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CAPITULO I
FIANZA
1.1. CONCEPTO.
1.2. CARACTERISTICAS
CAPITULO II
CARTA FIANZA
2.1. CONCEPTO.
2.2. CARACTERISTICAS
2.3 .UTILIZACION
2.4. VENTAJAS.
2.5. REQUISITOS PARA OBTENER UNA CARTA FIANZA
CAPITULO I
FIANZA
1.2 .CARACTERISTICAS:
Tambin el cdigo civil manifiesta que la fianza puede ser civil y mercantil. La
fianza civil es aquella que est regulada en los diferentes cdigos civiles y
normalmente se otorga a ttulo gratuito. La fianza mercantil es aquella que otorga
una Institucin autorizada y se regula por la autoridad hacendaria de manera
onerosa.
Sin embargo tambin encontramos que la fianza puede hacerse gratuitamente, en
la cual el fiador no recibe ninguna retribucin por otorgarla. Al contrario de esta se
encuentra la fianza onerosa, en la cual el fiador obtiene una retribucin por
otorgarla.
1.3.2. Fianza legal y judicial.- segn el artculo 1998, la fianza puede ser legal o
judicial.
No hay entre ellas una gran diferencia de la naturaleza, sino slo una
distinta manera de apreciar la seguridad que ofrece el fiador exigido por la
ley.
1.4.-EFECTOS DE LA FIANZA.
El deudor no puede agravar por un hecho suyo las obligaciones del fiador.
Si, se beneficia con las ventajas que hayan obtenido el deudor, tales como
un nuevo plazo, una remisin parcial de la deuda
Intervencin en el juicio entre acreedor y deudor.
Para asegurar el derecho de oponer las excepciones que corresponden al
deudor, como tambin como para permitirle el control de la forma en que el
deudor se defiende en el pleito, la ley le reconoce el derecho de intervenir en
este; pero no tiene obligacin de hacerlo.
Fiador solidario y principal pagador
Remisin: el fiador solidario no goza de los beneficios de divisin y excusin,
pero s de los restantes derechos del fiador simple. El fiador principal
pagador se encuentra en la situacin del obligado solidariamente.
1.4.1- Relaciones Entre El Fiador Y El Deudor.
Las obligaciones del deudor para con el fiador comienzan recin cuando
este ha pagado su deuda y l debe pagarle lo reintegrado. El fiador, an
antes del pago tiene derecho a ser exonerado de la fianza y si el
deudor quiebra, puede pedir que se lo admita en el pasivo de la masa.
a. Exoneracin de la fianza luego de transcurridos cinco aos.
b. Transcurridos cinco aos desde que la fianza se otorg, el fiador puede
pedir al deudor lo exonere de ella, siempre que la obligacin principal
fuere de tiempo indeterminado. (art. 2025 y art 482, inc. 4, Cod. de
Comercio) Si tuviere plazo determinado el fiador no puede pedir la
exoneracin. Tampoco la puede pedir si la fianza fuere onerosa.
La accin por exoneracin de la fianza debe ser dirigida al deudor.
Corre a cargo de este conseguir otro fiador que lo sustituya y que sea
aceptado por el acreedor. En caso que el deudor no propusiere otro
fiador o si el acreedor no acepta los que l propone, la fianza sigue
vigente, pero el fiador puede exigir garantas para el caso de que tenga
que hacer frente a las obligaciones derivadas de la fianza; si no logra
esto puede embargar al deudor por una suma suficiente para cubrir la
fianza (art. 2026)
El fiador puede pedir el embargo de los bienes del deudor o
exoneracin de la fianza en estos casos:
1.- Si fuere judicialmente demandado para el pago; 2.- si vencida la
deuda, el deudor no la pagase; 3.- si disipase sus bienes o emprendiese
negocios peligrosos o los diese en seguridad de otras obligaciones; 4.-
si quiere ausentarse del territorio de la Repblica, no dejando bienes
races suficientes y libres para el pago de la deuda (art 2026); 5.- Si se
le formare concurso al deudor (art 482, Cd. De Comercio).
Este derecho a pedir la exoneracin de la fianza se confiere con
relacin al deudor afianzado.
1.- Si el fiador hiciere el pago sin conocimiento del deudor y debido a esta
ignorancia, este tambin pagase la deuda, el fiador no tendr accin contra
el deudor, aunque naturalmente la tiene contra el acreedor que ha recibido
dos veces el pago.
2.- Si el fiador paga sin conocimiento del deudor, este podr hacer valer
contra l todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor.
Negligencia del fiador
Es negligencia del fiador no haber opuesto las excepciones que saba tena
el deudor contra el acreedor, o el de no producir las pruebas o no interponer
los recursos que podran destruir la accin del acreedor: en ninguno de
estos casos podr exigir el deudor el reembolso de lo que hubiere pagado
(art. 2034).
1.4.2- Relaciones Entre Cofiadores.
CARTA FIANZA
2.1. CONCEPTO.
La carta fianza es la operacin mediante la cual el banco se constituye en fiador o
garante ante un tercero, comprometindose al pago de la suma otorgada en caso
de incumplimiento.
Contrato de garanta del cumplimiento de pago de una obligacin ajena, suscrito
entre el fiador y el deudor, y que se materializa en un documento valorado emitido
por un fiador [banco o entidad financiera] a favor de un acreedor [entidad
contratante] garantizando las obligaciones del deudor [solicitante] en caso de
incumplimiento del deudor, el fiador asume la obligacin. Fianza es una garanta
personal donde el fiador [persona natural o jurdica] garantiza el cumplimiento de
una obligacin del fiado.
La Carta Fianza, es un documento netamente bancario, que tiene los mismos
efectos prcticos que la Fianza regulada en el Cdigo Civil, pero en el cual no
reviste la formalidad contractual por estar legalmente permitido conforme a la Ley
General del Sistema Financiero, Ley N 26702 (09.12.96). No es un ttulo valor,
aunque su emisin es unilateralmente por una entidad financiera autorizada. Es
un documento en donde la entidad financiera se compromete nicamente a
desembolsar determinada cantidad de dinero, si dentro de determinado plazo el
afianzado no cumple con su obligacin al acreedor.
2.2. CARACTERISTICAS
o Puede ser emitida en moneda nacional o extranjera.
o Vigencia mnima de treinta (30) das calendario contados a partir de la fecha de
presentacin de la solicitud.
o Emitida por un monto no inferior a aquel por el que se solicita la devolucin.
o Es irrevocable y de realizacin automtica: debe hacerse efectiva al beneficiario
si lo solicita dentro del plazo de vigencia.
o Es solidaria: el acreedor puede accionar contra el deudor principal o el fiador.
Jueves 13 octubre 2011 Ao 1, N 18 2
o Por su naturaleza e implicancias legales, es emitida por una entidad financiera.
Se utilizan para ello formularios prenumerados y papel denominado de
seguridad consignando en ellos la suma afianzada. Estos documentos deben
conservarse hasta su utilizacin o reemplazo en cajas de seguridad.
o Tambin tiene una fecha de caducidad, por lo cual puede renovarse en caso de
necesidad.
o La SUNAT podr requerir al solicitante la extensin hasta por doce (12) meses
del plazo de vigencia de las garantas, siempre que se presente alguno de los
supuestos previstos en el ltimo prrafo del Artculo 11 del Reglamento de
Notas de Crdito Negociables aprobado por el Decreto Supremo N 126-94-EF.
2.3 .UTILIZACION.-Las cartas fianza son utilizadas por personas jurdicas que
requieren presentarse a licitaciones o concursos pblicos o garantizar pago de tributos,
fiel cumplimiento del contrato, prestacin de servicios, recepcin de adelantos, trmites
aduaneros, alquileres, etc. Por ejemplo, cuando las Empresas desean venderle al
Estado, bienes y servicios, o participar en las licitaciones, se les exige la presentacin
de una Carta Fianza para garantizar la oferta. Luego, una vez que ganaron la licitacin,
se les requiere una Carta Fianza de fiel cumplimiento.
2.7. REQUISITOS.
o Empresa con un ao de operacin mnima.
o Licencia de funcionamiento.
o Estados Financieros del ltimo trimestre.
o Experiencia comprobada en proyectos con cartas fianzas.
o Documentos que acrediten el motivo de la operacin.
Se consideran dos tipos de garantas:
o Depsitos a Plazo Fijo.
o Hipotecas sobre bien inmueble.
o La Carta Fianza de Garanta, es muy utilizada sobre todo por las Empresas
que desean venderle al Estado, en bienes y servicios, y como requisito para
participar en las licitaciones.
o El Estado, exige una Carta Fianza de garanta como nuevo Proveedores del
Estado que garantice el cumplimiento de dicho contrato, es por ello, que
antes y despus de la licitacin el Estado le exige la presentacin de Cartas
Fianzas de Garanta que deben ser emitidas por un Banco.
o Los BANCOS, para emitir una Carta Fianza de Garanta, EXIGEN AL
INTERESADO, tener CUENTA CORRIENTE CON DICHO BANCO.
o Tambin es importante comentar que, hay que tener cuidado en ver como se
firm el contrato con el Banco, leer bien las clusulas, los acuerdos, y
exigencias que nos solicitan para que nos extienda una Carta Fianza de
Garanta, GENERALMENTE se hacen bajo dos formas:
1.- Cuando el Banco asume la responsabilidad
2.- Cuando el Cliente del Banco solicita la Carta Fianza de Garanta y es
el Quien lo asume todo.
2.8.2. REQUISITOS DE LA CARTA FIANZA DE GARANTA.
La entidad slo puede entregar los adelantos previstos en las bases y solicitados por el
contratista, contra la presentacin de una garanta emitida por idntico monto y un
plazo mnimo de vigencia de tres (3) meses, renovable trimestralmente por el monto
pendiente de amortizar, hasta la cancelacin total del adelanto otorgado.
Conclusiones:
Anexo (1)
DIRECTIVA N 006-2000-CONSUCODE
I. FINALIDAD
Orientar a las Entidades del Estado sujetas a los alcances de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 039-98-PCM, sobre la
presentacin de garantas en los procesos de seleccin, en la ejecucin de los contratos y en la
interposicin de recursos impugnativos.
II. OBJETO
La presente Directiva tiene por objeto establecer las pautas para la presentacin de garantas a que se
refiere el artculo 40 de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, as como
los artculos 39, 40, 41 y 89 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 039-98-PCM, y
dems disposiciones modificatorias, complementarias y conexas.
III. ALCANCE
La presente Directiva es de aplicacin obligatoria para todas las Entidades del Sector Pblico y dems
Organismos comprendidos en el artculo 2 de la Ley N 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, as como los postores y contratistas que participen en los procesos de seleccin para la
adquisicin y contratacin de toda clase de bienes y servicios, as como la contratacin de obras.
Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros.
V. DISPOSICIONES GENERALES
Las garantas que acepten las Entidades, de acuerdo con esta disposicin, deben ser incondicionales,
solidarias, irrevocables y de realizacin automtica al solo requerimiento de la respectiva Entidad, bajo
responsabilidad de las empresas que las emiten, las mismas que deben estar sujetas al mbito de
supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros. Estas empresas no pueden oponer excusin
alguna a la ejecucin de las garantas.
1. Las cartas fianza son garantas que cumplen con el requisito de ser incondicionales,
solidarias, irrevocables y de realizacin automtica.
2. Las plizas de caucin se pueden enmarcar dentro de los alcances del artculo 40 de
la Ley N 26850, slo si son otorgadas con los requisitos de ser incondicionales,
solidarias, irrevocables y de realizacin automtica al solo requerimiento de la Entidad
a cuyo favor ha sido emitida.
3. Las cartas fianza pueden ser otorgadas por las empresas bancarias, financieras, las
Cajas Rurales de Ahorro y Crdito, las Entidades de Desarrollo para la Pequea y
Micro Empresa EDPYMES - y las Cooperativas de Ahorro y Crdito autorizadas a
captar recursos del pblico, de conformidad con lo establecido en los artculos 221
numeral 6 y 283 al 289 de la Ley N 26702.
4. Las cartas fianza tambin pueden ser emitidas por las empresas de seguros y
reaseguros que se encuentran debidamente autorizadas para tal finalidad mediante
una Resolucin de la Superintendencia de Banca y Seguros que ample su
autorizacin de funcionamiento.
Por tal motivo, no existe inconveniente para que FOGAPI pueda otorgar fianzas, pues as
expresamente lo permiten el numeral 3 de la Circular N FOGAPI-001-98, emitida por la
Superintendencia de Banca y Seguros y los artculos 4 y 15 del Estatuto de la mencionada
Fundacin.
ANEXO(2)
EMPRESAS DEL SISTEMA FINANCIERO
3. Banco de Comercio
4. Banco Continental
II. Empresas Financieras que se encuentran autorizadas para otorgar cartas fianza.
2. Daewoo S.A.-FINANDAEWOO
3. Financiera C.M.R.
1. Proempresa S.A.
2. Edyficar S.A.
3. Crear Tacna
4. Crear Arequipa
6. Confianza
7. Raz
8. Crear Cusco
9. Solidaridad S.A.A.
IV. Cajas Rurales de Ahorro y Crdito que se encuentran autorizadas para otorgar cartas
fianza.
1. CRAC Cajamarca
7. CRAC La Libertad
V. Cajas Municipales de Ahorro y Crdito. que se encuentran autorizadas para otorgar cartas
fianza.
1. CMAC de Arequipa
4. CMAC de Chincha.
5. CMAC de Huancayo.
6. CMAC de Ica.
7. CMAC de Maynas.
8. CMAC de Paita.
9. CMAC de Pisco.
ANEXO(3)
CONTRATO PRIVADO DE OTORGAMIENTO DE CARTA FIANZA
Conste por el presente documento el CONTRATO PRIVADO DE OTORGAMIENTO
DE CARTA FIANZA, que celebran de una parte el BANCO DE COMERCIO, con
R.U.C. N 20509507199, con domicilio
en...................................................................................................., Distrito de San
Isidro, Provincia y Departamento de Lima, debidamente representado por el Sr.(la
Sra.).................................................................................................................. ...............
...... identificado(a) con D.N.I. N ................................................................................ y
el Sr.(la
Sra.) .................................................................................................................................
...............identificado(a) con D.N.I. N ................................................, segn poderes
inscritos en la Partida Electrnica N11683434 del Registro de Personas Jurdicas de
Lima y Callao, a quien en adelante se le denominar EL BANCO; y de la otra
parte ......................................................................................................................., con
R.U.C./D.N.I. N ............................................................................,con domicilio en
Jr./Calle/Av.)................................................................................................N..................
.......... Urbanizacin....................................................................., Distrito
de.................................................................., Provincia y Departamento
de ..................................................................., inscrito en la Ficha / Partida
N ........................ del Registro de Personas Jurdicas
de ........................................................................ debidamente representado por el Sr.
(la
Sra.)
............................................................................................................................identifica
do(a) con D.N.I. N......................................y el Sr.(la
Sra.) .................................................................................................................................
.................................................................identificado(a) con D.N.I.
N ..................................................., segn poderes inscritos en la Ficha N / Partida
N..........................., Asientos................................ y
...................................respectivamente, del Rubro Nombramiento de Mandatarios del
Registro de Personas Jurdicas de ......................................................., a quien en
adelante se le denominar EL CLIENTE; interviene en calidad de Fiador Solidario el
Sr. (la Sra.) , identificado (a) con D.N.I. N
. de estado civil con domicilio en
.., a quien en adelante se le denominar EL FIADOR del
mismo modo y a fin de dar su consentimiento interviene su cnyuge Sr. (Sra.)
. identificado (a) con D.N.I. N
con domicilio en .. a fin de
prestar su debido consentimiento a los trminos y condiciones que se estipulan en el
presente contrato: en los trminos y condiciones siguientes:
PRIMERA: OBJETO DEL CONTRATO
EL CLIENTE ha solicitado a EL BANCO que, por su cuenta y orden, extienda una
Carta Fianza (en adelante, la CARTA FIANZA) a favor
de...................................................................................., hasta por la suma
de ...................................................................... por un plazo
de ......................................................... contado a partir de.........................................a
fin de garantizar /
respaldar
..
La CARTA FIANZA tendr carcter de solidaria, incondicional, irrevocable y de
realizacin automtica, salvo casos excepcionales que sern decididos por EL
BANCO.
SEGUNDA: DEL OTORGAMIENTO DE LA CARTA FIANZA
EL BANCO, en atencin a lo solicitado por EL CLIENTE en la Clusula Primera,
otorga la CARTA FIANZA solicitada. En este sentido, las partes declaran
expresamente que el presente documento no constituye una obligacin de EL
BANCO de emitir o renovar la CARTA FIANZA que le solicite EL CLIENTE, sino
nicamente las condiciones que sern aplicables a la misma o sus renovaciones solo
en caso EL BANCO decida libremente otorgarlas, no existiendo en consecuencia
responsabilidad alguna a cargo de ste ltimo en caso decida no hacerlo por
cualquier causa.
TERCERA: DE LAS OBLIGACIONES DEL CLIENTE
EL CLIENTE se obliga a reembolsar a EL BANCO, al simple aviso de ste, cualquier
monto pendiente por concepto de la CARTA FIANZA emitida, as como los intereses,
comisiones, gastos y cualquier otro importe que se devengue desde que EL BANCO
emita la CARTA FIANZA hasta el momento en que EL CLIENTE realice el reembolso
correspondiente.
CUARTA: ASPECTOS VINCULADOS CON EL OTORGAMIENTO DE LA CARTA
FIANZA.
En atencin a las obligaciones asumidas mediante este Contrato, EL CLIENTE y EL
BANCO convienen en lo siguiente:
a) Si EL CLIENTE no es titular de Cuenta Corriente en EL BANCO, deber
suscribir conjuntamente con el presente documento, el Contrato de Apertura de
Cuenta Corriente respectivo; en dicha cuenta EL BANCO debitar todos los
importes adeudados por concepto de la emisin, prrroga, renovacin o
ejecucin de la CARTA FIANZA, as como los intereses, comisiones y dems
gastos respectivos, pudiendo, incluso sobregirar la cuenta corriente y aplicar lo
sealado en el artculo 228 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros.
g) EL CLIENTE declara haber recibido una copia del pagar incompleto que ha
emitido y suscrito y haber sido instruido por EL BANCO de los mecanismos de
proteccin que la ley permite a los emitentes o aceptantes de ttulos valores
incompletos, los que se encuentran claramente establecidos en el artculo 10
de la Ley N 27287, Ley de F820.
Ttulos Valores.
h) Se deja expresa constancia que de conformidad con lo dispuesto por el artculo
1279 del Cdigo Civil, la emisin del Pagar a que se refiere la presente
clusula, as como la de cualquier otro ttulo emitido por EL CLIENTE para
representar cualquier responsabilidad patrimonial de EL CLIENTE frente a EL
BANCO, no constituir novacin o sustitucin de la obligacin primitiva o
causal.
i) La prrroga del Pagar o cualquier otro cambio accesorio de la obligacin, de
ser el caso, tampoco constituir novacin de la misma.
j) Ambas partes en uso de la facultad que les confiere el artculo 1233 del
Cdigo Civil, convienen expresamente en que la entrega o emisin del Pagar,
o de cualquier otro ttulo valor que constituya orden o promesa de pago, en
ningn caso extinguir la obligacin primitiva ni an cuando stos hubiesen
sido perjudicados por cualquier causa.
e) Que acta con plena libertad, voluntad y conocimiento del acto que celebra,
renunciando a las acciones y/o excepciones que pretenden resolver y/o anular
el presente contrato sustentadas en vicios de voluntad u otros y a sus trminos
para interponerlas.
n) Que devolver el original de la CARTA FIANZA, una vez que stas hayan sido
requeridas.
NOVENA: FIANZA
Intervienen en el presente contrato, EL FIADOR y su cnyuge (en adelante, segn
corresponde EL FIADOR, cuyas generales de ley aparecen en la introduccin del
presente contrato), para el efecto de constituirse en fiador solidario de EL CLIENTE y,
de este modo, garantizar solidariamente el cumplimiento de todas y cada una de las
obligaciones que ste asume frente a EL BANCO, en virtud del presente contrato,
para cuyo efecto renuncia expresamente a lo siguiente:
1.1 Al beneficio de excusin.
Firma................................................. Firma.................................................
Nombre(s) y Apellidos....................... Nombre(s) y
Apellidos........................ ..........................................................
...........................................................
EL CLIENTE ............................................................................................................................
Direccin:..............................................................................................................................................
..........................R.U.C.......................................................
Firma................................................. Firma.................................................
....................................................................... ..........................................................................
....................................................................... ..........................................................................
....................................................................... ..........................................................................