DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

I. La calificacin
1.1 Concepto

En Derecho Internacional Privado, calificar es determinar la naturaleza

jurdica de una relacin para incluirla en las categoras jurdicas de la
lex fori. Es por ello que para el derecho internacional privado la
calificacin slo ser un problema si se est frente a un conflicto de
calificacin.

1.2 Conflicto

No hay conflicto cuando el derecho interno del juez que conoce el caso
internacional (Lex Fori) y la(s) legislacin(es) extranjera(s) tratan a la
institucin jurdica involucrada, dentro de la misma categora jurdica.

El problema surge cuando la Lex Fori y la ley extranjera involucrada,

tienen una diferente concepcin de la institucin.

Ejemplo:

Espaa, Alemania, Italia, Per, etc., consideran a la SUCESIN

dentro del ESTATUTO PERSONAL.
Pases del Common Law consideran a la SUCESIN como parte
del ESTATUTO REAL.

1.2 Qu ordenamiento jurdico debe utilizarse para determinar la

naturaleza jurdica de una relacin privada internacional?

A) CALIFICACIN CONFORME CON LA LEX FORI.

Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las

categoras del sistema jurdico del juez que conoce de la causa. Para ello
se han dado las siguientes razones:
Battifol y Lagarde han sealado que la lex fori es la que ordena la
aplicacin de una ley extran jera, por lo tanto, ella debe decidir el
sentido y extensin de la norma de conflicto en virtud de la cual puede
aplicarse el derecho extranjero. Calificar viene a ser interpretar una
categora jurdica del ordenamiento del foro y resultado obvio que una
categora del foro solo puede ser interpretada por los criterios de la lex
fori.

b) Mientras no se realice el proceso de calificacin conforme a la lex

fori no se conoce ninguna ley extranjera en particular segn la cual
pudiera calificarse. Ello por cuanto la determinacin de la ley
extranjera, lex caussae, surgir solo despus de conocida la norma de
conflicto que debe aplicarse, para lo cual es indispensable calificar.

c) Slo la calificacin conforme a la lex fori permite la uniformidad y

consistencia del sistema jur dico del foro, ya que la calificacin
conforme a la lex caussae puede conducir a resultados poco felices.
Adems la calificacin conforme a la lex caussae podria traer como
consecuencia que dos casos similares en el foro pudieran calificarse de
manera distinta dependiendo de la lex caussae , lo que es grave ya que
significaria que se aplicara diferentes normas de conflicto del foro a
una misma situacin dependiendo del pas con el cual est vinculada esa
situacin

B) CALIFICACIN CONFORME A LEX CAUSSAE

Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las

categoras del sistema jurdico al cual pertenece la ley que va a regir en
definitiva el fondo del asunto.

Las razones son las siguientes:

a) Se sostiene que si calificara conforme a la lex fori se sera desleal con

la lex caussae, por cuanto se le aplicara conforme a categoras que se
desconoce.
b) Si se calificara conforme a la lex fori se producira un divorcio entre
el derecho que define, la lex fori, y el derecho que reglamenta, la lex
caussae, por lo tanto, la indivisibilidad del orden jurdico solo regira
para la lex fori.

C) PROCESO DE CALIFICACIN

Esta calificacin supone dos etapas:

La primera, definir la cuestin de derecho planteada.

La segunda, clasificar dicha cuestin de derecho entre las
categoras jurdicas de la lex fori.
La tercera en ciertos casos, puede ser necesario calificar entre
reglas sustanciales del derecho designado, lex caussae, aun
cuando es una calificacin de derecho interno.

a) Definicin de la cuestin de derecho

El objeto que se va a calificar es la cuestin de derecho substancial

planteada conformada por la pretensin del demandante y los hechos
que la sostienen. Ese es el nico punto de partida cierto para el juez el
que, adems, resulta inevitable para l, ya que consiste precisamente en
la demanda del actor. En ciertos casos la demanda est fundada en una
ley extranjera. Entonces, es preciso conocer la lex caussae para definir
la cuestin de derecho planteada. Un buen conocimiento de la ley
extranjera y del derecho comparado puede permitir conocer cuestiones
que deben ser sometidas a leyes distintas.

b) Clasificacin de la cuestin de derecho

Consiste en clasificar la cuestin de derecho en una de las categoras

definidas en las normas de conflicto del foro, asunto que est sujeto a
control por la del recurso de casacin. Se trata de incluir la cuestin de
derecho en las categoras de las normas de conflicto del foro por lo que
las normas extranjeras no se consideran. Cabe hacer notar que la
clasificacin de la lex caussae no se considera en esta etapa aunque
sirva en la etapa siguiente.
Esta etapa las categoras del foro deben cubrir todas las soluciones
posibles. Se usa la nocin interna solo como referencia, pero no puede
ser tan amplia que desvirte la situacin.

La calificacin debe respetar el conjunto del sistema para que sea

coherente y no hay que esclavizarse con las soluciones de derecho
interno porque el Derecho Internacional privado es diferente al derecho
interno.

c) Calificacin de las reglas substanciales en la ley designada.

La calificacin segn las normas de la lex caussae es legtima, mientras

ella no altere la calificacin ya efectuada por la lex fori.Por ejemplo, si
la norma de conflicto dispone que los derechos reales en los bienes se
rigen por la ley del lugar donde estn situados, sin distinguir si son
bienes muebles o inmuebles, dicha distincin debe ser hecha conforme a
la lex caussae.

D) EJEMPLOS

Segn la LEX FORI: postura sostenida por Kahn y Bartin

El juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley.

a) El juez argentino definir la ley del ltimo domicilio del causante que
regir la sucesin conforme a lo que entiende por domicilio en el
derecho argentino, aun cuando a la sucesin se aplique derecho ingls.

b) El juez aplica su norma de derecho internacional privado que puede

remitir a un derecho extranjero. Es decir si mi norma de derecho
internacional privado remite a un derecho extranjero, yo debo decidir
cul es el mbito de aplicacin del derecho extranjero.

c) Si a la sucesin se aplica la ley del ltimo domicilio del causante, el

juez argentino debe decidir segn su propia ley lo que se entiende por
sucesin y por domicilio.

Segn la LEX CAUSAE: postura sostenida por Wolff y Despagnet.

El juez debe aplicar cada ley con su calificacin.

Tenemos una pareja donde una mexicana contrae matrimonio con un

peruano en la ciudad de Mxico, luego deciden fijar domicilio en Lima,
Per. Luego de un tiempo, la cnyuge abandona el hogar, retornando a
Mxico, entonces el esposo decide solicitar el divorcio.

Ahora bien, la casustica descrita, a merita distinguir los siguientes

elementos:

Nacionalidad de los cnyuges: mexicana y peruano.

Domicilio del Matrimonio: Primer domicilio Mexicano.

Segundo domicilio Peruano.

En primer lugar, se deber tener presente el artculo 2047 del Cdigo

Civil que seala: El derecho aplicable para regular relaciones jurdicas
vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros se determina de
acuerdo con los tratados internacionales ratificados por el Per que sean
pertinentes y, si estos no lo fueran, conforme a las normas del presente
Libro. Adems son aplicables, supletoriamente, los principios y criterios
consagrados por la doctrina del Derecho Internacional Privado. Aqu
se refiere a los Tratados o Convenciones del Derecho Internacional
Privado, de donde el Per es parte, en primer lugar es de aplicarse en
forma prioritaria sobre el Derecho interno respecto a los casos que se
establecen en el Libro X del Cdigo Civil.

Estableciendo la Competencia del Tribunal Peruano:

De la casustica en anlisis podemos advertir que la figura del divorcio

en el caso que la pareja domicilie en el Per al momento de divorciarse,
debemos considerar la norma de Derecho Internacional Privado, en la
que de conformidad con el artculo 2057 del Cdigo Civil establece
que los Tribunales peruanos son competentes para conocer de las
acciones contra personas domiciliadas en el territorio nacional; ahora
bien, si consideramos, que el domicilio se constituye, como la
residencia habitual de la persona en un lugar, y en la hiptesis que el
 matrimonio en cuestin domicilia a la fecha en Per, es decir como
residencia habitual, se podra aplicar el artculo 2062 ya que los
Tribunales Peruanos son competentes para conocer de los procesos
judiciales originados por el ejercicio de acciones relativas al estado y la
capacidad de las personas, o las relaciones de familiares, aun en contra
de personas domiciliadas en pas extranjero, lo que la norma
acondiciona, siempre que el derecho peruano es el aplicable, de acuerdo
con sus normas de Derecho Internacional Privado, para regir el asunto.
Esto se podra aplicar en la segunda hiptesis, donde la cnyuge luego
de abandono de hogar, resida en Mxico y el cnyuge en Per. Sin
embargo, al referirse a los derechos y deberes de los cnyuges como
tales, en todo en cuanto se refiere a sus relaciones personales, se rigen
por la ley del domicilio conyugal, esta norma dispone conforme a la
casustica en anlisis que si los cnyuges tuvieran domicilios distintos,
se aplica la Ley del ltimo domicilio comn, es decir segn la premisa,
si residieron en Per, he ah donde se tendra que interponer la accin
del divorcio, sin perjuicio del artculo 2062, as como del artculo 2081
del Cdigo Civil, que dispone que el derecho al divorcio y a la
separacin de cuerpos se rigen por la ley del domicilio conyugal.

Factor de Conexin:

Estara conformada por la norma contenida en los numerales 2081 y

2082 del Cdigo Civil. En la medida que si consideramos, como
supuesto: el divorcio, la consecuencia jurdica, sera la aplicacin de la
ley material, es decir, la remisin a la misma norma de conflicto, el
artculo 2081 antes mencionado, y el artculo 2082, relativo a las
causas y efectos del divorcio tambin refieren que se someten a la ley
del domicilio conyugal, la cual indica que no se podr invocar causa
anterior a la adquisicin del domicilio que tenan los cnyuges al tiempo
de producirse dichas causas.

II. Los factores de conexin

2.1 Nocin
Son puentes que buscan vincular una situacin o relacin jurdica con
un ordenamiento material especfico que las regule.

2.2 Elemento de conexin. Punto de conexin. Conflicto mvil.

Es el elemento que permite la remisin a otro ordenamiento jurdico y

por ende la aplicacin del derecho extranjero. Es el enlace o nexo entre
la relacin jurdica privada internacional y el derecho llamado a regirla.
Su importancia reside en designar el derecho aplicable y consiste en una
circunstancia de hecho o jurdica que se concreta o individualiza de
acuerdo a las particularidades de la relacin planteada.

La doctrina y el derecho comparado reconocen una serie de factores de

conexin de general aceptacin que permiten a los tratadistas esbozar
una serie de clasificaciones atendiendo a distintos criterios. Una de las
clasificaciones ms aceptada es la del profesor espaol Miaja de la
Muela, quien clasifica los factores de conexin de la siguiente forma:

a) Personales: Nacionalidad de una persona. Domicilio Residencia

habitual. Estancia en el territorio de un pas.
b) Reales: Lugar de situacin de un bien mueble o inmueble (lex rei
sitae). Pabelln de una nave o aeronave.
c) Relacin a los Actos: Lugar de realizacin de un acto (locus regis
actum), lugar de cumplimiento de la obligacin, lugar de tramitacin de
un proceso (lex fori).

Como es fcil advertir algunos factores de conexin son meros hechos e

situaciones objetivas que no requieren calificacin jurdica previa, la
estancia en un lugar o la lex fori por ejemplo. Otros, sin embargo, son
conceptos jurdicos en s mismos, y como tales requieren definicin y
calificacin previa, como son la nacionalidad, el domicilio, el lugar de
celebracin de un contrato entre ausentes, etc. Es por ello que, cuando
el factor de conexin est constituido por un concepto jurdico se debe
calificar o interpretar de acuerdo con las normas de la lex fori, en
nuestro caso el ordenamiento jurdico peruano.
 2.3 Otra Clasificacin

III. Definicin

3.1 Alcance conceptual del derecho Internacional privado.

Est conformado por el conjunto de reglas jurdicas que regulan las

relaciones jurdicas privadas internacionales, es decir las relaciones
jurdicas que establecen los sujetos privados, personas privadas, as por
ejemplo: una persona que pertenece a una sociedad y a un Estado
determinado y que le corresponde un ordenamiento jurdico
determinado, adquiere un bien situado en otro Estado, contrata con una
persona domiciliada en el extranjera, contrae matrimonio lejos de su
pas de origen, o fallece dejando bienes o herederos en otros Estados.

Este ejemplo permite que advirtamos que esas relaciones jurdicas que
ha entablado ese sujeto sean relaciones jurdicas que han traspasado las
fronteras de los Estados, sean relaciones jurdicas internacionales y que
origine que se vinculen jurdicamente con distintos o diferentes
ordenamientos jurdicos. A diferencia de, cmo ya lo sealramos el
Derecho Internacional Pblico que est conformado por el conjunto de
reglas que regulan las relaciones en principio entre Estados, pero que
tambin son normas que traspasan las fronteras de los mismos. Es
importante sealar que las relaciones jurdicas objeto del Derecho
Internacional Privado, no se desarrollan dentro de un slo ordenamiento
jurdico, dentro de un derecho interno, dentro de un mismo o nico
sistema jurdico, sino por el contrario las relaciones jurdicas objeto del
Derecho Internacional Privado son relaciones que trascienden las
fronteras de los Estados, los lmites territoriales de stos y esas
relaciones jurdicas se van a vinculan con distintos sistemas jurdicos o
dicho de otra manera con una pluralidad de ordenamientos jurdicos.

En el ejemplo referido, el contrato de compra venta del automvil que

celebr el peruano con el argentino, slo si se presentase algn
problema o conflicto que deba resolver o requerir del mundo del
derecho, slo reiteramos en ese caso, la disciplina jurdica llamada a
establecer qu ordenamiento jurdico, qu sistema jurdico, qu derecho
interno debe ser aplicado en cada caso concreto es precisamente el
Derecho Internacional Privado, producindose en ese caso una
concurrencia de leyes que debern ser aplicadas en forma simultnea.