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LEX MERCATORIA

I. Definicin y naturaleza-:

Lex Mercatoria llamada indistintamente como Lex Mercatoria, Ley de los


Comerciantes, Derecho de los Negocios Internacionales, entre otras denominaciones.

Lex Mercatoria podemos definirla como:

El conjunto de normas, principios, reglas, usos o prcticas del comercio internacional que
rigen las transacciones comerciales a nivel mundial.

Debido al contenido de esta definicin, podemos afirmar que la Lex Mercatoria es


considerada como un sistema jurdico transnacional o anacional. Aunque es necesario
mencionar que algunos autores consideran a la Lex Mercatoria como un orden jurdico
internacional, Derecho comn de los negocios internacionales o como un Derecho
mundial que rige las transacciones comerciales y que se encuentra ms all de un
ordenamiento poltico internacional.

Segn Castn Tobeas un sistema jurdico constituye el conjunto de normas e instituciones


que integran un derecho positivo y que rigen una determinada colectividad. Con ello se
entiende que toda sociedad posee su propio sistema. De manera que un sistema jurdico
comprende toda regulacin positiva que rige en determinado tiempo y en determinada
sociedad.

La Lex Mercatoria comprende usos y costumbres de carcter internacional, jurisprudencia


arbitral, doctrina internacional, leyes modelo, principios generales del comercio
internacional, convenciones internacionales vigentes y no vigentes, condiciones generales
de la contratacin, entre otros.

Si comparamos los elementos de un sistema jurdico constituido por un conjunto de normas


e instituciones que comprenden una regulacin positiva y que rigen en determinado tiempo

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y en determinada sociedad, con el contenido o fuentes de la denominada Lex Mercatoria,
fcilmente nos daremos cuenta que sta ltima figura jurdica carece de una regulacin
positiva, o sea, su normativa no emana de un Parlamento o Congreso de determinado
Estado o de un Parlamento o ente internacional con facultades legislativas.

Ahora bien, si la Lex Mercatoria carece de regulacin positiva por qu razn se le


considera: sistema jurdico?

Castn Tobeas reconoce la existencia de sistemas jurdicos estatales y no estatales y dice


que los hay tambin no slo de base legislativa, sino de base judicial y de base
consuetudinaria. El trmino consuetudinario es comprensivo de la costumbre y sta, a la
vez, comprende una repeticin de actos o un procedimiento habitual. La costumbre que nos
interesa definir sera la costumbre mercantil internacional y luego la debemos
distinguir de un uso o prctica mercantil internacional.

La costumbre comercial internacional se entiende a aquella costumbre formulada por un


organismo internacional, como por ejemplo, la Cmara de Comercio Internacional. Por su
parte, el uso o prctica se entiende como aquella costumbre que no ha sido formulada por
un organismo internacional, o sea, que, estara compuesta de aquellos usos o prcticas que
los comerciantes realizan, o han realizado en forma habitual.

Es viable encuadrar el concepto de Lex Mercatoria dentro del sistema jurdico de base
consuetudinaria, segn lo indicado en el prrafo anterior. Esto se respalda con la opinin
del autor Jos Carlos Fernndez Rozas quien dice: Al igual que en otras latitudes, se ha
desarrollado en Amrica Latina una nueva versin del viejo ius mercatorum, en virtud del
cual los agentes econmicos imponen sus propios usos y costumbres convertidos en
normas consuetudinarias, autnomas y de aceptacin general, buscando con ello frmulas
ms adecuadas a la realidad del trfico mercantil moderno con el propsito de resolver
controversias sin aplicar las leyes de sus propios

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NATURALEZA JURDICA

Con relacin a la naturaleza jurdica de la Lex Mercatoria surgen distintas posturas, ya que
algunos juristas le niegan la calidad de sistema jurdico u ordenamiento jurdico por el
simple hecho de carecer de regulacin positiva. Otros, consideran a la Lex Mercatoria
como parte de una libertad o derecho que tienen los comerciantes de regir sus relaciones
comerciales por un sistema jurdico supranacional de carcter especial.

Lo importante de este sistema jurdico supraestatal es que los operadores de comercio


reconocen expresamente los efectos vinculantes de las normas, reglas, principios, usos y
dems elementos que forman la denominada Lex Mercatoria.

II. Contenido de la Lex Mercatoria:

Los principios, usos y costumbres, contratos tipo, leyes modelo, jurisprudencia, entre
otras fuentes, constituyen el contenido de la Lex Mercatoria. Todos estos elementos
prescinden de los Estados pero, a pesar de ello, regulan las transacciones internacionales.

Algunos autores limitan el contenido de la Lex Mercatoria y lo reducen a usos y


costumbres del comercio internacional. Otros consideran que las reglas, principios,
contratos tipo, doctrina, jurisprudencia, entre otros, forman parte de la categora usos y
costumbres del comercio internacional.

Anlisis Contenido
a. Principios:

En la doctrina del derecho comercial internacional se habla de principios del comercio


internacional que estn ligados a los principios generales del Derecho. Entre ellos
podramos citar los siguientes: Principio de Buena Fe, Principio de indemnizacin por
daos, Pacta Sunt Servanda, Principio de la accin de contrato no cumplido, entre otros.

Dentro de esta categora de principios se incluiran, tambin, los dos principales


ejemplos de principios que rigen el comercio internacional, que son: (1) Los Principles
of International Comercial Contratcs de 1,994, creados por UNIDROIT International

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Institute for the Unification of Private Law- y los Principles of European Contract Law,
realizada por la Comisin of European Contract Law.

El prembulo de los Principios de Unidroit nos confirma que dichas reglas o principios
son parte de la denominada Lex Mercatoria. El prembulo dice as:

Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles


internacionales.

Estos Principios debern aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato
se fija por los principios generales del derecho, la lex mercatoria o
expresiones semejantes.

Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes no han escogido el derecho
aplicable al contrato.

Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos


internacionales de derecho uniforme.

Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar el derecho


nacional.

Estos Principios pueden servir como modelo para la legislacin a nivel nacional e
internacional.

Es difcil saber exactamente cules y cuntos principios son parte de la Lex Mercatoria.
Algunos investigadores de las ciencias jurdicas, han dicho que existen 78 principios,
reglas y Estndares de la Lex Mercatoria, que han extrado de distintos laudos arbitrales
de carcter internacional.

b. Usos y Costumbres comerciales:

Se ha dicho que los usos reiterados en el tiempo se convirtieron en reglas emitidas por
las entidades internacionales. Uso es una prctica o mtodo realizada por regularidad
de observancia en determinado lugar, localidad o comercio para justificar la expectativa

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de que sta ser observada respecto de la transaccin en cuestin. Es decir, estos usos
han sido establecidos en las relaciones de comercio internacional para ser tomados en
cuanta en la realizacin y desarrollo de los contratos comerciales internacionales. Estos
usos y costumbres son reconocidos en muchos sistemas jurdicos como fuente de
Derecho ya que estos han sido materia de un desarrollo y formacin constante a travs
de los aos.

La aplicacin de usos y costumbres comerciales suele darse en el momento de


interpretar un contrato internacional, por ello es que los mismos los encontramos en
diversos fallos arbitrales.

c. Contratos tipo:

Constituyen formularios contractuales que pueden ser realizados por organismos


internacionales. Los formularios contienen el clausulado base para determinado
contrato y han sido elaborados para facilitar el comercio y para asegurar un mnimo de
clusulas, estipulaciones o condiciones propias de cada tipo contractual.

Ejemplo de contratos o clusulas tipo podemos citar a los denominados


INCOTERMS trminos internacionales del comercio-, que constituyen normas de la
OMC Organizacin Mundial de Comercio- que establecen los derechos y obligaciones
de la parte compradora y vendedora de mercaderas.

Dentro de los contratos tipo tambin podemos citar las denominadas CONDICIONES
INTERNACIONALES DE VENTA que constituyen frmulas que elabora la
Comisin Econmica para Europa, de la ONU.

d. Leyes Modelo:

Una ley modelo constituye un prototipo de texto legal elaborado por la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI) para que los
distintos estados del mundo, a travs de sus entes legislativos, consideren su
incorporacin como parte de su ordenamiento jurdico interno. La ley modelo, por

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naturaleza, carece de efectos vinculantes, ya que no se ha formalizado o surgido del
derecho internacional, como lo sera un tratado o una convencin internacional.

Las leyes modelo constituyen reglas uniformes emitidas por un organismo


internacional, como la CNUDMI Uncitral siglas en ingls-, que no tienen carcter
obligatorio, pero que, por su especialidad y modernidad en los temas que desarrollan,
son tiles y se hacen de necesaria aplicacin dentro del comercio internacional.

Las leyes modelo constituyen un sistema de unificacin del derecho privado, ya que son
reglas destinadas a sustituir las normas propias del derecho estatal.

Dentro de las mltiples leyes modelos que ha elaborado la CNUDMI encontramos: Ley
Modelo sobre Comercio Electrnico; Ley Modelo de Arbitraje Comercial; Ley Modelo
sobre Contratacin Pblica; Ley Modelo de Firmas Electrnicas; Ley Modelo de
Transferencia Internacional de Crdito, entre muchas otras.

e. Jurisprudencia:

La jurisprudencia comprende toda aquella doctrina de ndole internacional que consta


en los fallos judiciales de tribunales internacionales y laudos arbitrales dictados con
relacin a transacciones comerciales.

La doctrina internacional surge como consecuencia de la aplicacin de reglas,


costumbres, leyes, tratados, convenios y principios propios de la contratacin
internacional.

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De acuerdo al texto que se adjunta, seale;

a. Concepto de Lex Mercatoria


b. Constituye la Lex Mercatoria un sistema jurdico?, explique.
c. Refierase al contenido de la lex mercatoria, explicando cada uno de los elementos
sealados.