Walter Frisch Philipp.

Metodologa jurdica en jurisprudencia y legislacin

Qu es la actividad judicial?

Consiste en la aplicacin de normas generales y abstractas con el objeto de crear una norma concreta e individualizada contenida en la resolucin
pronunciada para fallar el asunto sometido a decisin; dicha actividad rene, la aplicacin y la creacin del derecho que se extiende de una norma de
rango superior (la Constitucin) a la de nivel inferior (es la sentencia). La Teora General del Derecho la considera parte de la Dinmica del Derecho.

Qu es la Jurisprudencia dinmica?

Aquella en cuyas resoluciones se plasman interpretaciones en las cuales el contenido no se limita al texto de la disposicin legal aplicada pues su
esencia y finalidad -aunque en muchas ocasiones no expresadas en el texto de las disposiciones legales relevantes- se proyectan en las resoluciones
correspondientes a travs de consideraciones judiciales constructivas.

En qu consisten los caracteres de la Jurisprudencia dinmica?

El carcter dinmico se muestra en la calidad, y no en la cantidad, de las resoluciones. Su rasgo caracterstico es al mismo tiempo el motor de
productividad por medio de la cual se destaca igualmente la funcin integrativa a travs de un desarrollo de ideas que se inicia en una extensin
limitada y despus obtiene en resoluciones posteriores profundizacin en su aplicacin, es decir, en forma de desarrollo en el mismo campo jurdico o,
como otra posibilidad prctica, tales ideas son utilizadas en otros sectores jurdicos o sea, un desarrollo por extensin a otros campos jurdicos.

El carcter constructivo de la jurisprudencia dinmica puede limitarse en ocasiones a lograr una solucin satisfactoria de asunto fallado mismo, en
tanto que en otras conduce a la formacin de una proposicin jurdica ms general, la cual sirve como precedente para la decisin de casos anlogos en
el futuro. Este desarrollo de nuevas ideas interpretativas corresponde especialmente a las tareas de tribunales supremos, en cuyas resoluciones se
orienta a las instancias inferiores.

Cundo la resolucin se desarrolla conforme al texto de la disposicin legal y cundo se desarrolla por extensin en el Derecho alemn?

Con respecto al desarrollo en el mismo campo jurdico, se puede dar el siguiente ejemplo:

En el art. 38 de la Ley de Introduccin del Cdigo Civil alemn se establece, implcitamente, como derecho aplicable a la responsabilidad civil por ilcitos
extracontractuales, el derecho vigente en el lugar de comisin de tales actos. Sin embargo, este estatuto del lugar de comisin de os actos,
tradicionalmente aplicado en el Derecho Internacional Privado encontr una excepcin en el Reglamento alemn de 1942, segn el cual, la
responsabilidad antes mencionada se rige por el derecho alemn cuando los actos ilcitos se hayan cometido fuera de Alemania por un alemn en
perjuicio de otro alemn.

Cul era el criterio judicial antes y despus de la Primera Guerra Mundial para resolver los casos de obligacin de alimentacin de conformidad con lo
dispuesto por el Cdigo Civil austriaco?

El desarrollo de ideas jurisprudenciales por extensin a otros campos jurdicos se puede ejemplificar, con lo siguiente:

Art. 91 del Cdigo Civil austriaco menciona que es obligacin del esposo de alimentar a su esposa, en forma absoluta, es decir independientemente de
la capacidad de l y de las necesidades de ella. Tambin un hombre pobre tena la obligacin de alimentar a su esposa rica. Tal situacin legal caus
muchas dificultades a la magistratura austriaca, la cual tuvo la tarea de adaptar la vieja disposicin legal a la nueva vida social y econmica que, a partir
de la terminacin de la primera guerra mundial dio lugar al inicio de la emancipacin de la mujer. La Suprema Corte austriaca decidi el 19 de febrero
de 1924, que la disposicin antes citada del art. 91 se interpretara en el sentido de que, segn las circunstancias concretas del caso; por ejemplo, en el
caso de una esposa rica y un marido pobre, la obligacin de alimentacin poda pasar de ste a aqulla. Tal criterio judicial se limit a la relacin
alimentaria entre cnyuges, pero luego se desarrollo por extensin a otro campo jurdico: el de la obligacin de reparar el dao causado por ilcito
extracontractual de un tercero en perjuicio del esposo superviviente, en virtud del cual la esposa perdi la vida como consecuencia de una lesin
originada por tal ilcito.

La nueva idea judicial, creada en el campo de las obligaciones alimentarias entre cnyuges, se extendi a otro campo, el de la responsabilidad civil por
actos extracontractuales ilcitos.

Cul es el lmite derivado por la observancia de la seguridad jurdica, la jurisprudencia jerrquica?

Las dos metas principales de la jurisprudencia consisten en la seguridad jurdica, que se plasma en el criterio de un alto tribunal, por una parte, y el
desarrollo dinmico de ideas interpretativas, por la otra. En Mxico se pone en primer lugar aquella de la seguridad jurdica concediendo a la Suprema
corte y a los Tribunales Colegiados de Circuito (arts. 192 - 198 de la Ley de amparo; art. 177 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin) la
facultad de establecer jurisprudencia obligatoria. Predomina as n carcter jerrquico en la formacin de criterios entre las autoridades judiciales. Por lo
tanto, la integracin del Derecho mediante la creacin de nuevos criterios opuestos a la jurisprudencia obligatoria, no podr subir de las instancias
inferiores, sino que se plasmar en nuevos fallos de los superiores, con efectos obligatorios para ellos mismos y para los inferiores, mediante los cuales
se modifica dicha jurisprudencia.

Cmo se concibe en el Derecho positivo mexicano las cuestiones de retroactividad de la jurisprudencia?

Haciendo referencia al art. 14 Constitucional (A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna.), disposicin con la cual el
Constituyente se limita a la aplicacin de la ley como tal, sin distinguir entre las diversas posibilidades interpretativas conducentes (llevar, conducir) a
dicha aplicacin. Se prohbe, por una parte, que se aplique la ley retroactivamente, pero por la otra, se admite implcitamente que se utilice la
aplicacin retroactiva de la interpretacin. Es decir, se protege a los particulares contra la retroactividad que pudiera surgir de nuevas leyes, pero no
contra la que se infiere de nuevas interpretaciones de la misma ley, de modo tal que, por ejemplo, un contrato celebrado en forma vlida con base en
el criterio jurisprudencial A, vigente al momento de la contratacin respectiva, podr resultar defectuoso conforme al criterio jurisprudencial B,
relacionado con la misma disposicin legal pero sostenido con posterioridad en un juicio.

Qu es la analoga y el supuesto necesario para la aplicacin analgica de la Ley?

La analoga es un supuesto de hecho a la que no se le puede aplicar una norma que lo tipifique porque no lo hay, esto es una laguna. Pero s aplicamos
una que se parezca. Se trata de encontrar la regla aplicable a una determinada situacin jurdica poco conocida o desconocida de plano.

La interpretacin basada en la analoga es muy positiva para obtener una jurisprudencia dinmica, debido a que mediante la analoga, el mbito de la
aplicacin de las leyes se extiende ms all del repertorio de casos originalmente previstos, con tal de que se trate de supuestos similares o afines a
aqullos. Como mtodo de interpretacin o de autointegracin se establece y permite por la propia Constitucin de la Repblica.

Dos son las condiciones para la aplicacin del mtodo analgico. En primer lugar, la falta expresa de la norma aplicable al supuesto concreto y, en
segundo lugar, la igualdad esencial de los hechos.

Qu se entiende por interpretacin extensiva?

El intrprete observa y respeta el texto legal gramatical y no se extiende en la aplicacin de la norma legal a objetos no cubiertos por dicho texto
mismo, con lo cual esta interpretacin extensiva se distingue de la analoga, a travs de la cual s excede el texto literal.

Qu se entiende por interpretacin restrictiva?

Se limita a la decisin de si se aplica una expresin legal en un sentido ms amplio o restringido. Por ello, el intrprete est siempre dentro de la
interpretacin gramatical y determina dentro de sta matices ms amplios o restringidos en la medida en que el texto lo permite. Esta posibilidad
interpretativa es de importancia especial en aquellos casos en que se prohbe la interpretacin por analoga (Art. 14 constitucional en el derecho penal
y art. 11 del CCDF: Las leyes que establecen excepcin a las reglas generales, no son aplicables a caso alguno que no est expresamente especificado
en las mismas leyes solamente podrn ser aplicadas ajustndose a la interpretacin gramatical).

Qu se entiende por interpretacin gramatical?

A travs de sta debe desentraarse el significado de los trminos legales que resulten desde el punto de vista legal, es decir, en el contexto el orden
jurdico que corresponda a los trminos utilizados por el legislador en forma general o, en su caso, en el campo especial de que se trate.

Qu los vestuarios que llevan los familiares entran en los gastos del funeral o corresponden a las deudas mortuorias?

Una jurisprudencia Dinmica tambin puede desarrollar sus ideas dentro de los lmites verdaderamente estrechos de la interpretacin gramatical. Sin
embargo, es indispensable que la acepcin una vez elegida, sea extensiva o restrictiva, sea considerada por el juez como la nica aplicable; es decir, de
la pluralidad de posibilidades, debe preferirse una acepcin como la nica correcta y sostenible.

Por ejemplo, puede citarse el art. 1755 del CCF: Artculo 1755: Se llaman deudas mortuorias, los gastos del funeral y las que se hayan causado en la
ltima enfermedad del autor de la herencia. Aqu se plantea el intrprete si tales gastos incluyen, segn su interpretacin gramatical, a los pagos para
la adquisicin de la tumba necesarios para el funeral. Se presentan as dos interpretaciones gramaticales como posibles, de las cuales una es ms
amplia e incluye dichos pagos, dado que sin la tumba no hay funeral, y la otra es restrictiva.

Si se toma en consideracin las opiniones puestas de los criterios de tal tipo de resoluciones, se advierte que los lmites entre las diversas
interpretaciones no siempre estn bien definidos.

Por ello se considera que no se puede incluir en la interpretacin gramatical de la expresin gastos funerarios a los vestidos de luto que lleven los
parientes cercanos del difunto durante el funeral, pues para ello sera necesario acudir a la analoga; pero, por otra parte, s parece sostenible incluir los
gastos de la ceremonia en memoria del difunto que se realice en relacin con una tumba vaca por haberse extraviado el cadver, por ejemplo, en
virtud de un siniestro o de un accidente.
Qu es el mtodo subjetivo-histrico?

Estudia las metas y motivos del legislador histrico, que se reflejan por ejemplo e las exposiciones de motivos o en otro material destinado a la
introduccin de obras legislativas o resultantes del procedimiento de su creacin, como los debates parlamentarios o en las discusiones de las
comisiones, para llegar a un modo de interpretacin. Este mtodo se limita, por tanto, al horizonte del legislador histrico mismo y por ello parece muy
autntico.

ste mtodo debe considerarse como superado y que solamente pudo aplicarse en una poca ms esttica en sus creaciones y ms modesta en el
desarrollo del material legislativo.

Qu es el mtodo objetivo?

Para ste mtodo no existe la limitacin del mtodo subjetivo-histrico.

Conforme a ste mtodo no tiene valor el creador de las leyes, sino su producto, la ley misma. Lo nico relevante es el contenido de la ley, que muchas
veces es ms rico y til que la finalidad y las ideas ms restringidas del legislador histrico, generalmente no consciente de la amplitud de significado
deducible de su creacin.

ste mtodo permite una mejor adaptacin de la aplicacin de la ley y los cambios de las circunstancias de la vida y adems posibilita una riqueza
mayor en ideas interpretativas no limitadas al horizonte del legislador histrico, lo cual es especficamente coincidente con la jurisprudencia dinmica.

Qu importancia tiene el mtodo analgico para obtener jurisprudencia dinmica?

La interpretacin basada en la analoga es muy positiva para obtener una jurisprudencia dinmica, debido a que mediante la analoga, el mbito de la
aplicacin de las leyes se extiende ms all del repertorio de casos originalmente previstos, con tal de que se trate de supuestos similares o afines a
aqullos, siempre que la ratio legis valga igualmente para unos y para los otros.

Ratio legis. Razn de la ley o razn legal. Es el fundamento que debe inspirar el contenido y alcance de las normas jurdicas que componen el Derecho
positivo.

Qu es una interpretacin sistemtica y cul es su importancia para la jurisprudencia dinmica?

Esta interpretacin es la que busca extraer del texto de la norma un enunciado cuyo sentido sea acorde con el contenido general del ordenamiento al
que pertenece. Procura el significado atendiendo al conjunto de normas o sistemas del que forma parte. Un precepto o una clusula deben
interpretarse no de manera aislada, sino en conjunto con los dems preceptos o clusulas que forman parte del ordenamiento o del negocio en
cuestin.

Es importante para la Jurisprudencia Dinmica, pues, mediante ella se escoge de los varios sentidos deducibles de un texto legal, el que se encuentre en
mayor grado de conformidad con el contexto de la ley o con el orden jurdico respectivo. Tal conformidad puede presentarse desde la mera aceptacin
de los trminos legales, hasta la evaluacin hecha por el legislador y deducible de sus normas.

Qu se entiende por jurisprudencia de intereses?

En este mtodo el intrprete se sirve de una interpretacin teleolgica de la norma legal en estudio para encontrar la preferencia concedida por el
legislador a uno y otro de los intereses en conflicto, y aplica esta estimacin deducida del contenido normativo al conflicto de intereses presentes,
anlogo el regulado por la norma.

A dicha jurisprudencia se fijo por vez primera una mayor estimacin de los hechos y un acercamiento entre stos y las normas, el cual se obtuvo
mediante un entendimiento ms profundo y dinmico de las ltimas, tomando tambin en consideracin sus metas no expresadas en el texto legal y la
regulacin legal de los intereses, muchas veces opuestos, de los sujetos que se presentan en el contenido legal. Con ello se obtuvo no solamente un
acercamiento entre los mundos del ser y del deber ser, sino tambin una visin ms amplia y profunda del orden jurdico.

Interpretacin teleolgica consiste en atribuir significado a una norma o a una clusula atendiendo a la finalidad del precepto o del pacto. El legislador
que crea la ley o las partes que celebran el contrato se proponen uno o vario fines de los cuales las normas o las clusulas son un medio; por lo que la
interpretacin debe realizarse teniendo en cuenta esos fines o propsitos buscados.

Qu se entiende por jurisprudencia de conceptos?

Descans en el mtodo subjetivo-histrico, se sirvi de argumentaciones lgicas y con ello acentu una actividad cognoscitiva en la cual no hubo lugar
para elementos volitivos (voluntad) ni de evaluacin. Este mtodo sostena que segn los conceptos jurdicos, comparables a una amplia cpula
existente por encima del mundo del ser, siempre cubren cualquier situacin para darle una solucin obtenible mediante deducciones lgicas a partir de
las normas legales.
sta se concret en los conceptos y construcciones jurdicos, no siempre suficientes ni adecuados para cubrir las situaciones multifacticas y siempre
variadas de la vida.

Cules son los impedimentos y lmites de la jurisprudencia dinmica?

Se entiende por stos las barreras hasta las cuales puede extenderse una jurisprudencia dinmica.

Los impedimentos se oponen al inicio del desarrollo de una jurisprudencia dinmica, por ejemplo, si una ley procesal no admite la cognicin (conocer)
autnoma por parte de la autoridad judicial, especialmente en las instancias superiores, o sea si el juez est limitado en su razonamiento al
planteamiento jurdico de las partes y no puede aplicar sus propias ideas sobre la interpretacin y aplicacin del Derecho a los hechos constatados en la
sentencia.

Los lmites se refieren a la extensin admisible a la cual puede llegar tal jurisprudencia dinmica.

Lmites por decisin de naturaleza poltica. La actividad integrativa de tal jurisprudencia termina en el punto en que empieza el campo poltico, pues las
decisiones de ste quedan reservadas al legislador, como corresponde a os principios de divisin de poderes y de legalidad, ambos imprescindibles en
las constituciones democrticas modernas.

La impulsacin por los peticionarios. El principio dispositivo segn el cual en la gran mayora de los asuntos de Derecho privado la iniciacin de un
proceso en cualquier instancia requiere ser efectuada a peticin de parte y no de oficio, establece un impedimento absoluto en forma tal que el
desarrollo de las ideas jurisprudenciales depende en tal medida del impulso que de los particulares a travs de la iniciacin de instancias.

Obiter dicta. Son en la prctica en ciertas ocasiones el resultado de una jurisprudencia dinmica cuyos vuelos ideolgicos de vez en cuando no se
limitan a la materia de la litis (pleito) y la exceden. Es decir, que en los puntos considerativos de la sentencia se incluyen exposiciones no necesarias
para fundamentar los puntos resolutivos de la misma. Aqu se est ante una limitacin relativa a la jurisprudencia dinmica, debido a que no existe
impedimento legal concreto al desarrollo de tal tipo de consideraciones que exceden a la litis, en los puntos considerativos.