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73 FONTES DO DIREITO
- Fontes, do latim fons, fontis, nascente de gua.
- Du Pasquier: inquirir sobre a fonte de uma regra jurdica buscar o ponto pelo qual sai das
profundidades da vida social para aparecer na superfcie do Direito.
- Espcies:
a) histricas importante no setor da interpretao do Direito.
b) materiais fatos sociais, problemas que emergem na sociedade e que so
condicionados pelos chamados fatores do Direito, como a Moral, a Economia, a
Geografia etc.
Diretas ou Indiretas.
c) formais meios de expresso do Direito, as formas pelas quais as normas jurdicas se
exteriorizam, tornam-se conhecidas.
Criao de normas:
Direta pelo legislador
Indireta no produzem normas, mas fornece ao jurista subsdios para o encontro
desta.
- Miguel Reale afirma que toda fonte pressupe uma estrutura de poder.
Lei emana do Poder Legislativo
Costume Poder Social
Sentena Poder Judicirio
Atos-regras (fonte negocial) Poder Negocial ou Autonomia da Vontade
74 CONCEITO DE LEI
- a lei a forma moderna de produo do - Vantagens e Desvantagens (como obra
Direito Positivo. humana, o processo legislativo apresenta
- ato do Poder Legislativo, que pontos vulnerveis e crticos)
estabelece normas de acordo com os
interesses sociais. Hervarth indica dois pontos negativos
- tem como fonte material os prprios da lei, como fatores da crise do Direito
fatos e valores que a sociedade oferece. escrito:
a) o decretismo (excesso de leis)
b) vcios do parlamentarismo (legislativo
CONSIDERA- se perde em discusses inteis sem
ES PRVIAS atender s exigncias dos tempos
modernos).
Como as falhas apontadas no so
imanentes ao processo legislativo, podem
ser supridas mediante a racionalizao de
suas causas e pela ao positiva do homos
juridicus.
- Explicaes:
Ler antigos tinham costume de se
reunir em praas publica, local onde se
fixavam cpias de leis, para a leitura e
comentrio dos novos atos.
- Preferncias sobre a origem: Legere (ler), Ligar por fora da bilateralidade da
ligare (ligar), eligere (escolher). norma jurdica que vincula, liga, duas ou
mais pessoas, a um impondo dever e
outra atribuindo poder.
Escolher por que o legislador escolhe,
entre as diversas proposies
normativas possveis, uma para ser lei.
LEI EM SENTIDO AMPLO, emprega-se lei LEI EM SENTIDO ESTRITO lei o
para indicar o jus scriptum. uma preceito comum e obrigatrio emanado
referncia genrica que atinge lei do Poder Legislativo, no mbito de sua
propriamente, medida provisria e ao competncia.
decreto. A lei possui duas ordens de caracteres:
a) substanciais como a lei
agrupa normas jurdicas, h de
reuinir tambm os caracteres
delas: generalidade,
abstratividade, bilateralidade,
imperatividade, coercibilidade.
indispensvel, ainda, que o
contedo da lei expresse o
bem comum.
b) formais sob o aspecto da
ETIMOLOGIA forma, a lei deve ser: escrita,
DO VOCBULO emanada do Poder Legislativo
LEI em processo de formao
regular, promulgada e
publicada.
75 FORMAO DA LEI
Processo Legislativo: apresentao de projeto, exame das comisses, discusso e aprovao,
reviso, sanso, promulgao e publicao.
76 OBRIGATORIEDADE DA LEI
A consequncia natural da vigncia da lei a sua obrigatoriedade, que dimana do carter
imperativo do Direito. Em face do significado da lei para o equilbrio social, nos diversos
sistemas jurdicos vigora o principio que Nemo jus ignorare censetur, consagrado pelo nosso
Direito no art. 3 da LICC, que dispe: ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a
conhece. Este principio se justifica pela necessidade social, pois visa a atender interesses da
coletividade.
77 APLICAO DA LEI
A aplicao da lei apresenta vrias etapas, estudadas por Vicente Ro como fases da
interpretao do Direito.
1 Diagnose do Fato levantamento e estudo da quaestio facti, dos acontecimentos
que aguardam a aplicao da lei. Magistrado ouve as partes, examina as provas e firma o
diagnostico quanto matria de fato.
2 Diagnose do Direito indagao da existncia de lei que discipline os fatos.
Constatao da existncia da lei.
3 Crtica Formal examinar se o ato legislativo se reveste de todos os requisitos de
carter formal. Hobbes no basta que a lei seja escrita e publicada, preciso tambm que
haja sinais manifestos de que ela deriva da vontade do soberano. Porque os indivduos que
tm ou julgam ter fora suficiente para garantir seus injustos desgnios, e leva-los em
segurana ate seus ambiciosos fins, podem publicar como lei o que lhes aprouver,
independentemente ou mesmo contra a autoridade legislativa. Porque no basta apenas uma
declarao da lei, so necessrios tambm sinais suficientes de autor e autoridade.
4 Crtica Substancial verificao dos elementos intrnsecos da validade e da eficcia
da lei. Ateno para o teor das normas jurdicas, a fim de examinar se o poder legiferante era
competente para editar o ato; se a lei constitucional ou no; se de natureza taxativa ou
simplesmente dispositiva.
5 Interpretao da Lei conhecer o esprito da lei. Interpretar o Direito consiste em
revelar o sentido e o alcance das normas jurdicas.
6 Aplicao da Lei promover a aplicao da lei, atividade que segue a forma de um
silogismo. A aplicao do Direito uma operao lgica, mas no exclusivamente lgica, pois
importante a contribuio do juiz, com as suas estimativas pessoais. A premissa maior
corresponde lei; a premissa menor consiste no fato; a concluso dever ser a projeo dos
fatos na lei, a subsuno, ou seja, a sentena judicial.