PERTENECE A :NICOLAS GROVAS QUISPE

TEMA CASACIONES SOBRE ADOPCION Y ALIMENTOS

ALIMENTOS

SALA PENAL PERMANENTE

CASACIN N 02 2010

LAMBAYEQUE

-AUTO DE CALIFICACIN DEL RECURSO DE CASACINLima,

seis de abril de dos mil diez.-

AUTOS y VISTOS; interviniendo como ponente el seor Caldern Castillo; el recurso de casacin por inobservancia de las
normas legales de carcter procesal sancionadas con nulidad y falta o manifiesta ilogicidad de la motivacin interpuesto por el
acusado CARLOS HUAMAN BARRIOS contra la sentencia de vista de fojas ciento setenta y cuatro, del veinticuatro de
noviembre de dos mil nueve, que confirm la sentencia de primera instancia de fojas sesenta y cinco, del veintitrs de
septiembre de dos mil nueve, del cuaderno de debate, que lo conden por delito contra la Familia en la modalidad de omisin a
la asistencia familiar incumplimiento de obligacin alimentaria en agravio de Mara Susana Coronel Vsquez y de sus hijos
Carlos Edward y Susana Leydee Huamn Coronel a un ao y seis meses de pena privativa de libertad suspendida en su
ejecucin por el periodo de prueba de un ao y fij en trescientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil
deber abonar a favor de la parte agraviada sin perjuicio de pagar la deuda alimentaria, previo descuento de lo consignado en
autos; y CONSIDERANDO: Primero: Que el recurso de casacin no es de libre configuracin, sino que, por el contrario, para
que esta Suprema Sala Penal pueda tener competencia funcional para casar una sentencia o auto que ponga fin al
procedimiento o a la instancia o que deniegue la extincin, conmutacin, reserva o

suspensin de la pena, luego de agotadas las dos instancias, debe estar elaborada y presentada de conformidad con las
disposiciones previstas

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en el artculo cuatrocientos veintiocho y sus normas concordantes del Cdigo Procesal Penal, cuyos presupuestos deben
cumplirse acabadamente para que se declare bien concedido. Segundo: Que se ha recurrido una sentencia de vista que
confirmando la de primera instancia conden a CARLOS HUAMAN BARRIOS como autor del delito contra la Familia en la
modalidad de omisin a la asistencia familiar incumplimiento de obligacin alimentaria en agravio de Mara Susana Coronel
Vsquez y de sus hijos Carlos Edward y Susana Leydee Huamn Coronel a un ao y seis meses de pena privativa de libertad;
que en dicho contexto debe estimarse cumplido parcialmente el presupuesto

objetivo del recurso, pues el indicado medio impugnatorio est dirigido contra una sentencia, advirtindose igualmente
cumplido el presupuesto subjetivo del mismo porque el encausado cuestion la sentencia de primera instancia y, sin duda, la
sentencia de vista lo agravia al desestimar su pretensin impugnativa absolutoria. Tercero: Que, sin embargo, el apartado dos,
literal b), del artculo cuatrocientos veintisiete del nuevo Cdigo Procesal Penal establece una restriccin del mbito objetivo del
recurso en relacin con la cuanta de la pena, puesto que si se trata de sentencias, como la presente, se requiere que el delito
imputado ms grave tenga sealado en la Ley, en su extremo mnimo, una pena privativa de libertad mayor a seis aos; que el
delito objeto del presente proceso penal es el de omisin a la asistencia familiar incumplimiento de obligacin alimentaria,
que en su primer prrafo est conminado con pena privativa de libertad no mayor de tres aos , o con prestacin de servicio
comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial -artculo ciento cuarenta y nueve
del Cdigo Penal-; que, en consecuencia, el delito incriminado no alcanza el criterio de summa poena estatuido en la norma
procesal, por

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lo que en principio escapa a la competencia casacional de este Tribunal Supremo. Cuarto: Que a pesar de ello la norma
procesal ha regulado la casacin excepcional en el apartado cuatro del artculo cuatrocientos veintisiete del citado Cdigo, que
permite al Supremo Tribunal, excepcionalmente, superando la barrera de los lmites fijos del quantum de pena, que pueda
aceptarse el recurso de casacin, pero sujeto a que se estime imprescindible para el desarrollo de la doctrina jurisprudencial, y
que el recurrente consigne adicional y puntualmente las razones que justifican el desarrollo jurisprudencial que pretende, con
arreglo al apartado tres del artculo cuatrocientos treinta del Cdigo Procesal Penal. Quinto: Que, en el presente caso, el
recurrente en su recurso de casacin de fojas ciento ochenta seala lo siguiente: i) que debe fijarse una interpretacin
jurisprudencial del delito de omisin a la asistencia familiar incumplimiento de obligacin alimentaria para establecer los
requisitos de procedibilidad de la accin penal-; ii) que en su caso, pese a que la resolucin judicial que aprob la liquidacin
de pensiones alimenticias devengadas no se encontraba firme por haber sido apelada y pese a que dicha impugnacin que no
haba sido resuelta, se dispuso formalizar y continuar con la investigacin preparatoria, siendo finalmente condenado; iii) que
no debi haberse interpretado de manera extensiva y analgica el inciso dos del artculo trescientos sesenta y ocho del Cdigo
Procesal Civil, ya que dicha norma le resultaba perjudicial al no favorecer el ejercicio de sus derechos. Sexto: Que los
requisitos de procedibilidad son elementos que condicionan el ejercicio de la accin penal y sin cuya presencia no es posible
promoverla; que es requisito de procedibilidad solo aquel expresamente requerido en el texto del tipo penal; si la condicin no
se encuentra expresamente establecida en la ley no es posible afirmar la

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concurrencia de requisito de procedibilidad. Sptimo: Que el inciso uno del artculo trescientos treinta y seis del Cdigo
Procesal Penal seala lo siguiente: "Si de la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que realiz,
aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al
imputado y que, si fuera el caso, se han satisfecho los requisitos de procedibilidad, dispondr la formalizacin y la continuacin
de la investigacin Preparatoria"; que se observa que dichas exigencias fueron cumplidas en su totalidad en el caso
submateria. Octavo: Que,asimismo, el primer prrafo del artculo ciento cuarenta y nueve del Cdigo Penal sanciona la
conducta de quien omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial (), que, por
tanto, no se advierte que en el citado tipo penal u otra norma legal haga referencia a cuestiones que condicionen la
intervencin punitiva a su previa satisfaccin, de modo tal que en los delitos de omisin a la asistencia familiar es claro que no
se requiere ms que el incumplimiento de la obligacin alimentaria establecida en una resolucin judicial- para que el afectado
pueda incoar la respectiva accin penal; que, si bien en la practica jurisdiccional se solicita entre otros, la resolucin judicial que
aprob la liquidacin de pensiones alimenticias devengadas, esta no constituye un requisito de procedibilidad para iniciar la
accin penal; que, por consiguiente, no existe confusin o necesidad de desarrollo jurisprudencial. Noveno: Que en el alegato
previsto en el punto iii) del fundamento jurdico quinto no se ha especificado a este Tribunal Supremo el motivo por el que es
necesario que se desarrolle la doctrina jurisprudencial, ya que el encausado nicamente se limit a sealar que con la
aplicacin del inciso dos del artculo trescientos sesenta y ocho del Cdigo Procesal

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Civil se limit el ejercicio de sus derechos; que, al respecto, en la sentencia de vista se indic que la apelacin interpuesta por
el recurrente contra la resolucin que aprueba la liquidacin de pensiones alimenticias devengadas, fue concedida por la Juez
de Paz sin efecto suspensivo, lo que significaba de conformidad con el inciso dos del artculo trescientos sesenta y ocho del
Cdigo Procesal Civil, que la referida apelacin en forma alguna impeda la ejecucin de lo decidido por el citado Juzgado y
tampoco imposibilitaba el inicio del proceso penal en contra del encausado, fundada precisamente en la falta de pago oportuno
de las pensiones alimenticias devengadas; que, en ese sentido, no se observa que se haya restringido en forma alguna el
ejercicio de los derechos del recurrente y tampoco se advierte aspecto ambiguo alguno que amerite un desarrollo
jurisprudencial. Dcimo: Que las costas sern pagadas por el que recurri sin xito; que, no se aprecia que en el presente caso
hayan existido razones serias y fundadas para promover el recurso de casacin, por lo que no cabe eximir al encausado Carlos
Huamn Barrios del pago de las costas [artculo cuatrocientos noventa y siete apartado tres, a contrario sensu, del nuevo
Cdigo Procesal Penal]. Por estos fundamentos:

I. Declararon INADMISIBLE el recurso de casacin, por inobservancia de las normas legales de carcter procesal sancionadas
con nulidad y falta o manifiesta ilogicidad de la motivacin interpuesto por el acusado CARLOS HUAMAN BARRIOS contra la
sentencia de vista de fojas ciento setenta y cuatro, del veinticuatro de noviembre de dos mil nueve, que confirm la sentencia
de primera instancia de fojas sesenta y cinco, del veintitrs de septiembre de dos mil nueve, del cuaderno de debate, que lo
conden por delito contra la Familia en la modalidad de omisin a la asistencia familiar incumplimiento de obligacin
alimentaria en agravio de Mara

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Susana Coronel Vsquez y de sus hijos Carlos Edward y Susana Leydee Huamn Coronel a un ao y seis meses de pena
privativa de libertad suspendida en su ejecucin por el periodo de prueba de un ao y fij en trescientos nuevos soles el monto
que por concepto de reparacin civil deber abonar a favor de la parte agraviada sin perjuicio de pagar la deuda alimentaria,
previo descuento de los consignado en autos;

MANDARON se notifique a las partes la presente Ejecutoria. II.

CONDENARON al pago de las costas del recurso al acusado CARLOS

HUAMAN BARRIOS; ORDENARON que el Juez de la Investigacin Preparatoria

cumpla con su liquidacin y pago, conforme al artculo cuatrocientos

diecinueve del Cdigo Procesal Civil. III. DISPUSIERON se devuelvan los

actuados al tribunal de origen. Hgase saber.-

SS.

LECAROS CORNEJO

PRADO SALDARRIAGA

PRINCIPE TRUJILLO

CALDERON CASTILLO

SANTA MARA MORILLO

CC/imd

EXP. N. 2165-2002-HC/TC

LIMA

LADY RODRGUEZ PANDURO

ADOPCION

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

 En Lima, a los 14 das del mes de octubre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con
asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Presidente; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales
Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por doa Lady Rodrguez Panduro contra la sentencia expedida por la Segunda
Sala Penal Corporativa para Procesos Ordinarios con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 190, su
fecha 8 de julio de 2002, que declar infundada la accin de hbeas corpus de autos.

ANTECEDENTES

La demandante, con fecha 17 de junio de 2002, interpone accin de hbeas corpus contra la Ministra del Ministerio de
Promocin de la Mujer y del Desarrollo Humano (Promudeh), doctora Cecilia Blondet Montero, y el Jefe de la Oficina de
Adopciones, doctor Milko Rubn Sierra Asencios, con el objeto de que le sea entregada la menor L.E.P.D.L.R., de 3 aos y 6
meses de edad, quien se encuentra internada en la Aldea Infantil Virgen del Pilar de la ciudad de Tarapoto, desde el 11 de abril
de 2001.

Refiere que el 24 de diciembre de 1998, doa Loidith Chumbe Trigozo, madre biolgica de la menor N.N., se la entreg para
que la cuide y posteriormente la adopte como hija. El 5 de enero de 1999 inscribi a la menor como su hija ante la
Municipalidad Provincial de Mariscal Cceres de Juanju. El 21 de setiembre de 2000, la madre biolgica le dio facultad para
realizar los trmites de adopcin; y, el 2 de octubre de 2000, ante un notario pblico de la ciudad de San Martn, la madre
biolgica ratific su entrega. Despus de casi 2 aos de tener a la menor como su hija los padres biolgicos se la reclamaron,
por lo que tuvo que entregarla. Sin embargo, al comprobar el estado de abandono en que tenan a la menor, solicit al Fiscal
Provincial Mixto de Bellavista la realizacin de una investigacin tutelar. En ese proceso se declar el estado de abandono de
la menor y se dispuso que permanezca en la Aldea Infantil Virgen del Pilar. Asimismo, indica que mediante Resolucin
Administrativa N. 01, de fecha 15 de mayo de 2002, el Promudeh la consider como persona no apta para obtener la adopcin
de la menor.

Realizada la investigacin sumaria, el Jefe de la Oficina de Adopciones emplazado rinde su declaracin y seala que la
demandante, con fecha 21 de marzo de 2002, present una solicitud de adopcin de la menor L.E.P.D.L.R. En el informe social
de la demandante, remitido por el director de la Aldea Infantil de Tarapoto, se seala que sobre la base del estado emocional
de la demandante y por la presencia de los padres biolgicos de la menor, doa Lady Rodrguez Panduro no se encuentra en
condiciones de asumir la custodia de la nia. En la evaluacin psicolgica se concluy, en que de acuerdo al perfil psicolgico
de la demandante, la menor se desarrollara en un ambiente poco estimulante, asignndole un pronstico desfavorable para la
adopcin. Asimismo, la demandante no cumpli con presentar los documentos requeridos conforme al artculo 14 del Decreto
Supremo N. 001-99-Promudeh, por lo que se resolvi declararla no apta para la adopcin, resolucin contra la que no
present ningn recurso impugnativo.

La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Promocin de la Mujer y del Desarrollo Humano, a
fojas 184, seala que la menor se encuentra en la Aldea Infantil Virgen del Pilar como consecuencia de un proceso judicial
regular que ha culminado con una resolucin que ha generado la autoridad de cosa juzgada, al comprobarse que los padres
biolgicos de la menor, Loidith Chumbe Trigozo y Abel Silva Prez, la tenan en completo estado de abandono; y, adems, la
demandante fue declarada no apta en el proceso de adopcin.

El Juzgado Especializado en lo Penal de Turno Permanente de Lima, con fecha 17 de junio de 2002, declar infundada la
demanda, por considerar que la demandante no es la madre de la menor y que en el proceso de adopcin que inici fue
declarada no apta. Asimismo, la menor se encuentra en la Aldea Infantil Virgen del Pilar por disposicin del Juez de Primera
Instancia de Bellavista, que declar a la menor en abandono, resolucin que fue confirmada por la Corte Superior de Justicia
de San Martn.

La recurrida confirm la apelada por los mismos fundamentos.

FUNDAMENTOS

1. El objeto de la presente accin de garanta es que la menor L.E.P.D.L.R. o N.N..S.Ch., quien se encuentra internada en
la Aldea Infantil Virgen del Pilar de la ciudad de Tarapoto, sea entregada a la demandante, doa Lady Rodrguez Panduro.
 2. Segn consta en autos, el 20 de diciembre de 1998 naci la menor, quien a los pocos das de nacida fue entregada por
su madre biolgica, doa Loidith Chumbe Trigozo, a la demandante para que la crie como su hija, quien la registr como tal
ante la Municipalidad Provincial de Mariscal Cceres, de acuerdo a la partida de nacimiento que obra a fojas 3 de autos, la que
mantiene todos sus efectos por no haber sido cuestionada. Casi 2 aos despus de este hecho, la madre biolgica denunci a
la demandante por rapto y reclam la entrega de la menor. Ello motiv que se iniciara en su contra un proceso penal por los
delitos contra el estado civil, en la modalidad de parto simulado y alteracin o supresin de filiacin de menor; proceso en el
que fue absuelta por la Corte Superior de Justicia de San Martn mediante sentencia de fecha 3 de julio de 2001, por
considerar que la demandante actu de buena fe, buscando salvaguardar la integridad de la menor.

3. Segn consta a fojas 19 de autos, la demandante, al haber sido condenada en primera instancia en el proceso que se
menciona en el fundamento anterior, procedi a entregar a la menor a su madre biolgica, con intervencin del Fiscal Provincial
de Mariscal Cceres-Juanju. Sin embargo, ninguno de los padres biolgicos de la menor cumplieron con sus obligaciones y
posteriormente la entregaron a sus abuelos paternos, quienes tampoco asumieron responsabilidad sobre la integridad de la
menor, tenindola en completo estado de abandono. Es por ello que la Fiscal Provincial de Bellavista, mediante resolucin de
fecha 11 de abril de 2001, a fojas 14 de autos, dispuso que la menor sea puesta en custodia en el Albergue de Menores Virgen
del Pilar; y, el Juzgado Mixto de Bellavista, por resolucin de fecha 28 de setiembre de 2001, declar el estado de abandono de
la menor, disponindose como medida de proteccin la continuacin de su internamiento, segn consta a fojas 18 de autos.

4. Este Colegiado considera que la demandante demostr solidaridad para con una recin nacida, en delicado estado de
salud y abandonada por su madre biolgica, quien no ha mostrado mayor inters por la menor segn se corrobora con la
resolucin de fojas 14 de autos, expedida por el Fiscal Provincial de Bellavista, en la que se seala que la menor le fue
entregada hasta en dos oportunidades, sin que haya asumido alguna responsabilidad respecto de su cuidado y proteccin. Por
otro lado, doa Lady Rodrguez Panduro durante casi 2 aos brind amor, cuidados y proteccin a la menor, hacindola
partcipe de su entorno familiar, y luego se preocup por indagar si la madre biolgica cumpla con su obligacin de cuidarla,
constatando que no lo haca, por lo que dio aviso de ello a las autoridades, quienes confirmaron el hecho. Es decir, la
demandante ha actuado en todo momento como una verdadera madre para la menor. En atencin a lo antes sealado y
teniendo en consideracin que la Constitucin Poltica establece que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del
Estado, y que tanto la comunidad como el Estado protegen especialmente al nio en situacin de abandono; y asimismo, que
el Cdigo de los Nios y Adolescentes prescribe que en toda medida que adopte el Estado concerniente al nio se considerar
el inters superior de ste y el respeto a sus derechos, y que todo menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno
de una familia, este Tribunal considera que la nia debe ser entregada a doa Lady Rodrguez Panduro.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del
Per y su Ley Orgnica,

FALLA

REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda; y, reformndola, declara FUNDADA la
accin de hbeas corpus; en consecuencia, ordena que la menor L.E.P.D.L.R. sea entregada a doa Lady Rodrguez Panduro
en un plazo no mayor de 48 horas. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.

SS.

REY TERRY

AGUIRRE ROCA

ALVA ORLANDINI

BARDELLI LARTIRIGOYEN

GONZALES OJEDA

GARCA TOMA