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separados.
Cdigo Civil
La patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores o por uno solo
con el consentimiento expreso o tcito del otro. Sern vlidos los actos que realice uno
de ellos conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente
necesidad.
En caso de desacuerdo, cualquiera de los dos podrn acudir al Juez, quien, despus de
or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de doce
aos, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. Si los
desacuerdos fueran reiterados o concurriera cualquier otra causa que entorpezca
gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr atribuirla total o parcialmente a
uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones. Esta medida tendr vigencia
durante el plazo que se fije, que no podr nunca exceder de dos aos.
Si los padres viven separados, la patria potestad se ejercer por aquel con quien el hijo
conviva. Sin embargo, el Juez, a solicitud fundada del otro progenitor, podr, en
inters el hijo, atribuir al solicitante la patria potestad para que la ejerza
conjuntamente con el otro progenitor o distribuir entre el padre y la madre las
funciones inherentes a su ejercicio.
Los progenitores del menor no tienen unas relaciones armnicas y como consecuencia
de ello, muestran disparidad de criterios o incluso abierto enfrentamiento en cuanto a
la intervencin profesional del psiclogo sobre el menor. Cuando hay constancia de tal
desacuerdo, aunque el progenitor que solicita los servicios del psiclogo, obre en
beneficio de su hijo (Art. 154 del Cdigo Civil), el profesional ya no puede suponer que
tal progenitor obra con el consentimiento del otro
En episodios como los referidos, en los que existe un abierto conflicto de intereses,
cada parte intenta hacer valer los suyos recurriendo a todos los medios que tiene a su
alcance, y entre esos medios puede encontrarse el informe emitido por un profesional
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Gmez, J.E. y Batres, C. (1999). La intervencin profesional del psiclogo con menores no
emancipados. Infocop, 73 (se adjunta)
de la Psicologa, provocando la reaccin de la otra parte que no ha solicitado la
intervencin del psiclogo sobre el menor, aunque la intervencin profesional y el
informe emitido como resultado de la intervencin, renan todos los requisitos de
validez desde el punto de vista deontolgico-profesional y desde el punto de vista
legal.
1.- Existe la presuncin a que antes nos hemos referido y que regula el Art. 154 prrafo
1 del Cdigo Civil, es decir, que la patria potestad se ejerce en beneficio de los hijos, y
por tanto, que el progenitor que pone a su hijo en manos de un psiclogo, lo hace
precisamente en beneficio del menor. Todo ello, partiendo de un principio de buena fe
inspirador de las normas jurdicas.
2.- Es de aplicacin en estas situaciones de conflicto el prrafo tercero del Art. 156 del
Cdigo Civil, por el cual, segn antes hemos visto, "en los supuestos de los prrafos
anteriores, respecto de terceros de buena fe, se presumir que cada uno de los
progenitores acta en el ejercicio ordinario de la patria potestad con el consentimiento
del otro".
3.- Hay que tener en cuenta que ese juego de presunciones desaparece cuando al
profesional psiclogo le consta claramente que el progenitor que ha solicitado sus
servicios profesionales sobre el menor, no tiene el consentimiento del otro progenitor
titular de la patria potestad y en pleno ejercicio de la misma, para que el profesional
intervenga sobre el menor.
Padres separados:
El ltimo prrafo del Art. 156 del Cdigo Civil, establece el ejercicio de la patria
potestad por el progenitor con quien el hijo conviva, en los casos en que los padres
vivan separados. Pero el progenitor con quien el menor no conviva puede solicitar del
Juez, y ste conceder en inters del hijo si la solicitud es fundada, que la patria
potestad se ejerza conjuntamente, o distribuir entre el padre y la madre las funciones
inherentes a su ejercicio.
Esta situacin se produce a menudo con los hijos de padres separados. En el mejor de
los casos una buena relacin paterna, al menos en lo relativo al bien de los hijos,
minimiza los problemas. Pero hay casos en los que no es as, incluso se pasa al extremo
contrario de convertirlos en arma arrojadiza en el proceso de separacin y divorcio,
buscando un trato de favor del juez a la hora de conceder custodias y pensiones
compensatorias y de alimentos. El mdico se encuentra atrapado en esa guerra ajena,
y busca el beneficio o el mnimo perjuicio para el menor. Otras veces la discrepancia
puede nacer entre padres bien avenidos, excepto en un tema puntual como las
vacunaciones de los hijos, por ejemplo, que puede ser compatible con su convivencia:
supongamos que uno de ellos es contrario al uso de las vacunas. A quin atender? Al
que expresa la opinin coincidente con la nuestra, o al que tiene la contraria?
Aplicando las normas arriba citadas, nos encontramos ante una nueva diatriba. Como
siempre nos ilumina el inters del menor. Cuando la urgencia de la situacin no
permita mayor demora, actuaremos conforme a Lex Artis, buscando el inters del
menor aun en contra de la opinin de uno (o los dos) padres. Cuando, como en el
citado caso de las vacunas, puede esperarse, se pondr el caso en manos del juez. Esto
es el sealado por el Cdigo Civil para dirimir las disputas entre los cnyuges, estn
separados o no. Y cuando la discrepancia sea permanente, el juez puede conceder a
uno de ellos la capacidad de decisin habitual, tal como seala el artculo 156 del
Cdigo Civil, el juez despus de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en
todo caso, si fuera mayor de doce aos, atribuir sin ulterior recurso la facultad de
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Gua de Prctica Clnica sobre la Depresin Mayor en la Infancia y en la Adolescencia
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Carrasco Sanz (2010). Aspectos legales de la atencin al menor
decidir al padre o a la madre. En la consulta del da a da, para decisiones de escasa
relevancia, sobre todo cuando lo que se pide del padre o madre es que acepte la
intervencin propuesta para atender al hijo, bastara con obtener el consentimiento de
uno de ellos. Como indica el Cdigo Civil en el citado artculo, respecto de terceros de
buena fe, se presumir que cada uno de los progenitores acta en el ejercicio ordinario
de la patria potestad con el consentimiento del otro
Es necesario tener en cuenta que el hecho de que los padres decidan separarse, no
debe afectar en principio a la titularidad y ejercicio de la patria potestad, mucho ms
cuando la propia sentencia de separacin reconoce su ejercicio compartido. Por ello el
art. 92 del Cdigo civil seala que La separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a
los padres de sus obligaciones para con los hijos.
Es cierto que, al dejar de convivir los progenitores, algunas de las funciones de la patria
potestad previstas en el artculo 154 del mismo texto legal, se vern alteradas en
cuanto a su ejercicio, sin embargo, mientras no haya otro pronunciamiento expreso en
la sentencia de separacin, el ejercicio de la misma seguir siendo conjunto y por
consiguiente, todas las decisiones de importancia que deban adoptarse en relacin con
los hijos, debern ser tomadas de comn acuerdo por ambos cnyuges.
Por ello, conociendo los Centros de Salud la situacin de separacin de los padres y el
estado de los menores, los mismos son responsables de recabar la opinin de ambos
progenitores, antes de iniciar o suspender un tratamiento, as como de informarles de
las incidencias del mismo.
Sugerencia:
Que por esa Consejera de Sanidad y Servicios Sociales, se dicten las instrucciones
necesarias dirigidas a los Centros de Salud de la Comunidad de Madrid, al objeto de
que por los mismos, se recabe el consentimiento del padre y de la madre, en los casos
de separacin matrimonial, antes de proceder a adoptar o suspender cualquier medida
relativa al tratamiento de sus hijos menores de edad, as como informar sobre las
incidencias del mismo a ambos progenitores, tengan o no la custodia de los hijos
menores atendiendo, en primer lugar, a la sentencia judicial de separacin, divorcio o
nulidad, si contuviera pronunciamiento expreso sobre el particular, o arbitrando en
otro caso, la forma de proceder por los Centros, en orden a garantizar este derecho.
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Informe anual 1998 Defensor del menor de Madrid. Sugerencia 17
la sentencia judicial de separacin o divorcio, arbitrando cuantos mecanismos sean
necesarios para garantizar el derecho a decidir de los padres.5:
Todo ello se traduce, como reiteran multitud de sentencias dictadas en apelacin por
las Audiencias Provinciales, en que ambos padres participarn en las decisiones que
con respecto al hijo tomen en el futuro siendo de especial relevancia las que vayan a
adoptar en cuanto a su lugar de residencia, mbito escolar, o en el sanitario y los
relacionados concelebraciones religiosas. Sobre esta base se impone la intervencin de
ambos padres en decisiones relativas al cambio de centro escolar o cambio de modelo
educativo. Se impone la decisin conjunta para cualquier tipo de intervencin
quirrgica o de tratamiento mdico no banal tanto si entraa un gasto como si est
cubierto por algn seguro. Se impone igualmente la intervencin y decisin de ambos
padres en las celebraciones religiosas, tanto en lo relativo a la realizacin del acto
religioso como al modo de llevarlo a cabo sin que al respecto tenga prioridad el
progenitor a quien le corresponda el fin de semana correspondiente al da en que vaya
a tener lugar los gastos. Los dos padres debern ser informados por terceros de todos
aquellos aspectos que afecten a su hijo y concretamente tienen derecho a que se les
facilite a los dos toda la informacin acadmica, y los boletines de evaluacin e
igualmente tienen derecho a obtener informacin a travs de las reuniones habituales
con los tutores o servicios de orientacin del centro escolar tanto si acuden a los dos
como si lo hacen por separado. De igual manera tienen derecho a obtener informacin
mdica de su hijo y a que se les faciliten los informes que cualquiera de los dos
soliciten.
El progenitor que en ese momento se encuentre en compaa del hijo podr adoptar
decisiones respecto del mismo sin previa consulta en los casos en los que exista una
situacin de urgencia o en aquellas decisiones diarias, poco trascendentes o rutinarias
que en el normal transcurrir de la vida con un menor puedan producirse.(Audiencia
Provincial de Madrid Sentencia nmero 675/2009 de 13 de noviembre).
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RESOLUCIN DEL DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA REGINDE MURCIA SOBRE LA
QUEJA CON NMERO DE EXPEDIENTE Q 75/2010
4. El profesional obtendr los consentimientos de todas las partes que sean necesarias
para la prctica de la evaluacin propuesta. En el caso de los menores, el psiclogo
deber informar a todas las partes que tengan la patria potestad. En el supuesto de
que una de ellas se oponga, se debe interrumpir toda intervencin con los menores,
que slo podr continuarse si se cuenta con autorizacin judicial.
6. Las afirmaciones que pueda contener el informe psicolgico con relacin a los
comportamientos o las actitudes de las personas evaluadas tienen que estar
suficientemente fundamentadas y contrastadas.
8. Debe evitarse recabar datos superfluos o que no sean necesarios para dar respuesta
al objeto de la pericia.
11. El perito debe dejar clara la diferencia entre una relacin profesional clnica y una
evaluacin forense.
12. El peritado tiene que conocer que la informacin aportada ser empleada para la
realizacin del oportuno informe.
En la citada gua, en la pgina 31 existe una figura donde se establecen los pasos a
seguir respecto al consentimiento en los informes sobre Guardia y Custodia y/o
Rgimen de visitas: Queda claro que sin la intervencin de ambos progenitores no es
posible hacer dicho peritaje, s un informe de competencia parental en el que se
evala slo al progenitor solicitante.
Que el concepto de custodia se refiere a uno de los aspectos que integra la patria
potestad y que se refiere a la tenencia del menor en nuestra compaa. De modo que
cuando el progenitor llamado no custodio, en cumplimiento del rgimen de visitas
establecido a su favor, tiene consigo a su hijo, en realidad lo tiene bajo su custodia.
Por lo que se acuerde la custodia monoparental o la compartida, lo cierto y verdad es
que ambos progenitores en diferentes tiempos ostentaran la custodia de su/s
hijo/a/s.
En esa lnea la SAP Madrid de 17 de diciembre de 2002 precisa que los actos que
tienen trascendencia en la formacin y educacin del menor y que van ms all de la
esfera de las actividades cotidianas requieren la intervencin del no custodio.
- Salidas al Extranjero, a veces por temor a que el nio no regrese. ( SAP Madrid
10 de mayo de 2005. SAP Las Palmas 11 de enero de 2005).
La Juez es: D Alicia Risueo Arcas, Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia
N 75 de
Madrid.
Autos de Ejecucin del Ttulo Judicial N 866/07.
Sentencia n 456/2004 de AP Barcelona, Seccin 12, 15 de Julio de 2004
Fallo:
Que, estimando en parte el recurso de apelacin interpuesto por D. Ernesto y
desestimando el formulado por Da. Xxxxxx contra la sentencia de fecha catorce de
enero de dos mil cuatro, dictada por el Juzgado de Primera Instancia nmero 14 de
Barcelona en el asunto mencionado en el encabezamiento, debemos revocar y
revocamos dicha sentencia, nicamente en lo que se refiere a la designacin del
psiclogo que haya de intervenir en el tratamiento a la hija menor de los litigantes,
XXX, de tal modo que, de no existir acuerdo entre ambos progenitores respecto a
dicha cuestin, deber adoptarse la decisin que proceda conforme al rgimen
establecido para discrepancias puntuales en el ejercicio de la patria potestad,
atribuyendo a uno o a otro la decisin de designar psiclogo o acogiendo el sistema de
designacin que proponga cualquiera de ellos. Confirmamos en todo lo dems la
sentencia recurrida, sin hacer especial pronunciamiento respecto a las costas del
recurso.
1.- Los hijos menores de edad quedarn en compaa y bajo la custodia de XXXX si
bien la patria potestad continuar ejercindose de modo conjunto por ambos padres.
Este ejercicio conjunto supone que las decisiones importantes relativas al/los
menor/es sern adoptadas por ambos progenitores de mutuo acuerdo, y en caso de
discrepancia resolver el Juzgado conforme al trmite previsto en el artculo 156 del
Cdigo Civil. A ttulo indicativo son decisiones incluidas en el mbito de la patria
potestad las relativas a las siguientes cuestiones:
a) Cambio de domicilio del menor fuera del municipio de residencia habitual y traslado
al extranjero, salvo viajes vacacionales.
b) Eleccin inicial o cambio de centro escolar.
c) Determinacin de las actividades extraescolares o complementarias.
d) Celebraciones sociales y religiosas de relevancia (bautismo, primera comunin y
similares en otras
e) Actos mdicos no urgentes que supongan intervencin quirrgica o tratamiento
mdico de larga duracin o psicolgicos.
Se reconoce al progenitor no custodio el derecho a obtener informacin sobre la
marcha escolar del/los menor/es y a participar en las actividades tutoriales del centro.
Igualmente podrn recabar informacin mdica sobre los tratamientos de su/s hijo/s.
Nota de prensa: Una juez dicta que una madre no podr decidir por si sola cundo
EFE. 11.12.2011
La juez explica en el auto que la madre ha estado llevando a sus dos hijos al psiclogo y
psiquiatra, con prescripcin incluso de tranquilizantes, sin consensuarlo previamente
con el padre, con el que comparte la patria potestad.
Junto a ello, la juez aprecia "mala fe" por parte de la madre, pues "si su voluntad es
procurar el bienestar de su hijo, no se comprende que disponga de un informe
justificativo de la necesidad de un tratamiento y no lo traslade inmediatamente al
padre ni tampoco a este juzgado" cuando se plante la demanda.
Por ello, el auto retira la patria potestad a la madre en la facultad de decidir sobre este
supuesto concreto y advierte de que, en lo sucesivo, cualquier necesidad de
tratamiento mdico, quirrgico o cualquier decisin que exceda de la custodia
ordinaria debe tomarse de forma conjunta y, en caso de no alcanzar acuerdo, plantear
la decisin al juez.
Junto a ello, la juez acuerda imponer a la madre las costas judiciales al entender que
ha actuado de mala fe.