Vamos a ver en esta entrada los Derechos reales de garanta en el antiguo Derecho romano: la

prenda, el pacto de venta, el pacto de anticresis y la hipoteca.

- La prenda en Derecho romano

+ Concepto de prenda

La prenda en la antigua Roma consista en vincular una cosa al incumplimiento de una

obligacin (por ejemplo, pagar el precio la cosa en una compraventa).

Esta prenda de la que hablamos consiste en la transmisin de la posesin de una cosa por
parte del deudor pignorante o de un tercero a favor del acreedor (pignoraticio) que la retiene
como garanta en tanto que la obligacin permaneca incumplida. En la prenda hay un
desplazamiento posesorio de la cosa, que debe ser devuelta al terminar el plazo.

+ Rgimen jurdico de la prenda romana

Se pueden pignorar o dar en prenda todo tipo de cosas especficas (normalmente bienes
muebles). El acreedor pignoraticio no debe usar esa cosa, pero en el caso de que lo haga, se
le conocera como un furtum usus, l no puede ni debe usarla. Hay una obligacin
garantizada o principal que es la que origina la prenda. Una vez que el deudor cumple, acto
seguido se debe dar la restitucin.

Para aquellas situaciones en la que el acreedor pignoraticio, se permite recamar la

devolucin de la misma.

Si el deudor no pagaba dentro del plazo que se haba establecido, el acreedor a travs de ese
pacto de comiso, se le daba la cosa en propiedad como si la hubiese comprado por
esa propiedad. Esto era un pacto muy antiguo, por lo que daba lugar a situaciones de
desequilibrio.
- Pacto de venta
El pacto de venta autoriza al acreedor a vender la cosa autorizando al acreedor en el
momento en el que se incumple la obligacin a vender la cosa; a cobrarse la cantidad de la
deuda y vender el sobrante o el superflum que se llama.

- Pacto de anticresis
El pacto de anticresis permite al acreedor pignoraticio percibir los frutos de la cosa a
cambio de renunciar a los intereses de la deuda garantizada.

- La hipoteca en la antigua Roma

+ Concepto de hipoteca

La hipoteca romana consista en el traslado posesorio queda digerido al momento del

incumplimiento de la obligacin.

La forma ordinaria de proteccin de acreedor ordinario se llama convenio. La actio

serviana que permite reclamar la cosa frente a cualquiera que tuviera la posesin de la
misma.

+ Constitucin de la hipoteca

La hipoteca se puede constituir sobre cualquier tipo de cosa corporal o incorporal de cosas
que tengan un valor. Tcitas o legales por su forma de constitucin. Las legales se crean por
efecto de la ley, las tcitas actualmente han desaparecido.

La constitucin tcita de hipoteca es la que tiene lugar en aquellos casos en los que la
hipoteca deriva de un comportamiento o actitud inequvoca del constituyente, as, en los
arrendamientos urbanos sobre los muebles introducidos en la vivienda por el arrendatario o
inquilinos o en los arrendamientos rsticos sobre los frutos obtenidos por el arrendatario.

+ Hipotecas legales: clasificacin

Las hipotecas legales se clasifican en especiales y generales. Las primeras afectan al

patrimonio en su conjunto, las segundas gravan bienes determinados.

+ Los problemas de rango hipotecario

El principal problema que plantea la hipoteca es que en el momento de su constitucin no

hay desplazamiento posesorio, y eso hace que se puedan constituir vlidamente sucesivas
hipotecas a favor de distintos acreedores. Se sigue una regla, siendo la primera de ellas, un
 principio general del derecho, el primero en el tiempo es mejor en derecho.

+ Las hipotecas prioritarias

Hay una serie de hipotecas que se llaman las hipotecas prioritarias, y entonces, en ese orden
de relacin que se establece, existe una posibilidad que se conoce como el ius offerendi, que
permite a los acreedores de rango inferior alterar el orden establecido ofreciendo la cantidad
que se le adeuda.

Prenda (Derecho romano)

Este artculo o seccin necesita referencias que aparezcan en una publicacin
acreditada. Este aviso fue puesto el 2 de octubre de 2010.
Puedes aadirlas o avisar al autor principal del artculo en su pgina de discusin
pegando: {{subst:Aviso referencias|Prenda (Derecho
romano)}} ~~~~

En el derecho romano, la prenda, pignus o empeo es un tipo de los llamados prstamos

pretorios (por oposicin a los prstamos civiles). Consiste en la entrega en garanta de una
cosa del deudor -que es, a la vez, pignorante-, al acreedor -que pasa a ser acreedor
pignoraticio- para que la retenga hasta que se extinga la obligacin, propia o ajena, que se
garantiza. En cuanto prstamo en garanta, supone la existencia de una obligacin para el
acreedor pignoraticio: la de restituir la prenda en caso que el deudor o pignorante extinga
la obligacin. Sin embargo, el hecho de quedar la prenda en poder del acreedor
pignoraticio hace nacer en favor de ste varios derechos sobre la cosa, entre ellos, un
derecho de persecucin, por lo que hablamos de un derecho real de garanta. .
Con la voz pignus (prenda), se abarca tanto el negocio jurdico de entregar la cosa, as
como la cosa pignorada misma y el derecho real que constituye.

ndice
[ocultar]

1Derecho real

2Contenido

3Obligaciones de las partes

4Proteccin

5Pactos accesorios

6Extincin de la prenda

7Vase tambin

Derecho real[editar]
La naturaleza real del derecho de prenda romano puede ser vista desde varias
perspectivas. En primer lugar se le considera un derecho real en razn de los interdictos y
acciones (in rem) que se conceden al acreedor pignoraticio. En primer trmino, el pretor le
concedi los interdictos posesorios, a fin de que defendiera la posesin que adquira sobre
la cosa. Esta posesin es interdictal, porque la civil la retena el deudor o pignorante;
incluso, poda usucapir la cosa mientras sta se encontraba en poder del acreedor.
Otras facultades del acreedor pignoraticio respecto de la cosa y que le son asignadas en
virtud de pactos son las siguientes:
1. Derecho de vender la prenda
2. Derecho de comiso
3. Derecho de percibir los frutos.

Contenido[editar]
El contenido del derecho de prenda puede resumirse como una facultad limitada de
aprovechamiento de la cosa que acta como medio coactivo para el pago de una deuda
anterior. Implica la posesin natural lcita, esto es, no implica uso, goce ni mucho menos
disposicin. No obstante, esta tenencia poda ampliarse mediante pactos.
Como derecho, no se extingua con la muerte, es decir, se transmita a los herederos de
las partes. El pignorante conservaba el dominio civil de la cosa, e incluso seguan
corriendo los plazos de la usucapin, pero slo poda recuperarla una vez cumplida la
obligacin principal.

Obligaciones de las partes[editar]

Dentro de este negocio las obligaciones eran unilaterales. El pignoratario deba conservar
y restituir la cosa una vez cumplida la obligacin que garantizaba. Adems, deba soportar
los gastos ordinarios y responder por dolo, culpa y hurto.

Proteccin[editar]
Existi una accin in factum, la actio pigneraticia, a favor del pignorante, dirigida contra el
pignoratario. En poca clsica la existencia de esta accin foment los prstamos, al
otorgar la seguridad de recuperar la cosa.
Frmula La frmula que el pretor otorgaba al pignorante versaba como la siguiente:
Si resulta que (pignorante) entreg a (pignoratario) tal cosa en prenda en razn de
una deuda, deuda que fue pagada y la cosa no restituida, condena juez a
(pignoratario) a pagar a (pignorante) tanto cuanto valga la cosa al momento de la
sentencia, si no resulta absuelve.
El pignoratario, por su parte, poda pedir la restitucin a los gastos extraordinarios
mediante la actio negotiorum gestorum, y recuperar la cosa con la actio
pigneraticia contraria.

Pactos accesorios[editar]
Mediante los pactos accesorios de la prenda las atribuciones del pignoratario podan
ampliarse, o podan acordarse condiciones distintas para el negocio.

Pacto de Hipoteca: Mediante este pacto la cosa quedaba afectada por una prenda
sin desplazamiento, lo cual significa que el pignorante poda conservar la tenencia
de la cosa. Si no cumpla la obligacin principal el pignoratario poda perseguir la
cosa para hacerse de ella mediante la actio pigneraticia contraria.
 Pacto de Vendendo: Con la celebracin de este pacto entre las partes, el
pignoratario poda vender la cosa prendada y aplicar su precio al pago de la deuda
principal bajo condicin de restituir el sobrante en caso de haberlo. En poca
postclsica se entendi que la posibilidad de pagarse con el precio era parte de la
prenda misma, pero de todas formas se pactaba para que existiese accin.

Pacto de Anticresis: Si las partes celebraban este pacto, se facultaba al

pignoratario para percibir los frutos que la cosa pudiese rendir, pagndose as los
intereses. Luego este mismo se ampli de manera que los frutos podan percibirse
con la finalidad nica de pagar la deuda principal.

Lex Comisoria: sta permiti pactar que si no se pagaba la deuda en su

momento, el pignoratario se adueaba de la cosa, renuncindose a la accin
personal correspondiente.

Pacto de Retroventa: Este pacto fue prohibido por Constantino I por vil. Consista
en acordar que la cosa se consideraba vendida al pignoratario, y el pignorante
slo poda recuperarla posteriormente pagando un precio ms alto que el valor
real de la cosa.

Extincin de la prenda[editar]
El derecho de prenda caducaba por las siguientes causas:

Cumplimiento de la obligacin principal.

Caucin en que el deudor se obligaba de otra manera a cumplir, como con fianzas.

Renuncia mediante un pacto en el cual se extingua la prenda, otorgando

la Exceptio Pacti al pignorante para hacerlo operativo.

Confusin de titularidad entre las partes.

Destruccin o especificacin de la cosa pignorada.

Venta de la cosa. En virtud del Pacto de Vendendo, el comprador la adquiere sin

calidad de prenda.

Longi Temporis Praescriptio en provincias. Si cosa estaba en manos de un tercero

por 10 a 20 aos haciendo imposible su persecucin.

Remisin tacita de la prenda, como por autorizacin la venta de la cosa sin pacto
de vendendo, etc

Fiducia (derecho romano)

El contrato de fiducia es un contrato de buena fe, en cuya virtud una persona, fiduciante,
se obliga a transmitir y transmite a otra persona, fiduciaria, la propiedad de una cosa
mancipable a travs de la in iure cessio o de la mancipatio. A partir de la adquisicin del
dominio, el fiduciario se ve obligado a restituir la cosa a partir del cumplimiento de un plazo
o de una condicin. Esta obligacin restitutoria se deba contener en un pacto,
 llamado pactum fiduciae concluido al efecto, que era aadido a la mancipatio. Se
encuentra protegido la actio fiduciae, de buena fe y de carcter infamante.

ndice
[ocultar]

1Concepto y tipos

o 1.1Fiducia con el acreedor (fiducia cum creditore)

o 1.2Fiducia con un amigo (fiducia cum amico)

2La actio fiduciae

3La fiducia en las fuentes romanas

4Bibliografa

5Vase tambin

Concepto y tipos[editar]
Segn la finalidad perseguida por el contrato, existe la posibilidad de concluir dos tipos
diferentes de contratos de fiducia:
Fiducia con el acreedor (fiducia cum creditore)[editar]
El fin de esta modalidad es garantizar un crdito. As, mientras subsiste la obligacin, el
acreedor mantiene la propiedad fiduciaria de la cosa; a su turno, una vez extinguida la
deuda, se hace exigible su obligacin de restituir la propiedad. Como es lgico, el acreedor
se vea imposibilitado, en la prctica, de disponer de la cosa, puesto que de hacerlo, se
arriesgaba a incumplir su obligacin si sta se haca exigible. Esta funcin de garanta,
la fiducia guarda muchas semejanzas con la prenda y la hipoteca romanas, salvo, como se
ha visto, por la transmisin de la propiedad. En este sentido, en el plano de las garantas
reales, la fiducia se encuentra en un extremo, en tanto que al otro se encuentra la
hipoteca. En un plano intermedio, se encuentra la prenda.
Fiducia con un amigo (fiducia cum amico)[editar]
Esta modalidad poda atender a las ms variadas finalidades. An ms, se comprende
mejor a partir de un conocimiento ms acabado de la idea de amistad prevaleciente en el
mundo romano, dotada de un estatuto moral muy severo. As, se poda dar en fiducia a un
amigo aquellas cosas mancipables o mancipi que estuvieran expuestas a embargos,
confiscaciones o destruccin, dependiendo de las circunstancias. De este modo, el
fiduciante buscara en el fiduciario un mayor grado de proteccin de los bienes, tanto fsica
como jurdica, de la que l mismo pudiera dar. Con todo, el desarrollo de contratos como el
depsito o el comodato, fueron ganando terreno a esta forma de fiducia hasta hacerla
desaparecer del horizonte del derecho romano tardoclsico.

La actio fiduciae[editar]
Otto Lenel conjetur la siguiente frmula:
Si paret Aulum Agerium Numerio Negidio fundum quod de agitur ob pecuniam
debitam fiduciae causa mancipio dedisse eamque pecuniam solutam eove nomine
satisfactum esse aut per Numerium Ngidium stetisse quo minus solveretur eumque
fundm redditum non esse negotiumve ita actum non esse, ut inter bonos bene agier
 oportet en sine fraudatione, quanti ea res erit, tantam pecuniam condemnato, si
non paret, absolvitur
La frmula prescribe al juez la evaluacin de la conducta del demandado, el fiduciario,
a fin de determinar si se ha comportado de acuerdo a lo que "conviene observar,
justamente y sin defraudacin, entre personas honestas". Ha sido esta referencia a la
ausencia de defraudacin, la que da el carcter de buena fe a la accin.
Esta accin sirve, asimismo, al fiduciario, para exigir el reembolso de los gastos
realizados en la cosa. En opinin de Lenel, quien se basa en el texto de Ulpiano de D.
13, 7, 22 pr.-2, la actio fiduciae existi como directa y contraria.
Se ha discutido la existencia de dos acciones, una in ius y otra in factum, lo que ha
sido rechazado por un sector de la doctrina romanista.

La fiducia en las fuentes romanas[editar]

Gayo 2, 60: La garanta puede contraerse con derecho prenda a favor del acreedor, o
fiducia con un amigo, a fin de que nuestras cosas queden en su poder, cuando
efectivamente se ha contrado esta ltima, es evidente que la usureceptio procede
siempre; pero si se ha contrado con el acreedor, procede cuando se haya pagado el
dinero; si no se ha pagado, slo procede si el deudor no la recibi del acreedor en
arrendamiento ni se la pidi para poseerla en precario; ah corresponde la usucapin
lucrativa.

Bibliografa[editar]
GARCA GARRIDO, Manuel, Derecho privado romano 8 ed. (Madrid: Dykinson, 1999)
630 ss.
LENEL, Otto, Das edictum perpetuum (Leipzig, 1927; reimp. Aalen: Scientia, 1985) 291
ss.
TALAMANCA, Mario, Istituzioni di Diritto romano (Milano: Giuffr, 1990), 477 ss.