDOR
Esta se realiza a travs de un juez arbitro de derecho denominado Partidor, en este
caso nos
encontramos frente a un juicio particional.
El artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que la particin de bienes es
materia de
arbitraje forzoso.
En partidor es por regla general un rbitro de derecho
El partidor ser por regla general un rbitro de derecho, es decir, tramitar, dictar las
sentencias y
fallar de acuerdo con la ley.
Sin embargo, si las partes son plenamente capaces, pueden convenir darle carcter de
arbitrador o
mixto, artculo 224 del C.O.T.
No obstante, si alguno de los interesados es incapaz, las partes podrn darle carcter de
mixto, previa
autorizacin judicial.
En todo caso aquel partidor nombrado por el causante o por el juez debe ser
necesariamente un rbitro
de derecho.
EFECTOS DE LA PARTICIN.
El estudio de los efectos de la particin est centrado en dos temas: El primero se
refiere al efecto
declarativo y retroactivo de ella establecido en el artculo 1344 y el segundo esta dado
por la obligacin
de garanta que pesa sobre los indivisarios tratado en el artculo 1345 al 1347.
1. Efecto declarativo de la Particin
469
Para entender tal efecto es necesario clarificar lo que se entiende por adjudicacin, en
este sentido
podemos definirla como la atribucin del dominio exclusivo a una persona que era
codueo proindiviso,
siendo requisito esencial el que el adjudicatario tenga la calidad de comunero del bien
que se adjudica,
el profesor Somarriva la define como: el acto por el cual se entrega a uno de los
indivisarios un bien
determinado que equivale a los derechos que le correspondan en su cuota ideal o
abstracta en la
comunidad.
En sntesis, lo que se produce con la adjudicacin es la transformacin de una situacin
jurdica, ya
que el derecho ideal y abstracto del comunero se concreta o bien se materializa en
bienes especficos;
pasa entonces de codueo de un bien a ser propietario exclusivo del mismo; hay que
tener presente
que no estamos en presencia de enajenacin.
Para la existencia de una adjudicacin se requiere que el adjudicatario tenga
previamente la calidad
de comunero del bien que se adjudica, en la exigencia de este requisito radica una de las
diferencias
ms importantes entre la adjudicacin y la compraventa, ya que en esta ltima el
comprador no tiene
con anterioridad derecho alguno sobre la cosa.
Entonces si se saca a remate una propiedad, como es el caso del artculo 1337, y de
solicitarse por los
interesados la admisin de terceros postores, puede darse dos situaciones:
1. Que la propiedad se adjudique a uno de los indivisarios, en este caso existe
adjudicacin
propiamente tal.
2. Que la propiedad haya sido adquirida por un tercero extrao, en este caso no hay
adjudicacin
ya que el comprador no tena con anterioridad al remate derecho alguno sobre la cosa,
aqu
existe una compraventa.
Cuando estamos en presencia de una adjudicacin la ley retrotrae los efectos de esta al
momento de la
apertura de la sucesin, suponindose que cada comunero es dueo sucedi directa y
exclusivamente
al causante en los bienes que se le adjudicaron, es decir, se entiende que el comunero es
dueo del bien
adjudicado desde el momento de producirse la apertura de la sucesin, esto trae como
consecuencia
que los dems comuneros no han tenido jams derechos alguno sobre los bienes
adjudicados a otros.
470
antiguos copartcipes que contribuyan a cesar esta turbacin o molestia. Esta turbacin
debe ser de
derecho, es decir que otras personas pretendan o hagan valer derechos sobre el bien
adjudicado y no
procede respecto de simples vas de hecho.
b) Si las pretensiones de los terceros resultan fundadas, se habr producido la eviccin y
los antiguos
coasignatarios debern indemnizarlo. La obligacin de indemnizacin recae sobre todos
los comuneros,
no obstante la cuota que corresponda al comunero insolvente, se distribuye entre todos
los dems,
inclusive la vctima de la eviccin, a prorrata de sus cuotas, artculo 1347
Hay ciertos casos respecto de los cuales no procede el saneamiento de la eviccin, por
lo cual no se
da lugar a las obligaciones mencionadas, artculo 1346
1. Cuando la eviccin o molestia se produce por una causa posterior a la particin.
2. Cuando se a renunciado expresamente a la accin de saneamiento.
3. Cuando la molestia o eviccin se produce por culpa del adjudicatario.
V. Nulidad y Rescisin de la Particin.
Respecto de la nulidad de la particin son aplicables las mismas reglas de los contratos,
y esta puede
se absoluta o relativa, as lo confirma el artculo 1348 al sealar que se anula o se
rescinde.
1. Causales de nulidad absoluta:
a. Cuando haya intervenido una persona absolutamente incapaz.
b. Cuando se haya omitido un requisito de forma en atencin a la naturaleza del acto.
2. Causales de nulidad relativa;
a. Incapacidad relativa de las partes.
b. Omisin de requisitos exigidos en consideracin a ella o a consecuencia de un vicio
del
consentimiento.
La nulidad puede ser total o parcial
Los vicios que producen la nulidad de la particin la pueden afectar en su totalidad o
bien solo en parte.
Es decir, la particin puede quedar sin efecto totalmente; por ejemplo, si un incapaz
concurri por s y
no representado por el representante legal, o puede ocurrir que el vicio la afecte solo
parcialmente, en
este caso solo el acto viciado quedar sin efecto, pero el resto de la particin ser vlida.
Nulidad por causa de lesin
El artculo 1348 inc. 2 establece que: la rescisin por causa de lesin se concede al
que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
Forma de enervar la accin rescisoria por lesin
El artculo 1350 dispone que podrn los otros partcipes atajar la accin rescisoria de
uno de ellos,
472
Cdula N 28
Concepto
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o
ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Caractersticas
474
Esta es la regla general, como excepciones pueden nombrarse el mandato judicial que
es solemne (art.6 CPC) y el mandato para contraer matrimonio que tambin es solemne
(art.103).
Cuando el mandato se da para ejecutar un acto solemne, debe el mandato cumplir con
la misma solemnidad?
La opinin que prima actualmente es que se trata de dos actos jurdicos distintos, y aun
cuando el acto por el cual se da el mandato sea solemne, no es necesario que el mandato
sea solemne.
La tesis contraria esta relacionada con la teora del nuncio o mensajero o de la ficcin
en relacin con la teora de la representacin en la formacin del consentimiento, pues
segn estas teoras la voluntad que concurre a la celebracin el acto jurdico es la del
mandante y por tanto es el quien debe cumplir con la solemnidad.
2. Es un contrato bilateral
En efecto surgen obligaciones para ambas partes, el mandante tiene la obligacin de
proveer al mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato y de pagar la
remuneracin pactada, y el mandatario asume la obligacin de ejecutar lo pactado y de
rendir cuenta.
En todo caso pese a que es un contrato bilateral, se estima que no opera la condicin
resolutoria tacita, porque cuando el contrato se celebra a travs de un mandatario hay un
tercero que pudiese verse afectado por la condicin.
Otra cosa es que no se haya estipulado la cuanta de la remuneracin, en este caso la ley
da la solucin en el art.2158 sealando que el monto de los honorarios del mandatario
ser el "usual".
5. Es un contrato principal
6. Es un contrato de confianza
Esta caracterstica se encuentra en la propia definicin.
Consecuencias de ello:
a) Es un contrato intuito personae
3. Mandato y representacin.
En tanto contrato el mandato supone acuerdo de voluntades.
De lo anterior se colige que puede haber representacin sin mandato, como ocurre con
los representantes legales y que puede haber mandato sin representacin, situacin que
en nuestro cdigo contempla el art.2151.
Este artculo en todo caso nos demuestra todo lo contrario del caracter accidental de la
representacin dentro de los actos jurdicos, ante nosotros se nos presenta como un
elemento de la naturaleza del contrato del mandato, que las partes pueden excluir si as
lo desean.
476
Ahora bien el mandato que no lleva la idea de representacin puede ser de dos clases.
En ciertos casos, el que contrata con el mandatario sabe que ste est actuando a
nombre de un tercero, como sucede con la comisin.
Pero en otros casos el mandato se oculta; el que contrata con una persona cree que
contrata directamente con l, cuando en el fondo no es sino un mandatario que obra por
cuenta ajena.
El mandante aqu por diversas razones, puede tener inters en no dar a saber a los
terceros que la operacin se celebra por su cuenta.
Que de la definicin del cdigo aparezca que el mandatario acta por cuenta y riesgo
del mandante no significara para algunos autores que los efectos del acto se radiquen
en ste o que el mandatario acte representando al mandante sino que se interpreta
como que el negocio le interesa al mandante y no al mandatario, es decir se subrayara
que todo mandatario ejecuta el encargo como algo que le es ajeno.
Sabemos que el mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su propio
nombre o en nombre de su mandante (nombre ajeno). Sabemos tambin que la
actuacin a nombre propio del mandatario o fuera de los lmites del mandato, es ms
bien una gestin de negocios, un cuasicontrato y no un contrato propiamente tal.
En materia comercial el art.259 c.com. dispone que en caso de duda se presume que el
mandatario ha actuado en nombre propio, por lo que la representacin no es elemento
de la naturaleza del mandato comercial. Dicho de otro modo, la no representacin es el
elemento de la naturaleza del mandato mercantil.
Cuando el mandatario acta en su propio nombre los efectos del acto se radican en su
patrimonio y no en el de su mandante, quien para todos los efectos resulta ser un
extrao en la relacin jurdica, de forma tal que el mandatario en su momento, al rendir
cuenta, deber transferir al mandante los derechos que para l hubiere adquirido.
Lo que pasa es que si el mandatario acta a nombre del mandante en el mandato civil, el
contratante presume que ha contratado con un representante del mandantante. A nuestro
juicio entonces el mandatario en este caso se obliga a transferir al mandante, cuando a
ste as le convenga, los derechos que para l hubiere adquirido pero de ah a concluir
que deba de transferrselos en todo caso es otra cosa.
Los lmites del mandato son los poderes conferidos. El apoderado tiene poder en virtud
de un mandato.
En cuanto a las extensiones del poder del mandatario en materia civil (lo veremos
enseguida en la clasificacin de mandato general y especial) es ms reducido que en
materia comercial. El poder como contenido de las facultades otorgadas al mandatario,
478
Del mandante
En cuanto al mandante, la ley no establece reglas especiales y por tanto se aplican las
reglas generales de capacidad.
Del mandatario
Respecto del mandatario hay reglas especiales, que estn en el art. 2128.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante;
pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener
efecto sino segn las reglas relativas a los menores
Lo que dice la ley es que en cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto
respecto del mandante como respecto de terceros, se rigen por las reglas generales sobre
su validez, pero los actos ejecutados por el mandatario son siempre vlidos en cuanto
generan obligaciones entre el mandante y los terceros.
B. Atendiendo a su extensin
Hay mandato general y especial.
479
Esta clasificacin se hace atendiendo al texto del Art. 2130, no tiene que ver con las
facultades del mandatario.
Art. 2131. El mandatario se ceir rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de
los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo
MANDATO GENERAL
1) Mandato de simple administracin (art.2132 inc.1)
La regla entonces es que el mandatario slo esta facultado para efectuar los actos de
administracin que digan relacin con el giro administrativo ordinario.
- Son actos de administracin aquellos que dicen relacin con actos propios del giro del
negocio. Por ejemplo: interrumpir prescripciones, intentar acciones posesorias, cobrar
crditos, percibir dineros, pagar deudas etc.
- Son actos de disposicin aquellos que se refieren al nivel mas pleno de facultades
conferidas, toda vez que ellas habilitan para la enajenacin jurdica o material de las
cosas que se dan en administracin.
Sobre este punto no hay que ser tan categricos pues si lo enajenado recae sobre cosas
que forman parte del giro ordinario del negocio, el acto es de administracin y no de
disposicin, por ejemplo: venta de zapatos en una zapatera; mientras que ser acto de
disposicin la venta del local de la zapatera, puesto que ello no es parte del giro del
negocio, y por tanto requiere poder especial.
Art. 2131: El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de
los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo
Art.2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a
cabo.
En el fondo lo que nos dice el art.2134 no es sino aplicacin del art.1546., pues si el
mandatario est imposibilitado de cumplir con el mandato rige el art.2150.
El cdigo en seguida establece una serie de reglas especiales en los art.2139, 2142 y
2143.
Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados
en el mandato, le ser imputable la diferencia
El art.2153 establece una regla especial en relacin con el principio de las cosas se
pierden para su dueo.
Art.2153. Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del
mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que
estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el
accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda probarse
incontestablemente la identidad
Art.2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que haya
empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde
que haya sido constituido en mora
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.
6.- Adems el mandante debe cumplir respecto de terceros las obligaciones contrados
por el mandatario (art.2160)
c) Si se autoriza expresamente.
Art.2135 inc.2 Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el
delegado era notoriamente incapaz o insolvente
6. La delegacin.
7. Extralimitacin y mandato.
8. Derogado.
a) Que no tiene ninguna responsabilidad el mandatario por los actos que hubiere
ejecutado con posterioridad a la revocacin del mandato, siempre que no hubiere tenido
conocimiento de la revocacin.
Respecto de estos avisos, la jurisprudencia ha resuelto que por este slo hecho no tiene
derecho el mandante a solicitar indemnizacin de perjuicios.
La revocacin del mandato no libra al mandante de pagar los perjuicios que hubiese
sufrido el mandatorio, porque entonces el mandante liberara siempre mediante la
revocain.
Aqu hay una diferencia con el mandato judicial, el cual no expira por la muerte del
mandante.
Ha resuelto la Corte Suprema que si un mandatario vende una cosa una vez fallecido el
mandante, estara vendiendo una cosa ajena, siempre que el mandatario tenga
conocimiento de la muerte del mandante pues de lo contrario, la venta obligara a los
herederos de ste.
Sin embrargo, hay un caso en que el mandato no se extingue por la muerte del
mandante; est contemplado en el art.2169, y se refiere al mandato que debe ejecutarse
despes de fallecido el mandante, como sucede con el albacea, que es mandatario del
testador.
La declaracin de interdiccin
Termina tambin el mandato por la interdiccin del mandante o del mandatario.-
La prueba en el mandato
El mandato, en cuanto a su prueba, est sujeto a las reglas generales establecidas por la
ley para probar la existencia de los derechos y obligaciones.
El hecho de que por regla general el mandato sea un contrato consensual, no impide
que, por lo que respecta a la prueba, se le apliquen las limitaciones de los art.1708 y
1709 si se trata de un mandato para un asunto de ms de dos UTM.
Concepto
488
Clasificacin
1.- En cuanto al objeto, la sociedad puede ser civil o comercial.
A. Sociedad civil: es aquella que no es comercial. Constituye la regla general.
B. Sociedad comercial. Es aquella que se forma para negocios que la ley califica como
de actos de comercio (art.3 c.com.).
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio. Las otras son sociedades civiles.
A. Sociedad colectiva
La sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo (art.2061).
Los socios, en la sociedad colectiva civil, responden con sus bienes propios de las
obligaciones sociales en forma ilimitada, pero proporcionalmente a los aportes.
En cambio, en la sociedad colectiva mercantil o comercial, los socios responden en
forma ilimitada y solidaria, es decir, se le puede exigir a cualquiera de los socios el total
de la deuda.
El nombre o razn social de esta sociedades se forma con el nombre de todos los socios
o alguno de ellos ms la palabra Ca.
En esta sociedad los socios slo responden hasta el lmite de sus aportes o la cantidad
establecida en los estatutos sociales, a diferencia de lo que ocurre con las sociedades
colectivas en que los socios responden ilimitadamente.
En cuanto a la razn social, sta debe contener uno o ms nombres de los socios ms la
palabra Limitada.
C. Sociedad en comandita
La sociedad en comandita es aquella en que uno o ms de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes (art.2061).
La razn social de estas sociedades se forma nicamente con el nombre de los socios
gestores. De incluirse el nombre de un socio comanditario o participar uno de stos de
alguna forma en la administracin de la sociedad, pasan a responder de la misma forma
que lo hacen los socios de una sociedad colectiva.
D. Sociedad annima
La sociedad annima se forma por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables (art.2061).
La ley 18.046 sobre dociedades annimas define en el art.1 estas sociedades como
una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
Elementos de la esencia
1.- La estipulacin o promesa de un aporte de los socios
Art.2055 No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Los socios, al igual que con la participacin en las utilidades, deben establecer la forma
de contribucin, pudiendo dejarse su determinacin a un tercero (artculos 206 c.com. y
2067).
Segn el art.2068 unas y otras se reparten a prorrata de los valores aportados. A falta
de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a
prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las
prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
El art.383 c.com. establece que, a falta de arreglo, el socio industrial llevar en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte
alguna en las prdidas.
491
Las reglas de la sociedad colectiva civil son elementos de la naturaleza de las distintas
clases de sociedad por cuanto constituyen el Derecho supletorio. A pesar que las reglas
de la sociedad colectiva civil son las supletorias, stas no se aplican a las sociedades
annimas y cooperativas.
Ponganos como ejemplo de materias que rigen en forma suplertoriam las reglas que se
refieren a los acuerdos en la sociedad colectiva civil.
Art.2054: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la
mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido
sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a
cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
Segn la norma, los acuerdos se toman por los socios que tengan derecho a votar, y se
deciden por mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere
estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Elementos accidentales
El art.2054 seala que, salvo que el estatuto lo impida, la mayora de los socios pueden
efectuar modificaciones al pacto social.
La doctrina italiana sobre los actos multilaterales, tratada en la clasificacin del acto
jurdico, es totalmente aplicable a la sociedad, en ella se establece que el contrato no es
sino plurilateral, es decir, de aquellos que se encuentran abiertos a la adhesin de otros
contratantes.
c) Estas sociedades, conforme al artculo 2060, se rigen por las normas del Cdigo civil,
pero las partes pueden convenir someterlas a las reglas del Cdigo de comercio.
En este sentido la referida norma seala que [p]odr estipularse que la sociedad que se
contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad
comercial.
El contrato de sociedad no puede ser aleatorio, aunque el art.2066 autoriza a las partes a
fijar las reglas que estimen convenientes para la divisin de las ganancias y las
prdidas.
1.- Los derechos sociales no son cedibles sin la voluntad unnime de todos los socios.
Ello no es una consecuencia como muchos autores sealan de la aplicacin del
principio de la fuerza obligatoria del contrato, sino precisamente de ser la sociedad
colectiva civil un contrato de confianza.
2.- La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, salvo que se haya
dispuesto lo contrario en los estatutos (art.2103).
3.- La sociedad puede expirar por renuncia de uno de los socios (art.2108).
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a
prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y
sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos.
Tambin es de destacar que, en la sociedad colectiva civil, la cuota del insolvente grava
a los otros (art.2095 inc.1).
Por otra parte, tambin es discutible si el socio puede oponer el beneficio de separacin,
solicitando que, como la obligacin es conjunta, se le demande por su cuota o alegue
que tambin se demande a los otros socios por sus cuotas. En Chile los tribunales han
resuelto negar estos beneficios. Sin perjuicio de ello, el socio puede alegar aduciendo la
limitacin del crdito a lo que corresponde en la deuda, conforme a las reglas que
regulen al tipo de sociedad que corresponda.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
La disolucin de la sociedad se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, es
decir, puede operar perfectamente la resciliacin. La disolucin representa el fin de la
sociedad hacia el futuro. Pero, tambin es el primer paso en la liquidacin de la
sociedad.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la
prrroga, si no hubieren accedido a sta.
Esta causal tiene la particularidad de operar por el solo ministerio de la ley, pero los
socios en forma unnime y con las mismas formalidades que para la constitucin
primitiva, conforme al art.2098 inc.2, pueden prorrogar el contrato de sociedad. El
nico requisito que debe reunir la prrroga, conforme a la mayora de la doctrina civil,
es que debe pactarse antes de que se produzca la disolucin de la sociedad.
Art.2099. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue
contrada.
495
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes
de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.
C. Insolvencia de la sociedad
A la insolvencia se refieren los art.2100 inc.1 y 2106.
De incumplirse por una de las partes la obligacin de efectuar el aporte, el socio que
haya cumplido o est llano a cumplir podr pedir la resolucin del contrato.
Art.2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner
en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn
derecho para dar la sociedad por disuelta.
Por otra parte, as se desprende de las reglas generales, ya que el contrato de sociedad
sera para la gran mayora de la doctrina un contrato bilateral (art.1489).
sociedad. Pero en realidad, el art.2055 no puede sino referirse al aporte como elemento
de la esencia del contrato de sociedad y no al incumplimiento de la obligacin de
aportar.
A pesar de estos pactos, que en la prctica son de rigor; en caso de fallecer el socio
administrador, nombrado en el acto constituido la sociedad, de igual forma la sociedad
se disolver. Pero, en este ltimo supuesto la sociedad se disolver por aplicacin del
art.2071.
Para que la sociedad termine por fallecimiento de uno de los socios es necesario que se
cumplan dos condiciones:
b) Las operaciones iniciadas por el difunto y que no supongan una actitud peculiar en
ste se llevarn a cabo.
Art.2103 inc.2 y 3. Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad,
mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto
que no supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Esta regla tiene excepciones, como las sociedades que se forman para el arrendamiento
de un inmueble, o el laboreo de minas, y en las annimas.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el
curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
Esta disposicin deja en claro que la regla general es que en caso de incapacidad
sobreviniente o insolvencia de uno de los socios, la sociedad se disuelve. Ello es lgico
que sea de esta forma, ya que la sociedad colectiva es de confianza. La norma no se
refiere a s los socios pueden convenir unnimemente que la sociedad subsista. Esta
solucin, aunque plausible, por aplicacin del principio de la autonoma privada, se
topa con que habra un perodo de vacancia de la sociedad entre la incapacidad de un
socio y el que se pacte tal resolucin. Por ello, la sociedad podr subsistir, en estos
supuestos, slo en la medida que se regule dicha posibilidad en el estatuto social.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de
duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se
hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin
de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no
pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que le
inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias
imprevistas, u otros de igual importancia.
a) Los socios podrn obligar al socio renunciante a repartir con ellos las utilidades del
negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
b) Los socios podrn asimismo excluir al socio que renuncia de toda participacin en
los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
3. La renuncia no debe ser intempestiva, es decir, que no debe ser perjudicial para un
negocio que est realizando la sociedad.
EFECTOS DE LA DISOLUCIN
La sociedad colectiva civil podr disolverse por instrumento privado a diferencia de las
sociedades comerciales que requieren escritura pblica inscrita en el Registro de
comercio.
De esta forma, la disolucin por vencimiento del plazo opera sin formalidad alguna al
tiempo que ste vence.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre
los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los
miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de
este ttulo.
A la divisin del patrimonio social se le aplican las normas sobre particin de una
herencia y sobre las obligaciones entre los coherederos, salvo en cuanto dichas normas
se opongan a las disposiciones del Ttulo XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil
(art.2115 inc.2)
500
Cdula N 29
Concepto legal art. 545: Se llama persona juridica, una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Pudiendo ser de 2 especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pblica, pudiendo participar de uno y otro carcter.
Esta definicin no precisa la esencia de las personas jurdicas, indicando ms bien sus
atributos. Podra decirse que persona jurdica es todo ente abstracto que persigue fines
de utilidad colectiva a la cual, le ley reconoce capacidad de goce y de ejercicio como
medio para la consecucin de stos fines.
1. Que la Pers. Jca. Surja como entidad distinta e independiente de los elementos que
la componen.
2. Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y obligaciones
propios de ella y no privativos de los elementos o miembros componentes.
B) Personas jurdicas de Derecho Publico; el art 547 inc 2 seala una enumeracin
ejemplar de ellas, sealando a:
501
La nacin.
Al Fisco
La iglesia
Las municipalidades
Comunidades religiosas
En general todo establecimiento que se costea con el erario nacional
Las crticas a esta teora, se basan; para algunos, en la inexistencia de los derechos
subjetivos; para otros, en la propiedad colectiva; y finalmente los que plantean la
propiedad de afectacin.
1 Para los que niegan la existencia de los derechos subjetivos, como Len Duguit;
no existiendo el derecho subjetivo, el sujeto de derecho tampoco existe, pues se trata
de una cuestin de hecho, que es precisamente proteger, por parte del Derecho Objetivo,
los actos realizados por estas colectividades, en base a la utilidad que prestan a la
sociedad.
Savatier critica esta postura, ya que simplemente, Nada esta menos demostrado que la
falsedad o inutilidad de los derechos subjetivos.
2 Propiedad de la Afectacin.
Para ellos, las personas jurdicas, no son ms que patrimonios de afectacin, que no
pertenecen a una persona determinada, sino que se crean para la consecucin de un fin
particular. Los exponentes mas destacados son Brinz y Bekker.
3 Propiedad Colectiva.
Planiol sostienen que la idea de la personalidad ficticia, oculta
simplemente la propiedad colectiva. La persona jurdica es la existencia de bienes
colectivos, en forma de masa distintas, posedas por un grupo de hombres y sustradas
del rgimen de propiedad individual. En sntesis slo existe al lado de los patrimonios
privados, los patrimonios colectivos.
502
Parte de la base, de que los seres humanos son las nicas personas que existen, y
las personas jurdicas, cuya existencia es meramente ideal, son ficciones creadas por el
legislador, por razones de inters general.
1) Se parte de una premisa a priori, cual es que solo las personas fsicas son
sujetos de derecho.
2) Solo la ley, en forma tirnica, puede crear entes colectivos capaces de
poseer patrimonio.(El Estado no tiene personalidad dada por ley). Es
como querer colgar un sombrero en una percha pintada en la pared, ya
que se le atribuye un derecho a un sujeto real, que en no existe, pues es
ficto.
Nuestro C.C, acepta lo que se desprende del propio art 545 Se llama persona jurdica a
una persona ficticia y por la historia de la ley, pues en esta materia el legislador se basa
en Pothier y Savigny.
Para autores como Colin y Capitant, las personas jurdicas, se forman para la
consecucin de fines, y no reconocerles personalidad, puede llegar a concebirse al
Estado sin derechos. Por lo que ms que una ficcin, son una realidad lgica y
necesaria.
Tratan de hacer un smil con la persona humana, sealan que la vida del grupo
personificado es tan independiente de la vida de sus miembros, como la vida del
hombre es de sus propias clulas. Ello mirado desde el punto de vista de su
organizacin.
503
5 Teora de la Institucin-persona.
Jurdicamente hay Institucin, cada vez que una misma idea es compartida por
un grupo de personas, que consiste en una obra o empresa, o sea en el cumplimiento de
fines benficos, culturales, etc.
Existen otras teoras, como la normativa de Kelsen, la cual slo seala que todo es
creacin del legislador, y las personas y colectividades, son categoras jurdicas, lo que
no implica una corporalidad o espiritualidad de quien recibe los derechos.
sealan los estatutos como personas con poder de decisin. Por el contrario,
las personas que reciben de esos rganos un poder de representacin, son
meros representantes que comprometen la responsabilidad de la persona
jurdica segn las reglas generales de la representacin voluntaria.
Por ltimo, cabe anotar que la responsabilidad de las personas jurdicas por
los actos realizados por sus representantes y trabajadores en el ejercicio de
sus actividades tiende crecientemente a ser directa. Esto es, se entiende que la
persona jurdica acta como empresa que es responsable de las fallas de
organizacin que hacen posible que los trabajadores y representantes causen
dao a terceros. La extensin de este concepto hace perder importancia a la
distincin entre responsabilidad de la persona jurdica por actos de sus
rganos y por actos de quienes no lo son. Este concepto amplio de
responsabilidad, que tiende a imponerse por razones de equidad, hace a la
persona jurdica responsable de todos los daos causados a terceros por actos
ilcitos realizados por sus trabajadores y agentes en ejercicio de sus
actividades vinculadas a la persona jurdica de que se trate
9. Extincin de la personalidad jurdica.
Algunas personas jurdicas tienen una duracin indefinida como las de derecho pblico.
En las personas jurdicas de derecho privado, es necesario distinguir la extincin de la
personalidad en s, es decir, la capacidad jurdica, de la extincin del patrimonio social.
Sabemos por nuestra base jurdica sobre el acto o negocio jurdico que convencin es
todo acto jurdico bilateral, cualquiera sea su funcin o efecto, aunque principalmente
estos sean de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Lo que si puede ser objeto de crtica es que dentro de la definicin de contrato aparece
que el objeto que se atribuye sera el de dar, hacer o no hacer algo. El objeto del
contrato sin embargo, son las obligaciones (y derechos) que l genera y son stas las
que tienen como objeto una prestacin determinada que puede consistir en dar, hacer o
no hacer una cosa o algo.
Cdula N 30
Conforme a la referida crtica, Fernando Rozas Vial estima que puede definirse ms
completamente la ocupacin como un modo de adquirir el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o
por el Derecho Internacional, unida a la aprehensin material con nimo de seor
y dueo
Requisitos
Para que opere la ocupacin es necesario que la cosa no pertenezca a nadie, que
la adquisicin no est prohibida por la ley chilena o el derecho internacional; que se
verifique la aprehensin material de la cosa y que concurra el nimo de adquirir el
dominio.
Res nullius son las cosas que jams han tenido dueo, como las cosas que
arroja el mar y que no presentan dominio ajeno, por ejemplo las conchas (artculo 624
inc. 2), y los animales bravos (artculo 608).
Res derelictae son las que han tenido dueo, pero han sido abandonadas por ste a su
primer ocupante. En el Cdigo civil se pueden encontrar algunos ejemplos de estos
bienes, como las cosas que se abandonan al primer ocupante, las monedas que se
arrojan a la multitud (artculo 624 inc. 3), el tesoro (artculo 626) y los animales
bravos que recobran su libertad (artculo 619).
Este primer requisito nos adelanta la gran diferencia que existe entre la prescripcin
adquisitiva y la ocupacin. Ambas requieren la posesin material corpus y
animus-; pero la prescripcin adquisitiva opera respecto de las cosas ajenas, en
cambio la ocupacin se aplica a res nullius y res derelictae.
b) Que la adquisicin de las cosas no est prohibida por las leyes chilenas o el
Derecho Internacional.
Conforme a las reglas generales no pueden adquirirse por ocupacin las
cosas inapropiables e incomerciables. La ley prohbe la ocupacin de animales bravos
en ciertas pocas, nos referimos a la prohibicin de pescar o cazar en ciertas pocas
llamadas vedas.
508
ii) Aprehensin presunta o jurdica: Es aquella en que el titular del derecho ejecuta actos
que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa. Por ej. cuando un cazador
hiere al animal y lo persigue.
Como consecuencia de este requisito pueden adquirir todos los que tengan voluntad,
aunque carezcan de capacidad. Por ello slo no pueden adquirir por ocupacin los
infantes y los dementes (artculo 723.2 del CC). stos sujetos son incapaces de adquirir
la posesin de los bienes muebles.
Caractersticas
a) Es un modo de adquirir el dominio
Ya decamos anteriormente que esta caracterstica de la accesin no sera tal pues
representara una simple consecuencia del dominio.
De partida la accesin no rene todos los requisitos de los modos de adquirir, ya que
stos son actos jurdicos y la accesin no lo es, es un simple hecho, en algunos casos de
la naturaleza en otros del hombre.
Rozas Vial nos dice que la accesin es un modo de adquirir el dominio porque as es
tratado por el Cdigo civil, sin embargo l distingue entre la accesin de frutos o
discontinua, que no es ms que una consecuencia del dominio, particularmente una
manifestacin de la facultad de goce, y la accesin continua o propiamente tal, que sera
s un modo de adquirir el dominio.
Clases de accesin
1.- Accesin natural, industrial o mixta.
b) Accesin industrial: Es la que se produce como consecuencia del trabajo del hombre,
como la adjuncin, especificacin y mezcla.
Productos son las cosas que derivan de otras sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia. Por ej. Los metales de una mina, las piedras de una cantera.
Frutos son las cosas que produce otra cosa en forma peridica y sin detrimento de su
sustancia. Por ej. las frutas de un rbol o planta, las rentas de arrendamiento.
De los ejemplos deducimos que hay entonces Frutos naturales y frutos civiles.
Frutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como
equivalente del uso y goce que se da de ella a un tercero. (647 inc.1)
LOS FRUTOS
Frutos naturales
Decamos que los frutos naturales son los que da la naturaleza ayudada o no de la
industria humana.
Para poder determinar como se adquieren los frutos debe atenderse al estado en que se
encuentren. En todo caso, los frutos naturales se adquieren por terceros slo desde su
percepcin. Los frutos pueden encontrarse en 3 estados que define el art.645:
a) Pendientes: Es decir lo estn mientras adhieren todava a la cosa que los produce,
como los productos de los rboles o las plantas arraigadas al suelo.
511
b) Percibidos: Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las frutas
cosechadas o la madera cortada del bosque.
La ley puede hacer una distribucin o atribucin diferente de los frutos. Veamos el caso
de las prestaciones mutuas respecto del poseedor de buena fe (artculo 907) o el de los
frutos del peculio adventicio ordinario del hijo que pertenecen al titular de la patria
potestad (artculo 252 inc.1 del CC).
Frutos civiles
Decamos recientemente que eran las utilidades o rendimientos que se obtienen de una
cosa como equivalente del uso y goce que se da de ella a un tercero.
En otras palabras son las retribuciones que el dueo de una cosa obtiene de terceros
cuando por su hecho el dueo consiente en ceder el goce de la cosa.
Son frutos civiles segn el artculo 647 inc.1 los precios, pensiones o cnones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo
perdido.
Los frutos civiles a diferencia de los naturales slo pueden estar pendientes, mientras se
deben, y percibidos, desde que se pagan (artculo 647 inc. 2). Adems los frutos civiles
slo pueden ser percibidos desde que se devengan da a da. Los frutos civiles pueden
encontrarse en estado de devengado cuando se adquiere un derecho sobre ellos a
cualquier ttulo.
Resumamos entonces que los frutos, tanto civiles como naturales son una consecuencia
del atributo del goce y por regla general sern del dueo, salvo que por la ley o por la
voluntad del titular pueden pertenecer a un tercero.
En doctrina se afirma que la accesin continua es aquella que tiene lugar cuando dos o
ms cosas de diferente dueo se unen de manera que pasan a constituir un todo.
a) El aluvin
b) La avulsin
c) La mutacin del cauce o lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos que no
vuelven a juntarse.
d) Formacin de nueva isla
2. Accesin de mueble a inmueble
2.1. La edificacin
2.2 La plantacin
2.3. La siembra
3. Accesin de mueble a mueble
Caractersticas de la tradicin:
La tradicin es a la vez un acto jurdico y un modo de adquirir. Veamos sus
caractersticas en ambas situaciones.
b) Es un acto jurdico del tipo convencin y no contrato, pues con ella se extinguen
obligaciones.
d) Es un modo de adquirir por regla general a ttulo singular, pero en el caso que se
cedan los derechos en una herencia opera a ttulo universal.
f) Es un modo de adquirir que puede operar sea a ttulo gratuito u a ttulo oneroso.
Ello depender evidentemente del ttulo que le sirve de antecedente. Si el ttulo es un
contrato gratuito como la donacin ser gratuita, si, por el contrario, el ttulo es oneroso,
como en una compraventa, ser ella onerosa.
Requisitos
Requiere la tradicin para que sea vlida como modo de adquirir: La concurrencia del
tradente y el adquirente; el consentimiento exento de vicios del los concurrentes; la
validez del ttulo traslaticio en que se funda; y la entrega.
Artculo 672 inciso1: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente
por el tradente o por su representante.
Artculo 673 inciso 1: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el
consentimiento del adquirente o de su representante.
En ambos casos la ley se encarga de sanear por la ratificacin del dueo o del
adquirente una tradicin que haba invalidada por no haber sido consentida por ellos.
La ctedra estima que concurren ms de una institucin para explicar este fenmeno,
una de ellas la ms fundamental es el derecho de prenda general de los acreedores.
invalidez del acto sino su inoponibilidad al verdadero dueo. As se deduce del art.682
CC., que adems, en su inciso segudno, permite la ratificacin retroactiva, por el slo
ministerio de la ley, del acto cuando posteriormente el tradente adquiere el dominio de
la cosa.
Ello no obsta a que, como se dijo, el legislador dispusiera en el artculo 672 inciso 2 y
673 la ratificacin de la tradicin como remedio a la ausencia de consentimiento de
quien era el verdadero dueo de la cosa o del adquirente. Ello es un efecto de la
verdadera sancin de ineficacia del acto, que es la inoponibilidad del mismo y no la
nulidad.
Como lo seala el profesor Barcia, conforme a las reglas generales, los vicios del
consentimiento son susceptibles de ratificacin o confirmacin, y sta o aqulla tienen
efecto retroactivo.
- El error.
516
De los 4 tipos de error de hecho que trata el Cdigo en los artculos 1453 a 1455, en
materia de tradicin se regula (art.676) el error esencial u obstculo (2 parte del
art.1453) y el error en la persona. Adems se agrega el error en el ttulo (art.677) que
para algunos autores correspondera al error sustancial del art. 1454 inc.1.
Artculo 677: El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las
partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el
nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo
de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio,
pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.
A nuestro juicio hay que partir de la base que el ttulo no es la cosa que se transfiere,
sino el antecedente jurdico que posibilita la transferencia de la misma. Cuando por una
parte se cree transferir en uso u goce de la cosa mientras la otra entiende adquirir en
propiedad, no hay error alguno sobre la cosa, que es la misma en uno u otro caso, sino
que hay una falsa calificacin jurdica de la forma empleada para transferirla.
Nosotros sostenemos que este error es propio de la tradicin y debe ser estudiado
entonces en forma restrictiva para esta institucin. La tradicin para que sea vlida debe
fundarse en ttulo. Est claro entonces que el error en el fundamento de la tradicin
vicia la tradicin desde sus cimientos. Algunos autores lo llaman error en la causa.
Concepto de ttulo
La ley (art.703) define los ttulos traslaticios de dominio como aquellos que por su
naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
Los dems son constitutivos de dominio, es decir, aquellos que por s mismos dan
origen al dominio o sirven para constituirlo originariamente, como la ocupacin, la
accesin o la prescripcin.
De ah entonces que podamos decir que el ttulo traslaticio es aquel que reconoce
dominio y posesin preexistente.
2.- El ttulo tiene que ser vlido respecto de la persona a quien se confiere.
Es invlido el ttulo de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre
el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
d) LA ENTREGA DE LA COSA
El trmino entrega, nos dice el profesor Rozas significa la materializacin del acuerdo
de voluntades de las partes de transferir el dominio del tradente al adquirente.
Entre tradicin y entrega hay entonces una relacin de gnero a especie. El Cdigo al
definir la tradicin nos dice que consiste en la entrega, eso nos invita a pensar que toda
tradicin supone una entrega, pero concluir lo contrario no es cierto. La entrega no tiene
por s sola el efecto de transferir el dominio, cuando ella es tradicin s, pero cuando
ella transfiere la mera tenencia evidentemente no.
Uno de los elementos entonces que salta a la vista para distinguir una de otra es el
elemento intencional. En la tradicin hay intencin de transferir el dominio mientras
que en la entrega tal intencin no existe, es un simple acto material.
En el art. 1443 y 2174 se puede deducir que ni el mismo A. Bello tena extrema claridad
entre los trminos, pues en esas disposiciones claramente los confundi. Fernando
Rozas cree que el Cdigo no yerra en esas disposiciones, pues A. Bello sigui en
materia de tradicin el derecho romano en donde se distingua entre la nuda traditio
(entrega de la tenencia material de una cosa) y la traditio propiamente tal (que es un
modo de adquirir que consisten en la entrega traslaticia de dominio)
Por otro lado, si analizamos el artculo 2212 o el 2197 nos daremos cuenta que A. Bello
dominaba perfectamente los trminos. All claramente hizo la distincin entre una y
otra.
EFECTOS DE LA TRADICIN
Al hablar de efectos de la tradicin nos queremos referir a las consecuencias jurdicas
que se producen en el patrimonio del adquirente cuando las facultades del tradente
varan:
3 situacin: El tradente no tiene las facultades del dominio sino es slo poseedor:
Por aplicacin de todo lo dicho debemos concluir que aqu la tradicin no transfiere
evidentemente el dominio, pero atencin, tampoco transfiere la posesin. No olvidemos
que slo se transfieren los derechos transferibles, la posesin no es un derecho, es un
mero hecho y por tanto es intransferible.
Otra cosa distinta es que la tradicin en este caso puede servir de antecedente a la
posesin en manos del adquirente. La ley permite expresamente la accesin de
posesiones, es decir, permite agregar las posesiones anteriores, con sus calidades y
vicios (artculo 717 CC).
Incluso la tradicin puede dar lugar a la posesin regular, de cumplirse con los
requisitos de sta. En esta hiptesis de tener el adquirente buena fe inicial y un justo
ttulo, como lo sera el ttulo translaticio, y haberse efectuado la tradicin, en el
adquirente nacer la posesin regular y podr adquirir por prescripcin adquisitiva
ordinaria.
519
Artculo 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes
sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca,
aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
Hay un principio universal que dice que la nada, nada engendra. Nuestro Cdigo est
claro que no tuvo en cuenta este principio al permitir este fenmeno.
Que podemos concluir entonces? Que entre el principio que la nada, nada engendra y
aquel que dice que la ley no protege a los negligentes, nuestro Cdigo prefiri que la
nada engendrar la posesin y luego el dominio como sancin a la negligencia del
verdadero dueo de no reclamar sus derechos en tiempo y forma.
Tal como lo menciona el profesor Barcia esta posicin es discutible, porque de ser el
tradente mero tenedor, los artculos 730 y 728 inciso 2 exigen que el tradente se d por
dueo de la cosa y la enajene, para as dar lugar a la posesin.
CLASES DE TRADICIN
La tradicin no siempre se hace de la misma forma, sino que depender de la naturaleza
de los bienes sobre los que versa.
a) Que una parte signifique a la otra que le transfiera el dominio, es decir, que exista la
intencin de transferir.
520
Don Luis Claro Solar sealaba que el artculo 684 no exclua otras maneras de efectuar
la tradicin. Consideraba entonces como no taxativa la enumeracin, pero sin dar
razones para ello.
Aceptndose esta posicin las partes pueden crear otras formas de entrega. Pongamos
como ejemplo de entrega ficta de un cdigo, la dacin de la boleta de venta o factura
del mismo.
Por esta razn la doctrina contraria a la libre creacin de formas fictas de entrega,
sostiene como razones de su oposicin el mismo hecho que al ser fruto de una creacin
legal, de una ficcin, slo pueden ser creadas por texto expreso.
La ctedra propone una reflexin distinta. Si se parte de la base que la tradicin es una
convencin, en ellas sabemos que prima el principio de la libertad contractual, que
conoce en sntesis como limitacin la ley, el orden pblico y los derechos legtimos de
terceros.
A mayor abundamiento el Cdigo de comercio permite efectuar una entrega que valga
tradicin de bienes muebles cuando el comprador coloca en los productos que compra
su propia etiqueta.
Segn el profesor Barcia no estara claro si esta norma excluye la aplicacin de las
reglas generales de tradicin de cosa corporal mueble del artculo 684. Citando a don
Luis Claro dice que no existira razn que impida efectuar la tradicin simblica de los
frutos. Sin embargo, nos ensea que alguna jurisprudencia ha sealado que esta
disposicin no se aplica a los muebles por anticipacin a los que se refiere el artculo
571. Concluye que, de este modo la tradicin de los frutos pendientes, a los que se
aplique el artculo 571, slo se podr hacer por la separacin material, mientras que la
tradicin respecto de los otros frutos se podr hacer mediante una tradicin ficta,
conforme al artculo 685.
522
Los profesores Alessandri y Somarriva sealan que estas normas se refieren a aspectos
diferentes y que se puede hacer la tradicin de los frutos siempre en forma simblica, es
decir, de la forma indicada en el artculo 684.
Por otra parte existe un poderoso argumento histrico a favor de esta posicin. Andrs
Bello seal que la distincin que hace el actual artculo 571 del CC, tiene por objetivo
evitar que se les aplique a los muebles por anticipacin los estatutos de los bienes
inmuebles, especialmente con relacin a la cosecha de un fundo perteneciente a un
menor. As, el artculo 571 no se estara refiriendo a la tradicin, sino a una forma de
simplificar los requisitos en torno a los contratos aplicando la normativa de los bienes
muebles a un bien inmueble por adherencia, como tambin lo hace el artculo 685 que
trata a los frutos como bienes muebles.
Dispone el artculo 685: Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l
piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se
verifica en el momento de la separacin de estos objetos.
Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a
cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.
La tradicin de los derechos reales sobre cosa corporal inmueble se efectuar por la
inscripcin del ttulo respectivo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races. As por ejemplo, lo que se inscribe es un extracto de la escritura pblica de
compraventa, si el ttulo es una venta. Es por lo tanto una forma de tradicin simblica.
i) Prendas especiales. Pero estos casos se refieren a la tradicin del derecho real de
prenda sobre cosa mueble (artculos 6 de la Ley 4.097 sobre Prenda Agraria; 28 de la
Ley 5.687, respecto de la prenda industrial y 2 de la Ley 4.702 sobre contrato de prenda
de compraventa de cosas muebles a plazo).
El modo de adquirir el derecho real de herencia es, como lo sabemos, la sucesin por
causa de muerte.
Otra cosa es cuando aquel a quien ha sido deferida la herencia quiere enajenarla, lo har
por un acto entre vivos (art.1909). Aqu se trata bien entonces de transferir el derecho
real de herencia sobre todo o parte de la universalidad jurdica llamada herencia. En
este caso el ttulo traslaticio, regularmente una cesin a ttulo oneroso o gratuito consta
por escritura pblica independientemente de si la universalidad contiene bienes
inmuebles. (art.180 inc. 2). Ciertamente esta tendencia nos viene dada por la prctica
ms que por un fundamento terico.
El Cdigo civil no seala cmo debe hacerse la tradicin de los derechos hereditarios lo
que ha producido fuertes discusiones doctrinales en torno a la forma de efectuar la
tradicin del derecho real de herencia. Las dos posiciones principales son las siguientes:
a) Para Jos Ramn Gutirrez la forma de efectuar la tradicin depende de los bienes
que comprende la herencia. De esta manera, si la herencia comprende bienes muebles,
la tradicin se har segn las reglas de stos. Si comprende bienes races, ser de la
forma en que se rijan tales bienes. Si la herencia comprende muebles e inmuebles, es
mixta, debe realizarse conforme al artculo 686.
derecho real y por la otra, la intencin y capacidad para adquirirlo. En otras palabras, la
tradicin se produce de cualquier forma que faculte al cesionario del derecho a solicitar
la posesin efectiva, el nombramiento de partidor o cualquier otro acto que represente la
tradicin en los trminos de los artculos 670 y 684, primera parte. Ello es de esta
manera incluso si la masa comprende bienes races.
Para finalizar no se debe dejar de lado que ello slo se refiere a la tradicin del derecho
real de herencia, es decir de una universalidad.
Corroboran lo anterior:
El artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales el cual dispone que ser juez
competente para conocer todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte, el del
ltimo domicilio del causante. (SI FUERE TESTADA)
En cambio, si la sucesin fuere intestada, la posesin efectiva podr solicitarse ante
cualesquiera de las oficinas del Registro Civil e Identificacin, y de presentarse
solicitudes ante oficinas dependientes de diversos Directores Regionales, se acumularn
todas a la ms antigua, frente a reclamaciones de forma se podrn presentar al
respectivo director regional y de fondo ante el juez del ltimo domicilio del causante
( artculo 2 de ley 19.903).
Cabe hacer presente que las reclamaciones a la resolucin administrativa emitida por
registro civil que confiere la posesin efectiva, si son reclamaciones por errores de
forma, como por ejemplo un error en tipificacin o descripcin en la individualizacin
de el causante o los herederos, debern ser presentadas ante el director regional de la
oficina de registro civil que la confiri, no obstante si se trata de reclamaciones de
fondo como por ejemplo mediante una accin de peticin de herencia, deber conocer
526
de dicha accin el juez del ltimo domicilio del causante con independencia de el
domicilio del registro civil donde se solicit o confiri.
Falta de personalidad jurdica: salvo que el objetivo de la asignacin sea crear una
persona jurdica, al efecto el artculo 963 del C.C Son incapaces de toda herencia o
legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
asignacin
529
Incapacidad del eclesistico confesor: art. 965 del CC. Esta incapacidad slo es
aplicable a las sucesiones testadas, y al efecto el artculo 965 del C.C dispone:
Por testamento otorgado por ltima enfermedad no puede recibir herencia o legado
alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al
difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos
anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el
eclesistico; ni de sus deudos por consanguineidad o afinidad hasta el tercer grado
inclusive
El testamento debe haber sido otorgado durante la ltima enfermedad y a su vez el
confesor, debe haberlo sido sea durante la ltima enfermedad, sea habitualmente en los
dos ltimos aos previos al otorgamiento del testamento.
Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes: art.
1061 del CC. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que
autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de
dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los
testigos o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados
e) Dado que el incapaz nada transmite a sus herederos. El indigno les transmite su
asignacin, aunque con el vicio de indignidad.
f) La incapacidad pasa contra terceros, de buena o mala fe. La indignidad no pasa
contra terceros de buena fe.
g) El incapaz no adquiere la asignacin mientras no prescriban todas las acciones que se
pudieron hacer valer en su contra; el indigno, en cambio, adquiere la herencia o legado
por posesin de 5 aos.
Cdula N 31
Cdula 18. N2
Cdula N 32
Cdula 8 N.1
En todo caso, en los dos casos mencionados, la infraccin grave debe ser de tal entidad,
que torne intolerable la vida en comn. Esta es una cuestin de hecho, que deber
determinar el juez de familia que conozca de la causa.
Se trata, entonces, de una causal genrica, imputable a uno de los cnyuges.
2. ser suficiente:
1 Si resguarda el inters superior de los hijos;
2 Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y
3 Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya
separacin se solicita.
la ley establezca que los cnyuges separados no quedan habilitados para volver a
contraer matrimonio.
caso en el cual el juez deber fallar primero la demanda de nulidad, pues el divorcio
supone un matrimonio vlidamente celebrado (artculo 91). Volveremos sobre este
punto.
Se distingue:
1 Entre las partes la nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede
ejecutoriada la sentencia que la declara, retrotrayndose las partes al estado en que se
encontraban al momento de contraer el vnculo matrimonial (artculo 50, inciso 1 de la
Ley de Matrimonio Civil).
La nulidad, extingue todos los efectos que haya producido el matrimonio retrotrayendo
a las partes al tiempo anterior a su celebracin como si ste nunca hubiere existido.
542
Al efecto los cnyuges vuelven a encontrarse bajo el estado civil de solteros como s
nunca hubieren estado casados.
2 Efectos de la nulidad respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare
la nulidad del matrimonio, deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial y no ser oponible a terceros sino desde que esta subinscripcin se
verifique (artculo 50, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
El matrimonio putativo.
El artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil dispone El matrimonio nulo que
ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial del Registro Civil produce los mismos
efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por
parte de ambos cnyuges.
El inciso 2 del artculo 51 agrega que si slo uno de los cnyuges hubiere contrado el
matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
1 Podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que
hubiere tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participacin en
los gananciales); en este caso, podr ejercerse el derecho conferido en el artculo 227
del Cdigo Orgnico de Tribunales; pero en esta hiptesis, entendemos que la
liquidacin del rgimen podr solicitarse al juez, por uno solo de los cnyuges, el que
contrajo matrimonio de buena fe;
2 Podr someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en
los artculos 2304 a 2313 del Cdigo Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.
El cnyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendr tambin derecho a
retener las donaciones que el otro cnyuge le hubiere hecho por causa de matrimonio.
3 DEL DIVORCIO.
La Ley de Matrimonio Civil no define al divorcio, limitndose el artculo 53 a
establecer que el divorcio pone trmino al matrimonio, pero agregando que no afectar
en modo alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan
de ella.
Considerando la regulacin establecida en la Ley 19.947 y el sentido natural y obvio de
la palabra, podemos definir al divorcio como la causal de trmino del matrimonio
vlidamente celebrado, que declara el juez, a peticin de uno o de ambos cnyuges,
cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido
que sea el plazo previsto en la ley.
CLASES DE DIVORCIO:
1. Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cnyuges culpable o
sancin;
2. Divorcio por cese efectivo de la convivencia, por cese o remedio, que
comprende a su vez dos casos:
2.1 Divorcio unilateral.
2.2 Divorcio de mutuo acuerdo
- Una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio
a los cnyuges; o
- Una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos;
3. Que la falta, de la gravedad sealada, torne intolerable la vida en comn.
Agrega el artculo 54 que se incurre en dicha causal, entre otros casos (frase que
demuestra que no se trata de casos taxativos, sino meramente ejemplares), cuando
ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3. condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblicas, o contra las
personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre
una grave ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos; y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
El inciso 4 del artculo 55, dispone que, en todo caso, se entender que el cese
de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los
artculos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil, segn corresponda. Recordemos que el
artculo 22, se refiere al acuerdo de los cnyuges separados de hecho, acerca de la fecha
en que ces la convivencia, mientras que el artculo 25 alude a hiptesis en las que la
fecha cierta emana de actos realizados por uno solo de los cnyuges.
546
Si no hay acuerdo entre los cnyuges la fecha de cese de convivencia se deduce de los
siguientes actos:
1 A partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23;
2 Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su
voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos
sealados en las letras a) y b) del artculo 22 (vale decir, escritura pblica o acta
extendida y protocolizada ente notario pblico; o acta extendida ante un Oficial del
Registro Civil) o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente,
y se notifique al otro cnyuge. En tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se
podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas
generales (artculo 25). Reiteramos aqu lo expresado a propsito de la separacin
judicial, en cuanto a que la notificacin debe ser personal y que habr fecha cierta a
partir del momento en que aquella se practique.
Cuando procede.
De conformidad al artculo 61 de la Ley de Matrimonio Civil, si, como
consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del
hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera,
tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del
matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
Cdula N 33
b.- La confeccin de obra material, que tiene por fin la ejecucin de una obra.
a.- La ley 18.101 sobre arrendamiento de bienes races urbanos, prescribe que si el
contrato es solamente verbal y surge discrepancia en cuanto a la renta de arriendo, se
presumir que la renta ser la que declare el arrendatario (presuncin simplemente legal
art.20)
c.- Para efectos de oponibilidad respecto del tercer acreedor de una finca hipotecada
f.- En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para convenir las
solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de solemne.
A pesar de lo anterior no opera la lesin enorme en caso de que se pague una renta muy
superior al valor de la misma. A pesar de ello es posible aplicar las normas sobre lesin
establecidas en el art.1544 en materia de clusula penal, precepto que dispone en su
inc.1 que cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra debe prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que exceda el duplo de la primera, incluyndose sta en l.
En el arrendamiento de transporte se llama consignante aquel que confa las cosas para
el transporte; la persona a quien van dirigidas consignatarios; y el que efecta el
transporte acarreador
7. El derecho de usufructo puede adquirirse a ttulo oneroso o gratuito, por acto entre
vivos o por causa de muerte; en cambio el arrendamiento es un contrato esencialmente
oneroso, siendo el precio o renta un requisito de existencia propio del negocio, que de
no estar presente degenerara en otro diverso, esto es, en comodato o prstamo de uso.
3. Elementos de la esencia.
Elementos esenciales del arrendamiento
La voluntad de las partes (el consentimiento)
554
El acuerdo de voluntades de las partes del contrato debe de recaer sobre los elementos
esenciales del mismo: el precio y la cosa.
Sin embargo, podra cuestionarse esta facultad cuando se arrienda por largos perodos
de tiempo, ya que en estos casos, el contrato podra envolver una enajenacin
encubierta de la cosa.
El art.1756 dispone que sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo
o ceder la tenencia de los bienes races rsticos por mas de ocho aos, ni de los urbanos
por mas de cinco aos, incluidas loas prorrogas que hubiere pactado el marido.
555
Por su parte el 1761 seala que la mujer administradora no podr dar en arriendo los
inmuebles sociales o ceder su tenencia, y el marido o sus herederos estarn obligados al
cumplimiento de los pactado por un espacio de tiempo que no pase de los limites
sealados en el inc.4 del art.1749. Este arrendamiento o cesin, sin embargo, podr
durar mas tiempo, si la mujer para estipularlo as, hubiere sido especialmente autorizada
por la justicia, previa informacin de utilidad.
Existe una disposicin anloga en cuanto a los plazos, para los guardadores que dan en
arriendo bienes races de las personas a su cargo, en el art.407, norma que tambin se
aplica a la administracin de los bienes de los hijos de familia, por expresa disposicin
del art.256. Fuera de la limitacin indicada, en todo caso que el arriendo tiene un tope
natural, cual es que no podr extenderse por mas nmeros de aos que los que falten al
pupilo para cumplir 18 aos.
2. La cosa arrendada
Debe reunir los requisitos generales de todo objeto de acto jurdico:
- Lcito
- No consumible.
4. El arrendamiento de cosas: arrendamiento de muebles y bienes races (de
predios rsticos y urbanos) 5. Legislacin especial aplicable a estos ltimos.
De conformidad al art.4 del CC las disposiciones contenidas en el titulo XXVI del libro
IV del CC, se aplicarn en todo lo no previsto en disposiciones especiales contenidas en
leyes, decretos leyes, decretos con fuerza de ley sobre estas materias.
ESTUDIO PARTICULAR SOBRE EL ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES
URBANOS REGIDOS POR LA LEY 18.101.
El arrendamiento de bienes races urbanos est sometido a las normas generales del
arrendamiento de cosas y a las especiales que se consignan en el prrafo 5 del Ttulo
556
Rige adems la Ley N 18.101, y le son aplicables los arts. 1915 y ss., en lo no reglado
por la ley N 18.101, por aplicacin del principio contenido en el art.4.
1.- Predios de una cabida superior a una hectrea que tengan aptitud agrcola, ganadera
o forestal o que estn destinados a este tipo de explotacin;
3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por perodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo.
No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos que se refieren a
viviendas temporales y estacionamientos se substanciarn de acuerdo al procedimiento
establecido en el Ttulo III de la ley en comento.
As queda firme todo aquello que no implique una renuncia del arrendatario a los
derechos conferidos por la ley N 18.101.
Esta es una forma especial y excepcional de extinguir las obligaciones dentro del pago,
es lo que se conoce como pago por consignacin.
Plazos de desahucio
Hay que distinguir la duracin del contrato.
Tambin aqu el arrendatario puede restituir antes del vencimiento del plazo, pagando la
renta de arrendamiento slo hasta el da en que ella se efecte.
Esta disposicin es especial, ya que todo dao debe ser indemnizado, tanto el dao
emergente como el lucro cesante, pero, en este caso, slo procede responder por el dao
efectivo.
Excepciones
El arrendatario no tiene derecho a indemnizacin en los siguientes casos:
2.- Si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte.
3.- Si renunci a la accin de saneamiento por el vicio, designndolo (art.1934).
- El lugar
En cuanto al lugar se aplican las disposiciones de los artculos 1587, 1588 y 1589, es
decir, el lugar designado en la convencin y a falta de designacin en el lugar en que
dicho cuerpo cierto existe al tiempo de constituirse la obligacin. Si el arrendatario se
hubiere mudado de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago, se har
siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza corresponda, salvo que las partes
dispongan de comn acuerdo otra cosa.
No basta con que la cosa arrendada sea al principio apta, sino que el arrendador debe
procurar al arrendatario el goce de la cosa prolongado en el tiempo, hasta el trmino del
arriendo (art.1927).
En todo caso las partes pueden alterar estas reglas, pues son de la naturaleza del
contrato.
Concepto de reparaciones
Son las indispensables para mantener la cosa en el estado de servir para el objeto a que
ha sido arrendada.
2.- Que se haya dado pronta noticia al arrendador, a menos que la noticia no hubiere
podido darse a tiempo.
En relacin a los gastos y/o reparaciones de la cosa arrendada, se distinguen otros dos
tipos de reparaciones o mejoras:
El arrendador deber reembolsar siempre que haya consentido en que se efecten, con
la expresa condicin de abonarlas. Art.1936. Si no se hubieren efectuado en esas
condiciones el arrendatario podr separar y llevarse los materiales siempre que sea sin
detrimento de la cosa arrendada, a menos que el arrendador este dispuesto a abonarle lo
que valdran los materiales considerados separadamente.
perturbacin de que sea vctima por parte de terceros y, por supuesto, debe abstenerse l
mismo de perturbar al arrendatario.
Sin embargo, las repaciones pueden ser indispensables, por ello el inc.2 agrega que si
se trata de reparaciones que no pueden sin grave inconveniente diferirse, ser el
arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa
arrendada, pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a
proporcin de la parte que fuere.
Ahora bien , si estas reparaciones recaen sobre tan grande parte de la cosa, que el resto
no aparezca suficiente para el objeto con que se tomo el arriendo, podr el arrendatario
dar por terminado el arrendamiento.
b.- Si las reparaciones han de dificultar el goce por mucho tiempo, de manera que no
pueda subsistir el contrato de arrendamiento sin grave molestia o perjuicio del
arrendatario (art.1928 inc.5).
Son perturbaciones por vas de hecho aquellas que importan ejecucin de actos
materiales que no implican pretensiones de derecho. stas no imponen al arrendador
564
Las turbaciones por vas de derecho, en cambio, implican que hay un tercero que
pretende tener un derecho sobre la cosa arrendada, por ejemplo, reclama un usufructo o
servidumbre, o bien deduce una accin reivindicatoria para reclamar el todo o parte de
la cosa.
Se ve, por lo tanto, afectado el derecho del arrendador, quien debe necesariamente
intervenir.
Segn el art.1931, esta accin debe dirigirse en contra del arrendador, y el arrendatario
tiene la obligacin de notificarle a ste toda turbacin o molestia, y si la omitiera o
dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al arrendador
(art.1931 inc.2).
Esta obligacin del arrendatario hay queentederla en relacin con el art.896 cuando, en
un juicio reivindicatorio, el mero tenedor de la cosa debe declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene. En realidad, se trata de la misma
citacin de eviccin aplicada al contrato de arrendamiento.
Si la causa del referido derecho no era no deba ser conocida del arrendador al tiempo
del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante (art.1930 Incs.4 y
5).
Dentro de las obligaciones del arrendatario veremos que el art.1942 dispone que el es
obligado al pago del precio o renta. Por lo mismo puede el arrendador, para seguridad
de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos
existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya
amoblado, guarnecido o provisto y que le pertenecieren, y se entender que le
pertenecen a menos de prueba contraria.
Este derecho de retencin puede ser solicitado por el arrendador en cualquier tiempo,
incluso despus de dictada sentencia definitiva y, por supuesto antes del lanzamiento o
en el momento de cumplirse ste. Su tramitacin es incidental y por cuerda separada.
La fijacin del precio se sujeta a las mismas reglas que el contrato de compraventa, por
lo que no hay contrato si las partes no llegan a un acuerdo en el precio.
Sin embargo, puede ocurrir que exista disputa en cuanto al monto o renta del arriendo
despus de que se haya efectuado la entrega de la cosa arrendada; en este caso, se estar
al precio que fijen peritos, y los costos de este peritaje se dividirn entre el arrendador y
el arrendatario por partes iguales (art.1943).
Recordemos que la ley 18.101, ante un contrato verbal, presume que la renta es la que
declara el arrendatario, debiendo el arrendador desvirtuarlo si ella no corresponde a la
realidad.
1.- Si se trata de predios urbanos, se pagar por meses anticipados y, por lo general,
dentro de los cinco o diez primeros das.
3.- Si se refiere a una cosa mueble o semoviente que se arrienda por cierto numero de
aos, meses das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente
despus de la expiracin del respectivo da, mes o ao.
4.- Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el arrendamiento.
Este es el caso de las casas de veraneo, en que se acostumbra apagar, o por adelantado,
o la mitad al inicio y la otra al trmino del contrato.
En caso de que se ponga trmino al arrendamiento por culpa del arrendatario, deber
ste el pago de la renta por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciado hubiera
podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Sin embargo, el art.1945 dispone que podr eximirse de este pago proporcionando bajo
su responsabilidad persona idnea que lo sustituya por el tiempo que falta, y prestando
al efecto fianza u otra seguridad competente.
En caso de controversia toca al juez decidir cual es el destino que deba dar el
arrendatario a la cosa, tomando en consideracin las circunstancias del caso particular.
Como puede apreciarse en materia de arrendamiento normalmente el legislador recurre
567
a la costumbre, teniendo gran importancia esta fuente del derecho en este tipo de
contratos.
La cesin y el subarrendamiento.
En relacin con el cuidado de la cosa arrendada, se presentan las hiptesis de la cesin
del contrato y del subarriendo.
Si las partes han dejado constancia de como se entreg la cosa no habr problema, pero
si no lo han sealado la ley establece una presuncin en el sentido de que se entender
haber recibido la cosa al inicio del arriendo en un estado satisfactorio, admitindose, en
todo caso, prueba en contrario (art.1947 inc.3).
La ley concede el mismo derecho legal de retencin al arrendatario cuando con motivo
del arrendamiento, se han producido perjuicios al arrendatario, dando origen a
indemnizaciones.
LA TCITA RECONDUCCIN
Concepto
570
Art.1956 inc.3 Con todo si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del
arrendador hubiera pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la
terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado
el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por mas tiempo que el de
tres meses en los predios urbanos, y el necesario para utilizar las labores principales y
recoger los frutos pendientes en los predios rsticos.
Requisitos
Para que tenga lugar la tcita reconduccin es menester:
1.- Que el arrendamiento recaiga en bienes races.
3.- Que el arrendatario cancele, con el beneplcito del arrendador, una renta
correspondiente a un perodo posterior del a la extincin del contrato.
4.- Que las partes hayan demostrado por hechos inequvocos su intencin de perseverar
en el contrato.
Hay que hacer presente que la tcita reconduccin constituye una excepcin, siendo la
regla general la no renovacin del contrato por la llegada del plazo. Constituye una
excepcin por cuanto laley presume en ese caso la celebracin de un nuevo contrato.
Como consecuencia de lo anterior se extinguen las cauciones que terceros constituyeron
para garantizar el arrendamiento primitivo.
Art.1957 Renovado el arriendo, las fianzas como las prendas e hipotecas constituidas
por terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su renovacin.
Resulta claro y congruente que admitir este tipo de clusulas permitira llevar a cabo
actos simulados, fraude a los acreedores y sera contrario a toda libertad contractual y la
libre circulacin de los bienes.
Tambin cabe sealar que esta clusula, por lo general, slo se admite doctrinariamente
cuando no afecta derechos de terceros y tienen una duracin limitada en el tiempo.
En efecto, de conformidad a las normas que regulan las tutelas y curatelas, por las
cuales tambin se rige la patria potestad por disponerlo as el art.256, existen
limitaciones en cuanto a la duracin de este contrato.
A juicio de la ctedra los derechos procesales son siempre renunciables para las partes,
pues son derechos adjetivos que dicen relacin con la forma que la ley ha establecido
para poner en ejecucin o movimiento un derecho subjetivo u objetivo. A nuestro juicio
es plenamente vlido un pacto comisorio calificado en un contrato de arrendamiento.
573
b.- Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;
c.- Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se
expresarn.
d.- Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
En tales casos, la llegada del trmino pone fin automticamente o ipso jure al
contrato, sin que sea menester un aviso previo o una declaracin de voluntad de las
partes, segn lo dispone el artculo 1954.
El art.1953 se pone en el caso de que una sola de las partes tenga un plazo obligatorio,
estableciendo que si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para
la otra, se observar lo estipulado, y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su
voluntad, estar sin embargo sujeta a dar la noticia anticipada que se ha dicho.
Es, por lo tanto, un acto unilateral que puede ser judicial o extrajudicial (art.588 CPC).
El desahucio de los bienes races por iniciativa del arrendador es siempre judicial y se
practica por intermedio de los tribunales de justicia a travs de la correspondiente
notificacin.
El art. 588 CPC dispone que el desahucio judicial se efectuar notificando al arrendador
o arrendatario el decreto con que el juez manda poner de uno o de otro la noticia
anticipada a que se refiere el art.1951.
Si se arrienda por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente con una
antelacin de una da, de una semana, de un mes (art.1951, inc.2).
Tanto en los bienes races rsticos como urbanos el juez determinar la poca de
restitucin de la propiedad, segn las normas que se analizan en el captulo de
procedimiento y que, en todo caso, dependen del tiempo de permanencia del
arrendatario en la propiedad
Las causas que hace expirar el derecho del arrendador pueden ser varias, y tener lugar
con ocasin de una fuerza mayor o caso fortuito, o bien, por hecho o culpa del
arrendador, lo que tiene importancia para determinar la posible indemnizacin de
perjuicios.
Diversos tipos de extincin
La extincin involuntaria del derecho del arrendador
Lo reglamenta el art.1958 que dispone que extinguindose el derecho del arrendador
sobre la cosa arrendada, por una causa independiente de su voluntad, expirar el
arrendamiento an antes de cumplirse el tiempo para que su duracin se hubiere
estipulado.
El legislador distingue entre la buena y la mala fe del arrendador, sealando que slo
indemniza el de mala fe, es decir, aquel arrendador que sabe incierta la duracin de su
derecho. Por ej. lo es aquel que conoce la existencia de un fideicomiso o una condicin
resolutoria que lo afectaba.
El art.1960 se pone en el caso de que la causa de expiracin del derecho del arrendador
sea una expropiacin.
576
En este caso, para que el contrato expire, la expropiacin debe ser total; la parcial slo
autoriza al arrendatario para pedir la terminacin del contrato cuando sea de presumir
que sin la parte que falta no habra contratado.
Cuando se expropie el bien arrendado se dar al arrendatario un tiempo para utilizar las
labores principiadas y recoger los frutos pendientes.
Para determinar los efectos hay que distinguir si el adquirente est o no obligado a
respetar el arriendo:
El legislador seala los casos en que por excepcin, el adquirente debe respetarlo
(art.1962).
577
b.- Respecto de todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo
oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica, exceptuados los
acreedores hipotecarios.
En este caso los acreedores hipotecarios deben respetar el arriendo por el conocimiento
de la situacin contractual de la propiedad hipotecada.
Los registros del Conservador son pblicos y por ello el acreedor hipotecario va a tener
pleno conocimiento del arriendo que afecta a la propiedad hipotecada.
C. Casos en que deban hacerse reparaciones en la cosa arrendada que impidan el goce
de ella en todo o en parte, segn lo establece el art.1928, sin perjuicio de los derechos
del arrendatario consagrados en el art.1962.
Sin embargo, podr eximirse de este pago proponiendo persona idnea que le sustituya
por el tiempo que falta, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente
(art.1945).
De acuerdo con el art.1915, el arrendamiento puede tener por objeto ejecutar una
obra, de ah que el contrato de arrendamiento para la ejecucin de una obra material se
puede definir como Aquel en que las partes se obligan mutuamente, la una a ejecutar
una obra material y la otra a pagar por ella un precio determinado.
Ahora bien, si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato
es de arrendamiento, pero si la materia principal es aportada por el artfice, an cuando
el que encarg la obra haya aportado tambin una parte, estamos frente a una venta, y a
la inversa, si la materia principal es aportada por el que encarga la obra sera un
arrendamiento.
Generalidades
Este contrato de arrendamiento se sujeta a las normas generales ya vistas con algunas
excepciones:
a.- La prdida de la materia recae sobre su dueo, conforme a las reglas generales pues
las cosas perecen para su dueo. En este caso es dueo de la obra aquel que la orden,
pero el artfice es responsable cuando la materia perece por su culpa o por la de las
personas que le sirven (art.2000 inc.1 y 2: La prdida de la materia recae sobre su
dueo).
En conclusin no hay excepciones al principio genral, la prdida de la materia
suministrada por el que orden la obra pertenece a ste; y no es responsable el artfice
sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven.
Cuando la obra perece el artfice pierde su trabajo, aun cuando no sea su culpa o de las
personas que le sirven. En este sentido podemos decir que el artfice comparte la
prdida con la persona que le encarg la obra.
580
El riesgo sabemos, por aplicacin del principio general de los contratos, pertenece al
acreedor. En este contrato habr que saber quien es el acreedor.
Quien debe el trabajo es el artfice, por lo tanto el acreedor es quien encarg la obra. El
riesgo por lo tanto tambin es ntegramente asumido por el que encarg la obra, esto es,
pierde los materiales y debe pagar el precio por el trabajo realizado siempre que se den
las siguientes condiciones:
3.- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la obra,
salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido conocer, o
que conocindolo no haya dado aviso oportuno (art.2000, inc.3).
El problema se suscita slo ante el silencio de las partes, pues si lo han pactado se estar
a esta determinacin, la que normalmente ser un precio fijo por la obra terminada o un
precio especial por cada una de las partes de la obra.
El art.1997 seala que si no se ha fijado precio se presumir que las partes han
convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de
ste por el que se estimare equitativo a juicio de los peritos. En otras palabras, para que
se someta a la decisin de peritos es menester que las partes no hayan acordado un
precio o que frente al silencio de las mismas no sea posible recurrir a normas
consuetudinarias.
La restitucin de los materiales podr hacerse con otros de igual calidad o en dinero.
Los materiales deber reembolsarlos con otros de igual calidad y cantidad o su precio
en dinero.
En este caso el que encarg la obra deber pagar lo que valga el trabajo hecho. Como
debe indemnizar al artfice del total, su desistimiento no acarrea perjuicio alguno
(art.1999, inc.2).
En consecuencia, este contrato es intuito personae slo para una de las partes, el artfice
o empresario, porque su prestacin no es fungible, en cambio, quin encarg la obra
contrae una obligacin de dar una cosa genrica: el precio en dinero.
Cuando se trata de un contratista general que se encarga de toda la obra por un precio
nico y prefijado se aplica una normativa especial y que, segn A. Alessandri
constituyen la reglamentacin de lo que en doctrina se llama contrato de empresa y
que se define como: aqul por el cual una persona llamada empresario, toma a su cargo
la construccin de un edificio, por un precio prefijado
En cualquier caso, el juez podr intervenir declarando si era o no previsible el vicio del
terreno y fijar, si procede, un aumento del precio por la obra realizada, interviniendo
directamente en el contrato.
Casos:
1- Cuando haya cicios o defectos de la construccin;
2- Cuado haya vicios del sueldo que el empresario o las personas por l empleadas
hayan debido conocer en razn de su oficio; y
EL ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
Concepto
584
En este tipo de contratos, algunos autores han visto una forma contractual referida a
ciertas formas de transferencias de tecnologa en los artculos 2006 al 2012, que es un
contrato innominado o atpico preferentemente mercantil.
Sin embargo, muchos de los casos mencionados por el legislador civil quedan regulados
por la legislacin laboral, por la naturaleza de sus prestaciones, las dependencias, los
horarios y la subordinacin.
Es decir, los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, a que
est unidad la facultad de representar y obligar a la otra persona respecto de terceros,
585
El art.109 N 3 del Cdigo del Trabajo hace aplicable sus disposiciones a las personas
que desempean funciones para cuyo ejercicio se requiere un ttulo o grado
universitario, que presten servicio a un solo empleador.
Clasificacin
1.- En cuanto al objeto, la sociedad puede ser civil o comercial.
A. Sociedad civil: es aquella que no es comercial. Constituye la regla general.
B. Sociedad comercial. Es aquella que se forma para negocios que la ley califica como
de actos de comercio (art.3 c.com.).
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio. Las otras son sociedades civiles.
A. Sociedad colectiva
La sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo (art.2061).
Los socios, en la sociedad colectiva civil, responden con sus bienes propios de las
obligaciones sociales en forma ilimitada, pero proporcionalmente a los aportes.
586
El nombre o razn social de esta sociedades se forma con el nombre de todos los socios
o alguno de ellos ms la palabra Ca.
En esta sociedad los socios slo responden hasta el lmite de sus aportes o la cantidad
establecida en los estatutos sociales, a diferencia de lo que ocurre con las sociedades
colectivas en que los socios responden ilimitadamente.
En cuanto a la razn social, sta debe contener uno o ms nombres de los socios ms la
palabra Limitada.
C. Sociedad en comandita
La sociedad en comandita es aquella en que uno o ms de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes (art.2061).
La razn social de estas sociedades se forma nicamente con el nombre de los socios
gestores. De incluirse el nombre de un socio comanditario o participar uno de stos de
alguna forma en la administracin de la sociedad, pasan a responder de la misma forma
que lo hacen los socios de una sociedad colectiva.
D. Sociedad annima
La sociedad annima se forma por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables (art.2061).
La ley 18.046 sobre dociedades annimas define en el art.1 estas sociedades como
una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
587
Elementos de la esencia
1.- La estipulacin o promesa de un aporte de los socios
Art.2055 No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Los socios, al igual que con la participacin en las utilidades, deben establecer la forma
de contribucin, pudiendo dejarse su determinacin a un tercero (artculos 206 c.com. y
2067).
Segn el art.2068 unas y otras se reparten a prorrata de los valores aportados. A falta
de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a
588
prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las
prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
El art.383 c.com. establece que, a falta de arreglo, el socio industrial llevar en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte
alguna en las prdidas.
Las reglas de la sociedad colectiva civil son elementos de la naturaleza de las distintas
clases de sociedad por cuanto constituyen el Derecho supletorio. A pesar que las reglas
de la sociedad colectiva civil son las supletorias, stas no se aplican a las sociedades
annimas y cooperativas.
Ponganos como ejemplo de materias que rigen en forma suplertoriam las reglas que se
refieren a los acuerdos en la sociedad colectiva civil.
Art.2054: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la
mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido
sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a
cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
Segn la norma, los acuerdos se toman por los socios que tengan derecho a votar, y se
deciden por mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere
estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Elementos accidentales
El art.2054 seala que, salvo que el estatuto lo impida, la mayora de los socios pueden
efectuar modificaciones al pacto social.
La doctrina italiana sobre los actos multilaterales, tratada en la clasificacin del acto
jurdico, es totalmente aplicable a la sociedad, en ella se establece que el contrato no es
sino plurilateral, es decir, de aquellos que se encuentran abiertos a la adhesin de otros
contratantes.
c) Estas sociedades, conforme al artculo 2060, se rigen por las normas del Cdigo civil,
pero las partes pueden convenir someterlas a las reglas del Cdigo de comercio.
590
En este sentido la referida norma seala que [p]odr estipularse que la sociedad que se
contrae, aunque no comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad
comercial.
El contrato de sociedad no puede ser aleatorio, aunque el art.2066 autoriza a las partes a
fijar las reglas que estimen convenientes para la divisin de las ganancias y las
prdidas.
1.- Los derechos sociales no son cedibles sin la voluntad unnime de todos los socios.
Ello no es una consecuencia como muchos autores sealan de la aplicacin del
principio de la fuerza obligatoria del contrato, sino precisamente de ser la sociedad
colectiva civil un contrato de confianza.
2.- La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, salvo que se haya
dispuesto lo contrario en los estatutos (art.2103).
3.- La sociedad puede expirar por renuncia de uno de los socios (art.2108).
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a
prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y
sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos.
591
Tambin es de destacar que, en la sociedad colectiva civil, la cuota del insolvente grava
a los otros (art.2095 inc.1).
Por otra parte, tambin es discutible si el socio puede oponer el beneficio de separacin,
solicitando que, como la obligacin es conjunta, se le demande por su cuota o alegue
que tambin se demande a los otros socios por sus cuotas. En Chile los tribunales han
resuelto negar estos beneficios. Sin perjuicio de ello, el socio puede alegar aduciendo la
limitacin del crdito a lo que corresponde en la deuda, conforme a las reglas que
regulen al tipo de sociedad que corresponda.
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
La disolucin de la sociedad se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, es
decir, puede operar perfectamente la resciliacin. La disolucin representa el fin de la
sociedad hacia el futuro. Pero, tambin es el primer paso en la liquidacin de la
sociedad.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la
prrroga, si no hubieren accedido a sta.
592
Esta causal tiene la particularidad de operar por el solo ministerio de la ley, pero los
socios en forma unnime y con las mismas formalidades que para la constitucin
primitiva, conforme al art.2098 inc.2, pueden prorrogar el contrato de sociedad. El
nico requisito que debe reunir la prrroga, conforme a la mayora de la doctrina civil,
es que debe pactarse antes de que se produzca la disolucin de la sociedad.
Art.2099. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue
contrada.
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes
de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.
C. Insolvencia de la sociedad
A la insolvencia se refieren los art.2100 inc.1 y 2106.
De incumplirse por una de las partes la obligacin de efectuar el aporte, el socio que
haya cumplido o est llano a cumplir podr pedir la resolucin del contrato.
Art.2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner
en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn
derecho para dar la sociedad por disuelta.
Por otra parte, as se desprende de las reglas generales, ya que el contrato de sociedad
sera para la gran mayora de la doctrina un contrato bilateral (art.1489).
A pesar de estos pactos, que en la prctica son de rigor; en caso de fallecer el socio
administrador, nombrado en el acto constituido la sociedad, de igual forma la sociedad
se disolver. Pero, en este ltimo supuesto la sociedad se disolver por aplicacin del
art.2071.
Para que la sociedad termine por fallecimiento de uno de los socios es necesario que se
cumplan dos condiciones:
b) Las operaciones iniciadas por el difunto y que no supongan una actitud peculiar en
ste se llevarn a cabo.
Art.2103 inc.2 y 3. Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad,
mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto
que no supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Esta regla tiene excepciones, como las sociedades que se forman para el arrendamiento
de un inmueble, o el laboreo de minas, y en las annimas.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el
curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
Esta disposicin deja en claro que la regla general es que en caso de incapacidad
sobreviniente o insolvencia de uno de los socios, la sociedad se disuelve. Ello es lgico
que sea de esta forma, ya que la sociedad colectiva es de confianza. La norma no se
refiere a s los socios pueden convenir unnimemente que la sociedad subsista. Esta
solucin, aunque plausible, por aplicacin del principio de la autonoma privada, se
topa con que habra un perodo de vacancia de la sociedad entre la incapacidad de un
socio y el que se pacte tal resolucin. Por ello, la sociedad podr subsistir, en estos
supuestos, slo en la medida que se regule dicha posibilidad en el estatuto social.
Para determinar los casos en que procede la renuncia deben hacerse las siguientes
distinciones:
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de
duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se
hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin
de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no
pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que le
inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias
imprevistas, u otros de igual importancia.
a) Los socios podrn obligar al socio renunciante a repartir con ellos las utilidades del
negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
b) Los socios podrn asimismo excluir al socio que renuncia de toda participacin en
los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
3. La renuncia no debe ser intempestiva, es decir, que no debe ser perjudicial para un
negocio que est realizando la sociedad.
EFECTOS DE LA DISOLUCIN
La sociedad colectiva civil podr disolverse por instrumento privado a diferencia de las
sociedades comerciales que requieren escritura pblica inscrita en el Registro de
comercio.
De esta forma, la disolucin por vencimiento del plazo opera sin formalidad alguna al
tiempo que ste vence.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre
los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los
miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de
este ttulo.
A la divisin del patrimonio social se le aplican las normas sobre particin de una
herencia y sobre las obligaciones entre los coherederos, salvo en cuanto dichas normas
se opongan a las disposiciones del Ttulo XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil
(art.2115 inc.2).
Cdula N 34
Segn su objeto.
Obligaciones positivas y negativas.
Obligaciones de dar, hacer y no hacer
Obligaciones especificas y genricas
Obligaciones reales y personales
Obligaciones de objeto nico y con mltiple objeto, estas ltimas pueden clasificarse
en:
De simple objeto mltiple
Alternativas
Facultativas
Obligaciones que pesan sobre el deudor en las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Fundamentalmente, es la obligacin de conservar la cosa (artculo 1548). Esta
obligacin es a la vez de hacer y no hacer y eventualmente puede transformarse en una
obligacin de dar; el deudor debe hacer lo necesario para que la cosa no se deteriore,
abstenindose de actos que impliquen ocasionar tal menoscabo. Si infringe esta
obligacin de conservacin, deber indemnizar los perjuicios al acreedor, siempre que
el incumplimiento sea imputable al deudor y el acreedor a su vez no est en mora.
En el marco de esta obligacin de conservacin, el deudor debe emplear el
debido cuidado (artculo 1549). La determinacin del grado de cuidado que debe
emplear depender si el contrato beneficia slo al acreedor, a ambas partes o slo al
deudor (artculo 1547).
Efectos.
El deudor cumple la obligacin pagando totalmente una o algunas de las cosas
alternativamente debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte parte de
una y parte de otra (artculo 1500).
El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se
deben, salvo que la eleccin le corresponda (artculo 1501).
602
3. Obligaciones facultativas.
En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el
momento del pago, el deudor puede satisfacer la prestacin con otra cosa designada.
Si existen dudas acerca de si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr
por alternativa (artculo 1507).
Efectos.
El acreedor slo puede demandar la cosa debida.
603
Cdula N 35
Cdula 10. N1
1. Concepto y caracteres
Concepto
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o
ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Caractersticas
1. El mandato es un contrato consensual (art.2123)
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o
privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se
admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales, ni la
escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento autntico
Esta es la regla general, como excepciones pueden nombrarse el mandato judicial que
es solemne (art.6 CPC) y el mandato para contraer matrimonio que tambin es solemne
(art.103).
Cuando el mandato se da para ejecutar un acto solemne, debe el mandato cumplir con
la misma solemnidad?
La opinin que prima actualmente es que se trata de dos actos jurdicos distintos, y aun
cuando el acto por el cual se da el mandato sea solemne, no es necesario que el mandato
sea solemne.
La tesis contraria esta relacionada con la teora del nuncio o mensajero o de la ficcin
en relacin con la teora de la representacin en la formacin del consentimiento, pues
segn estas teoras la voluntad que concurre a la celebracin el acto jurdico es la del
mandante y por tanto es el quien debe cumplir con la solemnidad.
2. Es un contrato bilateral
En efecto surgen obligaciones para ambas partes, el mandante tiene la obligacin de
proveer al mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato y de pagar la
remuneracin pactada, y el mandatario asume la obligacin de ejecutar lo pactado y de
rendir cuenta.
En todo caso pese a que es un contrato bilateral, se estima que no opera la condicin
resolutoria tacita, porque cuando el contrato se celebra a travs de un mandatario hay un
tercero que pudiese verse afectado por la condicin.
Otra cosa es que no se haya estipulado la cuanta de la remuneracin, en este caso la ley
da la solucin en el art.2158 sealando que el monto de los honorarios del mandatario
ser el "usual".
5. Es un contrato principal
6. Es un contrato de confianza
Esta caracterstica se encuentra en la propia definicin.
Consecuencias de ello:
a) Es un contrato intuito personae
3. Mandato y representacin.
En tanto contrato el mandato supone acuerdo de voluntades.
De lo anterior se colige que puede haber representacin sin mandato, como ocurre con
los representantes legales y que puede haber mandato sin representacin, situacin que
en nuestro cdigo contempla el art.2151.
Este artculo en todo caso nos demuestra todo lo contrario del caracter accidental de la
representacin dentro de los actos jurdicos, ante nosotros se nos presenta como un
elemento de la naturaleza del contrato del mandato, que las partes pueden excluir si as
lo desean.
Ahora bien el mandato que no lleva la idea de representacin puede ser de dos clases.
En ciertos casos, el que contrata con el mandatario sabe que ste est actuando a
nombre de un tercero, como sucede con la comisin.
606
Pero en otros casos el mandato se oculta; el que contrata con una persona cree que
contrata directamente con l, cuando en el fondo no es sino un mandatario que obra por
cuenta ajena.
El mandante aqu por diversas razones, puede tener inters en no dar a saber a los
terceros que la operacin se celebra por su cuenta.
Que de la definicin del cdigo aparezca que el mandatario acta por cuenta y riesgo
del mandante no significara para algunos autores que los efectos del acto se radiquen
en ste o que el mandatario acte representando al mandante sino que se interpreta
como que el negocio le interesa al mandante y no al mandatario, es decir se subrayara
que todo mandatario ejecuta el encargo como algo que le es ajeno.
Sabemos que el mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su propio
nombre o en nombre de su mandante (nombre ajeno). Sabemos tambin que la
actuacin a nombre propio del mandatario o fuera de los lmites del mandato, es ms
bien una gestin de negocios, un cuasicontrato y no un contrato propiamente tal.
En materia comercial el art.259 c.com. dispone que en caso de duda se presume que el
mandatario ha actuado en nombre propio, por lo que la representacin no es elemento
de la naturaleza del mandato comercial. Dicho de otro modo, la no representacin es el
elemento de la naturaleza del mandato mercantil.
Cuando el mandatario acta en su propio nombre los efectos del acto se radican en su
patrimonio y no en el de su mandante, quien para todos los efectos resulta ser un
extrao en la relacin jurdica, de forma tal que el mandatario en su momento, al rendir
cuenta, deber transferir al mandante los derechos que para l hubiere adquirido.
Lo que pasa es que si el mandatario acta a nombre del mandante en el mandato civil, el
contratante presume que ha contratado con un representante del mandantante. A nuestro
juicio entonces el mandatario en este caso se obliga a transferir al mandante, cuando a
ste as le convenga, los derechos que para l hubiere adquirido pero de ah a concluir
que deba de transferrselos en todo caso es otra cosa.
Los lmites del mandato son los poderes conferidos. El apoderado tiene poder en virtud
de un mandato.
En cuanto a las extensiones del poder del mandatario en materia civil (lo veremos
enseguida en la clasificacin de mandato general y especial) es ms reducido que en
materia comercial. El poder como contenido de las facultades otorgadas al mandatario,
en materia comercial, a falta de determinacin o en su silencio es suplido por la ley en
el artculo 340, por cuya virtud se le otorga al mandatario facultades de disposicin, lo
que obviamente no sucede en materia civil.
Del mandante
En cuanto al mandante, la ley no establece reglas especiales y por tanto se aplican las
reglas generales de capacidad.
Del mandatario
Respecto del mandatario hay reglas especiales, que estn en el art. 2128.
608
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante;
pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener
efecto sino segn las reglas relativas a los menores
Lo que dice la ley es que en cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto
respecto del mandante como respecto de terceros, se rigen por las reglas generales sobre
su validez, pero los actos ejecutados por el mandatario son siempre vlidos en cuanto
generan obligaciones entre el mandante y los terceros.
B. Atendiendo a su extensin
Hay mandato general y especial.
- Especial, es el que se da para uno o ms negocios especialmente determinados
(art.2130)
Esta clasificacin se hace atendiendo al texto del Art. 2130, no tiene que ver con las
facultades del mandatario.
Puede ser de general o especial. El general a su vez puede ser de simple o de libre
administracin.
Art. 2131. El mandatario se ceir rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de
los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo
MANDATO GENERAL
1) Mandato de simple administracin (art.2132 inc.1)
La regla entonces es que el mandatario slo esta facultado para efectuar los actos de
administracin que digan relacin con el giro administrativo ordinario.
- Son actos de administracin aquellos que dicen relacin con actos propios del giro del
negocio. Por ejemplo: interrumpir prescripciones, intentar acciones posesorias, cobrar
crditos, percibir dineros, pagar deudas etc.
- Son actos de disposicin aquellos que se refieren al nivel mas pleno de facultades
conferidas, toda vez que ellas habilitan para la enajenacin jurdica o material de las
cosas que se dan en administracin.
Sobre este punto no hay que ser tan categricos pues si lo enajenado recae sobre cosas
que forman parte del giro ordinario del negocio, el acto es de administracin y no de
disposicin, por ejemplo: venta de zapatos en una zapatera; mientras que ser acto de
disposicin la venta del local de la zapatera, puesto que ello no es parte del giro del
negocio, y por tanto requiere poder especial.
disposicin las cuales siempre requieren de pacto expreso, tal como lo dispone el inciso
final del art.2132 que seala que todos los actos que salgan de estos lmites, (facultades
de administracin y conservacin) necesitarn de poder especial.
Art. 2131: El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de
los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo
Art.2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a
cabo.
En el fondo lo que nos dice el art.2134 no es sino aplicacin del art.1546., pues si el
mandatario est imposibilitado de cumplir con el mandato rige el art.2150.
El cdigo en seguida establece una serie de reglas especiales en los art.2139, 2142 y
2143.
611
Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados
en el mandato, le ser imputable la diferencia
El art.2153 establece una regla especial en relacin con el principio de las cosas se
pierden para su dueo.
Art.2153. Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del
mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que
estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el
accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos pueda probarse
incontestablemente la identidad
Art.2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste que haya
empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya, desde
que haya sido constituido en mora
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.
6.- Adems el mandante debe cumplir respecto de terceros las obligaciones contrados
por el mandatario (art.2160)
c) Si se autoriza expresamente.
Art.2135 inc.2 Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el
delegado era notoriamente incapaz o insolvente
6. La delegacin.
7. Extralimitacin y mandato.
8. Derogado.
a) Que no tiene ninguna responsabilidad el mandatario por los actos que hubiere
ejecutado con posterioridad a la revocacin del mandato, siempre que no hubiere tenido
conocimiento de la revocacin.
Respecto de estos avisos, la jurisprudencia ha resuelto que por este slo hecho no tiene
derecho el mandante a solicitar indemnizacin de perjuicios.
La revocacin del mandato no libra al mandante de pagar los perjuicios que hubiese
sufrido el mandatorio, porque entonces el mandante liberara siempre mediante la
revocain.
imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa o sin grave perjuicio de sus
intereses propios.
Aqu hay una diferencia con el mandato judicial, el cual no expira por la muerte del
mandante.
Ha resuelto la Corte Suprema que si un mandatario vende una cosa una vez fallecido el
mandante, estara vendiendo una cosa ajena, siempre que el mandatario tenga
conocimiento de la muerte del mandante pues de lo contrario, la venta obligara a los
herederos de ste.
Sin embrargo, hay un caso en que el mandato no se extingue por la muerte del
mandante; est contemplado en el art.2169, y se refiere al mandato que debe ejecutarse
despes de fallecido el mandante, como sucede con el albacea, que es mandatario del
testador.
La declaracin de interdiccin
Termina tambin el mandato por la interdiccin del mandante o del mandatario.-
La prueba en el mandato
El mandato, en cuanto a su prueba, est sujeto a las reglas generales establecidas por la
ley para probar la existencia de los derechos y obligaciones.
El hecho de que por regla general el mandato sea un contrato consensual, no impide
que, por lo que respecta a la prueba, se le apliquen las limitaciones de los art.1708 y
1709 si se trata de un mandato para un asunto de ms de dos UTM.
Requisitos.
a) Existencia de un derecho en litigio o al menos dudoso.
b) Que las partes hagan concesiones mutuas.
Caractersticas.
a) Es consensual.
b) Bilateral y oneroso.
c) Capacidad para transigir. Arts. 2447 y 2448 c.c. Slo puede transigir quien puede
disponer de los objetos comprendidos en la transaccin
d) Poder especial. El mandatario requiere poder especial.
Nulidad de la transaccin.
a) Art. 2453 c.c. Dolo o violencia.
b) Art. Error en el objeto y en la persona vician el consentimiento.
c) Aquella celebrada en consideracin a un ttulo nulo.
d) Aquella obtenida por ttulos falsificados.
Efectos de la transaccin.
a) Relatividad.
El principio general es que surte efecto unicamente entre las partes Art. 2461 c.c.y
nicamente se extiende a aquellos derechos sobre los que versa la transaccin.
b) Cosa juzgada. da tanto accin como excepcin de cosa juzgada.
c) Pena compensatoria. Art. 2463 c.c. si se deja de cumplir la transaccin y se ha
estipulado pena para tal efecto, se dar lugar a la pena sin perjuicio del cumplimiento de
la transaccin en todas sus partes.
d) Es un modo de extinguirse las obligaciones.
Cdula N 36
Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito. Si el acto jurdico
tiene objeto, pero este es ilcito, el acto existe, pues se han dado los requisitos esenciales
para que nazca a la vida del derecho;
Sin embargo el acto jurdico nace con un vicio que lo hace susceptible de ser
invalidado.
El Cdigo Civil en el artculo 1445 exige que el objeto sea lcito, sin definir qu se
entiende por tal. Tampoco dice cundo el objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos
casos de ilicitud en el objeto.
Objeto de las obligaciones: es el dar, hacer o no hacer una cosa determinada. Es decir
una prestacin o una abstencin.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la
misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el Ttulo
de las Asignaciones Forzosas.
El artculo transcrito permite formular los siguientes comentarios:
1.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de contrato alguno, sea gratuito u oneroso. Tal es el alcance de los trminos donacin o
contrato que emplea el Cdigo incurriendo en un error, pues la donacin es tambin un
contrato.
2.- El inciso segundo del artculo 1463 induce a pensar que pueden existir convenciones
entre el que debe una legtima y el legitimario relativas a la misma legtima o mejoras,
convenciones que reglamentaria el Cdigo en el Ttulo de las Asignaciones Forzosas.
Se afirma que no puede celebrarse validamente ninguna convencin entre la persona
que debe una legtima y el legitimario que tenga por objeto la legtima y que slo por
excepcin las normas contenidas en el Titulo de las Asignaciones Forzosas permiten
una convencin, relativa a la cuarta de mejoras, a saber: el pacto de no disponer de la
cuarta de mejoras. (art. 1204).
620
Del artculo a que se hace referencia se desprende que, no puede celebrarse vlidamente
convencin alguna entre el que debe una legtima y el legitimario relativa a la misma
legtima. En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es la
de no disponer de dicha cuarta.
3.- Cabe tener presente, finalmente, que la ley prohibe las convenciones que tengan por
objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva, siendo
perfectamente vlidas las convenciones relativas a derechos sucesorios ya existentes,
por haber muerto el causante. Tanto es as, que la ley reglamenta expresamente la
cesin de derechos hereditarios en los artculos 1909 y sgtes.
Sin embargo, se discute en doctrina el alcance que debe darse al trmino enajenacin en
el artculo 1464.
Con todo, la doctrina mayoritaria estima que la palabra enajenacin empleada por el
artculo 1464 debe tomarse en un sentido amplio, comprensivo no slo de la
transferencia del dominio, sino que tambin de la constitucin de cualquier otro derecho
real.
Sin embargo, esta conclusin sera precipitada si no se tiene en cuenta lo dispuesto por
el artculo 1810, ubicado en la compraventa, que establece que pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no esta prohibida por la ley. Por
consiguiente, prohibiendo el artculo 1464 la enajenacin de las cosas que enumera, la
venta de las cosas sera nula, aplicndose los artculos 1810 y 1466.
Esta es la interpretacin mayoritaria que cuenta, asimismo, con el apoyo de la
jurisprudencia.
Hemos dicho que las cosas que no estn en el comercio son aquellas que no son
susceptibles de dominio o posesin por los particulares, como por ejemplo, las cosas
comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico.
El Cdigo al sealar en el artculo 1461 los requisitos del objeto cuando ste recae
sobre una cosa que debe darse o entregarse, menciona expresamente que la cosa tiene
que ser comerciable, lo que permite inferir, que si la cosa no est en el comercio, el acto
que tuvo por objeto tal cosa no existe, pues falta un requisito o calidad esencial del
objeto.
Claro Solar considera que el N1 del artculo 1464 revela una confusin de ideas del
legislador, consecuencia de la no distincin entre requisitos de existencia y de validez,
opinin a la que nosotros adherimos.
622
El Cdigo se refiere en el N2 del artculo 1464 a los derechos personalsimos, que son
aquellos que no pueden transferirse a otras personas, como por ejemplo los derechos de
uso y habitacin (art. 819) y el derecho de pedir alimentos (art. 334).
La Ley no define el embargo. Una sentencia de la Corte Suprema dice que el embargo
opera dentro del juicio ejecutivo y consiste en la aprehensin compulsiva que el juez
de la causa hace de determinado bien del deudor, y desde el momento en que se
verifica, tales bienes quedan sujetos a la autoridad del referido juez.
Cabe tener presente que tanto la autorizacin judicial como el consentimiento del
acreedor, deben ser previos a la enajenacin.
4.- Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del Juez que
conoce del litigio.
Especies cuya propiedad se litigia son aquellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles,
cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. Por ejemplo A pretende ser dueo de un
determinado bien y demanda a B, que lo tienen en su poder, para que lo restituya a
quien es el legtimo propietario. B, al contestar la demanda seala que no procede la
restitucin, pues es l dueo del bien y no A. En este ejemplo se ha trabado un litigio en
el cual se discute el dominio de una cosa.
No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se litigia con la
enajenacin de un derecho litigioso; esta ltima es vlida y se encuentra reglamentada
por los artculo 1911 y sgtes.
Por esta denominacin agrupamos los casos de actos que adolecen de objeto ilcito
contemplados en los artculos 1465 y 1466. A saber:
Conforme con esta doctrina, la causa se identifica con el fin prctico y por tanto, en un
contrato bilateral, la causa que determina a obligarse no es la obligacin recproca, sino
el deseo de obtener la ejecucin de la prestacin que se le ha prometido a cambio. No es
la obligacin (concepto jurdico) sino la prestacin (concepto econmico) la causa.
Se ha criticado sin embargo esta concepcin de la causa, ajena al Cdigo Civil
francs, a Domat y a Pothier, puesto que si no se cumple la prestacin prometida, la
obligacin desaparecera por ausencia de causa, con lo cual estaramos abandonando
el terreno de los requisitos de validez de las obligaciones para pasarnos al de la
resolucin de los contratos, enfatizndose que la obligacin que tiene una causa al
momento de nacer, no puede convertirse despus en obligacin sin causa.
liberalidad, si el obligado nada recibe por el servicio que le presta al acreedor, o bien, en
caso contrario, la obligacin que el deudor contrae en su favor en compensacin
Atendido lo dispuesto en los arts. 1467 y 1698 del CC., puede concluirse que la causa
se presume, desde el momento en que la ley no exige expresarla en el acto o contrato y
la falta de causa puede acreditarse por cualquier medio de prueba, excepto la testifical,
si la causa se expres en el acto o contrato, de acuerdo al art. 1709 del CC. Pero si en el
acto o contrato no se expresa la causa, su inexistencia podr acreditarse por todos los
medios, incluso testigos, toda vez que no debe probarse contra el documento, dado que
en este nada se dice respecto de la causa.
Si examinamos la enumeracin del artculo 1470, se observa que las consignadas en los
nmeros 1 y 3 son obligaciones que proceden de actos que adolecen de nulidad. Son
obligaciones civiles defectuosas por omisin de los requisitos de forma del acto que las
origina, atendida su naturaleza, o de las normas que aseguran la proteccin de los
incapaces.
A su vez, las obligaciones consignadas en los nmeros 2 y 4 del mismo
precepto, nacieron perfectas, pero circunstancias posteriores les restaron eficacia.
En los casos de los nmeros 1 y 3, pudo existir una obligacin civil y se frustr;
en los casos de los nmeros 2 y 4, existi una obligacin civil y degener.
Sintetizando, siguiendo a Alessandri, slo hay obligacin natural donde existi
o pudo existir una obligacin civil.
Es taxativa la enumeracin del artculo 1470? No hay acuerdo en la doctrina.
Mientras que para algunos es taxativa (Claro Solar), para otros no lo es, y habr una
obligacin natural cada vez que la ley seale efectos que son propios de estas
obligaciones.
Algunos sealan como razones de texto que demostraran que se trata de una
enumeracin taxativa, el inciso final del artculo 1470, en relacin con el artculo 2296.
Ya que el artculo seala tales son.
Primer grupo de obligaciones naturales: obligaciones nulas.
1. Obligaciones nulas contradas por ciertos incapaces: se trata de obligaciones
contradas por ciertas personas relativamente incapaces, con infraccin de formalidades
habilitantes. Se descartan, por tanto, obligaciones contradas por los absolutamente
incapaces, pues de conformidad a lo previsto por el artculo 1447 sus actos no producen
ni aun obligaciones naturales.
Doctrinariamente se discute si los actos del disipador interdicto se
comprenderan dentro de este numeral, ya que el dilapidador prdigo, no tiene
suficiente juicio y discernimiento ya que sus actos de dilapidacin manifiestan una
falta total de prudencia.
En cuanto al momento en que nace la obligacin natural, se discute a su vez en
la doctrina si es necesario declarar la nulidad por sentencia judicial, para estar ante una
obligacin natural. No obstante la mayora de la doctrina entiende que el acto da origen
a una obligacin natural desde el momento en que este es celebrado, ya que la misma
disposicin indica como expresin las contradas.
2. Obligaciones nulas que provienen de actos a los que faltan las solemnidades
legales: Se trata por tanto de obligaciones absolutamente nulas por omisin de
solemnidades establecidas por ley.
Como en el caso anterior, para algunos no sera necesaria la declaracin de
nulidad del acto jurdico.
Segundo grupo de obligaciones naturales: obligaciones civiles desvirtuadas o
degeneradas.
1. Obligaciones prescritas: cabe consignar que si la prescripcin deja subsistente
una obligacin natural, en definitiva extingue acciones, antes que obligaciones.
Se plantea nuevamente la discusin acerca de si es necesario una sentencia
judicial que declare prescrita la obligacin, o si por el contrario, la obligacin civil se
convertir en natural desde que concurren los requisitos de la prescripcin.
2. Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de prueba: se trata de
obligaciones que nacieron perfectas, pero demandado el deudor, el acreedor no logr
acreditar su existencia.
Efectos de las obligaciones naturales.
a) Autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
El pago debe reunir ciertos requisitos:
* Debe ser voluntario:
* Debe hacerse por quien tenga la libre disposicin de sus bienes.
* Debe cumplir con los dems requisitos generales del pago
b) Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
c) Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas:
d) La sentencia que rechaza la demanda contra el naturalmente obligado no extingue la
obligacin natural: art. 1471. Por consiguiente no producen efecto de cosa juzgada.
Otros casos de obligaciones naturales.
628
Cdula N 37
1. Concepto de propiedad. Art. 582 del Cdigo civil define el dominio en los
siguientes trminos: El dominio (que se llama tambin propiedad) es un derecho real
en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley
o contra derecho ajeno.
El artculo 583 del mismo cdigo establece que sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad.
b) como que el titular del derecho de dominio tiene un poder soberano para usar,
gozar y disponer de la cosa a su arbitrio sin que nadie pueda limitarle su ejercicio.
Esta concepcin absoluta del derecho de dominio en trminos que confiere a su titular
un poder ilimitado, es decir, una facultad que le permita hacer lo que a l le plazca, es
considerada como una concepcin exagerada, porque debe tomarse en cuenta que el
titular del derecho de dominio, segn la ley, tiene efectivamente facultades libres y
exclusivas, pero slo dentro de los lmites que el mismo dominio fija con anterioridad.
Don Vitorio Pescio seala precisamente que estas limitaciones no siendo contra ley o
contra derecho ajeno contienen el germen del debilitamiento del derecho de propiedad.
Con l los autores modernos prefieren no hablar de dominio como derecho absoluto
sino como general e independiente porque autoriza al titular para aprovecharse de
todas las utilidades que la cosa pueda generar, salvo las excepciones que implican la
existencia de otros derechos reales sobre la misma cosa.
As entonces aparece que estos lmites dentro de los cuales puede ejercerse el derecho
de dominio son impuestos para determinar el real contenido del mismo, o sea, no son
limitaciones externas que vienen a restringir en alguna forma el derecho de dominio,
como sucede en aquel caso en que se establezcan algunos derechos reales que limiten
las facultades del titular, como sucedera si se constituyera un usufructo sobre un
630
inmueble, pues en tal caso, el titular del dominio vera limitado el ejercicio de su
dominio, porque un tercero es titular del derecho de usufructo sobre el mismo inmueble.
2.- Es exclusivo. Significa que el derecho de dominio supone un solo titular, un titular
nico, facultado para usar, gozar y disponer de la cosa pudiendo impedir la intromisin
de terceros en el ejercicio de ese derecho. Es decir, el titular va a ejercer las facultades
que confiere este derecho, dotado de la potestad suficiente como para impedir que
terceros se inmiscuyan, limiten o coarten el ejercicio de sus facultades.
Se dice que cuando dos o ms personas son titulares de un derecho de dominio sobre
una misma cosa, caeran igualmente dentro de la concepcin del derecho de propiedad
del cdigo civil. Existe una sola diferencia: en un caso la cosa pertenece a una sola
persona y, en el otro, a varias.
Cuando hay copropiedad existe un solo derecho con varios titulares cuotativos del
mismo, los cuales podrn ejercer independientemente las facultades inherentes al
dominio.
Recordemos que lo que se opone al carcter exclusivo del dominio es el hecho que
sobre una misma cosa existan dos o ms derechos de dominio, totales, absolutos e
independientes uno del otro. La exclusividad se opone a que dos o ms personas sean
titulares de la totalidad del derecho de dominio, situacin que no se presenta en la
copropiedad, pues en ella cada dueo o copropietario, individualmente considerado, no
es titular de la totalidad del derecho de dominio, sino que slo de una parte o cuota de
un mismo derecho de dominio.
3.- Es perpetuo. Esta caracterstica nos indica que el derecho de dominio no est sujeto
a limitacin de tiempo. En principio, el dominio dura tanto cuanto dura la cosa en que
ha de ejercerse.
As lo ha fallado por lo dems la Excma. Corte Suprema sealando que el derecho real
de propiedad no se extingue por no haberlo reclamado el dueo de terceros poseedores
sino que slo desaparece si lo adquiere otro que alegue a su favor la correspondiente
prescripcin adquisitiva. En cierto modo hay una sancin al titular negligente que dej
que otro la hiciera suya.
Todo propietario tiene estas tres facultades, salvo que haya constituido un derecho real
limitativo del dominio en favor de un tercero, en cuyo caso se est disponiendo de
algunas de estas facultades.
1.- Usar. Don Fernando Rozas nos dice que usar significa servirse de la cosa tal cual es,
sin referirse a los frutos y sin que su utilizacin importe la destruccin inmediata de la
632
cosa. En otras palabras usar consiste en aplicar la cosa a los servicios que ella
proporciona, excluyendo el goce o su disposicin.
Las facultades de uso y goce de la cosa se ejercen por medio de actos que no agotan la
cosa o el derecho del dueo y que pueden ser repetidos. La facultad de disposicin, en
cambio, se lleva a efecto por medio de actos que agotan la cosa o el derecho del
propietario.
La regla general es que la facultad de uso no se manifieste en forma aislada, sino que
unida a la facultad de goce, con la cual, por regla general, entra a confundirse y por eso
no es extrao que el art.582, al definir al derecho de dominio, no mencione al uso
dentro de las facultades que este derecho confiere a su titular (no lo sealan como algo
distinto del goce). Al parecer, el legislador estim en esta disposicin que la facultad de
uso quedaba comprendida dentro de la facultad de goce.
2.- Facultad de Goce. Es aquella que habilita para que el dueo se apropie de los frutos
y productos de la cosa, sea que emanen de ella, como los frutos naturales o que se
obtengan con ocasin de ella, como las rentas de arrendamiento de una casa.
Es en virtud de esta facultad que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce; pero debemos tener presente que en el CC no se justifica la adquisicin de los
frutos de una cosa por el dueo por el ejercicio de la facultad de goce, sino que a travs
de un modo de adquirir que es la accesin, que segn el art.643: Es un modo de adquirir
por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella. Los productos de la cosa pueden ser naturales o civiles.
Esta concepcin del CC de justificar la adquisicin de los frutos por el propietario a
travs de la accesin no presenta mayor utilidad, porque en verdad el propietario de la
cosa pasa a serlo de lo que ella produce no en virtud de la accesin, sino por el ejercicio
de la facultad de goce, es decir, en virtud de la ley.
Este atributo faculta al propietario para realizar prcticamente, sin otros lmites que el
derecho ajeno y la ley, toda clase de actos que alteren la forma o sustancia de la cosa o
que impliquen su detrimento, que lleven a su transformacin o consumo, que conduzcan
a su transferencia o transmisin, etc.; es decir, la expresin disponer se toma en un
significado sumamente amplio.
Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial del derecho de
dominio en tal forma que, sin esta facultad, este derecho no podra concebirse.
Luis Claro Solar nos dice que la facultad de disposicin comprende tanto la disposicin
de la cosa por actos fsicos, como tambin por medios jurdicos.
As entonces disponer puede ser tomado en sentido amplio, como transferir al derecho
de dominio o constituir un derecho real o gravamen sobre la cosa; o en sentido
restringido, limitado slo a transferir el dominio.
Esta facultad de disposicin nos lleva a ver un principio que consagra el CC, cual es el
principio de la libertad de disposicin. La facultad de enajenar es por principio
irrenunciable, es una facultad de orden pblico. Hay consenso doctrinario en que todo
propietario puede autolimitar sus facultades de uso y goce, pero se discute si puede
limitarse en su facultad de disposicin. Sabemos que la contravencin a una norma de
orden pblico trae como sancin la nulidad absoluta del acto.
donaciones entre vivos y el art.793 inc.3 en virtud del cual el constituyente del
usufructo puede prohibir al usufructuario ceder o enajenar su usufructo.
A.- Para algunos se tratara aqu de una institucin similar al embargo ordenado por el
juez y, por consiguiente, el acto en que se procede a la enajenacin de la cosa
contravinindose la prohibicin convencional adolecera de nulidad absoluta, conforme
al art.1464 n.3.
635
Otros estiman que en este caso no puede haber nulidad, porque la nulidad es una
sancin establecida por la ley para la infraccin de sus propias disposiciones y no para
la violacin de los pactos entre las partes.
B.- Otro sector de la doctrina sostiene que dichas clusulas no tienen validez. Se
fundan, entre otras cosas, en el principio de la libre circulacin y disposicin de los
bienes, el cual est consagrado en el propio texto del CC y en su mensaje, con la
caracterstica muy especial de que las normas que cautelan la libre circulacin de los
bienes son de orden pblico y es justamente este carcter el que impide que la voluntad
de las partes pueda establecer limitaciones a dicha facultad. Sealan que slo el
legislador podra establecer excepciones a estas normas de orden pblico que consagran
la libre circulacin de los bienes.
El cuarto argumento que se da tiene por objeto destruir uno de los fundamentos
principales de la tesis anterior, que es la disposicin del art.53 n.3 del Reglamento del
Registro Conservatorio de Bienes Races.
Tomando como base el mismo artculo, dice que no puede concluirse que el
legislador est aceptando la validez de las clusulas de no enajenar; al contrario, este
artculo est permitiendo hacer una inscripcin, pero no significa que la est exigiendo.
Por lo tanto, la infraccin a este precepto no tiene sancin; adems sealan que el art.53
n.3 est contenido en un reglamento -aunque es discutible, pues la dictacin de este
reglamento se realiz en virtud del propio CC (art.695) y tendra fuerza de ley- y las
disposiciones contrarias a la clusula estn contenidas en la ley (CC) y el reglamento no
puede sobrepasar las disposiciones de la ley.
Se estima que esa clusula sera nula absolutamente por adolecer de objeto
ilcito, porque contraviene normas de orden pblico al impedir la libre circulacin de
los bienes.
Sostiene la Corte que el art.1464 n.3 seala que hay objeto ilcito cuando se
contraviene una prohibicin judicial de enajenar y en estas clusulas se estara
solamente ante prohibiciones de carcter convencional, la cual no se incluye en el
art.1464 n.3. Sostienen los tribunales que estas clusulas comprenden una obligacin de
no hacer y que si se infringe una obligacin de no hacer, es decir, si se hace aquello que
no deba hacerse, la otra parte tiene el derecho de demandar indemnizacin de
perjuicios (art.1555).
Hay otro sector que estima que cuando se conviene una clusula se habra
establecido una condicin resolutoria (1489), que consistira en el incumplimiento de
una obligacin contractual: la de no disponer de la cosa; de tal manera que si se
contraviene la prohibicin de no enajenar se estara incumpliendo la obligacin y
operara la condicin resolutoria y se estara concluyendo el contrato, pudiendo tambin
alegarse su cumplimiento.
Para resolver sobre su validez, hay que tener presente que las clusulas
convencionales de no enajenar pueden concebirse en trminos relativos o absolutos.
Esta solucin claramente viene del derecho francs en donde desde hace mucho
que las clusulas de no enajenar en trminos relativos son aceptadas por los jueces.
Claro est que dos condiciones deben de darse: La limitacin en el tiempo, el inters
legtimo de la clusula. All es comn pactar una pena para el caso de incumplimiento
de la clusula o en su defecto el juez condena en daos y perjuicios al infractor.
Vase el asunto desde otro punto de vista, cuando el interesado slo ha obtenido
la clusula para impedir que un tercero adquiera, sin que finalmente se decida a
comprar, el dao por el tiempo de inmovilizacin y por la prdida de la oportunidad de
vender a un tercero, es enorme para el dueo.
4. Propiedad y posesin.
1. La posesin es un hecho, la propiedad un derecho
2. La posesin est protegida por las acciones posesorias, la propiedad por la accin
reivindicatoria
3. Se puede poseer por varios ttulos, se puede ser dueo por un solo ttulo
5. Extensin de la propiedad
1.- La Ley.
A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de
dominio, las que persiguen diversas finalidades: seguridad, bien pblico, etc. Algunas
se encuentran en la ley Orgnica de Municipalidades, en la ley de servicios elctricos,
en la ordenanza general de urbanismo y construccin. Entre las limitaciones
establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de expropiacin de los
638
bienes por causa de utilidad pblica. La limitacin es tan grande que se llega a privar al
titular del derecho de dominio por causa de utilidad pblica, de acuerdo con la ley.
Nosotros nos limitaremos en gran parte de este curso a estudiar las limitaciones legales
que se sealan a partir del ttulo VIII (del libro II) denominado De las limitaciones del
dominio y primeramente de la propiedad fiduciaria. (arts.732 y ss.)
Este es uno de los aspectos de la llamada teora del abuso del derecho, de acuerdo con
la cual, si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en forma abusiva causando
dao o perjuicio a otra persona, esto constituira un delito o cuasidelito civil y, por lo
tanto, originara la obligacin de indemnizar perjuicios. En materia de derecho de
dominio es
donde esta teora ha tenido mayor aplicacin, especialmente por lo dicho en el art.582
6. Clases de propiedad
1.- En cuanto a la facultad que otorga a la persona titular del derecho. El mismo artculo
582 del Cdigo civil la establece:
2.- Tambin en relacin con las facultades del dominio, ste puede ser absoluto o
fiduciario:
A este respecto no debe olvidarse que cuando enfrentamos este dominio proindiviso hay
un solo derecho de propiedad que tiene varios titulares y que recae sobre una sola cosa,
situacin que no debe confundirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o ms
derechos, como sucede cuando una persona tiene el derecho de dominio sobre una cosa
y otra el usufructo sobre la misma, pues estamos aqu frente a derechos distintos y con
titulares distintos, situacin ajena a la propiedad proindiviso.
Tampoco debe confundirse con la propiedad fiduciaria, en la cual hay un solo derecho
de dominio, pero esta radicado primero en una persona y despus en otra, cambio que
se produce por el cumplimiento de una condicin.
4.- Por ltimo, se clasifica al dominio atendiendo al objeto sobre el cual recae. As se
habla de propiedad civil, propiedad minera, propiedad intelectual, propiedad industrial,
propiedad indgena, etc.
Bstenos por ahora sealar que la propiedad civil, es la que se encuentra definida en el
art.582 del CC.
Esta propiedad civil adquiere ribetes particulares cuando asume la forma de la llamada
propiedad horizontal, que es una forma especial de propiedad aplicable a aquellas
situaciones en que los distintos pisos de un edificio o los departamentos en que se
encuentra dividido cada piso, pertenecen a distintos propietarios.
Pero no slo a estos se aplica el rgimen de propiedad horizontal, sino que tambin a
los conjuntos habitacionales y edificios aislados o adosados de uno o ms pisos, aunque
tengan salidas individuales.
7. Copropiedad.
No hay consenso unnime en la doctrina sobre la sinonimia de estos dos conceptos.
Ms bien se produce la situacin contraria existiran serias divergencia de contenido
entre la comunidad y la copropiedad, a pesar de que muchos autores consideran los
640
Debe decirse para partir en este tema que copropiedad, condominio o propiedad
colectiva responden a un mismo fenmeno, es decir, a una especie de comunidad en
cuya virtud concurren el derecho de propiedad de dos o ms personas sobre una sola y
misma cosa, proindiviso, cosa que corresponde a todas y cada una de ellas en una parte
alcuota, ideal o abstracta, siguiendo as de cerca la definicin de don Luis Claro Solar.
departamento que nos corresponde, pero a la vez, tenemos un derecho en comn con los
dems s copropietarios sobre las cosas o especies comunes del departamento.
Fuentes de la comunidad
1.- Un hecho. El hecho ms frecuente es la muerte, lo que da origen a la comunidad
hereditaria.
2.- Un contrato. Cuando dos o ms personas adquieren en comn una cosa por
cualquier ttulo traslaticio de dominio y tambin cuando el dueo de un bien se
desprende de una cuota de su dominio cedindosela a otra persona.
3.- La ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley N19.537 sobre
copropiedad inmobiliaria.
Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de
los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la
comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre s, pero la suma de todas
ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en
fraccin (arts.1908 y 2307 CC).
En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le
pertenece con la ms absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en
algunos casos nos va a enfrentar al problema de la tradicin del derecho sobre la cuota,
o puede hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se regula por las
normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).
642
- Facultades sobre la cosa comn: Cara comunero puede servirse para su uso personal
(art.2305 en relacin con el art.2081 n2) de las cosas comunes con tal que las emplee
segn su uso ordinario y no entrabe el justo uso de los dems comuneros.
Para que los comuneros puedan disponer de la cosa comn deben actuar todos de
comn acuerdo, es decir, por unanimidad.
2.- Prohibicin de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros (art.2081 n4)
3.- Servirse de la cosa comn para su uso personal respetando tanto el destino ordinario
de la cosa como el justo uso de los dems (art.2081 n2)
Los comuneros tienen derecho a veto, es decir, derecho a oponerse a los actos de los
dems comuneros, con la sola excepcin que este veto es improcedente tratndose de
actos de mera conservacin de la cosa comn.
La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya
ejecutado. Una vez ejecutado slo se tiene derecho a demandar indemnizacin de
perjuicios.
La doctrina chilena cree que la remisin que hace el Cdigo civil de la comunidad a las
disposiciones del contrato de sociedad no alcanzan al art.2081 inc.1, slo a los
nmeros 1a 4, esto por aplicacin prioritaria del art.2307 a la comunidad.
b) Deudas contradas por varios comuneros, durante la comunidad, en pro de ella, pero
sin expresin de cuota y sin solidaridad: Responden todos los comuneros que la
643
contrajeron por partes iguales, salvo el derecho del comunero por lo que haya pagado
dems.
Clases de Comunidad
1.- Atendiendo al objeto sobre el cual recae la indivisin de la comunidad, puede
haber:
- Comunidad sobre una universalidad.
2.- Desde otro punto de vista, la comunidad se puede clasificar en atencin al origen
de la misma, y as puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la ley:
3.- Desde otro punto de vista, desde su duracin o permanencia en el tiempo pueden
ser:
- Temporales
- Perpetuas.
La extincin de la comunidad
La comunidad se extingue por (art.2312):
a) La reunin de las cuotas en una sola persona;
Conforme a la referida crtica, Fernando Rozas Vial estima que puede definirse ms
completamente la ocupacin como un modo de adquirir el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o
por el Derecho Internacional, unida a la aprehensin material con nimo de seor
y dueo
Requisitos
Para que opere la ocupacin es necesario que la cosa no pertenezca a nadie, que
la adquisicin no est prohibida por la ley chilena o el derecho internacional; que se
verifique la aprehensin material de la cosa y que concurra el nimo de adquirir el
dominio.
Res nullius son las cosas que jams han tenido dueo, como las cosas que
arroja el mar y que no presentan dominio ajeno, por ejemplo las conchas (artculo 624
inc. 2), y los animales bravos (artculo 608).
Res derelictae son las que han tenido dueo, pero han sido abandonadas por ste a su
primer ocupante. En el Cdigo civil se pueden encontrar algunos ejemplos de estos
bienes, como las cosas que se abandonan al primer ocupante, las monedas que se
arrojan a la multitud (artculo 624 inc. 3), el tesoro (artculo 626) y los animales
bravos que recobran su libertad (artculo 619).
Este primer requisito nos adelanta la gran diferencia que existe entre la prescripcin
adquisitiva y la ocupacin. Ambas requieren la posesin material corpus y
animus-; pero la prescripcin adquisitiva opera respecto de las cosas ajenas, en
cambio la ocupacin se aplica a res nullius y res derelictae.
b) Que la adquisicin de las cosas no est prohibida por las leyes chilenas o el
Derecho Internacional.
645
ii) Aprehensin presunta o jurdica: Es aquella en que el titular del derecho ejecuta actos
que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa. Por ej. cuando un cazador
hiere al animal y lo persigue.
Como consecuencia de este requisito pueden adquirir todos los que tengan voluntad,
aunque carezcan de capacidad. Por ello slo no pueden adquirir por ocupacin los
infantes y los dementes (artculo 723.2 del CC). stos sujetos son incapaces de adquirir
la posesin de los bienes muebles.
Caractersticas
a) Es un modo de adquirir el dominio
Ya decamos anteriormente que esta caracterstica de la accesin no sera tal pues
representara una simple consecuencia del dominio.
De partida la accesin no rene todos los requisitos de los modos de adquirir, ya que
stos son actos jurdicos y la accesin no lo es, es un simple hecho, en algunos casos de
la naturaleza en otros del hombre.
646
Rozas Vial nos dice que la accesin es un modo de adquirir el dominio porque as es
tratado por el Cdigo civil, sin embargo l distingue entre la accesin de frutos o
discontinua, que no es ms que una consecuencia del dominio, particularmente una
manifestacin de la facultad de goce, y la accesin continua o propiamente tal, que sera
s un modo de adquirir el dominio.
Clases de accesin
1.- Accesin natural, industrial o mixta.
b) Accesin industrial: Es la que se produce como consecuencia del trabajo del hombre,
como la adjuncin, especificacin y mezcla.
Productos son las cosas que derivan de otras sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia. Por ej. Los metales de una mina, las piedras de una cantera.
Frutos son las cosas que produce otra cosa en forma peridica y sin detrimento de su
sustancia. Por ej. las frutas de un rbol o planta, las rentas de arrendamiento.
De los ejemplos deducimos que hay entonces Frutos naturales y frutos civiles.
Frutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como
equivalente del uso y goce que se da de ella a un tercero. (647 inc.1)
LOS FRUTOS
Frutos naturales
Decamos que los frutos naturales son los que da la naturaleza ayudada o no de la
industria humana.
Para poder determinar como se adquieren los frutos debe atenderse al estado en que se
encuentren. En todo caso, los frutos naturales se adquieren por terceros slo desde su
percepcin. Los frutos pueden encontrarse en 3 estados que define el art.645:
648
a) Pendientes: Es decir lo estn mientras adhieren todava a la cosa que los produce,
como los productos de los rboles o las plantas arraigadas al suelo.
b) Percibidos: Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las frutas
cosechadas o la madera cortada del bosque.
La ley puede hacer una distribucin o atribucin diferente de los frutos. Veamos el caso
de las prestaciones mutuas respecto del poseedor de buena fe (artculo 907) o el de los
frutos del peculio adventicio ordinario del hijo que pertenecen al titular de la patria
potestad (artculo 252 inc.1 del CC).
Frutos civiles
Decamos recientemente que eran las utilidades o rendimientos que se obtienen de una
cosa como equivalente del uso y goce que se da de ella a un tercero.
En otras palabras son las retribuciones que el dueo de una cosa obtiene de terceros
cuando por su hecho el dueo consiente en ceder el goce de la cosa.
Son frutos civiles segn el artculo 647 inc.1 los precios, pensiones o cnones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo
perdido.
Los frutos civiles a diferencia de los naturales slo pueden estar pendientes, mientras se
deben, y percibidos, desde que se pagan (artculo 647 inc. 2). Adems los frutos civiles
slo pueden ser percibidos desde que se devengan da a da. Los frutos civiles pueden
encontrarse en estado de devengado cuando se adquiere un derecho sobre ellos a
cualquier ttulo.
Resumamos entonces que los frutos, tanto civiles como naturales son una consecuencia
del atributo del goce y por regla general sern del dueo, salvo que por la ley o por la
voluntad del titular pueden pertenecer a un tercero.
En doctrina se afirma que la accesin continua es aquella que tiene lugar cuando dos o
ms cosas de diferente dueo se unen de manera que pasan a constituir un todo.
649
Caractersticas de la tradicin:
La tradicin es a la vez un acto jurdico y un modo de adquirir. Veamos sus
caractersticas en ambas situaciones.
b) Es un acto jurdico del tipo convencin y no contrato, pues con ella se extinguen
obligaciones.
d) Es un modo de adquirir por regla general a ttulo singular, pero en el caso que se
cedan los derechos en una herencia opera a ttulo universal.
f) Es un modo de adquirir que puede operar sea a ttulo gratuito u a ttulo oneroso.
Ello depender evidentemente del ttulo que le sirve de antecedente. Si el ttulo es un
contrato gratuito como la donacin ser gratuita, si, por el contrario, el ttulo es oneroso,
como en una compraventa, ser ella onerosa.
Requisitos
Requiere la tradicin para que sea vlida como modo de adquirir: La concurrencia del
tradente y el adquirente; el consentimiento exento de vicios del los concurrentes; la
validez del ttulo traslaticio en que se funda; y la entrega.
Artculo 672 inciso1: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente
por el tradente o por su representante.
Artculo 673 inciso 1: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el
consentimiento del adquirente o de su representante.
En ambos casos la ley se encarga de sanear por la ratificacin del dueo o del
adquirente una tradicin que haba invalidada por no haber sido consentida por ellos.
La ctedra estima que concurren ms de una institucin para explicar este fenmeno,
una de ellas la ms fundamental es el derecho de prenda general de los acreedores.
i) El tradente debe ser propietario. El tradente es aquel que tiene la facultad o poder
de transferir el dominio de la cosa. Slo tienen esa facultad lo que pueden disponer de
ella, es decir los dueos. Si el tradente no es propietario, la tradicin no se invalida, sino
que no produce el efecto de transferir el dominio. En otras palabras la sancin no es la
invalidez del acto sino su inoponibilidad al verdadero dueo. As se deduce del art.682
CC., que adems, en su inciso segudno, permite la ratificacin retroactiva, por el slo
ministerio de la ley, del acto cuando posteriormente el tradente adquiere el dominio de
la cosa.
Ello no obsta a que, como se dijo, el legislador dispusiera en el artculo 672 inciso 2 y
673 la ratificacin de la tradicin como remedio a la ausencia de consentimiento de
quien era el verdadero dueo de la cosa o del adquirente. Ello es un efecto de la
verdadera sancin de ineficacia del acto, que es la inoponibilidad del mismo y no la
nulidad.
Como lo seala el profesor Barcia, conforme a las reglas generales, los vicios del
consentimiento son susceptibles de ratificacin o confirmacin, y sta o aqulla tienen
efecto retroactivo.
653
- El error.
De los 4 tipos de error de hecho que trata el Cdigo en los artculos 1453 a 1455, en
materia de tradicin se regula (art.676) el error esencial u obstculo (2 parte del
art.1453) y el error en la persona. Adems se agrega el error en el ttulo (art.677) que
para algunos autores correspondera al error sustancial del art. 1454 inc.1.
Artculo 677: El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las
partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el
nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo
de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio,
pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.
A nuestro juicio hay que partir de la base que el ttulo no es la cosa que se transfiere,
sino el antecedente jurdico que posibilita la transferencia de la misma. Cuando por una
parte se cree transferir en uso u goce de la cosa mientras la otra entiende adquirir en
propiedad, no hay error alguno sobre la cosa, que es la misma en uno u otro caso, sino
que hay una falsa calificacin jurdica de la forma empleada para transferirla.
Nosotros sostenemos que este error es propio de la tradicin y debe ser estudiado
entonces en forma restrictiva para esta institucin. La tradicin para que sea vlida debe
fundarse en ttulo. Est claro entonces que el error en el fundamento de la tradicin
vicia la tradicin desde sus cimientos. Algunos autores lo llaman error en la causa.
Concepto de ttulo
La ley (art.703) define los ttulos traslaticios de dominio como aquellos que por su
naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
Los dems son constitutivos de dominio, es decir, aquellos que por s mismos dan
origen al dominio o sirven para constituirlo originariamente, como la ocupacin, la
accesin o la prescripcin.
De ah entonces que podamos decir que el ttulo traslaticio es aquel que reconoce
dominio y posesin preexistente.
2.- El ttulo tiene que ser vlido respecto de la persona a quien se confiere.
Es invlido el ttulo de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre
el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
d) LA ENTREGA DE LA COSA
El trmino entrega, nos dice el profesor Rozas significa la materializacin del acuerdo
de voluntades de las partes de transferir el dominio del tradente al adquirente.
Entre tradicin y entrega hay entonces una relacin de gnero a especie. El Cdigo al
definir la tradicin nos dice que consiste en la entrega, eso nos invita a pensar que toda
tradicin supone una entrega, pero concluir lo contrario no es cierto. La entrega no tiene
655
por s sola el efecto de transferir el dominio, cuando ella es tradicin s, pero cuando
ella transfiere la mera tenencia evidentemente no.
Uno de los elementos entonces que salta a la vista para distinguir una de otra es el
elemento intencional. En la tradicin hay intencin de transferir el dominio mientras
que en la entrega tal intencin no existe, es un simple acto material.
En el art. 1443 y 2174 se puede deducir que ni el mismo A. Bello tena extrema claridad
entre los trminos, pues en esas disposiciones claramente los confundi. Fernando
Rozas cree que el Cdigo no yerra en esas disposiciones, pues A. Bello sigui en
materia de tradicin el derecho romano en donde se distingua entre la nuda traditio
(entrega de la tenencia material de una cosa) y la traditio propiamente tal (que es un
modo de adquirir que consisten en la entrega traslaticia de dominio)
Por otro lado, si analizamos el artculo 2212 o el 2197 nos daremos cuenta que A. Bello
dominaba perfectamente los trminos. All claramente hizo la distincin entre una y
otra.
EFECTOS DE LA TRADICIN
Al hablar de efectos de la tradicin nos queremos referir a las consecuencias jurdicas
que se producen en el patrimonio del adquirente cuando las facultades del tradente
varan:
3 situacin: El tradente no tiene las facultades del dominio sino es slo poseedor:
Por aplicacin de todo lo dicho debemos concluir que aqu la tradicin no transfiere
evidentemente el dominio, pero atencin, tampoco transfiere la posesin. No olvidemos
que slo se transfieren los derechos transferibles, la posesin no es un derecho, es un
mero hecho y por tanto es intransferible.
Otra cosa distinta es que la tradicin en este caso puede servir de antecedente a la
posesin en manos del adquirente. La ley permite expresamente la accesin de
posesiones, es decir, permite agregar las posesiones anteriores, con sus calidades y
vicios (artculo 717 CC).
656
Incluso la tradicin puede dar lugar a la posesin regular, de cumplirse con los
requisitos de sta. En esta hiptesis de tener el adquirente buena fe inicial y un justo
ttulo, como lo sera el ttulo translaticio, y haberse efectuado la tradicin, en el
adquirente nacer la posesin regular y podr adquirir por prescripcin adquisitiva
ordinaria.
Artculo 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes
sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca,
aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
Hay un principio universal que dice que la nada, nada engendra. Nuestro Cdigo est
claro que no tuvo en cuenta este principio al permitir este fenmeno.
Que podemos concluir entonces? Que entre el principio que la nada, nada engendra y
aquel que dice que la ley no protege a los negligentes, nuestro Cdigo prefiri que la
nada engendrar la posesin y luego el dominio como sancin a la negligencia del
verdadero dueo de no reclamar sus derechos en tiempo y forma.
Tal como lo menciona el profesor Barcia esta posicin es discutible, porque de ser el
tradente mero tenedor, los artculos 730 y 728 inciso 2 exigen que el tradente se d por
dueo de la cosa y la enajene, para as dar lugar a la posesin.
CLASES DE TRADICIN
La tradicin no siempre se hace de la misma forma, sino que depender de la naturaleza
de los bienes sobre los que versa.
La tradicin respecto de estos derechos se rige por los artculos 684 y 685 del CC. Los
requisitos de la tradicin de los derechos reales sobre cosa corporal mueble se
desprenden del artculo 684.1 y son los siguientes:
a) Que una parte signifique a la otra que le transfiera el dominio, es decir, que exista la
intencin de transferir.
Don Luis Claro Solar sealaba que el artculo 684 no exclua otras maneras de efectuar
la tradicin. Consideraba entonces como no taxativa la enumeracin, pero sin dar
razones para ello.
658
Aceptndose esta posicin las partes pueden crear otras formas de entrega. Pongamos
como ejemplo de entrega ficta de un cdigo, la dacin de la boleta de venta o factura
del mismo.
Por esta razn la doctrina contraria a la libre creacin de formas fictas de entrega,
sostiene como razones de su oposicin el mismo hecho que al ser fruto de una creacin
legal, de una ficcin, slo pueden ser creadas por texto expreso.
La ctedra propone una reflexin distinta. Si se parte de la base que la tradicin es una
convencin, en ellas sabemos que prima el principio de la libertad contractual, que
conoce en sntesis como limitacin la ley, el orden pblico y los derechos legtimos de
terceros.
A mayor abundamiento el Cdigo de comercio permite efectuar una entrega que valga
tradicin de bienes muebles cuando el comprador coloca en los productos que compra
su propia etiqueta.
Segn el profesor Barcia no estara claro si esta norma excluye la aplicacin de las
reglas generales de tradicin de cosa corporal mueble del artculo 684. Citando a don
659
Luis Claro dice que no existira razn que impida efectuar la tradicin simblica de los
frutos. Sin embargo, nos ensea que alguna jurisprudencia ha sealado que esta
disposicin no se aplica a los muebles por anticipacin a los que se refiere el artculo
571. Concluye que, de este modo la tradicin de los frutos pendientes, a los que se
aplique el artculo 571, slo se podr hacer por la separacin material, mientras que la
tradicin respecto de los otros frutos se podr hacer mediante una tradicin ficta,
conforme al artculo 685.
Los profesores Alessandri y Somarriva sealan que estas normas se refieren a aspectos
diferentes y que se puede hacer la tradicin de los frutos siempre en forma simblica, es
decir, de la forma indicada en el artculo 684.
Por otra parte existe un poderoso argumento histrico a favor de esta posicin. Andrs
Bello seal que la distincin que hace el actual artculo 571 del CC, tiene por objetivo
evitar que se les aplique a los muebles por anticipacin los estatutos de los bienes
inmuebles, especialmente con relacin a la cosecha de un fundo perteneciente a un
menor. As, el artculo 571 no se estara refiriendo a la tradicin, sino a una forma de
simplificar los requisitos en torno a los contratos aplicando la normativa de los bienes
muebles a un bien inmueble por adherencia, como tambin lo hace el artculo 685 que
trata a los frutos como bienes muebles.
Dispone el artculo 685: Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l
piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se
verifica en el momento de la separacin de estos objetos.
Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a
cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.
La tradicin de los derechos reales sobre cosa corporal inmueble se efectuar por la
inscripcin del ttulo respectivo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races. As por ejemplo, lo que se inscribe es un extracto de la escritura pblica de
compraventa, si el ttulo es una venta. Es por lo tanto una forma de tradicin simblica.
i) Prendas especiales. Pero estos casos se refieren a la tradicin del derecho real de
prenda sobre cosa mueble (artculos 6 de la Ley 4.097 sobre Prenda Agraria; 28 de la
Ley 5.687, respecto de la prenda industrial y 2 de la Ley 4.702 sobre contrato de prenda
de compraventa de cosas muebles a plazo).
El modo de adquirir el derecho real de herencia es, como lo sabemos, la sucesin por
causa de muerte.
Otra cosa es cuando aquel a quien ha sido deferida la herencia quiere enajenarla, lo har
por un acto entre vivos (art.1909). Aqu se trata bien entonces de transferir el derecho
real de herencia sobre todo o parte de la universalidad jurdica llamada herencia. En
este caso el ttulo traslaticio, regularmente una cesin a ttulo oneroso o gratuito consta
por escritura pblica independientemente de si la universalidad contiene bienes
inmuebles. (art.180 inc. 2). Ciertamente esta tendencia nos viene dada por la prctica
ms que por un fundamento terico.
El Cdigo civil no seala cmo debe hacerse la tradicin de los derechos hereditarios lo
que ha producido fuertes discusiones doctrinales en torno a la forma de efectuar la
tradicin del derecho real de herencia. Las dos posiciones principales son las siguientes:
661
a) Para Jos Ramn Gutirrez la forma de efectuar la tradicin depende de los bienes
que comprende la herencia. De esta manera, si la herencia comprende bienes muebles,
la tradicin se har segn las reglas de stos. Si comprende bienes races, ser de la
forma en que se rijan tales bienes. Si la herencia comprende muebles e inmuebles, es
mixta, debe realizarse conforme al artculo 686.
Para finalizar no se debe dejar de lado que ello slo se refiere a la tradicin del derecho
real de herencia, es decir de una universalidad.
Cdula N 38
Cosa: todo lo que existe , sin ser persona y adems que puede percibirse por los
sentidos, o bien concebirse mediante la imaginacin.
Bien : cosas que pudiendo procurar al hombre una utilidad son susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
Podemos distinguir una clasificacin legal y una clasificacin doctrinaria:
Clasificacin legal:
1. Corporales e incorporales: artculos 565/576/ 577/578 del Cdigo Civil.
2. Muebles e Inmuebles: 566 del Cdigo Civil.
3. Bienes Privados y Bienes Nacionales de Uso Pblico art. 589 del Cdigo Civil.
4. Fungibles y no fungibles art. 575 del Cdigo Civil.
Clasificacin doctrinaria:
1. Consumibles y no Consumibles
2. apropiables e inapropiables
3. divisibles e indivisibles
4. principales y accesorios
5. comerciables e incomerciables
6. bienes de especie o cuerpo cierto y de gnero
7. bienes medio de produccin y bienes de consumo.
8. bienes singulares y bienes universales
9. bienes simples y compuestos
10. bienes presentes y futuros
El libro II del C.C. se inicia con la clasificacin de los bienes; y de acuerdo a lo que
seala el art. 565 de este cuerpo legal, los bienes pueden ser:
Corporales
Incorporales
Las cosas incorporales estn definidas en el art. 565 inc.3, y se clasifican a su vez en:
D reales
D personales
Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria) (recordar que no es taxativo, cdigo
de agua y minera)
Art. 577.Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin,
los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.
Art. 578.Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
De estos derechos nacen las acciones personales.
De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, porque para que
el acreedor pueda ejercer su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.
Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que pueda
existir una relacin entre una persona y una cosa, toda relacin es entre personas, lo que
ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo de la relacin jurdica, es
indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe permitir al titular
del derecho, ejercerlo libremente.
Previamente es menester aclarar que, los derechos como las acciones, reales y
personales se pueden clasificar en :
Bienes muebles
Bienes inmuebles
segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Art. 580.
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.
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Hipoteca
Servidumbre activa
Habitacin
o Prenda.
3.-D Reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o inmuebles
indistintamente,
Dominio
Uso
Usufructo.
Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aquellas
que tienen como objeto transferir el dominio de la cosa.
Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece el art. 581
C.C. a saber: las obligaciones que se deben se reputan muebles. La doctrina ha hecho
extensivo este criterio, en virtud del principio de la analoga, a las obligaciones de no
hacer.
Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pueden
considerares ni muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de familia.
Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniales, como el derecho a alimentos, que es
de naturaleza mueble
3. Los derechos subjetivos como cosas: bases dogmticas del fenmeno y sus
consecuencias prcticas
Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente. Importa una relacin indirecta, porque el suje
para ejercer su derecho, debe vincularse con
pasivo
Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, Solo otorga el derecho de garanta (prenda) ge
otorgan derechos especiales (preferencia y persecucin).
Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen Nacen acciones personales, que son relativas
contra cualquier persona se ejercen contra ciertas y determinadas per
saber el deudor.
Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque Es esencialmente temporal, porque una vez
dura mientras su titular lo desee. cumple se extingue por su ejercicio.
Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de Para adquirir un derecho personal, basta
un modo de adquirir (teora romanista). Por este motivo, aparezca cualquiera de las fuentes de las obli
de los contratos en Chile, jams nacen derechos reales, contenidas en el art. 1437
porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que
nazca el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el Art. 1437.
que normalmente ser la Tradicin.
Las obligaciones nacen, ya del concurso rea
Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen voluntades de dos o ms personas,como los c
derechos personales, obligaciones, que sern o convenciones;
fundamentalmente dos:
ya de un hecho voluntario de la persona que s
c) obligacin del comprador de pagar el precio; y, como en la aceptacin de Art. 1, N 112 una
o legado y en todos los cuasicontratos;
d) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. ya a consecuencia de un hecho que ha inferid
o dao a otra persona, como en los d
666
Siempre forman parte del activo del patrimonio Los derechos personales pueden formar p
activo o del pasivo del patrimonio
Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, La mayora de la doctrina considera qu
en relacin con el 2512), pueden ganarse y perderse por la derechos no son susceptibles de adquirirse o
prescripcin por prescripcin, porque no pueden poseer
posesin es un elemento fundamental
Art. 882. prescripcin; sin embargo, esto se discute,
algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan
Las servidumbres discontinuas de todas clases y las derechos personales si se pueden poseer y por
servidumbres continuas inaparentes pueden adquirirse por ganar y perder por prescripcin.
medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
Art. 2512.
El objeto en el derecho real es una cosa, por definicin El objeto de derecho personal es la prestacin
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recae sobre una cosa. que puede consistir en dar, hacer o no hacer al
El derecho real admite un uso y goce prolongado El derecho personal se extingue por su ejercici
Cdula N 39
Clases de formalidades:
Hay diversas clases de formalidades cuya infraccin conlleva sanciones diferentes.
Distinguimos al respecto cuatro clases de formalidades:
1 Las solemnidades propiamente tales.
2 Las formalidades habilitantes.
3 Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4 Las formalidades de publicidad.
A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias, que la ley no
exige pero que los contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
Formalidad v/s solemnidad: El gnero es por tanto la formalidad y la solemnidad es una
especie de formalidad. Dado que no toda formalidad atiende a un requisito de existe o
validez del acto jurdico, en tanto que las solemnidades son exigidas por el legislador
para ello.
1. Las solemnidades propiamente tales: Son los requisitos externos prescritos
por la ley como indispensables para la existencia misma del acto jurdico, exigidos en
atencin a la naturaleza o especie del acto o contrato.
Clases: La doctrina distingue entre:
- solemnidades exigidas por la ley para la existencia del acto jurdico: Como
seala Vial del Ro, se trata de los requisitos externos que exige la ley para la
celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser la solemnidad el nico medio a
travs del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar su voluntad.
ejemplos:
En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (artculo 1554 nmero 1);
En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se convenga por escritura
pblica (artculo 1801 inciso 2);
- aquellas exigidas para la validez del acto o contrato: En ciertos casos, la ley
exige el cumplimiento de una solemnidad no como requisito de existencia, sino para la
validez del acto o contrato. Aqu, la solemnidad no constituye el nico medio a travs
del cual el autor o las partes deban manifestar su voluntad.
Vctor Vial del Ro menciona dos ejemplos de solemnidades propiamente tales
exigidas para la validez del acto jurdico:
El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, segn los casos. Si
se omite esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del testamento.
El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o sea, de autorizacin
judicial (artculo 1401). De omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta del contrato, el
que existira por ende.
2. Formalidades habilitantes: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en
atencin a la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
Clases:
1 Autorizacin: es el permiso que confiere el representante legal de un relativamente
incapaz o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o celebre un acto jurdico.
Algunos casos: arts. 254; 393; 402, 2; 398, etc.
2 Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que el
relativamente incapaz celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste. La asistencia
y la autorizacin suponen la actuacin del propio incapaz, y slo difieren en que la
segunda es un asentimiento dado de antemano, mientras que la primera implica un
asentimiento coetneo al acto mismo. En la prctica, son lo mismo. Un ejemplo de
asistencia encontramos en el artculo 1721, respecto a las capitulaciones matrimoniales
convenidas por el menor adulto.
3 Homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado,
previo control de su legitimidad. Slo despus de este control y la aprobacin
consiguiente, el acto adquiere eficacia. As, art. 1342 del C.C., la particin en que
intervienen determinadas personas. El juez debe examinar si se han respetado las
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exigencias legales que tienden a resguardar los intereses de las personas protegidas por
la ley. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 2451, que dispone que La transaccin
sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin
aprobacin judicial.
Sancin: La omisin de las formalidades habilitantes produce, por regla general, la
nulidad relativa (art. 1682, inciso final)
3. Formalidades de prueba: Estn constituidas por diversas formas o requisitos
externos que sirven como el principal medio de prueba del acto. Si se omiten, la ley
priva al acto de determinado medio de prueba. Por ejemplo: arts. 1708 y 1709 del
Cdigo Civil, que establecen en qu casos el acto jurdico debe constar por escrito, so
pena de no poder acreditarlo mediante la prueba de testigos. La omisin de las
formalidades de prueba, por ende, no acarrea la nulidad del acto jurdico, sino que
restringe la forma de probarlo.
4. Formalidades de publicidad: Son los requisitos externos exigidos por la
ley, para poner en conocimiento de los terceros la ejecucin de un acto o contrato, y, en
algunos casos, para que el acto o contrato sea eficaz ante terceros.
Clases:
1 Formalidades de simple noticia: tienen por objeto llevar a conocimiento de los
terceros en general, las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer. La falta
de publicidad- noticia tiene por sancin la responsabilidad de quien debi cumplir la
formalidad y no lo hizo; debe indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de la
infraccin. Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son las publicaciones
que deben efectuar las sociedades annimas dando cuenta de hechos esenciales; otro
caso es el relativo a la notificacin al pblico por medio de tres avisos publicados en un
peridico, de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente o del
disipador (artculos 447 y 461 del Cdigo Civil).
2 Formalidades sustanciales: tienen por objeto no slo divulgar los actos jurdicos
sino tambin precaver a los llamados terceros interesados, que son los que estn o
estarn en relaciones jurdicas con las partes. La falta de publicidad sustancial tiene
como sancin la ineficacia del acto jurdico respecto de terceros, o sea, la
inoponibilidad. Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad es la publicacin
en el Diario Oficial, en los das 1 o 15 o hbil siguiente, del extracto de la escritura de
prenda sin desplazamiento de la Ley 18.112, dentro de 30 das hbiles, contados desde
la fecha de la escritura; o la exigencia del artculo 1902 del Cdigo Civil, en orden a
notificar del deudor, cuando oper la cesin del crdito.
5. Solemnidades convencionales: La ley es la que da a un acto el carcter de
solemne o no solemne. Las partes, sin embargo, pueden hacer solemne un acto que por
exigencia de la ley no tiene tal naturaleza. Por ejemplo, si se pacta que la compraventa
de ciertos bienes muebles se celebrar por escrito: art. 1802 del CC. En este caso, la ley
confiere a las partes el derecho a retractarse de la celebracin del contrato.
Por lo dems, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad
voluntariamente acordada, se entender que han renunciado tcitamente a la sealada
formalidad.
Concepto de filiacin.
En trminos generales, el Diccionario de la Real Academia define la filiacin
como la procedencia de los hijos respecto de los padres.
Puig Pea (citado por Fueyo) dice que es aquel estado jurdico que la ley asigna
a determinada persona, deducido de la relacin natural de procreacin que la liga con
otra.
Para Enrique Rossel, la filiacin es el vnculo jurdico que une a un hijo con su
padre o madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente de primer grado.
La vinculacin de sangre entre el hijo y su padre o madre, fundamento principal
de la filiacin, da origen a ella, sea que provenga de relaciones sexuales matrimoniales
o extramatrimoniales.
Excepcionalmente, existe una filiacin sin relaciones de sangre: la adoptiva.
El legislador se preocupa de la filiacin desde dos puntos de vista:
a) En primer lugar, da reglas para establecerla con la mayor certidumbre posible, ya que
a veces resulta incierta.
b) Seala las consecuencias jurdicas, los derechos y obligaciones que vinculan a los
padres con los hijos.
Caractersticas de la filiacin.
a) Es un fenmeno jurdico que tiene como fundamento el hecho fisiolgico de la
procreacin; salvo la filiacin adoptiva, creacin legislativa. De ah que el legislador
desconozca las consecuencias jurdicas de la filiacin si se demuestra que no existe un
vnculo de sangre.
b) Constituye un estado civil.
Tanto la filiacin matrimonial como la no matrimonial lo constituyen. Cabe
sealar sin embargo que este estado civil podra modificarse, como acontece por
ejemplo con el hijo de filiacin no matrimonial que obtiene la filiacin matrimonial por
el matrimonio de sus padres; o el hijo de filiacin indeterminada que torna en
determinada, por el reconocimiento de ambos o de uno de sus padres.
c) Es fuente de fenmenos jurdicos de gran importancia, como la nacionalidad, la
sucesin hereditaria, el derecho de alimentos, el parentesco entre los mismos hijos, etc.
Clasificacin.
No obstante que conforme al art. 33 la ley considera iguales a todos los hijos, es
posible distinguir diversas clases de filiacin:
DE LA DETERMINACION DE LA FILIACIN.
1.- Determinacin de la filiacin matrimonial.
a) Elementos de la filiacin matrimonial.
Son los siguientes:
a.1) Matrimonio de los padres.
Abarca las siguientes situaciones:
* El matrimonio vlido o verdadero;
** El matrimonio putativo, mientras subsista la buena fe de alguno de los cnyuges y
aunque el otro est de mala fe, puesto que el estado civil es indivisible y un hijo no
puede ser matrimonial respecto de uno de los padres y no matrimonial respecto del otro.
*** El matrimonio simplemente nulo es tambin fuente de filiacin matrimonial,
conforme al art. 122, si el matrimonio se declara nulo por incompetencia del Oficial del
Registro Civil, por falta de testigos o falta de idoneidad de los mismos. En tales casos,
se configura lo que algunos llaman "matrimonio putativo calificado" o "nulo
calificado"; los hijos concebidos o nacidos en dicho matrimonio o nacidos antes de su
celebracin pero reconocidos por ambos padres gozarn de filiacin matrimonial,
aunque falte a los padres la buena fe y la justa causa de error.
a.2) Maternidad de la cnyuge.
El hijo tendr filiacin matrimonial cuando realmente haya sido concebido y
parido por la cnyuge. Por ello, puede impugnarse la filiacin matrimonial acreditando
falso parto o suplantacin del hijo. La maternidad es un hecho notorio, de manera que
su establecimiento o su impugnacin son cuestiones de mecnica jurdica.
a.3) Paternidad del cnyuge.
La paternidad, o sea el hecho de que un ser haya sido engendrado realmente por
el que pasa a los ojos de todos por su padre, es un fenmeno incierto que solo a medias
puede ser establecido. Por ello, el legislador estableci una presuncin legal de
paternidad, fundada en la normalidad de las cosas. Est establecida en el art. 184, que
dispone que se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial
de los cnyuges. La regla tiene excepciones, segn se ver.
b) Formas de determinacin:
La filiacin matrimonial queda determinada:
b.1) Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la
maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en conformidad con los
artculos 183 y 184, respectivamente (art. 185, 1).
b.2) Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de celebrar dicho
contrato, siempre que la maternidad y la paternidad hubieren estado determinadas con
673
arreglo al artculo 186 (art. 185, 2). En este caso, se exige que ambos padres hayan
reconocido al hijo antes del matrimonio o que la filiacin se encuentre determinada
respecto a ambos padres por resolucin judicial.
b.3) En el acto del matrimonio de los padres, cuando stos reconozcan los hijos habidos
con anterioridad (art. 38 de la Ley de Registro Civil).
b.4) Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de celebrar dicho
contrato, cuando ambos padres reconocen al hijo durante la vigencia del matrimonio.
a) Determinacin voluntaria.
Opera por el reconocimiento del padre, de la madre o de ambos. El
reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese
determinado objeto por el padre, la madre o ambos (art. 187, 1).
Las causales de reconocimiento voluntario de la filiacin no matrimonial son las
siguientes:
1 Reconocimiento instrumental.
En este caso, el reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin
formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos (art. 187):
* Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo (el
nmero 1 del art. 187 agrega tambin "o en el acto del matrimonio de los padres", pero
en nuestra opinin esta hiptesis no debi consignarse en este artculo, sino en el art.
185, pues se refiere ella a la filiacin matrimonial, mientras que el 187 discurre acerca
de la filiacin no matrimonial).
674
b) Determinacin forzada.
Opera cuando el Tribunal acoge una accin de reclamacin de filiacin,
estableciendo en la sentencia que se dicte la maternidad o paternidad respectiva.
En tal caso por expresa disposicin del cdigo aqul padre o madre, cuya
paternidad o maternidad hayan sido determinadas en contra de su oposicin, perder los
derechos de intervenir en la patria potestad del menor, crianza y derechos hereditarios, a
menos que el hijo, siendo mayor de edad, lo reestablezca en sus derechos, mediante
testamento y/o escritura pblica.
Cabe hacer presente que los derechos que el hijo pueda hacer valer respecto de su padre
o madre, se mantienen intactos.
e) Formalidades de la repudiacin.
El repudio es un acto solemne, que deber hacerse por escritura pblica, dentro
de los plazos sealados. Esta escritura deber subinscribirse al margen de la inscripcin
de nacimiento del hijo (art. 191, 4).
f) Efectos de la repudiacin.
No tiene efectos absolutos. La repudiacin privar retroactivamente al
reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus
descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a
la subinscripcin correspondiente (art. 191, 5).
Toda repudiacin es irrevocable (art. 191, 6).
El matrimonio posterior de los padres de aqul que repudi la filiacin no
matrimonial, no alterar los efectos de la repudiacin: en efecto, dispone el art. 194 que
la repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin
matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres impedir que se
determine legalmente dicha filiacin.
2 Los bienes de los hijos: estos efectos se denominan por la ley patria potestad.
Analizaremos por separado los efectos personales y patrimoniales de la
filiacin.
b) Deber de socorro.
Los hijos tienen el deber de cuidar a sus padres en su ancianidad, en el estado de
demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Dicha
obligacin, que se materializa en el deber de socorro, recae en los hijos de cualquier
edad, an aquellos emancipados (art. 223, 1).
Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de
inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes (art. 223, 2).
El incumplimiento de este deber de socorro origina sanciones civiles.
As, por ejemplo, el art. 968 N 3 declara indigno de suceder al difunto como
heredero o legatario, al consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado
de demencia o destitucin del causante, no lo socorri, pudiendo.
Por su parte, el artculo 1208 N 2, faculta al ascendiente para desheredar al
descendiente que en tales circunstancias no lo socorri, pudiendo.
De igual forma, el art. 324 establece que en el caso de injuria atroz, cesar la
obligacin de prestar alimentos, agregando el precepto que constituyen injuria atroz
precisamente las conductas descritas en el artculo 968. Por ende, el hijo que no
socorri al padre o a la madre perder el derecho a pedir alimentos a sus progenitores.
Con todo, si la conducta del alimentario (el hijo en este caso) fuere atenuada por
circunstancias graves en la conducta del alimentante (el padre o madre, en este caso),
podr el juez moderar el rigor del artculo 324.
Art. 225. Si los padres viven separados podrn determinar de comn acuerdo que el
cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma
compartida. El acuerdo se otorgar por escritura pblica o acta extendida ante cualquier
oficial del Registro Civil y deber ser subinscrito al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los treinta das subsiguientes a su otorgamiento. Este
acuerdo establecer la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el
cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos y podr
revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades.
El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educacin de
los hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada
estabilidad y continuidad.
A falta del acuerdo del inciso primero, los hijos continuarn bajo el cuidado personal
del padre o madre con quien estn conviviendo.
En cualesquier de los casos establecidos en este artculo, cuando las circunstancias lo
requieran y el inters superior del hijo lo haga conveniente, el juez podr atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por
acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido. Lo anterior debe entenderse sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 226.
En ningn caso el juez podr fundar exclusivamente su decisin en la capacidad
econmica de los padres.
Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deber
establecer, de oficio o a peticin de parte, en la misma resolucin, la frecuencia y
libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una
relacin directa y regular con los hijos, considerando su inters superior, siempre que se
cumplan los criterios dispuestos en el artculo 229.
Mientras una nueva subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por
otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros.".
"Art. 226. Podr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, velando
679
primordialmente por el inters superior del nio conforme a los criterios establecidos en
el artculo 225-2.
En la eleccin de estas personas se preferir a los consanguneos ms prximos y, en
especial, a los ascendientes.".
Art. 229. El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo tendr el derecho y
el deber de mantener con l una relacin directa y regular, la que se ejercer con la
frecuencia y libertad acordada directamente con quien lo tiene a su cuidado segn las
convenciones a que se refiere el inciso primero del artculo 225 o, en su defecto, con las
que el juez estimare conveniente para el hijo.
Se entiende por relacin directa y regular aquella que propende a que el vnculo familiar
entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a travs
de un contacto peridico y estable.
Para la determinacin de este rgimen, los padres, o el juez en su caso, fomentarn una
relacin sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su
hijo, velando por el inters superior de este ltimo, su derecho a ser odo y la evolucin
de sus facultades, y considerando especialmente:
a) La edad del hijo.
b) La vinculacin afectiva entre el hijo y su padre o madre, segn corresponda, y la
relacin con sus parientes cercanos.
c) El rgimen de cuidado personal del hijo que se haya acordado o determinado.
d) Cualquier otro elemento de relevancia en consideracin al inters superior del hijo.
Sea que se decrete judicialmente el rgimen de relacin directa y regular o en la
aprobacin de acuerdos de los padres en estas materias, el juez deber asegurar la
mayor participacin y corresponsabilidad de stos en la vida del hijo, estableciendo las
condiciones que fomenten una relacin sana y cercana.
El padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no obstaculizar el rgimen
de relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre, conforme a lo
preceptuado en este artculo.
Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando manifiestamente
perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente.".
personas a quienes se haya conferido la guarda del menor o al menos el cuidado del
menor, por resolucin judicial.
Se ocupa tambin el legislador del caso del hijo menor de edad ausente de su
casa y que se halla en urgente necesidad, no pudiendo ser asistido en dicha contingencia
por el padre o madre que tiene su cuidado personal.
En esta hiptesis, se presumir la autorizacin del padre o de la madre que tenga
el cuidado personal del menor, para las suministraciones que se hagan, por cualquier
persona, en razn de alimentos, habida consideracin de su posicin social (artculo
241, 1).
682
El que haga las suministraciones deber dar noticia de ellas al padre o madre lo
ms pronto que fuera posible. Toda omisin voluntaria en este punto har cesar la
responsabilidad del padre o madre (art. 241, 2).
Lo dicho del padre o madre se extiende en su caso a la persona a quien, por
muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del hijo (art. 241, 3).
Se ejerce sobre:
Al respecto la Ley modifico el articulo 244 del C.C. el cual dispone actualmente:
"A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de la
patria potestad.".
Con todo, los padres podrn actuar indistintamente en los actos de mera conservacin.
Respecto del resto de los actos, se requerir actuacin conjunta. En caso de desacuerdo
de los padres, o cuando uno de ellos est ausente o impedido o se negare
injustificadamente, se requerir autorizacin judicial."
683
"Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolucin judicial fundada en el inters del
hijo, podr atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la
ejercieren conjuntamente. Adems, basndose en igual inters, los padres podrn
ejercerla en forma conjunta. Se aplicarn al acuerdo o a la resolucin judicial las
normas sobre subinscripcin previstas en el artculo precedente.".
2) Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el
donante o testador ha dispuesto que no sean admnistrados por el padre o madre que
ejerce la patria potestad.
3) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (art. 250 N 3).
A pesar de que el inciso final del artculo 252 seala que el derecho legal de
goce recibe tambin la denominacin de "usufructo legal del padre o madre sobre los
bienes del hijo", no se trata de derechos por completo asimilables. El derecho legal de
goce posee caractersticas que lo diferencian del usufructo propiamente tal. Son ellas:
Facultades de administracin.
El padre o madre que ejerza la patria potestad requerir de autorizacin judicial para:
1 Enajenacin de bienes races.
2 Cesin de los derechos hereditarios del hijo.
3 Donacin de los bienes del hijo.
5 Aceptacin y repudiacin de herencias deferidas al hijo.
686
Casos en que el hijo menor adulto puede actuar vlidamente por s solo.
2. Otorgamiento de testamento.
687
3. Reconocimiento de hijos.
De conformidad al artculo 262, el menor adulto tampoco requiere de
autorizacin alguna para reconocer hijos. El reconocimiento puede abarcar tanto la
filiacin matrimonial como la no matrimonial.
Forma de la autorizacin.
Efectos de la autorizacin.
Tratndose de los actos y contratos que el hijo ejecute o celebre fuera de su
peculio profesional o industrial, distinguimos segn exista o no sociedad conyugal:
1. Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos jurdicos celebrados por el
menor y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por
escrito, o los que stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al
padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de bienes, y
subsidiariamente al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de
dichos actos o contratos (art. 261, 1).
2. Si no hubiere sociedad conyugal, los referidos actos y contratos slo obligan, en la
forma sealada en el inciso 1 del artculo 261, al padre o madre que haya intervenido,
sin perjuicio que ste o sta pueda repetir contra el otro padre, en la parte que de
derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo (art. 261, 2).
Las reglas anteriores no se refieren a los actos comprendidos dentro del peculio
profesional del hijo, a cuyo respecto acta por s mismo y se obliga como si fuere
completamente capaz.
El artculo 260 protege tanto a los terceros como al menor. A los terceros,
porque si el menor acta en el mbito de su peculio profesional o industrial, responder
con los bienes que lo integran; al menor, pues si carece de dicho peculio, el tercero
deber contratar con el padre o madre o curador o con el hijo debidamente autorizado,
estando limitada la responsabilidad del menor (hasta el beneficio que le reporte el
negocio) y siendo adems subsidiaria (de la del padre, madre o curador).
Causales.
Dispone el artculo 267 que la patria potestad se suspende:
1. Por la demencia del padre o madre que la ejerce: a juicio de Rossel, no sera
necesaria la declaracin de interdiccin. En todo caso, como el juez resuelve con
conocimiento de causa, la demencia deber acreditarse rindiendo la prueba pericial
pertinente.
2. Por su menor edad.
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes: en este caso, cualquiera
que sea la causa de interdiccin, se suspende la patria potestad.
4. Por larga ausencia u otro impedimento fsico: en este caso, para que se suspenda la
patria potestad, se requiere:
* Que la ausencia sea prolongada;
* Que de la ausencia o del impedimento se siga perjuicio grave en los intereses del hijo;
* Que el padre o madre ausente o impedido no provea los intereses del menor.
Se trata de requisitos copulativos. La sola ausencia, por ende, no es causal
suficiente, pues bien podra ocurrir que el padre o madre deba ausentarse por un lapso
prolongado -por razones laborales, por ejemplo-, pero contine proveyendo a las
necesidades del menor.
A juicio de Rossel, en este caso, debe entenderse por ausencia el hecho de que el
padre o la madre no est presente para la administracin de los bienes del hijo, no
siendo necesario, para darle este calificativo, que se ignore su paradero o que est fuera
de la Repblica o que haya desaparecido.
Efectos de la suspensin.
la patria potestad se suspende respecto del padre y de la madre, el hijo quedar sujeto a
guarda. En este caso, el guardador tendr la administracin de los bienes del menor,
correspondiendo a ste la propiedad plena, incluyendo el goce.
Cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin, el juez, en inters del
hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad (artculo 268, 2).
Tanto la resolucin que decrete la suspensin de la patria potestad como aquella
que deje sin efecto tal suspensin, deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (artculo 268, 3).
De la emancipacin.
La emancipacin es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la
madre, o de ambos, segn sea el caso (artculo 269).
La emancipacin puede ser legal o judicial.
Suprimi la Ley N 19.585 la emancipacin voluntaria, a la que hacan
referencia los antiguos artculos 264 y 265. Con todo, el inciso 2 del artculo 4
transitorio de la citada ley, dispone que las emancipaciones voluntarias realizadas en
conformidad al anterior artculo 265, conservarn el valor y los efectos que les atribua
dicha disposicin.
1. Emancipacin legal.
2. Emancipacin judicial.
Se produce en los casos enumerados en el artculo 271 y en el art. 19 de la Ley
N 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias:
Efectos de la emancipacin.
Los alimentos, desde un punto de vista jurdico, pueden definirse como las
prestaciones a que est obligada una persona respecto de otra de todo aquello que
resulte necesario para satisfacer las necesidades de la existencia.
Hoy, a partir de la reforma introducida al CC. por la Ley N 19.585, todos los
alimentos son congruos: los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posicin social (art. 323, 1 y art. 330).
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Caractersticas.
a) El derecho a pedir alimentos es irrenunciable (art. 334).
b) Es un derecho imprescriptible, dado que, se dice por algunos, no est en el comercio
humano.
En verdad, los alimentos son un bien comerciable, porque pueden radicarse en
un patrimonio, pueden ser objeto de una relacin jurdica (sin perjuicio que sean
inalienables).
El carcter imprescriptible de los alimentos responde ms bien a la idea de
derecho asistencial que tiene, en trminos tales que est en juego la subsistencia misma
de un individuo.
La imprescriptibilidad se refiere al derecho mismo, es decir a la facultad de
pedir alimentos, pero no a las pensiones alimenticias decretadas y devengadas, las que
si no se cobran prescriben en favor del deudor, conforme a las reglas generales (art.
336, parte final).
d) Es inembargable, conforme lo prescrito por los arts. 1618 N 9 del CC. y 445 N 3
del CPC.
e) No admite compensacin: el que debe alimentos, no puede oponer a su acreedor, en
compensacin, lo que ste le deba al primero (arts. 335 y 1662, 2)
f) La transaccin sobre alimentos est sujeta a ciertas limitaciones, establecidas en el
art. 2451. Es decir, debe aprobarse judicialmente y no podr serlo si de algn modo
contraviene lo dispuesto por los arts. 334 y 335.
g) Si bien los alimentos futuros no pueden ser objeto de actos jurdicos, las pensiones
alimenticias devengadas si lo pueden: sern por ende transmisibles, transferibles,
renunciables, y podrn cederse, venderse y compensarse (art. 336).
h) El derecho a pedir alimentos no puede someterse a compromiso (art. 229 del COT).
Por lo tanto, slo puede invocarse y establecerse en sede de justicia ordinaria.
i) Si bien el derecho a exigir alimentos es personalsimo y por ende no puede
transferirse ni transmitirse, la obligacin de prestar alimentos se transmite, debindola
los herederos en conjunto. La obligacin no pasa a cada heredero individualmente
considerado, a menos que el testador se la haya impuesto expresamente (art. 1168).
b) Provisorios y definitivos.
- Alimentos provisorios.
Mientras se tramita el juicio respectivo, podr el juez ordenar que se den
alimentos provisoriamente, cuando aparezca motivo plausible para ello, conforme los
antecedentes allegados al juicio. La peticin de alimentos provisorios se sustancia como
incidente, dentro del juicio principal.
Si en definitiva se acoge la demanda de alimentos, lo que se recibi
provisoriamente se conservar, pues los alimentos se deben desde "la primera
demanda". En cambio, si la demanda fuere rechazada, debern restituirse los alimentos
provisorios, salvo si la accin se hubiere iniciado de buena fe y con fundamento
plausible (art. 327).
Si los alimentos provisorios se obtienen con dolo, todos aquellos que lo
fraguaron no slo estn obligados a la restitucin, sino tambin a la correspondiente
indemnizacin de perjuicios (art. 328).
En relacin a los alimentos provisorios, se desprenden del artculo 5 de la Ley
N 14.908, las siguientes reglas:
Pueden decretarse en los juicios en que se soliciten alimentos a favor de los
hijos menores del demandado;
Debe existir fundamento plausible del derecho que se reclama; para estos
efectos, se entender que existe fundamento plausible, cumpliendo con dos requisitos:
i) Cuando se hubiere acreditado el ttulo que habilita para pedir alimentos (por ejemplo,
se prueba el vnculo de parentesco, dentro de aquellos sealados en el artculo 321 del
Cdigo Civil); y
ii) Cuando no exista por parte del demandado-, una manifiesta incapacidad para
proveer.
El juez debe decretar los alimentos provisorios que correspondan, una vez
transcurrido el trmino de diez das contados desde la fecha de notificacin de la
demanda.
- Alimentos definitivos.
Los alimentos definitivos se deben desde la fecha de la demanda y se entienden
concedidos por toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda (arts. 331 y 332). La Corte Suprema ha puntualizado que "al
referirse el artculo 331 del Cdigo Civil a la primera demanda para establecer que
desde ella se deben los alimentos, la referencia debe entenderse a la fecha de la
notificacin de la demanda y no al tiempo o fecha en que fue presentada al tribunal
correspondiente". Como dice Vodanovic, mientras el demandado no sea vlidamente
notificado, procesalmente nada le puede afectar. Y sera injusto que, sin tener
conocimiento del estado de necesidad de su acreedor, el alimentario tuviera que
responder por algo que, sin culpa suya, hasta entonces ignoraba, al menos en el mbito
procesal.
f) Al donante, cuando la donacin fue cuantiosa. (art. 321 N 5). El donante que cae en
indigencia tiene derecho a pedir alimentos al donatario, siempre que la donacin no
haya sido rescindida o revocada. El hecho que la donacin haya sido o no cuantiosa,
ser apreciado por el juez.
g) El deudor no comerciante que es declarado en quiebra y el comerciante que hubiere
solicitado la declaracin de su quiebra, tienen derecho a alimentos para ellos y su
familia (art. 60 de la Ley de Quiebras). Esta obligacin cesar si es condenado por
quiebra culpable o fraudulenta o si no siendo comerciante, se alzare con sus bienes en
perjuicio de sus acreedores o se constituyere en insolvencia por ocultacin, dilapidacin
o enajenacin maliciosa de esos bienes.
En principio, los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
(art. 332, 1).
Del procedimiento.
Est sealado por la Ley N 19968 que crea a los Tribunales de Familia,
tratndose de un procedimiento ordinario ante tribunales de familia que exige de
mediacin previa obligatoria.
Los que sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno
cumplimiento de la obligacin, sern responsables solidariamente en el pago de la
pensin alimenticia segn lo previene la Ley 14.908 sobre abandono del hogar y pago
de pensiones alimenticias. .
Cdula N 40
Cdula 1. N.1
Cdula 2. N.1
Cdula N 41
Cdula 2. N.2
Cdula 6. N.2
Cdula N 42
Cabe consignar que si bien los beneficios estn dispersos a lo largo del Cdigo, tienen
la mayora de ellos un denominador comn: constituyen limitaciones a la
responsabilidad de los deudores, o en algunos casos, postergan el cumplimiento de una
obligacin. Afectan por ende a los acreedores, que, o bien no podrn obtener el pago
ntegro de sus crditos (caso en el cual estaremos entonces ante una excepcin al
principio general conforme al cual el acreedor tiene derecho a recibir el pago ntegro de
su crdito, y que se establece en los artculos 1568, 1569, 1590 y 1591 del Cdigo Civil,
todos concernientes al pago o solucin), o bien slo lo obtendrn despus de efectuar
gestiones judiciales adicionales o una vez que se paguen otras personas. Slo el
beneficio de la suspensin de la prescripcin, escapa al carcter comn enunciado, en
cuanto ste no perjudica a los acreedores, sino que los favorece.5
En el Cdigo Civil chileno, es posible visualizar los siguientes beneficios:
Seis de los siete primeros, vale decir el beneficio de inventario que invoca el heredero,
el beneficio de inventario que la ley confiere al legatario, el beneficio de emolumento
que invoca la mujer casada en sociedad conyugal o sus herederos, el beneficio de
emolumento que invoca el marido casado en sociedad conyugal, el beneficio de
competencia que invoca el deudor insolvente y el beneficio de divisin que impetra el
fiador, tienen por finalidad limitar la responsabilidad del heredero, de los cnyuges, del
deudor o del fiador; en cuanto al beneficio de deliberar que se otorga al heredero o al
legatario, su objetivo es permitir que el asignatario tenga un plazo razonable para
ponderar si le conviene o no aceptar la asignacin que se le ha deferido; el octavo y
noveno, esto es, el beneficio de excusin que invoca el fiador y el beneficio de excusin
que invoca el cnyuge no propietario tratndose de los bienes familiares, tienen por
finalidad forzar al acreedor a intentar primero el cumplimiento forzado de la obligacin
sobre otros bienes, distintos de los que son de propiedad del fiador o a los que estn
afectados como bienes familiares; el dcimo, que corresponde al beneficio de
separacin de patrimonios, que invocan los acreedores del causante, tiene por objetivo
impedir que se produzca una confusin de patrimonios, de manera que permanezcan
distinguibles aquellos bienes que pertenecan al causante y los propios de su heredero,
dando preferencia para pagarse en los primeros a los acreedores del causante, y
postergando el pago que los acreedores del heredero pretendan en dicho patrimonio; el
penltimo, tiene por finalidad revocar y no rescindir, como errneamente indica el
700
Cdigo-, el decreto que confiri a los herederos del desaparecido, la posesin definitiva
de los bienes. El ltimo, es decir el beneficio de la suspensin de la prescripcin,
protege, como sabemos, a los incapaces o a ciertas personas que siendo capaces, no
administran sus bienes (como ocurre con la mujer casada en sociedad conyugal).
Como usualmente ocurre con las facultades que se otorgan en el mbito del Derecho
Civil, los beneficios que hemos mencionado, deben, por regla general, ser invocados o
alegados por los interesados, quienes, en caso contrario, respondern ilimitadamente, en
algunos casos (tratndose del beneficio de inventario otorgado a los herederos, al
legatario, a la mujer o al marido casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, o en el
caso del
6 Nos referimos al beneficio consagrado en favor del marido, en el inciso final del
artculo 150 del Cdigo Civil.
Cdula N 43
Cdula N 44
702
Cdula N 45
Cdula N 46
Cdula N 47
Cdula N 48
Cdula N 49
Cdula 9. N.1
2.- Modos de extinguir distintos del pago. Tratamiento de cada uno de ellos.
Cdula N 50