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(DOI): 10.5902/1981369414772
RESUMO ABSTRACT
Esta pesquisa resume-se ao instituto jurdico da This research summarizes the legal institution of joint
Guarda Compartilhada, uma das modalidades de custody, one of the custody modalities present in the
guarda presente no ordenamento jurdico brasileiro, Brazilian juridical ordering, introduced by the law
introduzida pela Lei n 11.698/2008. Contudo, muito number 11.698/2008. However, there is much to
h de se discutir a respeito deste instituto, uma vez discuss about this institute, considering that the joint
que a guarda compartilhada exige alguns requisitos custody requires certain requirements that often
que muitas vezes impedem sua aplicao, pois s trar prevents its application, therefore, only bring
vantagens caso haja perfeita harmonia na relao benefits if there is perfect harmony in the relationship
entre os genitores. A lei que trata da alienao between the parents. The law which deals with
parental, n 12.318/2010, tambm abordada por parental alienation, number 12.318/2010, is also
este artigo. Esta legislao prev a mudana de guarda approached by this article, this legislation brings the
para guarda compartilhada como uma das principais change of custody to joint custody as the main
sanes para inibir a prtica de alienao parental. penalties to inhibit the practice of parental alienation.
Entretanto, cada caso deve ser analisado de forma However, each case must to be analyzed in a
particular, tendo em vista que o principal sujeito de particular way, considering that the main subject of
toda esta disputa o filho, que deve ser protegido this whole dispute is the child who must be protected
pelo princpio do melhor interesse da criana e do by the principle of the best interests of the child and
adolescente. adolescent.
Palavras-chave: alienao parental; direito de Keywords: family law; harmony; institute of the
famlia; guarda compartilhada; harmonia; instituto da custody; parental alienation; shared custody.
guarda.
SUMRIO
INTRODUAO; 1 PODER FAMILIAR; 2 INSTITUTO DA GUARDA E SUAS MODALIDADES; 3 DIFERENAS
ENTRE GUARDA ALTERNADA E GUARDA COMPARTILHADA; 4 PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE; 5 VANTAGENS DA GUARDA COMPARTILHADA; 6 DESVANTAGENS DA
GUARDA COMPARTILHADA; 7 ALIENAO PARENTAL; 8 GUARDA COMPARTILHADA COMO FORMA DE
INIBIR A ALIENAO PARENTAL; CONCLUSO; REFERNCIAS.
INTRODUO
1 PODER FAMILIAR
O poder familiar compreende a reunio dos direitos e deveres dos pais em relao
aos filhos menores no emancipados, conforme preceitua o art. 1.630 do Cdigo Civil1.
As crianas e adolescentes so incapazes de prover suas necessidades e reger seus
bens, necessitando que algum o faa. Os direitos e obrigaes visam formao integral desse
ente, formao fsica, mental, moral, espiritual, social, ou seja, tudo o que necessrio for para
uma vivncia sadia, realizada e completa.
Maria Helena Diniz assim define o poder familiar:
1
Art. 1.630, Cdigo Civil, Os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores.
2
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia. v.5. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010 , p. 564.
Art. 21: O poder familiar ser exercido, em igualdade de condies, pelo pai e
pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer
deles o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria
competente para a soluo da divergncia.
A palavra guarda, que encontra razes no antigo alemo wargen (guarda, espera),
no ingls warden (guarda), e no francs garde, empregada em sentido genrico para exprimir
proteo, observncia, vigilncia, segurana ou administrao, um direito/dever que os pais
esto incumbidos de exercer em favor de seus filhos.3
Conforme art. 1.634, inciso II, do Cdigo Civil4, e art. 215 e 226 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, o vocbulo guarda est intimamente relacionado ao poder familiar,
conferindo carter de posse do menor.
Neste sentido, preceitua o art. 33, 1, do Estatuto da Criana e do Adolescente,
A guarda destina-se a regular a posse de fato, podendo ser deferida, liminar ou
incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de adoo por estrangeiros.
Por fim, a guarda integra o conjunto de direitos e obrigaes que o ordenamento
jurdico impe aos pais em relao prole.
Com a decorrncia da maternidade/paternidade, surge o primeiro modelo de
guarda, o qual no judicial, mas sim natural.Este modelo conhecido como guarda comum ou
3
SILVA, De Plcido. Vocabulrio jurdico.4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 365-366.
4
Art. 1.634, inciso II, Cdigo Civil: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: II- t-los em
sua companhia e guarda.
5
Art. 21, do Estatuto da Criana e do Adolescente: O ptrio poder ser exercido, em igualdade de
condies, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurando a qualquer deles
o direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade judiciria competente para a soluo da
divergncia.
6
Art. 22, do Estatuto da Criana e do Adolescente: Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e
educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir as
determinaes judiciais.
7
Art. 229, Constituio Federal:Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores (...).
8
VIANA, Marco Aurlio S. Da guarda, da tutela e da adoo. Belo Horizonte: Del Rey, 1993, p. 38.
9
Art. 1.589, Cdigo Civil: O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los e t-los
em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como
fiscalizar sua manuteno e educao.
10
LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias monoparentais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 259.
11
AKAEL, Ana Carolina Silveira. Guarda compartilhada:um avano para a famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas,
2009, p. 94.
12
AKAEL, Ana Carolina Silveira. Guarda compartilhada:um avano para a famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas,
2009, p. 94.
13
ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A guarda compartilhada e a Lei n. 11.698/2008. Revista IOB de
Direito de Famlia. ano IX. n. 51. Porto Alegre: Sntese, dez-jan 2009, p. 102.
filhos, lembrando que tudo o que for referente prole dever passar pelo consentimento de
ambos os genitores.
Conforme mencionado anteriormente, h uma prejudicial confuso entre guarda
alternada e guarda compartilhada que pode ser notada pelo julgado abaixo transcrito:
14
MINAS GERAIS. Tribunal de Justia de Minas Gerais. AC 1.0000.00.328063-3/000. Rel. Des. Lamberto
SantAnna. Data da publicao 24 out. 2003.
15
CONTIJO, Sigismundo. Guarda de filhos. PaiLegal, 22 de mai. 2003. Disponvel em
<http://www.pailegal.net/forum/viewtopic.php?t=756>. Acesso em: 20 mai. 2014.
Acredita-se que esta confuso mencionada seja um dos fatores impeditivos para
que a guarda compartilhada possa ser aplicada de forma mais ampla.
16
Art. 227, Constituio Federal: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade
e opresso.
17
Art. 1, do Estatuto da Criana e do Adolescente: Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e
ao adolescente.
19
GAMA, Ricardo Rodrigues. Guarda compartilhada: lei n. 11.698, de 13 de junho de 2008. Campinas:
LZN, 2008. p. 53.
7 ALIENAO PARENTAL
Conforme dispe o artigo acima transcrito, o ato de alienao parental pode ser
cometido por um dos genitores, bem como por qualquer outra pessoa que detenha a criana ou
adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia.
Embora qualquer dos genitores possa praticar alienao parental para com o filho,
comum que o alienante seja o genitor guardio, que se encontra em vantagem ao genitor que
possui apenas o direito de visitas.
O pargrafo nico do art. 2 exemplifica as formas de alienao parental:
principalmente no contexto da disputa da guarda dos filhos pelos pais, e tem como primeira
manifestao uma campanha de difamao contra um dos genitores por parte da criana.21
Com a finalidade de esclarecer as diferenas entre SAP e Alienao Parental,
seguem as palavras da professora Priscila M.P. Correa Fonseca:
21
GARDNER, Richard. O DSM-IV tem equivalente para o diagnstico de sndrome de alienao parental
(SAP)? Trad. Rita Rafaeli.SAP, 2002. Disponvel em: <http://www.alienacaoparental.com.br/textos-sobre-
sap-1/o-dsm-iv-tem-equivalente>. Acesso em: 19 mai. 2014.
22
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Sndrome da alienao parental. Revista Brasileira de Direito de
Famlia. v. 8, n. 40, fev/mar. 2007.
23
DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso?. Jus Navigandi, Disponvel
em: <http://jus.com.br/artigos/8690>. Acesso em: 19 mai. 2014.
consequentemente, por no haver um consenso entre estes pais, h uma imposio de guarda
unilateral, o que pode agravar a prtica da alienao.
Segundo dispe o art. 6 da Lei 12.318/2010, que trata da alienao parental, uma
das medidas cabveis para inibir ou atenuar os efeitos da dita alienao , segundo o inciso V,
determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada.
Esta sano est intimamente relacionada com o fato de os atos de alienao
parental predominarem nas disputas de guarda, seja esta disputa em aes de divrcio ou nas
aes de guarda propriamente dita.
Em um contexto, no qual grande parte das prticas de alienao parental ocorre
pela imposio de guarda unilateral, em que a criana/adolescente ficar com apenas um dos
genitores, restando ao outro genitor apenas o direito de visitas, ou seja, uma menor
aproximao para com seus filhos, defende-se que a guarda compartilhada seria o ideal para
inibir a alienao parental, pois no haveria disputa entre os genitores com relao aos
filhos.Com esta guarda, os filhos teriam sempre a presena de ambos os pais, o que diminuiria a
influncia de apenas um genitor sobre a prole dificultando, assim, a alienao parental.
Pode-se afirmar com certeza que a guarda compartilhada, em que a
criana/adolescente tem sempre ao seu redor ambos os genitores, e estes decidem
conjuntamente sobre o que melhor para seus filhos, a modalidade de guarda que atinge o
princpio do melhor interesse da criana/adolescente.
Entretanto, no se pode esquecer-se do que fora mencionado anteriormente neste
artigoa respeito da aplicao da guarda compartilhada que exige, antes de tudo, um bom
relacionamento entre os pais, para que possa predominar o dilogo, e que as decises a respeito
de tudo que envolva os filhos sejam tomadas em conjunto.
E mais, caso a guarda compartilhada seja aplicada sem o consentimento dos pais
(de ofcio) ou mesmo com o consentimento destes, porm sem que sejam preenchidos todos os
requisitos para a aplicao da mesma, todas as desvantagens desta modalidade de guarda
podero vir tona, gerando prejuzos ao principal sujeito desta histria, o filho.
Assim, surge a pergunta que no cala, como pode a guarda compartilhada ser
imposta para inibir a alienao parental, sendo que o surgimento desta alienao se d
justamente por haver rancor entre os genitores, chegando ao ponto de um deles denegrir a
imagem do outro e embutir falsas memrias na mente do seu prprio filho para que este passe a
repudiar o outro genitor?
CONCLUSO
Conforme dito no incio deste artigo, o Direito de Famlia tem se inovado cada vez
mais com o intento de acompanhar as transformaes dos modelos de famlia contempornea.
Tal situao se d pela falta dos requisitos necessrios para a aplicao da guarda
compartilhada, que exige perfeita harmonia na relao entre os genitores para que estes possam
compartilhar todos os direitos e deveres relacionados prole.
neste contexto que surgem os casos de Alienao Parental, que tem como
primeira manifestao uma campanha de difamao contra um dos genitores por parte da
criana, lembrando que normalmente, o genitor alienante o detentor da guarda unilateral.
Tambm foi visto neste trabalho que a lei que trata da alienao parental traz,
como forma de inibir os atos de alienao, a modificao da guarda unilateral para a guarda
compartilhada.
REFERNCIAS
AKAEL, Ana Carolina Silveira. Guarda compartilhada: um avano para a famlia. 2. ed. So
Paulo: Atlas, 2009.
ALVES, Leonardo Barreto Moreira. A guarda compartilhada e a Lei n. 11.698/2008. Revista IOB
de Direito de Famlia.ano IX. n. 51. Porto Alegre: Sntese, dez-jan 2009.
AMARAL, Paulo Andr. Guarda compartilhada, igualdade de gnero e justia no brasil: uma
anlise das interpretaes da lei. Revista Brasileira de Direito de Famlia e Sucesses. Porto
Alegre: Magister; Belo Horizonte: IBDFam, a. 14, n. 32. fev. e mar. 2013.
DIAS, Maria Berenice. Sndrome da alienao parental, o que isso?. Jus Navigandi. Disponvel
em: <http://jus.com.br/artigos/8690/sindrome-da-alienacao-parental-o-que-e-isso>. Acesso
em: 19 mai. 2014.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia. v.5. 25. ed. So Paulo:
Saraiva, 2010.
LEITE, Eduardo de Oliveira. Famlias monoparentais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
NEIVA, Deirdre de A. Guarda compartilhada e alternada. Pai Legal, 7 de jan. 2002. Disponvel
em: <http://www.pailegal.net/guarda-compartilhada/mais-a-fundo/analises/68-a-guarda-
compartilhada-e-alternada>. Acesso em: 20 mai. 2014.
PARREIRA, Ana Carolina Rodrigues.A alienao parental e sua relao com o direito de famlia.
In:ALVARENGA, Maria Amlia de Figueired Pereira. Os novos parmetros da responsabilidade
civil e as relaes sociais. Franca: Unesp, 2012.
RABELO, Csar Leandro de Almeida; VIEGAS, Cludia Mara de Almeida Rabelo. Aspectos
materiais e processuais da alienao parental.Revista Sntese Direito de Famlia.v. 14. n. 75.
So Paulo, dez./jan. 2013.
VIANA, Marco Aurlio S. Da guarda, da tutela e da adoo. Belo Horizonte: Del Rey, 1993.
VIEIRA, Patrcio Jorge Lobo. O dano moral na alienao parental.Revista Brasileira de Direito de
Famlia e Sucesses. Porto Alegre: Magister; Belo Horizonte: IBDFam, a. 14, n. 31. dez. e jan.
2013.