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y Derechos Colectivos en la
Construccin del Pluralismo
Jurdico en Amrica Latina
Prefacio
Susanne Kss
Representante de la Fundacin Konrad Adenauer en Bolivia y del Programa Regional de
Participacin Poltica Indgena
Presentacin
Eddie Cndor Chuquiruna
Coordinador
rea de Gobernabilidad y Democrtica Comisin Andina de Juristas
Coordinador de publicacin
Eddie Cndor Chuquiruna
Autores
Farit Rojas Tudela
Horst Schnbohm
Fernando Garca Serrano
Ramiro Molina Rivero
Waldo Albarracn Snchez
Lourdes Tibn
Guillermo Padilla Rubiano
Mirva Aranda Escalante
Eduardo Rodrguez Veltz
Editoras Responsables
Susanne Kss
Claudia Heins
Revisin y correccin
Eddie Cndor Chuquiruna
Claudia Heins
D.L. 4 - 1 - 2238 - 11
Impresin
Impresores & Editores Garza Azul
Telfono: 2232414 - Email garzaazul@megalink.com
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Introduccin y explicacin previa
CONTENIDO
PREFACIO.................................................................................................................. 5
PRESENTACIN....................................................................................................... 7
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Los Derechos Individuales y Derechos Colectivos en la Construccin del Pluralismo Jurdico en Amrica Latina
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Introduccin y explicacin previa
PREFACIO
Es por eso que la Comisin Andina de Juristas con sede en Lima - Per,
la Universidad San Francisco Xavier de Chuquisaca en Bolivia y el PPI de la
Fundacin Konrad Adenauer con sede en La Paz Bolivia, organizaron un
seminario internacional sobre Derechos individuales y derechos colectivos
en la construccin del pluralismo jurdico en Amrica Latina, mismo que se
llev a cabo en Sucre - Bolivia el 29 de marzo del 2011.
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Los Derechos Individuales y Derechos Colectivos en la Construccin del Pluralismo Jurdico en Amrica Latina
Susanne Kss
Representante
Fundacin Konrad Adenauer en Bolivia y Programa Regional
de Participacin Poltica Indgena en Amrica Latina
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Introduccin y explicacin previa
PRESENTACIN
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Los Derechos Individuales y Derechos Colectivos en la Construccin del Pluralismo Jurdico en Amrica Latina
Esta novedosa concepcin del rol del Estado y del Derecho implica
dejar de lado los paralelismos jurdicos. Ya no nos regimos por estamentos
como en la Colonia, cuyo sistema separaba a los indgenas de los espaoles en
Repblicas distintas, como si furamos tan diferentes unos de los otros.
aunque carguemos con esa pesada herencia colonial hasta la actualidad.
Mi labor como Coordinador del rea de Gobernabilidad Democrtica de la
Comisin Andina de Juristas me ha permitido darme cuenta que son muchos
ms los aspectos en los que nos parecemos que en los que nos diferenciamos.
Por ello, no podemos considerar que los pueblos indgenas representan una
suerte de estados federados enmarcados dentro del Estado nacional, sino
que se encuentran integrados dentro de la estructura estatal e institucional.
Nuestra labor consiste en que ese proceso de integracin se realice con base
en el respeto a la condicin tnica y/o cultural de estos pueblos y los derechos
que subyacen en l.
Por ello, espacios como los que nos congrega para el dilogo y su
sucedneo en este libro, resultan fundamentales, pues permiten formular
lineamientos y pautas para integrar y articular todos los sistemas de
justicias en un modelo que sea inclusivo, que incluya a todos los ciudadanos
-indgenas y no indgenas- dentro de un modelo de Estado que reconoce
todas las concepciones de justicia existentes y que a la vez tambin vela por la
proteccin y garanta de los derechos individuales de sus miembros. Ese es el
gran reto que asumimos como institucin.
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Introduccin y explicacin previa
INTRODUCCIN Y EXPLICACIN
PREVIA
El objetivo del proceso que inspira este libro es analizar la relacin entre
derechos individuales y derechos colectivos en la construccin de los sistemas
jurdicos pluralistas en Amrica Latina. As se busca promover el debate sobre
el pluralismo jurdico y sus potencialidades para mejorar la proteccin de
derechos de la poblacin indgena en Amrica Latina.
1 Defensora del Pueblo. Sistema jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades
campesinas en Bolivia, La Paz, 2008, disponible en: http://www.defensoria.gob.bo/filespublicacion
es/21SistemaJuridico.pdf, revisado el 02 de febrero de 2011.
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Introduccin y explicacin previa
De todos estos pases, son Bolivia y Ecuador los que han llegado a la
tercera etapa del desarrollo del pluralismo ya que en la Constitucin boliviana
de 2009 y la ecuatoriana de 2008 se consagran modelos de Estado plurinacional
al que hemos hecho referencia lneas arriba.
6 Ibd.
7 Ibd.
8 Mnica Chuji Gualinga. Diez conceptos bsicos sobre plurinacionalidad e interculturalidad,
disponible en: http://alainet.org/active/23366&lang=es, revisado el 03 de febrero de 2011.
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Introduccin y explicacin previa
10 Arias Arias, Jaime. Avance en el reconocimiento de derechos colectivos indgenas con el Convenio
169 de la OIT, la Declaracin de la ONU de los derechos de los pueblos indgenas y en el proyecto
de Declaracin Americana de los Derechos de los Pueblos Indgenas., disponible en: http://www.
docentes.unal.edu.co/grnemogas/docs/3_Arias_tr.pdf, revisado el 03 de febrero del 2011.
11 Stavenhagen, Rodolfo. Los derechos indgenas: Algunos problemas conceptuales, en: en Nueva
Antropologa, Vol. XIII, N 43, Mxico, 1992.
12 Ibd.
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Introduccin y explicacin previa
sistemas, pero sin el desarrollo y alcances que tendra una ley especfica
de coordinacin.
13 Due Process of Law Foundation. Memoria del Seminario Taller Justicia de Paz y Derecho
Indgena: Propuesta De Coordinacin, Guatemala, 2004, disponible en: http://www.dplf.org/
uploads/1184703719.pdf, revisado el 03 de febrero de 2011.
14 Ibd.
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Introduccin y explicacin previa
linchamiento con 817 vctimas entre 1996 y el 2001; del total de vctimas,
215 fueron asesinadas15.
15 Fernandez Garca, Mara Cristina. Lynching in Guatemala, Fellow, Weatherhead Center for
International Affairs, Harvard University, June 2004, p. 14.
16 Lovatn Palacios, David. Acceso a la Justicia: Llave para la gobernabilidad democrtica, Lima, 2007,
disponible en: www.justiciaviva.org.pe
17 Oficina en Bolivia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
Comunicado de Prensa: OACNUDH-Bolivia condena el linchamiento de cuatro policas en Unca
y expresa preocupacin por la estigmatizacin de la justicia indgena originaria campesina, 9 de
junio de 2010.
18 Defensora del Pueblo. Sistema jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades
campesinas en Bolivia, La Paz, 2008, disponible en: http://www.defensoria.gob.bo/filespublicacion
es/21SistemaJuridico.pdf, revisado el 02 de febrero de 2011.
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Los Derechos Individuales y Derechos Colectivos en la Construccin del Pluralismo Jurdico en Amrica Latina
dentro del grupo y ante el Estado en general; tampoco cuenta con las
garantas y la propia sancin que impone, es per se ilegal.
19 Esta frase se refiere a la idea de que las comunidades indgenas viven en un mundo ideal donde
prima el respeto a la naturaleza. En esa medida, se debe respetar sus maneras de vivir sin cuestionar
si existen situaciones de desigualdad al interior de esos grupos.
20 CEPAL. Mujeres indgenas en Amrica Latina: Brechas de gnero o de etnia, Santiago de Chile,
2005, disponible en: http://www.eclac.cl/celade/noticias/paginas/7/21237/FCalfio-LVelasco.pdf,
revisado el 03 de febrero de 2010.
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Farit L. Rojas Tudela
Exergo y Localizacin
21 Profesor titular de Teora del Estado y Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho de la Uni-
versidad Catlica Boliviana San Pablo.
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Del monismo al pluralismo jurdico: interculturalidad en el estado constitucional
22 Se entiende por arquetipo a aquel modelo o forma primaria y original. Mircea Eliada seala que
se puede entender al arquetipo de la siguiente manera: un objeto o una accin adquieren valor y
de esta forma llegan a ser reales porque participan, de una manera u otra, en una realidad que los
trasciende (Eliade 2002, 14). Esta participacin es en si el arquetipo.
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Farit L. Rojas Tudela
23 Idea que finalmente se plasmar en el artculo 16 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, el mismo que seala: Toda sociedad en la que no est establecida la garanta
de los derechos ni determinada la separacin de los poderes, carece de Constitucin.
24 La concepcin de una constitucin-acontecimiento hace referencia en si a un principio epis-
temolgico: la verdad de la Constitucin radica en su posibilidad de acontecimiento nico, que
concierne en si a la lgica de fuerzas polticas vivas que trascienden a una interpretacin dogmtica,
realizada a partir de otras fuentes de interpretacin constitucional. La verdad acontecimiento de la
constitucin la sita necesariamente en el entramado de fuerzas que si bien no se explay en el
nuevo texto, si dej un conjunto de pautas para su realizacin futura. Asimismo una constitucin
acontecimiento abre una nueva temporalidad, una nueva forma o manera de representarnos las
temporalidades, no slo porque el Derecho sea en si una forma o manera de temporalidad, sino
porque en tanto acontecimiento abre una nueva lgica temporal de transicin como veremos ms
adelante.
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28 En tanto el artculo 2 de la nueva Constitucin Poltica del Estado reconoce el derecho de las na-
ciones y pueblos indgena originario campesinos a sus instituciones, y el artculo 30, pargrafo II,
numeral 5, seala que es un derecho de stas a que sus instituciones sean parte de la estructura
general del Estado, estamos habilitados para hablar de un pluralismo institucional.
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Del monismo al pluralismo jurdico: interculturalidad en el estado constitucional
exterior constitutivo, que nos permita otras lecturas del fenmeno. Conforme
a nuestra estrategia de acercarnos a la comprensin de estos indecibles,
revisaremos algunas resoluciones del proceso constituyente.
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los individuos los que realizan el pacto social, sino que se habilitan otros
sujetos, y a la vez se descentra el sujeto de derecho al habilitar en el texto
constitucional a otros seres vivos (artculo 33) como sujetos de derechos, en
consonancia con lo establecido para la naturaleza en la Constitucin Poltica
del Ecuador (artculos 71 al 74).
Este ncleo duro del Derecho y de los derechos, que parte por reconstruir
la lgica jurdica desde las colectividades y transformando el canon individual,
no supone de facto una negacin de los derechos, los deberes y las garantas
comprendidos desde la filosofa del constitucionalismo liberal, primero por
que los mismos todava se conservan en el catlogo de derechos establecidos
en las Constituciones, y segundo porque el Estado plurinacional debe habilitar
un proceso de transcrtica29 y traduccin intercultural que posibilite pensar en
un pluralismo jurdico distinto a un dualismo jurdico, en el que se preste
atencin a la cualidad porosa del Derecho. Sobre este punto es interesante
prestar atencin a la fundamentacin del informe de la subcomisin de justicia
ordinaria del Proceso Constituyente boliviano:
29 La transcrtica es un proceso complejo que pasa por el conocimiento de otras matrices culturales, en
el caso especfico respecto a su gobierno, sus formas de administrar lo conflictos, su justicia. Es un
proceso de enriquecimiento mutuo de culturas, para autocriticarse y construir de manera colectiva
formas nuevas de vida cotidiana.
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30 Tomamos aqu la reflexin de Foucault que se resume en inteligir, percibir que detrs de un saber
existe la necesaria correlacin de un ejercicio de poder, que saber y poder se precisan mutuamente,
que la prrroga de un ejercicio de poder slo puede lograrse si a la vez se pone en funcionamiento
un determinado saber. En este sentido es necesario reflexionar que una de las condiciones fundantes
del Derecho en su praxis acadmica (de discurso, de disciplina, de saber) supone a la vez el ejerci-
cio de poder.
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Bibliografa
Ariza, Libardo Jos (2009) Derecho, saber e identidad indgena. Bogot Colombia:
Ed. Siglo del hombre.
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Horst Schnbohm
Horst Schnbohm31
Alemania
En el siglo XX, Mxico fue uno de los primeros pases en Amrica Latina
que reconoci derechos de los pueblos indgenas. Desde entonces, tanto a
nivel nacional como internacional, se han venido introduciendo reformas
normativas que han venido a reconocer derechos especficos para los pueblos
indgenas.
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El pluralismo jurdico una comparacin a nivel de Amrica Latina
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Horst Schnbohm
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El pluralismo jurdico una comparacin a nivel de Amrica Latina
Sin embargo, esta tendencia busca ser revertida por un reciente Acuerdo
Plenario de la Corte Suprema (Acuerdo Plenario de la Corte Suprema 1.2009/
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El pluralismo jurdico una comparacin a nivel de Amrica Latina
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Preguntas generales que deben ser dilucidadas en relacin con todas las
esferas del Derecho:
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Fernando Garca Serrano
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La justicia indgena como espacio de proteccin de los derechos individualesy los derechos colectivos de los pueblos indgenas
con los retos que plantea para la justicia indgena equilibrar la vigencia de los
derechos individuales y colectivos a futuro.
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57, segn los cuales se aade dos nuevos derechos: a no ser objeto de racismo
y de ninguna forma de discriminacin fundada en su origen, identidad tnica
o cultural y el derecho al reconocimiento, reparacin y resarcimiento a las
colectividades afectadas por racismo, xenofobia y otras formas conexas de
intolerancia y discriminacin, es decir, se abre la posibilidad por parte del
Estado de acciones afirmativas hacia las nacionalidades indgenas y pueblos
afrodescendientes.
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Bibliografa
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La justicia indgena como espacio de proteccin de los derechos individualesy los derechos colectivos de los pueblos indgenas
Van Cott, Donna Lee (2005) From Movements to Parties in Latin American: the
evolution of ethnic politics. Cambridge University Press.
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Ramiro Molina Rivero
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Los derechos individuales y colectivos en el marco del pluralismo juridico en Bolivia
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Ramiro Molina Rivero
Ahora bien, a pesar del predominio liberal sobre el sujeto del derecho,
las paradojas rodean cada vez ms al individualismo. El individualismo
contemporneo no puede ignorar los roles tan importantes que desempean
los llamados sujetos colectivos. No podemos olvidar una paradoja nuclear
que planteaba la propia Declaracin Francesa de Derechos del Hombre y
del Ciudadano de 1789, que fue sin duda y ante todo una declaracin de
derechos individuales, inalienables y sagrados, fijando lmites, sin embargo,
a esos derechos, lmites que recaen en la soberana de la nacin, esto es, en
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Bibliografa
Garca Linera, lvaro (2010) Discursos y ponencia: del Estado Aparente al Estado
Integral. Vicepresidencia del Estado Plurinacional.
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Ramiro Molina Rivero
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Antecedentes Histricos
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a) La Colonia
Por otro lado, cabe enfatizar que la obsesin por los metales preciosos
como oro, plata, las esmeraldas y otras piedras, fue el estmulo de la mayora
de las aventuras de la Conquista.
38 Silva Santiesteban, Fernando (1972), Historia del Per - poca Preincaica. Lima.p. 202
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Waldo Albarracn Snchez
b) La Repblica
39 La historia relata que familias enteras trabajaban en las minas de manera forzada para extraer
minerales preciosos, sin percibir remuneracin alguna. Muchas de ellas fallecan en su interior. No
se conocen datos en sentido de que algn espaol haya ingresado a los socavones mineros, era un
trabajo exclusivo de los indios.
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La proteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el derecho internacional
40 El pongueaje era un sistema a travs del cual los indgenas eran explotados por los terratenientes,
sin remuneracin econmica alguna pese a su trabajo sacrificado en las tierras posedas por el
patrn una especie de feudalismo andino. Durante el gobierno militar de Gualberto Villarroel en
Bolivia, en la dcada de los aos 40, se dict la medida de eliminacin de tan injusto sistema. Este
presidente integraba la tendencia de militares progresistas que se autoidentificaban con lo que ellos
denominaban socialismo militar.
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Waldo Albarracn Snchez
que estn enarbolados en sus 30 artculos, se los asume bajo la idea de que
son accesibles a todas las personas sin discriminacin de ninguna naturaleza.
Por consiguiente, la condicin de indgena no puede ni debe dar lugar al
menoscabo de derecho alguno.
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g) Declaracin de Barbados I
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Sin embargo, debe quedar claro que cuando se trata de analizar derechos
y hacerlos prevalecer, no es la cantidad de personas integrantes de un pueblo
indgena la que define la dimensin y alcance de los mismos, sino su validez,
legitimidad, efectividad y niveles de justiciabilidad.
a) No Discriminacin
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b) Igualdad
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La proteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el derecho internacional
c) Igualdad de Gnero
Autodeterminacin
43 Constituye un hito fundamental que la Asamblea General de las Naciones Unidas haya logrado el
consenso internacional, con el voto mayoritario de 143 pases, para aprobar con certeza poltica e
histrica, el 13 de septiembre de 2007, la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas,
durante la 61va sesin de dicho ente internacional. Con la adopcin de este instrumento, se da
respuesta a una demanda histrica de los pueblos indgenas del mundo.
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Pluralismo Jurdico
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46 Uno de los principios que caracterizan a los derechos humanos es precisamente el de la integralidad
de los mismos, as como el de la interdependencia de unos y otros. En ese sentido, los derechos
individuales y los colectivos deben coexistir en forma complementaria y no excluyente. Por ello no es
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posible promover la vigencia y aplicacin de unos derechos en desmedro de otros, razn suficiente
para desechar puntos de vista que hablan de la subordinacin de unos derechos sobre otros. En este
caso, los derechos colectivos son perfectamente compatibles con los individuales y deben coexistir
en beneficio de la ciudadana, como ente colectivo y como agrupacin de individuos.
47 Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, prrafo 137, Caso Yakye Axa contra
Paraguay. Los Estados partes tienen la obligacin internacional de cumplir el fallo de la Corte,
pese a que sta no tiene imperio para forzar su cumplimiento. Sin embargo, si el fallo dispone una
indemnizacin compensatoria, sta ser exigible en el pas conforme al procedimiento establecido en
el derecho interno para la ejecucin de sentencias contra el Estado (Art. 68 del Pacto de San Jos).
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La proteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el derecho internacional
48 Sentencia de la Corte Interamericana Caso Yakye Axa contra Paraguay. Prrafo 164. Cabe enfatizar
que, el sistema Interamericano de Derechos Humanos, recibi un nmero creciente de casos
relativos a la proteccin de los derechos indgenas sobre sus tierras y recursos naturales, fundados
principalmente en el Pacto de San Jos, reconociendo el derecho de propiedad ancestral de stos
sobre sus tierras, fundado en el uso inmemorial de las mismas, extendiendo el amparo a travs
del derecho de propiedad a los recursos naturales que guarnecen en ese territorio y que le dan
sustentabilidad ambiental y productiva.
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La proteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el derecho internacional
del deber de este ltimo de resguardar los derechos de las naciones y pueblos
en peligro de extincin, situacin de aislamiento voluntario y no contactados,
respetando sus formas de vida.
Bibliografa
Griffiths, John. What is legal pluralism? Journal of Legal Pluralism. no. 24,
1986.
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Silva Santiestaben, Fernando (1983). Historia del Per (poca Preincaica). Lima:
Edicin Buho.
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Lourdes Tibn49
Ecuador
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Los derechos de las mujeres en la justicia indigena
Muchos estudios sobre este tema coinciden que son trminos comunes
que tienen que ver con una repeticin inmemorial de una serie de prcticas
y costumbres que constituyen un verdadero sistema jurdico propio, que de
generacin, en generacin aplicando sus propias normas y procedimientos,
han permitido regular las relaciones sociales y un efectivo control social en los
territorios indgenas.
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Bibliografa
ILaquiche Licta, Ral (2000) La costumbre como fuente del derecho. Tesis de grado
para la Universidad Central del Ecuador, Quito.
Tibn, Lourdes (2001) Los derechos colectivos de los pueblos indgenas del Ecuador:
aplicabilidad, alcances y limitaciones, INDESIC.
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Coordinacin entre sistemas legales en centroamrica
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Guillermo Padilla Rubiano
Por paradjico que parezca, el primer problema que enfrenta este marco
normativo en Centro Amrica, es el cuestionamiento desde los Estados sobre
la existencia misma de los pueblos indgenas y tribales. En el Salvador este
tema ha estado los ltimos 81 aos en el centro del debate sobre pueblos
indgenas, con la masacre de 30 mil campesinos e indgenas asesinados durante
la insurreccin popular de 1932 en el tiempo de la dictadura del General
Maximiliano Hernndez Martnez. Este hecho supuso por muchos aos el fin
de los pueblos indgenas en este pas. Para estos, ocultar su identidad era
materia de vida o muerte, pero la realidad multitnica y multilinge emergi
de nuevo al final de la guerra interna que se sufri con ms crudeza en la
dcada de los 70s y 80s.
55 Para un anlisis detallado de los mecanismos, ver: Justicia Global, La consulta previa a pueblos
indgenas: los estndares del derecho internacional, Ediciones Uniandes, Bogot, 2009.
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Coordinacin entre sistemas legales en centroamrica
El espacio de los Acuerdos de Paz firmados para poner fin a este conflicto
armado, signific para los sobrevivientes indgenas, la oportunidad para
reclamar el espacio que la historia de inequidad y horror les haba negado.
En el escenario poltico de hoy, en esta Nacin, las organizaciones indgenas
constituyen actores polticos con voz propia. Una voz organizada que reclama
derechos, entre ellos la ratificacin del Convenio 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, y que cuestiona hechos polticos como el resultado
del Censo de Poblacin 2007, segn el cual slo el 0.2% de los salvadoreos
descienden de los pueblos originarios. De acuerdo con este resultado, la
sociedad salvadorea es culturalmente homognea, algo a todas luces falso.
Segn un estudio publicado en el 2003, la poblacin indgena del Salvador, se
estima que est entre el 10-12% del total de la poblacin, o sea un poco ms de
setecientos mil56.
56 Informacin sobre los pueblos indgenas de El Salvador como insumo para el Proyecto Regional
de Manejo Integrado de Ecosistemas por Pueblos Indgenas y Comunidades de Centroamrica.
Octubre, 2003. Cooperacin Tcnica ATN-JF-7695-BID
57 Ver pgina web: http://www.politicaspublicas.net/panel/juris-al/jbelice/549-belice-tierras-mayas-
2010.html
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Aquella sentencia de 2007, pese a ser favorable a los mayas, sin embargo,
fue interpretada estrechamente por el Gobierno de Belice, el que concluy
que slo era aplicable a las dos comunidades demandantes, excluyendo a las
restantes. La nueva sentencia del 2010 viene a completar el cuadro y acoge
la demanda planteada por el conjunto de comunidades mayas del distrito
de Toledo, al sur de Belice, representadas por sus dirigentes la Asociacin de
Alcaldes Mayas y la Alianza de Lderes Mayas. Ambas sentencias, de 2007 y
2010, reconocen los derechos de propiedad de las comunidades mayas sobre
las tierras que han ocupado, basados en el derecho consuetudinario maya. Y
ambas sentencias ordenan al gobierno demarcar y titular las tierras de acuerdo
a la costumbre y prcticas mayas, y que el Estado debe abstenerse de realizar
por s o tolerar de terceros actos que afecten esa propiedad. Lo que estaba en
juego, no era slo la existencia de los pueblos indgenas en esta nacin, sino
los derechos sobre ms de 500.000 hectreas de tierras ancestrales mayas en
conflicto con los intereses de concesiones petroleras, forestales e hidroelctricas
que el Gobierno haba otorgado, sin consulta ni consentimiento. Por ejemplo,
el Gobierno otorg concesiones petroleras a la empresa norteamericana
Capital Energy, por una superficie que se superpone casi en su totalidad al
territorio maya en cuestin. Asimismo, en diciembre de 2008 el Gobierno de
Belice haba otorgado una concesin para el megaproyecto hidroelctrico
de Belice Hydroelectric Development & Management Company, el cual ha
sido rechazado por las comunidades mayas. La disputa legal sobre estas
concesiones cuenta ahora a su favor con este fallo de la Corte Suprema.
El caso maya de Belice reviste inters para todos los pueblos indgenas
pues se reafirma el reconocimiento de los derechos de propiedad sobre las
tierras indgenas fundados en el derecho consuetudinario. De acuerdo a la
sentencia del Presidente del Tribunal Supremo de Belice, tanto Belice como
Guatemala son Estados post-coloniales y el asentamiento maya en toda la
regin de mesoamrica es un hecho histricamente probado. La sentencia del
28 de junio de 2010 obliga al Gobierno de Belice a poner freno a cualquier
arrendamiento, donacin, concesin y contratos que afecten los derechos de
las tierras mayas en el Distrito de Toledo.
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Coordinacin entre sistemas legales en centroamrica
58 Organizacin Internacional del Trabajo, Convenio N 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales (en
adelante Convenio N 169 de la OIT), disponible en: http://www.ilo.org/ilolex/spanish/convdisp1.
htm
59 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Cit., prr. 89.
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64 ONU, Informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y libertades
fundamentales de los pueblos indgenas, Rodolfo Stavenhagen, presentado de conformidad con la
resolucin 2001/65 de la Comisin (quincuagsimo novena sesin), ONU Doc. E/CN.4/2003/90,
21 de enero de 2003, citado en Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Cit., prr. 134.
Tomado de El derecho a la consulta previa, libre e informada de los pueblos indgenas. La situacin
de Bolivia, Colombia, Ecuador y Per. Documento de la Fundacin para el Debido Proceso Legal,
para OXFAM Amrica.
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mismo sentido que lo hace el Estado. Finalmente, asent que estas acciones
del Tribunal de Derecho Consuetudinario se enmarcan en el concepto que
en el sistema jurdico costarricense no slo existe la justicia jurisdiccional,
sino otros tipos como la justicia arbitral, lo cual es compatible con el orden
constitucional.
65 Caso contra Francisco Velzquez Lpez, Sentencia del 7 de octubre del 2004 de la Corte Suprema
de Justicia de Guatemala.
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66 Joris van de Sandt, Septiembre 2009 Informe encargado por la Facultad de Derecho de la
Universidad de Amsterdam y financiado por Cordaid, La Haya. Supervisin acadmica, Prof. Andr
J. Hoekema
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Bibliografa
Rubn Chacn Castro (2005) El sistema jurdico indgena en Costa Rica: Una
aproximacin inicial. Revista IIDH Vol. 141.
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Con este fin, los Estados deben elaborar, en primer lugar, una poltica
pblica respecto a los pueblos indgenas, y, en segundo lugar, una poltica
pblica respecto al pluralismo jurdico. En estas polticas se debe determinar
con claridad el diagnstico de la situacin actual, las metas que se espera
conseguir, los indicadores para alcanzar esas metas y los procedimientos
70 El evolucionismo social postula que todas las sociedades se encuentran en un proceso de desarrollo,
pasando por diferentes fases, las cuales llevan a la fase ms desarrollada que sera la sociedad
occidental moderna. Las ciencias sociales han desechado esta idea errnea y ahora se acepta que
las sociedades son diferentes y cada una se desarrolla dependiendo de sus condiciones propias y
que no existe una cultura o sociedad que sea mejor que otras.
71 En Bolivia ha sido emitida la Ley de Deslinde Jurisdiccional en diciembre del 2010. En Venezuela,
la Ley de Pueblos y Comunidades Indgenas regula en uno de sus captulos la coordinacin de la
justicia indgena con la justicia estatal.
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Colombia
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Para poder tener una visin intercultural, sin privilegiar una cultura sobre
las otras, la Corte ha recurrido permanentemente a peritajes antropolgicos
para tomar sus decisiones y as tratar de evitar la tentacin de juzgar a los
sistemas indgenas desde el punto de vista del derecho occidental. La Corte
ha buscado tener en cuenta que las sanciones y decisiones de los pueblos
indgenas son solamente manifestaciones de la cultura de cada pueblo y que
se necesita profesionales antroplogos que puedan entender e interpretar esas
culturas para entender esas manifestaciones (Snchez 2010).
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74 Segn datos de Romero Nelson y Pascuas Ana Mara. Ponencias presentadas en el VII Congreso
Internacional de RELAJU. Lima, 2010 y en el Encuentro de Buenas Prcticas Gubernamentales
sobre Acceso a la Justicia e Interculturalidad. Bolivia, 2010. La experiencia de Tolima y el Protocolo
de Coordinacin entre la Justicia Ordinaria y la Justicia Indgena tambin forman parte de la
publicacin: Experiencias de coordinacin en la Regin Andina. Comisin Andina de Juristas.
Lima, 2010.
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Por estos motivos, a pesar de que Colombia sigue siendo el pas donde
ms se ha avanzado en la estructuracin de un nuevo diseo de justicia
pluralista en la Regin Andina (gracias sobre todo a la jurisprudencia de la
Corte), an hay mucho camino por recorrer para establecer nuevas reglas
elaboradas de manera conjunta entre los diferentes sistemas y que permita
realmente modificar la relacin de los pueblos indgenas con el resto de la
sociedad.
Ecuador
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No se considerar que viole los derechos humanos las sanciones que importen
para la persona infractora un sufrimiento, lesin o privacin de derechos menor
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que el que significara la pena prevista en el Cdigo Penal vigente para actos
delictivos similares. Tampoco se considerar que viole los derechos humanos las
sanciones que cumplan la funcin ritual de reincorporacin a la comunidad. En
caso de no cumplir con dicho fin o excederlo, ser considerado como un acto cruel,
inhumano o degradante. En caso de que la autoridad utilice un procedimiento
prohibido, cualquier persona podr solicitar medidas cautelares de conformidad
con la Constitucin y la Ley orgnica de garantas jurisdiccionales y control
constitucional (Garca 2010).
Este proceso de elaboracin del proyecto de ley fue dejado de lado por
cuestiones polticas. Sin embargo, en la actualidad se est debatiendo en la
Comisin de Justicia y Estructura del Estado del Congreso ecuatoriano un
proyecto de Ley de coordinacin presentado por la asamblesta indgena
Lourdes Tibn, en el que seguramente se retomarn algunos de los elementos
que hemos resumido.
Per
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A pesar de los aos transcurridos desde que esta norma entr en vigencia,
el sistema jurdico peruano no sufri ningn cambio importante hasta hace
algunos meses. Las normas sobre pueblos indgenas por lo general no son
conocidas y menos aplicadas por los operadores jurdicos, an en zonas donde
la mayora de la poblacin es indgena. Tenemos el caso de Puno, por ejemplo,
donde segn cifras del Instituto Nacional de Estadstica e Informtica del Per
ms del 60% de la poblacin de ese Departamento habla un idioma nativo. Sin
embargo, no existen traductores ni peritos y las actuaciones se realizan en
castellano, y tampoco se han implementado an mecanismos diferenciados
para atender la diversidad cultural existente.
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Conclusiones y Propuestas
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Bibliografa
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Greene, Shane (2006) Getting over the Andes: The Geo-Eco-Politics of Indigenous
Movements in Perus Twenty-First Century Inca Empire. J.
Lat. Amer. Stud. 38, 327354. United Kingdom: Cambridge
University Press.
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As, por ejemplo, si bien el nivel central del Estado preserva como
atribucin exclusiva la Administracin de Justicia (artculo 298, 24), las
autonomas indgenas originario campesinas pueden ejercer tambin como
exclusiva la jurisdiccin indgena originario campesina para la aplicacin
de justicia y resolucin de conflictos (artculo 304, 8).
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disponiendo una medida conciliadora, para que los primeros cumplan las reglas de
la comunidad de las cuales no pueden substraerse en tanto residan en ella, y los
segundos, observando la voluntad, traducida en hechos, de los esposos Ticona-Cruz,
les permitan reencausar su conducta y volver al rgimen de vida, sistema de trabajo y
convivencia armnica de la comunidad, toda vez que no se puede aprobar la disposicin
de los demandados de echar a los recurrentes de la comunidad, pero tampoco se puede
admitir que stos permanezcan en ella sin cumplir sus normas.
Otra tiene relacin con el artculo 5 de la Ley del Deslinde que incorpora
varias previsiones destinadas a promover el respeto y garantizar el efectivo
ejercicio de derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Poltica
del Estado, entre ellas el derecho a la vida, los derechos de las mujeres, la
prohibicin a las autoridades de la jurisdiccin indgena originario campesina
de sancionar con la prdida de tierras o la expulsin a las y los adultos mayores
o personas en situacin de discapacidad, por causa de incumplimiento de
deberes comunales, cargos, aportes y trabajos comunales; la prohibicin
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Son varios los ejemplos de las tensiones que, de manera cotidiana, surgen
entre el ejercicio individual o colectivo de los derechos reconocidos versus
restricciones administrativas que nacen de disposiciones constitucionales,
legales y reglamentarias. Un singular debate ha surgido en relacin a la
modalidad de eleccin de autoridades judiciales de los principales tribunales
del rgano judicial del Estado plurinacional.
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Bibliografa
Rodrguez Veltz, Eduardo y Rojas Tudela. Farit (coordinadores) (2011) Pensar este
Tiempo: Pluralismo Jurdico. Universidad Catlica Boliviana
San Pablo, Facultad de Derecho y Ciencias Polticas. La Paz:.
KAS, UCB.
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Conclusiones Y Recomendaciones
CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
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Con todos los avances que han tenido los derechos de los indgenas
para ser reconocidos, en la prctica hoy en da sigue la supremaca del derecho
estatal sobre las formas tradicionales del derecho.
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Conclusiones Y Recomendaciones
Formar entre los pases con una mayor participacin de grupos indgenas
mecanismos de intercambio de experiencias, problemas y sus soluciones, con
la participacin de los representantes de los organismos especializados, como
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el Instituto Internacional
de Derechos Humanos, etc.
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Conclusiones Y Recomendaciones
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Conclusiones Y Recomendaciones
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esfuerzos por presionar a los Estados para que ratifiquen cuerpos legales
internacionales.
Que los Estados incrementen, poniendo todos los esfuerzos que puedan
desde las diferentes ramas del poder pblico, una efectiva participacin de
los pueblos indgenas en los asuntos que les conciernen de conformidad con
el marco legislativo vigente, adelantando para ello adecuadas consultas a la
consulta, como un modelo de lo que deber hacerse cuando deba aplicarse la
consulta o participacin en los casos que corresponda.
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Conclusiones Y Recomendaciones
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Conclusiones Y Recomendaciones
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ANEXO: Ejes temticos del programa del seminario
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