ESCUELA TECNICO SUPERIOR PNP

TACNA

DERECHO DE LA FAMILIA

CURSO : DERECHO CIVIL

NOMBRE : JOSE EDUARDO HUANCAPAZA MIRANDA

DOCENTE :

SECCIN :

TACNA PER
2017

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DEDICATORIA:

Dedico este trabajo a mis profesores quienes

son los que nos forman para que podamos ser
unos buenos profesionales.

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 AGRADECIMIENTO:

Agradezco a mis queridos padres quienes son los que estn a mi lado siempre cuando los
necesito, sobre todo ahora en esta etapa de mi vida.

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 INTRODUCCIN

El presente trabajo monogrfico analizaremos el marco general de la Familia y del

Derecho de Familia, teniendo como fin un enfoque contemporneo de las nuevas tendencias,
teoras institucionales, jurdicas y principistas de las relaciones familiares. Se trata de una
publicacin sustentada en un planteamiento terico y doctrinario recopilada de las mejores obras
a nivel nacional e internacional, as mismo esta cuidadosamente escrita y garantizada por el
docente universitario en la especialidad del Derecho Civil.

Esta rpida impresin que la obra nos ofrece est dividido en tres partes: Sociedad
Conyugal, Sociedad Paterno Filial y Amparo Familiar, siguiendo la misma divisin tripartita
del Cdigo Civil de 1984. Pero es en el presente texto que solo desarrollar la primera parte,
dejando pendiente los dos otros temas para un segundo auto instructivo. Si queremos decir algo
rpido y sencillo en cuanto al Derecho de Familia diremos que es aquella rama del Derecho que
se encarga de normar las relaciones existentes entre aquellas personas que se encuentran unidas
por medio de vnculos consanguneos, de afinidad, afectivos o creados por la ley.

Ofrezco esta obra para orientar a los hombres de Derecho en el conocimiento de las
normas del Cdigo Civil peruano, que tienen ya ms de veinticinco aos de existencia, con
relacin al Derecho de Familia. As, cumplo con mis ex alumnos, hoy abogados, mis alumnos
de las distintas universidades de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas; para que tengan un
instrumento de trabajo en la aplicacin del Derecho en sus diversas manifestaciones. Al mismo
tiempo considerar esta obra como fuente acadmica de la civilistica local y nacional.

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 INDICE

CARATULA
EPIGRAFE
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
PRESENTACION
INDICE
CAPITULO I
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
1.1. OBJETIVO GENERAL
1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS

CAPITULO II
MARCO TEORICO CONCEPTUAL
2.1. DERECHO DE FAMILIA.
2.2. EL ESTADO DE FAMILIA.
2.2.1. Definicin y naturaleza del estado de familia. Caractersticas.
2.3. MATRIMONIO
2.4. SEPARACION PERSONAL.
2.5. DISOLUCION DEL MATRIMONIO.
2.6. FILIACION.
2.7. ADOPCION
2.8. PATRIA POTESTAD.

CAPITULO III
CONCLUSIONES

CAPITULO IV
RECOMENDACIONES

BIBLIOGRAFA

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 CAPITULO I

OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

1.1. OBJETIVO GENERAL

El objetivo general es el estudio del derecho de familia, abarcar el conocimiento sobre

las leyes que rigen en nuestra sociedad, asi como en el cdigo civil del Per.

1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS

El objeto de estudio del Derecho de Familia es la familia.

La familia es el conjunto de personas que se hallan unidas por vnculos de

consanguinidad o adopcin fundada en base a personas llamados padres y los
hijos de ellos que viven en un hogar cultivando los afectos necesarios y
naturales con intereses comunes de superacin y progreso (Espinoza, Felix).

La familia como objeto es estudiado ya sea subsumindola en relaciones

interindividuales (como hizo Cdigo napolen), mediante disposiciones
expresas (Ley del matrimonio civil) o mediante un cdigo especial (Cdigo de
Familia) (SAMOS OROZA, Ramiro, Apuntes de Derecho de Familia,
Charcas, Bolivia, JUDICIAL, 2da, 1995, pgina 39).

Actualmente la normatividad siempre toma a la familia como una comunidad,

como un todo.

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 CAPITULO II

MARCO TEORICO CONCEPTUAL

2.1. DERECHO DE FAMILIA.

El derecho de familia est integrado por el conjunto de reglas jurdicas que regulan las
relaciones jurdicas familiares. Estas relaciones integran el derecho civil.

En el derecho de familia, el orden pblico domina numerosas disposiciones (las que

regulan las relaciones personales entre los cnyuges, las relaciones paterno filiales, las
que determinan el rgimen patrimonial del matrimonio, la calificacin de los bienes de
los cnyuges, etc. El inters familiar limita las facultades individuales.

2.2. EL ESTADO DE FAMILIA.

2.2.1. Definicin y naturaleza del estado de familia. Caractersticas.

La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo

social, le atribuye un status.

A todo individuo le corresponde un estado de familia determinado por los vnculos

jurdicos familiares que lo unen con otras personas, o aun por la ausencia total de tales
vnculos, como ocurre en el caso del soltero.

El emplazamiento determinado por la existencia de dichos vnculos o por la ausencia de

ellos, implica un conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las
personas que configuran su estado de familia.

El estado de familia es un atributo de las personas de existencia visible.

Caractersticas.

1- UNIVERSALIDAD. El estado de familia abarca todas las relaciones jurdicas

familiares.

2- UNIDAD. Los vnculos jurdicos no se diferencian en razn de su origen matrimonial

o extramatrimonial.

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3- INDIVISIBILIDAD. La persona ostenta el mismo estado de familia frente a todos
(por ejemplo, si es soltero, es soltero ante todos).

4- OPONIBILIDAD. El estado de familia puede ser opuesto erga omnes para ejercer los
derechos que de l derivan.

5- ESTABILIDAD O PERMANENCIA. Es estable pero no inmutable, porque puede

cesar. Ej. el estado de casado puede transformarse en estado de divorciado.

6- INALIENABILIDAD. El sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l

convirtindolo en objeto de un negocio.

7- IMPRESCRIPTIBILIDAD. El transcurso del tiempo no altera el estado de familia ni

tampoco el derecho a obtener el emplazamiento (sin perjuicio de la caducidad de las
acciones de estado, como por ejemplo la del artculo 258 del Cdigo Civil, referido a la
accin de impugnacin de la paternidad matrimonial, destinada a consolidar el estado de
familia).

El estado de familia es inherente a la persona. No puede ser invocado ni ejercido por

ninguna otra persona que no sea su titular. No puede ser transmitido mortis causa. No
pueden subrogarse los acreedores del sujeto en sus derechos para ejercer acciones
relativas al estado de familia. Solamente los derechos y acciones derivados del estado de
familia, de carcter meramente patrimonial, podrn ser ejercidos por va subrogatoria
por los acreedores (por ejemplo, reclamar el pago de alimentos devengados y no
percibidos).

2- Acto jurdico familiar. Concepto. El acto jurdico de emplazamiento. Elementos.

Clasificacin. Prueba.

Cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de la voluntad de las personas

se est frente a autnticos actos jurdicos que son la fuente de relaciones familiares.

El acto jurdico familiar es una especie dentro del gnero acto jurdico. La teora general
del acto jurdico (sus presupuestos y condiciones de validez, vicios, etc.) es aplicable al
acto jurdico familiar, aunque el contenido de estas relaciones est predeterminado por
la ley.

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Clasificacin de los actos jurdicos familiares. El acto jurdico familiar puede tener por
fin inmediato la creacin, modificacin, conservacin e incluso la extincin de
relaciones familiares. Se clasifican en actos de emplazamiento y desplazamiento en el
estado de familia. El matrimonio, el reconocimiento del hijo, la adopcin, emplazan en
el estado de cnyuges, de padre o madre e hijo, y de adoptante y adoptado
respectivamente. La revocacin de la adopcin simple desplaza del estado de familia
creado por la adopcin.

Hay actos jurdicos familiares unilaterales y bilaterales. Unilateral es el reconocimiento

del hijo. Bilateral es el matrimonio.

3- El ttulo de estado de familia. Concepto y universalidad. Carcter formal. Funcin

probatoria. Clases. Efectos.

Concepto. Este concepto tiene dos acepciones. 1) Instrumento o conjunto de

instrumentos pblicos de los cuales emerge el estado de familia de una persona. Se
alude al ttulo de estado en un sentido formal. 2) Causa o ttulo de un determinado
emplazamiento. Se alude al ttulo en sentido material o sustancial.

Ttulo de estado y prueba del estado. El estado de familia se prueba con el ttulo
formalmente hbil. (ej. el estado de hijo se prueba con la partida de nacimiento).

Tambin puede probarse el emplazamiento por otros medios cuando no es posible

obtener el ttulo (prueba supletoria).

4- Posesin de estado. Concepto. Elementos. Carcter probatorio. El estado aparente de

familia.

Concepto. El emplazamiento en el estado de familia requiere del ttulo de estado en

sentido formal ya que slo mediante l se hace oponible erga omnes y permite ejercer
los derechos y deberes que corresponden al estado. Pero bien puede suceder que una
persona ejerza, en los hechos, tales derechos y deberes sin ttulo. Tal es el caso de

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alguien que se dice hijo de quienes lo tratan pblicamente como tal y afirman, a su vez,
ser los padres.

En estos casos se dice que hay posesin de estado, aun cuando no existe un estado de
familia. Tal posesin de estado tiene importancia jurdica porque permite a la ley
presumir que quienes en los hechos se han conducido pblicamente como si estuviesen
emplazados en el estado de familia, reconocen por medio de esa conducta la existencia
de los presupuestos sustanciales del estado. La posesin de estado debidamente
acreditada en juicio tiene el mismo valor que el reconocimiento expreso, si no quedase
desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo biolgico.

Elementos. Antiguamente la posesin de estado requera tres elementos: nomen,

tractatus y fama (que el presunto hijo fuese conocido con el nombre del presunto padre,
que adems fuera tratado como hijo por ste y que fuera tenido por hijo por los
miembros de la comunidad. El concepto se reduce al trato que se dispensa como si la
persona estuviese emplazada en el estado de familia respectivo.

Estado aparente de familia. La posesin de estado crea un estado aparente de familia.

5- La accin de estado. Concepto. Titulares. Clasificacin. Caducidad. Accin de

ejercicio de estado. Rectificacin de actas.

Quien no se encuentra emplazado en el estado de familia que le corresponde, tiene a su

alcance la accin de estado destinada a declarar que existen los presupuestos de ese
estado; as el hijo no reconocido sostiene en juicio que existe el vnculo biolgico con el
propsito de que, mediante la sentencia, se lo emplace en ese estado.

Las acciones de ejercicio de estado tienden a hacer valer los derechos y a obtener el
cumplimiento de los deberes que derivan del estado de familia y que pesan sobre otros
sujetos; emplazado en el estado de hijo, ste ejercita la accin de alimentos, en virtud
del derecho que deriva de ese ttulo de estado.

Rectificacin de actas. Las acciones de estado no deben confundirse con las que
simplemente tienden a rectificar actas del Registro Civil, vinculadas al estado de familia

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por errores que contienen. Aqu no se cuestiona el emplazamiento de un estado de
familia, sino que se tiende slo a corregir dichos errores por va de informacin sumaria.

Las sentencias dictadas en estos juicios pueden ser constitutivas (cuyo ejercicio
constituye, modifica o extingue un estado de familia determinado, ej. sentencia de
divorcio) o declarativas (aquellas en las que se declara la existencia o inexistencia de los
presupuestos que son el fundamento del vnculo jurdico familiar, ej. si prospera la
impugnacin de filiacin, la sentencia declara que existe, en la realidad previa a la
constitucin del ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el vnculo
biolgico.

6- El proceso de estado. El principio de disposicin procesal en la accin de estado.

Allanamiento, desistimiento y transaccin. Caractersticas especiales. Efectos de la
sentencia.

Caractersticas especiales. 1) limitaciones al principio de disposicin, 2) la sujecin a la

va del proceso de conocimiento, 3) el litisconsorcio pasivo necesario, 4) la intervencin
del ministerio pblico como parte en el proceso.

El principio de disposicin procesal en la accin de estado. Segn este principio, se

confa a las partes tanto el estmulo de la funcin judicial como el aporte de los
materiales sobre los cuales versar la decisin del juez. En los procesos de estado de
familia, tras la iniciacin del proceso, el rgano judicial queda vinculado por las
declaraciones de voluntad de las partes relativas a su suerte o tendientes a modificar o
extinguir la relacin de derecho material en que se fund la accin o pretensin. As, el
actor puede desistir del proceso o de su derecho, el demandado allanarse y ambas partes,
transigir, conciliarse o someter el pleito a la decisin de jueces rbitros o de amigables
componedores.

Pero en los procesos de estado de familia suelen prevalecer los poderes del juez,
fundados en el inters social comprometido, por lo que esas facultades de las partes se
limitan o suprimen.

Desistimiento. El actor puede desistir del proceso (con conformidad del demandado si la
demanda ya ha sido notificada). Cd. Proc. art. 304 y del derecho (art. 305).

Es desistimiento del proceso no impide su nueva deduccin, aun cuando puede tener por
resultado la caducidad de la accin.

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En cambio el desistimiento del derecho implica renuncia de la accin de estado de
familia.

Por eso es invlido el desistimiento del derecho cuando se trata de una accin de estado
de familia no renunciable, y no impide la nueva promocin del proceso.

Si se desiste del derecho y se trata de acciones conferidas a varias personas (acciones de

titular plural) no puede afectar la facultad de entablarla de los otros legitimados para
hacerlo.

Allanamiento. Es el acto jurdico procesal del demandado del que resulta su

sometimiento a la demanda, conformndose con que el proceso se falle total o
parcialmente de acuerdo con ella. Obliga al juez a dictar sentencia conforme a derecho,
pero carece de efectos si en la causa est comprometido el orden pblico; en tal caso, el
proceso debe continuar segn su estado. (art. 307).

En algunos procesos el allanamiento es inadmisible. Esto ocurre, por ejemplo, cuando

se ha deducido la accin de nulidad del matrimonio; de lo contrario cualquier
matrimonio podra ser anulado por la voluntad de los cnyuges, al allanarse uno a la
demanda del otro.

Conciliacin. La ley procesal admite los acuerdos conciliatorios celebrados entre las
partes ante el juez, con su homologacin. En los procesos de estado de familia no
pueden tener eficacia si su contenido representa el progreso de la accin respectiva sin
la necesaria sentencia judicial, salvo en casos como el reconocimiento del hijo
extramatrimonial, en que cabe llegar al resultado buscado sin necesidad de sentencia.

En otros casos, en cambio, no es objetable. Ejemplo: si los cnyuges en proceso de

divorcio se reconcilian, o si, sin llegar a hacerlo, acuerdan un lapso de espera para
intentar el avenimiento.

Compromiso arbitral. Las cuestiones de estado de familia no pueden someterse a

rbitros porque afectan un inters social. Las leyes procesales excluyen de la
jurisdiccin arbitral las cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin (art. 737,
Cd. Proc.).

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Efectos de la sentencia dictada en un proceso de estado. Esta es una cuestin debatida.
La sentencia de estado hace cosa juzgada "inter partes" (slo con relacin a las partes
intervinientes en el proceso, como es el principio general en esa materia) o "erga
omnes", tambin para los terceros que no fueron parte en el proceso?

Es una cuestin de ndole procesal. El problema de fondo es la oponibilidad del estado

de familia o del ttulo que lo acredita.

Teora del legtimo contradictor: la sentencia producira cosa juzgada erga omnes si en
los procesos de estado hubiera intervenido el legtimo contradictor, carcter que tendra
aquel que hubiese tenido el principal inters en oponerse al progreso de la accin, por
ejemplo, el padre en una accin de filiacin.

Teora de la autoridad relativa: en principio, la autoridad de cosa juzgada de las

sentencias de estado es, como la de todas las sentencias, relativa; es decir, que la cosa
juzgada slo tiene lugar entre partes, y no frente a terceros.

7- Parentesco. Concepto. Clases. Grado. Lnea. Tronco. Rama y estirpe. Cmputo.

Prueba. Efectos jurdicos civiles, penales y procesales.

Parentesco. Concepto. La existencia de relaciones jurdicas derivadas de la

consanguinidad, la afinidad o la adopcin determina el parentesco.

El artculo 345 del Cdigo Civil lo define como "el vnculo subsistente entre todos los
individuos de los dos sexos, que descienden de un mismo tronco". La definicin es
parcial porque no comprende a los afines ni al parentesco habido de la adopcin.

El parentesco es el vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad,

la afinidad o la adopcin.

Clases. Parentesco por consanguinidad es el que vincula o liga a las personas que
descienden unas de otras (padres e hijos, recprocamente), o de un antepasado comn.
El parentesco por afinidad es el que vincula o liga a un cnyuge con los parientes
consanguneos del otro. Parentesco por adopcin existe entre adoptante/s y adoptado (en
la adopcin simple) o entre el adoptado y sus parientes y los consanguneos y afines de
los adoptantes (en la adopcin plena).

Efectos civiles. En el mbito del derecho civil, los principales efectos del parentesco son
los relativos al derecho recproco a alimentos y de visitas. Adems, el parentesco por

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consanguinidad es el presupuesto de la vocacin hereditaria legtima. A partir de 1968,
el derecho sucesorio tambin se otorga en virtud de la afinidad para el caso de la nuera
viuda, sin hijos, que no hubiese contrado nuevo matrimonio y que tiene derecho a
recibir, en la sucesin de sus suegros, la cuarta parte de los bienes que hubiesen
correspondido en ella a su marido premuerto. Finalmente, el parentesco adoptivo es
tambin fuente de vocacin hereditaria legtima.

Otros efectos civiles: el parentesco constituye presupuesto de impedimentos

matrimoniales en la consanguinidad, la afinidad y la adopcin. Confiere legitimacin
para la oposicin a la celebracin del matrimonio y para deducir la accin de nulidad
del matrimonio. Confiere legitimacin para promover la accin de insania. Confiere
derecho a ejercer la tutela y la curatela legtima, etc.

Efectos penales y procesales. Elemento integrante del tipo (en el supuesto caso del
delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar o en el caso de
matrimonio ilegal, si el impedimento es de parentesco que dirime las nupcias).
Calificacin agravante del delito (en el homicidio, lesiones, abuso de armas, corrupcin
y prostitucin, abuso deshonesto), etc. Eximente de responsabilidad (hurto,
defraudaciones y en el caso del encubrimiento.

En el mbito del derecho procesal, el parentesco puede operar como causal de

recusacin y excusacin de magistrados y funcionarios judiciales.

Grado. Es el vnculo entre dos individuos, formado por la generacin. Es el vnculo o

relacin determinado por la generacin biolgica (entre ascendientes y descendientes
hay tantos grados como generaciones).

Lnea. Es la serie no interrumpida de grados, o sea de generaciones biolgicas. La lnea

tambin se establece por la relacin existente entre consanguneos determinada por una
ascendencia comn, aunque cada cual pertenezca a distintas ramas (caso de los
parientes colaterales).

Tronco. Es el ascendiente comn de dos o ms ramas. Aquel de quien, por generacin,

se originan dos o ms lneas (descendentes), las cuales, por relacin a l, se denominan
ramas.

Estirpe. Raz y tronco de una familia o linaje.

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 Cmputo del parentesco por consanguinidad. Mediante el cmputo se establece el grado
de parentesco existente entre las personas dentro de la familia. Este cmputo se hace de
dos formas distintas, segn que las personas cuyo grado de parentesco se quiere
establecer se encuentren o no en la misma lnea.

a) Lnea recta. Se llama lnea recta descendente, a la serie de grados o generaciones que
unen el tronco comn con sus hijos, nietos y dems descendientes. Se llama lnea recta
ascendente, a la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo
y otros ascendientes. En la lnea recta, ascendente o descendente, hay tantos grados
como generaciones.

b) Lnea colateral. Se establece por la relacin existente entre consanguneos

determinada por un ascendiente comn o tronco. Los grados se cuentan tambin por
generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta
el autor comn; y desde ste hasta el otro pariente. Los hermanos estn en segundo
grado, el to y el sobrino en el tercero, los primos en el cuarto, etc.

2.3. MATRIMONIO

1- Concepto. Evolucin histrica. Formas. Fines. El matrimonio en el derecho cannico.

El Cdigo Civil. Leyes 22393 y 23515. Naturaleza jurdica.

Concepto. El matrimonio constituye la institucionalizacin de las relaciones que tienen

por base la unin intersexual. La institucionalizacin de esta unin entre un hombre y
una mujer se logra en virtud de un acto jurdico, es decir, un acto voluntario, lcito, que
tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales.

Formas matrimoniales. Las formas matrimoniales son el conjunto de solemnidades

requeridas por la ley para el reconocimiento jurdico del vnculo matrimonial.

Formas religiosas y formas civiles: el matrimonio siempre ha estado estrechamente

ligado a las creencias religiosas de los pueblos. La separacin entre el orden de la fe y el
orden poltico es relativamente reciente.

En 1887 se promovi un proyecto de ley de matrimonio civil. La ley fue aprobada y a

partir de 1888 la ley de matrimonio civil slo reconoci el matrimonio celebrado ante el

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oficial pblico encargado del Registro Civil. En nuestro sistema rige la forma civil
obligatoria.

Fines. La ley no alude a estos fines sino que son implcitos. El matrimonio conduce a la
realizacin plena del hombre y la mujer en el encuentro interhumano en el que fundan
una familia constituida por ellos y ms tarde por sus hijos, para educarlos y educarse.

El matrimonio en el derecho cannico. El derecho cannico concibe al matrimonio

como una institucin del derecho natural que fue elevada por Jesucristo a la categora de
sacramento. Las propiedades esenciales del matrimonio son la unidad (equivalente en el
concepto cannico a monogamia) y la indisolubilidad en vida de los esposos.

Leyes 2393 y 23515. Nuestro derecho positivo haba consagrado la indisolubilidad del
matrimonio, salvo por causa de muerte de uno de los cnyuges, ya que el divorcio, en la
ley 2393 se reduca a la separacin personal de los esposos. A partir de la ley 23515 se
establece el divorcio vincular que disuelve el vnculo matrimonial.

Naturaleza jurdica del matrimonio. Es un acto jurdico matrimonial y no un contrato en

la nocin tradicional. Es un acto jurdico bilateral que se constituye por el
consentimiento de los contrayentes pero integrado por la actuacin tambin constitutiva
del oficial pblico encargado del Registro Civil o de la autoridad competente para
celebrar el matrimonio, para hacer efectivo un control de legalidad de parte del Estado.

Tambin se ha aludido al matrimonio como institucin, pero de este modo no se

considera al acto jurdico como fuente de relaciones jurdicas, sino al estado de familia
en s o, a las relaciones jurdicas matrimoniales que se constituyen a partir del acto
jurdico matrimonial.

2- Los esponsales. Concepto. Naturaleza jurdica. Antecedentes histricos. Derecho

comparado. Legislacin y jurisprudencia argentina.

Concepto. Se denomina esponsales a la promesa que mutuamente se hacen hombre y

mujer de contraer matrimonio en el futuro.

La promesa de matrimonio es una institucin de profundo arraigo histrico y en otro

tiempo constituy fuente de autnticos vnculos entre los prometidos.

Antecedentes y evolucin histrica. Se reconocen tres vertientes fundamentales: la

tradicin del derecho romano, la del derecho germnico que con sus variantes determina

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 la difusin de los esponsales en el perodo intermedio, y la tradicin del derecho
cannico. Para los romanos la llamada sponsalia no era una convencin de carcter
obligatorio. La vertiente del derecho germnico se remonta al matrimonio por compra
de la mujer. Los esponsales obligaban a la entrega de la novia en cumplimiento del
contrato.

En el derecho cannico se recurri a la aplicacin de sanciones eclesisticas para

quienes no cumplan con la promesa de matrimonio, por ejemplo, la excomunin.

2.4. SEPARACION PERSONAL.

1- La separacin de cuerpos. El divorcio. Concepto y sistemas. Evolucin histrica.

Derecho comparado. Derecho cannico. Tratados de derecho civil de Montevideo (1889
y 1940).

La separacin personal se limita a autorizar a los cnyuges a vivir separados, sin que
ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial. En el divorcio vincular los cnyuges
pueden volver a contraer nuevo matrimonio.

En algunos casos la separacin de cuerpos puede ser una solucin previa al divorcio
vincular.

En el derecho comparado es mayoritaria la tendencia a legislar autnomamente la

separacin de cuerpos y el divorcio, y simultneamente, prever la conversin de la
separacin personal en divorcio vincular.

La separacin, institucin heredada del derecho cannico como remedio a los

matrimonios rotos sin llegar a disolver el vnculo, se ha mantenido en los diversos
cdigos con influencia del Cdigo Civil francs.

En las legislaciones ms modernas tiende a prevalecer el concepto de divorcio como

remedio, sin que interese investigar cal de los cnyuges dio causa al conflicto, cal de
los cnyuges es culpable del divorcio.

2- Derecho argentino: Rgimen del Cdigo Civil, de la ley 2393, de la ley 14394, del
decreto-ley 4070/56 y de leyes 17711 y 23515.

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 Segn una tendencia, la sentencia de divorcio o de separacin personal, exige la prueba
de la culpa de uno o de ambos cnyuges, y por ello, el divorcio implica una sancin
contra el culpable.

Otra tendencia manifiesta que la separacin personal o el divorcio pueden decretarse sin
alegar hechos imputables a los cnyuges, si el vnculo matrimonial est desquiciado. No
se requieren conductas culpables. La separacin personal o el divorcio son un remedio
al conflicto matrimonial. As se acepta la separacin personal o el divorcio por peticin
conjunta.

2.5. DISOLUCION DEL MATRIMONIO.

1- Disolucin del matrimonio. Concepto y diferencia con la nulidad y con el divorcio.

El matrimonio puede disolverse por diversas causas sobrevinientes a su celebracin.

Cualquiera fuere la causa, la disolucin importa la extincin de la relacin jurdica
matrimonial y por ende de su contenido.

La disolucin del vnculo supone que el acto constitutivo del matrimonio oper de
acuerdo con los presupuestos de validez y existencia que exige la ley. Es por eso que la
invalidez del acto que implica la nulidad del matrimonio, no constituye supuesto de
disolucin.

El vnculo matrimonial se disuelve en tres supuestos:

1- por la muerte de uno de los esposos.

2- por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de
fallecimiento.

3- por sentencia de divorcio vincular.

2- Causas de disolucin. Muerte. Ausencia con presuncin de fallecimiento. Efectos

personales y patrimoniales en relacin a la persona de los cnyuges y de los hijos.

- Muerte. Al disolverse el matrimonio por fallecimiento de uno de los cnyuges, el

suprstite puede volver a contraer matrimonio. El cnyuge suprstite ejercer
exclusivamente la patria potestad sobre los hijos menores. Se disuelve de pleno derecho
la sociedad conyugal. Subsiste el derecho de la viuda a continuar usando el apellido del

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 marido, salvo que contrajere nuevo matrimonio. Sigue rigiendo el parentesco por
afinidad creado en virtud del matrimonio. Hay vocacin hereditaria en la sucesin del
cnyuge premuerto y el derecho a pensin.

- Ausencia con presuncin de fallecimiento. El matrimonio que contrajere el cnyuge

del declarado ausente con presuncin de fallecimiento, disuelve el vnculo matrimonial
subsistente. La reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio. En
cuanto a la patria potestad, el ejercicio corresponde al cnyuge del ausente declarado
tal. No se presumir la paternidad del marido ausente declarado judicialmente, respecto
de los hijos que tuviese la mujer, nacidos despus de los trescientos das del primer da
de ausencia.

2.6. FILIACION.

1- Filiacin. Concepto. Evolucin histrica. Categoras. Cdigo Civil. Leyes 2393,

14367, 17711 y 23264.

La filiacin es el vnculo jurdico , determinado por la procreacin, entre los

progenitores y sus hijos.

El Cdigo Civil estableci originariamente las categoras de hijos legtimos e ilegtimos

y entre estos ltimos distingua los hijos sacrlegos, incestuosos, adulterinos y naturales
(nacidos de quienes habran podido contraer matrimonio al tiempo de la concepcin del
hijo).

La ley 14367 elimin la calificacin entre los hijos extramatrimoniales y elev su

porcin hereditaria de la cuarta parte a la mitad de lo que correspondera a un hijo
matrimonial.

Con la ley 23264 la filiacin matrimonial y extramatrimonial producen los mismos

efectos.

La diferencia entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales slo se mantiene en

cuanto a las formas para establecer la paternidad.

2- Determinacin de la maternidad. Inscripcin. Notificacin. Impugnacin.

La filiacin que tiene lugar por naturaleza, presupone un vnculo biolgico entre el hijo
y sus padres. La determinacin de la filiacin puede ser legal, voluntaria (o negocial) y
judicial. Es legal cuando la establece la ley. Es voluntaria cuando la determinacin

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 proviene de la eficacia que se atribuye al reconocimiento del hijo. Es judicial la
determinacin que resulta de la sentencia que declara la paternidad o la maternidad no
reconocida, en base a las pruebas relativas al nexo biolgico.

Prueba de la filiacin. Si se trata de filiacin matrimonial, se probar con la inscripcin

del nacimiento y el certificado de matrimonio de los padres en el Registro Civil, o con
la sentencia que establece el vnculo de filiacin. Si se trata de filiacin
extramatrimonial, por el reconocimiento del progenitor ante el Registro Civil o por la
sentencia dictada en juicio de filiacin.

Determinacin de la maternidad. El vnculo biolgico que determina la maternidad

resulta del parto. La maternidad quedar establecida por la prueba del nacimiento y la
identidad del nacido.

Inscripcin. Deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u

obsttrica que atendi el parto de la mujer a la que se le atribuye la maternidad del hijo
y la ficha de identificacin del recin nacido.

Notificacin a la madre. Si un tercero inscribiera al hijo, y no mediara reconocimiento

expreso de la madre, deber serle notificada a ella la inscripcin del nacimiento. No hay
trminos de caducidad para accionar en contra de dicha inscripcin. La notificacin no
es necesaria cuando la mujer es casada y es el marido el que inscribe a hijo.

Impugnacin. Si la madre deja transcurrir un largo lapso para impugnar la maternidad, a

pesar de haber sido notificada, el juez evaluar ese silencio entre los elementos de
prueba que se aporten. Pero si las pruebas biolgicas demuestran que no existe el
vnculo, la accin prosperar.

2.7. Adopcion

1- Concepto. Fundamento. Evolucin histrica. Cdigo Civil. Leyes 13252 y 19144.

Derecho comparado.

La institucin de la adopcin, que tiene por fin dar progenitores al menor de edad que
carece de ellos, o que tenindolos no le ofrecen la atencin que merece, es muy
diferente a las instituciones del siglo pasado en las cuales se buscaba por ejemplo
prolongar el nombre o la fortuna familiar. En la India, cuando un hombre casado mora
sin descendencia, su hermano deba sostener relaciones sexuales con la viuda, hasta

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engendrar un hijo, que sera considerado a todos los efectos, hijo del que haba
fallecido.

La historia de la moderna adopcin empieza recin con la Primera Guerra Mundial y la

infancia desvalida para la que se busc la adopcin.

En nuestro pas en 1948 se promulg la ley 13252 debido al terremoto de San Juan y la
infancia desvalida como consecuencia. Esta ley acogi lo que hoy conocemos como
adopcin simple (aquella que creando un vnculo jurdico entre adoptante y adoptado,
no crea vnculo familiar con los parientes del adoptante, ni derechos sucesorios por
representacin).

La ley 19134 del ao 1971, incorpor a nuestro derecho positivo la adopcin plena, que
se admiti respecto de menores abandonados, sin filiacin acreditada, hurfanos o cuyos
padres hubiesen perdido la patria potestad. Sin perjuicio de la adopcin plena, se
mantuvo la adopcin simple respecto de menores que no se hallaren en alguna de estas
situaciones.

Actualmente se mantiene el doble rgimen de adopcin (plena y simple) pero tratando

de flexibilizar requisitos o suplir deficiencias. As se incorpor la ley 24779 al Cdigo
Civil.

2- Adopcin plena y simple. Legitimacin adoptiva. Afiliacin.

Adopcin plena. Se asimila a la legitimacin adoptiva. Confiere al adoptado una

filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia
biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como todos sus
efectos jurdicos, aunque subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene
en la familia del adoptante, los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico.

Adopcin simple. Confiere al adoptado la posicin de hijo biolgico, pero no crea

vnculo de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, aunque los hijos
adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s.

3- Sujeto activo y pasivo de la adopcin. Requisitos.

No todo menor puede ser adoptado por el rgimen de la adopcin plena. Es necesario
que se encuentre desamparado por su familia biolgica.

Slo pueden adoptarse plenamente los menores: 1) hurfanos de padre y madre, 2) que
no tengan filiacin acreditada, 3) cuando se encuentren en un establecimiento asistencial

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 y los padres los hubiesen desatendido durante 1 ao, 4) cuando los padres hubiesen sido
privados de la patria potestad, 5) cuando los padres hubiesen manifestado judicialmente
su expresa voluntad de entregar al menor en adopcin.

2.8. Patria potestad.

Concepto y evolucin. En su redaccin originaria el Cdigo conceptuaba a la patria

potestad como el conjunto de los derechos de los padres respecto de las personas y
bienes de sus hijos menores no emancipados. Los hijos no gozaban de derechos ante los
padres.

Ms tarde se consider a la patria potestad como al conjunto de derechos y obligaciones

que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos.

Derechos - deberes. Se confieren a los titulares de la patria potestad, no slo atendiendo

a sus intereses, sino, principalmente, considerando a los del menor. Los derechos que se
confieren implican correlativos deberes.

Titularidad y ejercicio. La titularidad es el conjunto de los derechos y deberes, que, en

principio, corresponden a ambos padres, e independientemente, el ejercicio es la
facultad de actuar concretamente en virtud de esos derechos - deberes y que
corresponden, en unos casos, a uno u otro o a ambos progenitores.

Ejercicio unipersonal, conjunto e indistinto. Modalidades de la patria potestad: 1)

ejercicio unipersonal (cuando todas las facultades de ejercer la patria potestad se
concentran en un solo progenitor). Este era el rgimen vigente hasta la ley 23264,
puesto que el ejercicio de la patria potestad estaba exclusivamente en cabeza del padre;
2) ejercicio conjunto (es el sistema conforme al cual los actos respecto de la vida y los
bienes de los menores, deben ser decididos por ambos padres); 3) ejercicio indistinto
(sistema que admite que los actos sern realizados por cualquiera de los padres con
plena validez).

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 CAPITULO III

CONCLUSIONES

Matrimonio como acto jurdico unin. Sin apartarse de la idea de que a la celebracin
del matrimonio se requiere de la intervencin del estado, los que participan de esta idea
afirman que el matrimonio es un acto jurdico sancionado por el estado, por lo cual
dicha unin no ser transitoria, pues la celebracin encierra entre otros fines la
perpetuacin de la especie, ayudarse mutuamente, soportar las cargas de la vida y la
cohabitacin que hacen del matrimonio la unin de la pareja.

Esta postura no es del todo real, los que la discuten afirman que si bien es un acto
jurdico por el que las personas se unen en el matrimonio, recurdese que la
intervencin del estado respeta el rgimen matrimonial, la voluntad de casarse y a la vez
propone las causas de disolucin no propias de cualquier otro acto.

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 CAPITULO IV

RECOMENDACIONES

A decir de otros autores consideran que provienen dela voz latina fames, hambre, como
referencia que es en la familia donde se satisface esta necesidad fundamental. Para la
teora que merece mayores seguidores explica que familia procede de la voz familia,
derivada dela raz latina clsica famuluas, que devienen de famelreferido al sirviente o
esclavo, quiz, a que lodos los miembros de la familia, que inclua personas extraas,
como clientes y esclavos, estaban sometidos servilmente a la autoridad del Pater
Familia.

La historia demuestra que la familia ha experimentado una serie de transformaciones y

sucesiones de tipos familiares. Primero, segn los evolucionistas, aparece la familia
matriarcal, cuando el agrupamiento de personas que la constituyen se hace alrededor de
la madre, quien asume la jefatura, siendo uterino el parentesco por faltar la imputacin
de la paternidad, por predominar la poliandra en las relaciones de la mujer.

Luego, advino el patriarcado cuando el padre es quien asume la jefatura de la familia,

con caracteres generalmente poligmicos, determinndose, en todo caso, el parentesco
familiar por la lnea del padre, interesando, por tanto, la imputacin de la paternidad
pero su distintivo ms importante es la potestad del padre sobre todos los integrantes de
la familia.

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 BIBLIOGRAFA

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