Superior Tribunal de Justia

AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.409.692 - SP (2013/0338346-9)

RELATOR : MINISTRO REYNALDO SOARES DA FONSECA

AGRAVANTE : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO
AGRAVADO : JOS CARLOS RODRIGUES DE SOUZA
ADVOGADO : EDSON EDMIR VELHO - SP124530
EMENTA

PENAL. PROCESSUAL PENAL. AGRAVO REGIMENTAL

NO RECURSO ESPECIAL. CONCUSSO. MEMBRO DO
MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. CONDENAO.
PENA DE PERDA DO CARGO DE PROMOTOR DE
JUSTIA. INCIDNCIA DA LEI N. 8.625/93.
NECESSIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO CIVIL PELO
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA.
1. Em relao ao art. 92 do Cdigo Penal, o art. 38 da Lei n.
8.625/1993 norma especial, razo pela qual deve esta ltima
prevalecer, por trazer forma particular da perda do cargo de
membro do Ministrio Pblico.
2. A teor do art. 38, 1., inciso I, e 2. da Lei n. 8.625/93, a
perda do cargo de membro do Ministrio Pblico somente pode
ocorrer aps o trnsito em julgado de ao civil proposta para
esse fim. E, ainda, essa ao somente pode ser ajuizada pelo
Procurador-Geral de Justia, quando previamente autorizado
pelo Colgio de Procuradores, o que constitui condio de
procedibilidade, juntamente com o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria. (REsp n. 1251621/AM, Rel.
Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
16/10/2014, DJe 12/11/2014).
3. Para que possa ocorrer a perda do cargo do membro do
Ministrio Pblico, so necessrias duas decises. A primeira,
condenando-o pela prtica do crime e a segunda, em ao
promovida pelo Procurador-Geral de Justia, reconhecendo que
o referido crime incompatvel com o exerccio de suas funes,
ou seja, deve existir condenao criminal transitada em julgado,
para que possa ser promovida a ao civil para a decretao da
perda do cargo (art. 38, 2, da Lei n. 8.625/1993).
4. Agravo regimental no provido.

ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, por
unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Ribeiro
Dantas, Joel Ilan Paciornik, Felix Fischer e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro
Relator.
Braslia (DF), 23 de maio de 2017(Data do Julgamento)

Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA

Relator

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AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.409.692 - SP (2013/0338346-9)

RELATOR : MINISTRO REYNALDO SOARES DA FONSECA

AGRAVANTE : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO
AGRAVADO : JOS CARLOS RODRIGUES DE SOUZA
ADVOGADO : EDSON EDMIR VELHO - SP124530

RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO REYNALDO SOARES DA FONSECA (Relator):

Trata-se de agravo regimental interposto pelo MINISTRIO

PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO (e-STJ fls. 1680/1694) contra deciso
monocrtica de e-STJ fls. 1558/1568, que deu parcial provimento ao recurso especial
do ru para afastar a determinao de perda do cargo de promotor de justia.

Interpostos embargos de declarao pelo acusado, esses foram

rejeitados (e-STJ fls. 1655/1656).

A parte agravante alega (e-STJ fls. 1693/1694):

[...]no se pode conceber a incidncia preponderante, no caso, do

art. 38, 1, da Lei n 8.625/93, com o alcance de afastar o efeito da
condenao previsto no art. 92 do Cdigo Penal. A garantia
adicional do art. 38, 1, dessa Lei, s faria sentido se por meio dela
fosse acrescentada outra garantia vinculada ao necessrio para o
desempenho da atribuio ministerial correlata, o que, na situao
dos autos, no se justifica.
Preenchidos os requisitos de perda do cargo pela via penal, no pode
haver proteo diferenciada do membro do Ministrio Pblico por
outra via que possa quela se sobrepor.
Entendimento contrrio, repise-se, qfronta o art. 128, 5, dq
Constituio Federal, criando-lhe restrio no ocompanhada de
hiptese de proteo justificada do desempenho do servio pblico
pertinente.
Por tais motivos, o presente Agravo Regimental deve ser provido,
para o fim de determinar a perda do cargo de Promotor de Justia
agravado, nos termos do art. 92, inciso I, alnea "a", do Cdigo
Penal.
[...]

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Requer, assim, a reconsiderao da deciso agravada.

o relatrio.

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VOTO
O EXMO. SR. MINISTRO REYNALDO SOARES DA FONSECA (Relator):
O agravo regimental no merece acolhida.

Com efeito, dessume-se das razes recursais que a parte agravante no

trouxe elementos suficientes para infirmar a deciso agravada, que, de fato, apresentou
a soluo que melhor espelha a orientao jurisprudencial do Superior Tribunal de
Justia sobre a matria.

Portanto, nenhuma censura merece o decisrio ora recorrido, que deve

ser mantido pelos seus prprios e jurdicos fundamentos.

que, em relao ao art. 92 do Cdigo Penal, o art. 38 da Lei n.

8.625/1993 norma especial, razo pela qual deve esta ltima prevalecer, por trazer
forma particular da perda do cargo de membro do Ministrio Pblico.

A referida questo foi esplanada no julgamento do REsp n.

1.251.621/AM, cujo trecho do voto transcreve-se abaixo:

[...]
De acordo com o art. 92, inciso I, alnea a, do Cdigo Penal, efeito
no-automtico da condenao a perda do cargo, funo pblica ou
mandato eletivo quando aplicada a pena privativa de liberdade por
tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso
de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica. A
propsito, eis a redao do referido dispositivo, in verbis:
"Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou
superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou
violao de dever para com a Administrao Pblica;
[...] "
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so
automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena."
No obstante, h norma especial, relacionada perda de cargo de
membro do Ministrio Pblico na Lei n. 8.625/1993 - Lei Orgnica
Nacional do Ministrio Pblico -, que assim dispe:
"Art. 38. Os membros do Ministrio Pblico sujeitam-se a regime
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jurdico especial e tm as seguintes garantias:
[...]
1 O membro vitalcio do Ministrio Pblico somente perder o
cargo por sentena judicial transitada em julgado, proferida em
ao civil prpria, nos seguintes casos:
I - prtica de crime incompatvel com o exerccio do cargo, aps
deciso judicial transitada em julgado;
II - exerccio da advocacia;
III - abandono do cargo por prazo superior a trinta dias corridos.
2 A ao civil para a decretao da perda do cargo ser proposta
pelo Procurador-Geral de Justia perante o Tribunal de Justia
local, aps autorizao do Colgio de Procuradores, na forma da
Lei Orgnica. "
A teor da norma acima referida, conforme destaque, a perda do
cargo de membro do Ministrio Pblico somente pode ocorrer aps o
trnsito em julgado de ao civil proposta para esse fim. E, ainda,
essa ao somente pode ser ajuizada pelo Procurador-Geral de
Justia, quando previamente autorizado pelo Colgio de
Procuradores, o que constitui condio de procedibilidade,
juntamente com o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria.
Com efeito, em se tratando de normas legais de mesma hierarquia, o
fato de a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico prever regras
especficas e diferenciadas das do Cdigo Penal para a perda de
cargo, em ateno ao princpio da especialidade - lex specialis
derogat generali -, deve prevalecer o que dispe a referida lei
orgnica.
A propsito da aplicao da Lei n. 8.625/1993, vale conferir o esclio
de Emerson Garcia, in Ministrio Pblico, Organizao, Atribuies
e Regime Jurdico, Editora Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2. edio,
2005, p. 474/476:
"O Membro do Ministrio Pblico Vitalcio e a Perda do Cargo. O
membro do Ministrio Pblico vitalcio, segundo o art. 38, 1. da Lei
n. 8.625/1993, somente perder o cargo por sentena judicial
transitada em julgado, proferida em ao civil prpria. Essa ao
ser proposta pelo Procurador-Geral (art. 38, 2), aps autorizao
do Colgio de Procuradores (arts. 12, X e 38, 2), no caso de
abandono do cargo por prazo superior a trinta dias corridos,
exerccio da advocacia ou prtica de crime incompatvel com o
exerccio do cargo, aps deciso judicial transitada em julgado. As
duas primeiras hipteses no ensejam maiores questionamentos:
basta a prtica voluntria da conduta para a propositura da ao,
sendo a prova apresentada no decorrer da instruo processual.
Quanto prtica de crime, o, iter ser mais longo: a) o membro do
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Ministrio Pblico deve praticar um crime e ser por ele condenado;
b) a deciso deve transitar em julgado; c) transitada em julgado a
deciso condenatria e sendo o crime incompatvel com o exerccio
da funo, ser ajuizada a ao Civil para a perda do cargo; d) o
pedido deduzido nessa ao deve ser julgado procedente; e e) a
respectiva deciso deve transitar em julgado. Como se v, de forma
sucessiva, duas decises devem transitar em julgado para que o
membro do Ministrio Pblico possa perder o cargo em razo da
prtica de crime, isto sem olvidar a necessria autorizao do
Colgio de Procuradores para a propositura da ao civil (art. 12, X
da Lei n. 8.625/1993).
Os membros do Ministrio Pblico receberam um tratamento
diferenciado em relao aos demais agentes pblicos, no estando
sujeitos ao efeito especfico da condenao previsto no art. 92 do
Cdigo Penal, que dispe sobre a perda do cargo 'quando aplicada
pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a 1 (um)
ano nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever
para com a Administrao Pblica ou quando for aplicada pena
privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos
demais casos'.
A norma do art. 38, 1 da Lei n 8.625/1993 de meridiana clareza,
o que inviabiliza uma interpretao que esteja dissociada de seu
contedo e, pior, que resulte em concluso flagrantemente prejudicial
ao agente, o qual tem o direito subjetivo pblico de ser processado
com observncia do devido processo legal (art. 5 LIV; da CR/1988).
A inaplicabilidade da regra prevista no Cdigo Penal no chega a
ser um caso isolado do direito ptrio. O Supremo Tribunal Federal,
instado a se pronunciar sobre o alcance do art. 125, 4 da
Constituio (Compete Justia Militar Estadual processar e julgar
policiais militares e bombeiros militares nos crimes definidos em lei,
cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da
patente dos oficiais e da graduao das praas), decidiu que as
praas do servio militar estadual, em tendo praticado crime militar,
somente podero perder o cargo mediante pronunciamento do
tribunal competente, o que exclui a aplicao da pena acessria
prevista no art. 102 do Cdigo Penal Militar, de contedo semelhante
ao art. 92 do Cdigo Penal" .
No mesmo sentido a orientao de eminentes Doutrinadores
(Carlos Roberto Jatahy, in Curso de Princpios Institucionais do
Ministrio Pblico, Roma Victor Editora, 2 ed., Rio de Janeiro,
2006, p. 54/56; Marcelo Dawalibi, in Ministrio Pblico:
Fundamentos Constitucionais e Legais, Estrutura e Organizao,
Forense Universitria, Rio de Janeiro, 2006, p. 59/60), cabendo
transcrever a lio de Pedro Roberto Decomain, in Comentrios
Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico: Lei n. 8.625, de
12/2/1993, Editora Obra Jurdica, Santa Catarina, 1996, pgs.
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"De acordo com o inciso I deste pargrafo, a primeira hiptese a
autorizar a perda do cargo por parte de membro do Ministrio
Pblico j em gozo de vitaliciedade, ser a prtica de crime
incompatvel com o exerccio do cargo, aps deciso judicial
transitada em julgado.
Veja-se que, para que possa ocorrer a perda do cargo do membro do
MP nessa hiptese, so necessrias sempre duas decises. A
primeira, condenando-o pela prtica do crime, e a segunda, em ao
promovida pelo Procurador-Geral de Justia, reconhecendo que
referido crime incompatvel com o exerccio das funes de
Ministrio Pblico. A sentena transitada em julgado, a que se refere
o inciso, no a mesma a que se reporta o pargrafo. Noutros
termos, deve existir condenao criminal transitada em julgado, para
que possa ser promovida a ao de destituio, com base no presente
inciso.
[...]
preciso tambm observar que, como o pargrafo em comento, a
cujo contedo este inciso se subordina, exige sempre a propositura da
ao civil de perda do cargo, ainda quando j tenha ocorrido trnsito
em julgado da deciso judicial que haja condenado o membro do
Ministrio Pblico pela prtica do crime, tem-se que inocorre em
relao a membros do parquet o efeito da condenao criminal,
insculpido no artigo 92, I, do Cdigo Penal, correspondente perda
do cargo em virtude de condenao pela prtica de crime cometido
com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao
Pblica, quando a pena aplicada seja superior a quatro anos."
[...]
O referido julgado recebeu a seguinte ementa:

RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE

CORRUPO PASSIVA. MEMBRO DO MINISTRIO PBLICO
ESTADUAL. CONDENAO. [...] PENA DE PERDA DO CARGO DE
PROMOTOR DE JUSTIA. INCIDNCIA DA LEI N. 8.625/93.
NECESSIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO CIVIL PELO
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA, DEPOIS DE AUTORIZADO PELO
COLGIO DE PROCURADORES. RECURSO ESPECIAL
PARCIALMENTE PROVIDO.
[...]
6. A teor do art. 38, 1., inciso I, e 2. da Lei n. 8.625/93, a perda do
cargo de membro do Ministrio Pblico somente pode ocorrer aps o
trnsito em julgado de ao civil proposta para esse fim. E, ainda, essa
ao somente pode ser ajuizada pelo Procurador-Geral de Justia, quando
previamente autorizado pelo Colgio de Procuradores, o que constitui
condio de procedibilidade, juntamente com o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria.
7. Em se tratando de normas legais de mesma hierarquia, o fato de a Lei
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Orgnica Nacional do Ministrio Pblico prever regras especficas e
diferenciadas das do Cdigo Penal para a perda de cargo, em ateno ao
princpio da especialidade - lex specialis derogat generali -, deve
prevalecer o que dispe a referida lei orgnica.
8. Recurso especial parcialmente provido, to somente para afastar a
determinao de perda de cargo exarada no acrdo recorrido (REsp n.
1251621/AM, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado
em 16/10/2014, DJe 12/11/2014).
No mesmo sentido, o seguinte precedente:

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL E PENAL. ACRDO

RECORRIDO. OMISSES. INEXISTNCIA. ART. 314 DO CP. FALTA DO
RECORRENTE AO INTERROGATRIO.
[...]
5. Em relao ao art. 92 do Cdigo Penal, o art. 38 da Lei n. 8.625/1993
norma especial, razo pela qual deve esta ltima prevalecer, por trazer
forma particular da perda do cargo de membro do Ministrio Pblico.
Precedente.
6. Recurso especial parcialmente provido apenas para afastar a
determinao de perda do cargo de promotor de justia. (REsp
1428833/SP, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA,
julgado em 13/09/2016, DJe 22/09/2016)
Assim, para que possa ocorrer a perda do cargo do membro do
Ministrio Pblico, so necessrias duas decises. A primeira, condenando-o pela
prtica do crime e a segunda, em ao promovida pelo Procurador-Geral de Justia,
reconhecendo que referido crime incompatvel com o exerccio de suas funes, ou
seja, deve existir condenao criminal transitada em julgado, para que possa ser
promovida a ao civil para a decretao da perda do cargo (art. 38, 2, da Lei n.
8.625/1993).

Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental.

como voto.

Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA

Relator

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CERTIDO DE JULGAMENTO
QUINTA TURMA

AgRg no
Nmero Registro: 2013/0338346-9 PROCESSO ELETRNICO REsp 1.409.692 / SP
MATRIA CRIMINAL

Nmeros Origem: 00090065620088260000 10991807 1099182007 1678090 1678090100

90065620088260000 994080090066
EM MESA JULGADO: 23/05/2017

Relator
Exmo. Sr. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro FELIX FISCHER
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. CARLOS EDUARDO DE OLIVEIRA VASCONCELOS
Secretrio
Me. MARCELO PEREIRA CRUVINEL
AUTUAO
RECORRENTE : JOS CARLOS RODRIGUES DE SOUZA
ADVOGADO : EDSON EDMIR VELHO - SP124530
RECORRIDO : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO
ASSUNTO: DIREITO PENAL - Crimes Praticados por Funcionrios Pblicos Contra a Administrao em
Geral - Concusso

AGRAVO REGIMENTAL
AGRAVANTE : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO
AGRAVADO : JOS CARLOS RODRIGUES DE SOUZA
ADVOGADO : EDSON EDMIR VELHO - SP124530

CERTIDO
Certifico que a egrgia QUINTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso
realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
"A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental."
Os Srs. Ministros Ribeiro Dantas, Joel Ilan Paciornik, Felix Fischer e Jorge Mussi
votaram com o Sr. Ministro Relator.

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