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PRIMERA ESCOLASTICA
En la Baja Edad Media, la filosofa del derecho, perfecciona una doctrina de alcance universales y de vigencia
permanente que, por haber sido enseada en las escuelas se denomina escolstica. fue Santo Toms de Aquino quien
fijo con precisin el pensamiento de San Agustin, dndole una forma ms depurada y profunda que rene el saber
cristiano con el aristotlico. Santo Toms considera al universo entero como un conjunto ordenado en el cual cada
ser ocupa el lugar que le corresponde y cumple la funcin asignada por el creador. El mundo aparece as gobernado
por Dios mediante reglas fsicas y normas morales que constituyen la ley eterna. Las criaturas racionales, tienen la
libertad de seguir o no los mandatos de la ley eterna. La ley natural, es la participacin del hombre en la ley eterna.
La observancia de sus preceptos no es de carcter necesario, sino voluntario ya que depende del libre albedro de los
hombres. El contenido de esa ley natural puede resumirse en el solo precepto: "se debe hacer el bien y evitar el mal".
Participa de los caracteres de la ley eterna y es por lo tanto universal e inmutable, es decir rige todos los tiempos y
lugares.
Santo Toms establece una verdadera jerarqua de leyes, puesto que la ley natural deriva de la eterna, y la positiva o
humana debe ajustarse a ella. En caso contrario, cuando el derecho sancionado por los hombres contara esos
principios superiores, ya no ser ley, sino una corrupcin de la misma.
La justicia, segn Santo Toms, ordena al hombre de dos maneras: Cuando se refiere a los dems hombres en
comunidad, el fin es el bien comn. Esta clase de justicia se llama general.
Cuando se refiere a otro hombre individualmente, la justicia se llama particular y comprende, a su vez, dos especies: la
justicia distributiva y la justicia conmutativa. La justicia distributiva sigue la regla de la proporcionalidad (a cada uno
segn su mrito o necesidad, y de cada uno segn su posibilidad). La justicia conmutativa sigue la regla de la igualdad
(doy tanto como recibo).
EN la grecia antigua, aristoteles hace referencia a 2 justicias, una distributiva (premio que se distribuye a los mejores,
pero tmb a los mas bajos, para una vida digna) y otra sinalagmtica( igualdad, equivalencia de las prestaciones). Esto
se traslada al pensamiento greco-Romano, sinedo Ulpiano uno de sus principales exponentes. (justicia es la constante
y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo)Este pensamiento, se introduce a la Iglesia por 2 monjes: San Alberto
de Suazo y Santo Tomas de Aquino (perteneciente a los dominicos). Su obra magna es la Summa Teologica. Tiene
una CONCEPCION TRIPARTITA DEL DERECHO (concepcin heredada de san agustin), a la cual le suma un
elemento mas:
1-DIVINO: Solo para Dios
2NATURAL: Derecho universal, participacin de dios en la esfera humana
3POSITIVO: creado por el hombre para si mismo.
4 nosotros tenemos la facultad de la SIMBERSIS (distinguir lo bueno y lo malo, proceso de induccin, por la cual
elaboro la conclusin
Cuales son los derechos universales? Y los particulares? Los derechos naturales vida, libertad, propiedad, son
naturales, osn universales.
Habla de la justicia legal (o general) pertenece al orden publico, y la conmutativa y distributiva, al orden privado.
Justicia legal, dirigida al bien comn. (germen del constitucionalismo social)
La justicia privada, es la conmutativa y la distributivaEste tipo de justicia va ir en contra de la concepcin de la iglesia,
en contra del positivismo (pues, cuando el derecho va contra la justicia, debe primar la justicia). ( en contra del mtodo
de los glosadores)
Partida 1:
Primera parte: hablan de las virtudes que tiene la ley, 1)credibilidad (fundamental para el progreso)-2)ordena las
cosas, 3)busca evitar la anarqua, 4)fomentar la fraternidad, pues si hay respeto a la ley, hay dialogo, no hay violencia.
5)La ley sirve para vedar, es decir, establecer conductas que el ser humano no debe hacer, y las que si debe hacer.6)
Sirve para galardonar o premiar a aquellos que estn haciendo un bienestar ara la sociedad, y limita los usos.
2da parte partida habla del d publico canonico (d positivo que se aplicaba conjuntamente con el d positivo vigente)
rey dio serie de privilegios a la iglesia, que trajeron alta dosis de confusin.Empieza con una onvocacion a dios, con
un padre nestro (inusual en una ley) luego habla de la administraicon de los bs , disciplinas y de la la org
canocnica fue copiada del d romano, con las reformas posteriores con el consiglio.?. Daba una facultad al rey,
temporal, de que cuando hubiere que nombrar un obispo, arzobispo, elegiua una terna, y el papa elegia uno de ellos y
lo nombrava. Al fonso sabio le delgea a la iglesia atributos de nombramiento, para creacin de universidades..fue
criticado por eso nunca se aplico.
En cuanto a la disciplina, establece penas para aquellos que cometan delitos (como la excomunin) . luego regula los
privilegios eclesisticos.
Despus hablaba de la competencia de la iglesia, sobre todo cuando se superpona, dndole primacia en cuestiones de
familia principalmente (avocacin de la cuestin). Tenia competencia exclusiva, y las impugnaciones, que se podan
hacer ante el gobierno comn, se hacan a travs del llamado recurso de fuerzaTiene 3 formas:
1: para declarar la incompetencia del juez eclesistico).
2En el modo de proceder: cuando haba una nulidad en le proceso, cuando no se haba respetado y perjudicado
Y 3: cuando discutia en el fondo de la cuestin.
Estaba en nuestra constitucin de la confederacin argentina 1853 (competencia de la CSJN)
Otro tema que trataba eran los tributos que se otorgaban a la iglesia (que eran forzosos). Los haba urbano y rurales:
los urbanos se dividan en predial (10% del valor de mi propiedad, lo pagaba anualmente a la iglesia) y personal (si
tenia ganancias ese ao, pagaba el 10%).
Y le rural, era la primicia (primera parte de la cosecha, el 10% iba a la iglesia).
El encargado del cobro del impuesto, era el Estado, el Rey. Recaudaba y se lo liquidaba a la iglesia.
Con la cada del imperio romano, Subsiste el derecho canonico y el romano, llamado derecho comn. Asi nace el mos
itallicus, que da predominio a la actividad forense, a la practica, que subsistir en nuestro derecho procesal, en
Argentina, hasta el 1927, cuando comienza a introducirse la ciencia procesal. Enocntramos solo comentarios a la
actividad procesal, no el fndamento doctrinario. Eso hace que el derecho se aleje de las fuentes romanas, y empiezan a
restablecer, con Carlomagno, el principio de autoridad. El rey tiene los 3 poderes (pj,pl y pe), entonces el abuso del
argumento de autoridad, basado en que la ley beneficia al bien comn (tomado de santo tomas) es lo que hacen los
glosadores. dura es la ley pero es la ley aplicando el cosrpus iuris canonici a una realidad muy diferente. Es un
derecho practico (pues no haba abogados en esa poca, conocedores del derecho). Tmb va surgiendo el derecho de
contenido populista (por el derecho foral), junto al derecho del rey.
Por eso en la edad media tenemos a glosadores, y posglosadores.
El mtodo de los glosadores, es revivir el d romano que haba cado con el imperio. Comienza a estudairse en las
ciudades acurzio e irnerio, y haver las glosas( comentarios al borde del corpus iuris). Criterio dogmatico, cientfico, de
interpretacin gramatical. La fuerza de la ley la toman de la escolstica, pero tmb esta el germen del positivismo
(plena vigencia en el siglo 19)en ellos.
Tienen 2 grandes exponentes, uno irnerio, que escribe la Suma, el otrom, acursio, que escribe laGlosa magna. Dela
deduccin a la realidad

Posglosadores: mtodo ratio legis, parten del caso practico (como los sajones), aplicando la ley de acuerdo a las
circunstancias de tiempo y lugar. Inmductivo. Mtodo dialectico porque lleva a la fijacin de un d romano
modernizado a la realidad.
Importancia: da lugar a los precedentes que van creando las cortes norteamericanas, pero tmb en nuestro sistema
romanista, de creacin pretoriana en muchos casos (como el recurso extraordinario, o el amparo)

Mos gallicus es lo opuesto, la contrapartida del mos itallicus(autoritario), desecha el principio sostenido por ellos,
teocntrico, y lo sustituyen por el antropocntrico. Con ellos nace el racionalismo, la segunda escolstica humanismo.
Se privilegia es el estudio del derecho y su aplicacin, la doctrina, no la practica forense. Una visin global del
derecho.
Los que recrean esto, son juristas que nacen en Montpellier, y comienzan a ensear en la facultad de derecho, la
dialctica. (pregunta, respuesta, y van construyendo a travs d elas respuestas, como en las sumas ). Esto hace que se
expanda esta escuela (continuacin d elos comentaristas), y hace que nazca el ius commune, sino el revivir del d
canonico y romano.

El Sacro Imperio Romano Germnico comenz su existencia en el ao 800 con la coronacin del
rey de los francos y longobardos, Carlomagno, por el Papa Len III. Naci as la
combinacin de elementos germnicos y romanos. Si uno era el imperio, uno deba ser el
derecho, y ese derecho no poda ser otro que el romano. Fue por este motivo que se
acentu el inters por el estudio del derecho romano. Y dicho inters se profundiz an
ms con el descubrimiento del Digesto. Los primeros en estudiar al derecho romano fueron los glosadores, y le
siguieron los comentaristas.
GLOSADORES:
Entre Irnerio (1100) y Accursio (aproximadamente 1250) transcurri la escuela
de los glosadores. La ciencia de los glosadores descans sobre cuatro presupuestos:
1. Poltico, consistente en la relacin sucesoria del emperador germano con los
emperadores romanos.
2. Dogmtico, por la conviccin que tenan de que la compilacin Justiniano era
el derecho vigente en el imperio actual.
3. Filosfico por la apropiacin del mtodo de la primera escolstica y la
bsqueda de la confirmacin racional del texto autoritario.
4. Cientfico debido a la utilizacin del mtodo filolgico y lgico.
Consideraban al derecho romano como un regalo de Dios como la revelacin
jurdica. Para ellos el nico derecho era el romano; despreciaban a los dems
ordenamientos, incluso el cannico.
Aclaraban palabra por palabra (glosa), y lo hacan entre lneas y al margen del
texto, en este ltimo caso con mayor extensin. sta fue la actividad que distingui y
dio nombre a la escuela. Tambin elaboraron brocardos o reglas fundamentales del
derecho, formuladas de manera concisa, y sumas, que eran estudios completos de una
parte del Corpus. En tanto que las glosas se limitaban al anlisis de palabras o frases aisladas.
La abundancia de glosas entorpeca la lectura de las leyes y creaba mayor
confusin todava. Por ello Accursio, en la <<Glosa Ordinaria>> o <<Magna glosa>> se encarg
de hacer una seleccin de todas las existentes. La glosa de Accursio se tena por
interpretacin autntica e incluso se lleg a considerar que los pasajes no glosados
carecan de vigencia. Con la obra accursiana, que condensa el esfuerzo de la escuela, el
ciclo de la glosa llega a su fin.
_ COMENTARISTAS:
La escuela de los comentaristas o mos italicus, que significa <<modo italiano de
ensear y aprender los derechos>>, abarc desde mediados del siglo XIII hasta el ao
1400. Sus mximos representantes fueron Cino de Pistoia, su discpulo Bartola y el
discpulo de ste, Baldo.
Por la importancia que para la escuela revesta Bartola, se los llam, tambin,
bartolistas. Otros nombres que recibieron son los de posglosadores. Pero el nombre
ms apropiado es el de comentaristas, porque hace referencia al mtodo que
empleaban y que los diferenciaba de los glosadores.
Historia del derecho
-Lcari Lisandro-
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Se distinguieron por tener mayor preocupacin por la prctica, a la cual
dominaban. Profesaban por el Derecho romano tanta veneracin como sus predecesores,
y lo seguan considerando como el Derecho del Imperio, pero en sus obras no
partieron del anlisis de las leyes justinianeas, sino de casos prcticos, para cuya
resolucin se valieron de las leyes, lo mismo que de otras fuentes. En vez de ceirse al
estudio del Corpus, trataron de relacionarlo e integrarlo con los estatutos municipales
italianos, el derecho consuetudinario, el derecho cannico y el derecho feudal.
A los textos romanos los abordaban con mayor libertad intelectual y no se
proponan tanto explicar la letra de la ley como indagar su razn de ser.
Adems de los comentarios que escriban y que dieron su nombre a la escuela,
cultivaban el gnero literario del tratado, que era una monografa sobre una materia
determinada del derecho romano, y el de los consejos o dictmenes, para uso de jueces y
de particulares.

Diferencias entre Glosadores y comentaristas: Los glosadores parten de la ley. Buscan el conocimiento de la letra. Se
limitan al estudio del Derecho romano y se apoyan en la autoridad del Rey. En cambio, los comentaristas parten del
caso prctico, buscan el conocimiento de la razn de la ley cuyo mtodo es el dialctico de la alta escolstica.
Relacionan al Derecho Romano
Autores modernos, alistados en el positivismo legal, desvirtuaron el concepto de
justicia al identificarla con el precepto legal y despojarla de contenido tico. Justicia era
-segn esta opinin- la obediencia a la ley, y el acto justo era el cumplido conforme a la
Ley.