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HISTRIA
Direito comercial: conjunto de princpios e regras das organizaes e dos negcios por
elas praticados. O Direito empresarial s se preocupa com o empresrio.
EMPRESRIO
Funcionrios pblicos
Militares (inclusive policias militares)
Auxiliares pessoas que atuam com servios de apoio atividade empresarial
(leiloeiro e despachante aduaneiro)
Falido (102 LREF) princpio da preservao da empresa Commented [f1]: Completar
Obrigaes Empresariais
Gerais:
ESTABELECIMENTO
Elementos do estabelecimento
Pode-se ter um empresrio titular de estabelecimento que faz negcio com outro
empresrio que quer comprar o estabelecimento. Transfere-se o estabelecimento e se
recebe o preo (contrato de trespasse).
A eficcia tambm uma forma de proteo para credores, pois a outra condio
eficcia do negcio diz que a alienao do estabelecimento condicionada no sentido
de que: se nos sobrarem bens ao alienante, a eficcia fica condicionada ao pagamento
de todos os credores, a no ser que se obtenha deles a concordncia com essa cobrana,
o que se faz por meio de carta ou notificao, dando o prazo de 30 dias (Art. 1.145). Se
o credor se opuser, inaugura-se uma discusso (para a qual a lei no d uma resposta).
Teoria da Fico de Savigny: Considerava que as pessoas jurdicas eram uma mera
fico, existindo apenas a pessoa fsica.
Gierke: Ao contrrio de Savingy, acreditava que a pessoa fsica era igual pessoa
jurdica, inclusive possuindo rgos.
Ferrara, Ferrie e Ruggiero: Esses trs encontram-se no meio termo entre Savingy e
Gierkie. Acreditavam que as pessoas jurdicas eram provenientes da realidade tcnica
do direito que permitiu criar novas pessoas no Direito.
Art. 44 CC/02 Define seis tipos de pessoas jurdicas: associaes, partidos polticos,
entidades religiosas, EIRELI, sociedades e fundaes.
Sociedades
No personificadas:
Em comum
Em conta de participao
Personificadas:
Art. 980-A CC/02: Tem como elementos: nica pessoa, titular de capital integralizado;
100 salrios mnimos Art. 7, IV, da CF). O titular da EIRELI subscreve quotas, ou
seja, promete integralizao/realizao do capital naquela quota, criando um centro
novo de imputao de direitos e deveres, distinto da pessoa fsica. As dvidas e
responsabilidade so da prpria EIRELI, no transbordando para o titular.
A normativa 117 do DNRC estabelece que apenas pessoa fsica pode criar
EIRELI; todavia, o legislador no deixou essa restrio clara, no cabendo ao DNRC
(enquanto interpretador, apenas) legislar acerca disso. Assim, a jurisprudncia vem se
consolidando no sentido de permitir a criao de EIRELI por pessoa jurdica.
CONTRATO DE SOCIEDADE
CONCEITO
NATUREZA JURDICA
ELEMENTOS
Affectio Societatis (?) x Objeto Social: A parte majoritria da doutrina entente a affectio
societatis como sendo elemento do contrato de sociedade; se a affectio um elemento
do contrato de sociedade, se esta faltar, tem-se o fim daquela. Mas o que affectio
societatis? A jurisprudncia do STJ entende que a affectio elemento do contrato de
sociedade, princpio, ou seja, faltando affectio, rompe-se a sociedade. Uma simples
desinteligncia pode justificar o fim da sociedade.
PERCURSO HISTRICO
Existem decises de disregard em 1930 nos EUA (ocorria muito pela crise) e
tambm na Alemanha no sentido de que se houver ao fraudulenta da pessoa jurdica,
desconsidera a personalidade jurdica e vai atrs do patrimnio do scio. Em especial o
autor alemo Rolf Serick pegou as decises e organizou a teoria da penetrao da
pessoa jurdica, ele sistematizou de forma cientifica as decises esparsas de diversos
pases para compreender e concluir que, havendo fraude, desconsidera a personalidade
jurdica. Regra: no vai alm da pessoa jurdica, mas a exceo em caso de fraude.
Outro autor alemo Mller Freienfells, mais tarde diz que Serick foi importante,
mas a partir dele possvel evoluir, porque a teoria do outro depende da prova da
fraude, da demonstrao da fraude e isso no simples, prova diablica. Para ele, a
regra permite o uso de um direito de personalidade jurdica, mas o uso no pode se
converter em abuso. a teoria do afastamento das normas (Normanwendung), se a
norma atribui direito, este direito afastado pelo abuso e vai-se olhar o patrimnio do
scio. O abuso pode se dar de 3 formas: primeira o desvio de finalidade; confuso
patrimonial (h uma indistino entre o patrimnio do scio e da sociedade);
subcapitalizao ( preciso compreender que o risco da empresa no coberto por uma
estrutura de capital suficiente/adequada, quando transfere-se o risco para terceiros).
POSITIVAO BRASILEIRA
Essa discusso chegou no final dos anos 70, com o texto do Professor Rubens
Requio do Paran, que dizia que se a pessoa jurdica que utilizada de forma
fraudulenta, ela deve ser desconsiderada. A Alemanha j tinha dado um passo a frente,
mas a ideia surgiu no Brasil seguindo a linha anterior de regra e exceo.
Em suma, percorrer essa linha alem importante porque tem a ver com o
fundamento, a razo da lei. Haja vista o Art. 50.
Essa hoje a regra geral do nosso sistema, mas existem leis especiais que
precisam ser analisadas.
Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade
for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
Outra lei a que regula o setor antitruste, Art. 34 da Lei 12.529/2011, CADE
impe multa para atividade anticoncorrencial e, na impossibilidade de pagamento por
parte da empresa, desconsidera-se a personalidade jurdica.
Art. 14. A personalidade jurdica poder ser desconsiderada sempre que utilizada
com abuso do direito para facilitar, encobrir ou dissimular a prtica dos atos ilcitos
previstos nesta Lei ou para provocar confuso patrimonial, sendo estendidos todos os
efeitos das sanes aplicadas pessoa jurdica aos seus administradores e scios com
poderes de administrao, observados o contraditrio e a ampla defesa.
Art. 135 da CTN Saad acha que tem causa distinta de responsabilidade e precisa
demonstrar fraude, ento no desconsiderao.
Art. 13, Lei 8.620/93, em casos de contribuies sociais, era permitida a cobrana
direta dos scios. Mas STF em RE 562.276 julgou inconstitucional o dispositivo
anterior.
Com medo que isso fosse exacerbado e eles perdessem o controle de quando
desconsiderariam ou no a personalidade e iriam diretamente atrs dos bens dos scios.
Instaurou-se a regra do Art. 135 do CPC, que estabelece que no possvel sair
penhorando bens de scios, preciso instaurar incidente processual dando ao scio o
direito de defesa. Credor vai na sociedade, no consegue ressarcimento, pede
desconsiderao, o juiz manda citar os scios para traz-los para a relao processual,
dando-lhes o direito de defesa.
Art. 135. Instaurado o incidente, o scio ou a pessoa jurdica ser citado para
manifestar-se e requerer as provas cabveis no prazo de 15 (quinze) dias.
SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS
Ex. grupo musical amador que comea a fazer shows ganhar dinheiro,
tacitamente eles so uma sociedade em comum, para quem contratou no importa quem
o baterista, importa que ele contratou o conjunto.
Funo
Scio: Tem status diferenciado entre scio ostensivo e participante. Existem dois tipos
de scios: o ostensivo (aquele que aparece, contrata com o mercado, celebra negcios
em nome da sociedade - logo, sua responsabilidade ilimitada) e o participante
(antigamente chamado de scio oculto - tem responsabilidade limitada, porque tem
como caracterstica a transferncia de um capital, que chamamos de conta de
participao e o dispe para que o scio ostensivo administre).
Patrimnio especial
Ou seja, o Art. 83, VIII, b da Lei de Falncias derrogou o Art. 994 do CC.
SOCIEDADE SIMPLES
5. Tipo:
a. Capital
i. Scio remissivo:
b. Servios
6. Cesso de Quotas
a. As quotas podem ser objeto de vendas, vendendo-se participao
societria. Pode ocorrer a venda de quotas sem autorizao para outros
scios sem autorizado dos demais, porm a venda para terceiros implica
alterao do contrato e aceitao unnime dos demais scios.
b. Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente
modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios,
no ter eficcia quanto a estes e sociedade.
i. Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao
do contrato, responde o cedente solidariamente com o
cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que
tinha como scio.
7. rgos
a. Assembleia/Reunio: rgo de deliberao. Chamar-se- assembleia com
mais de 10 scios; chamar-se- reunio quando houver menos de 10
scios.
i. A convocao feita por meio de um edital, no qual se divulga o
contedo (que no pode ser surpresa). No silncio do contrato,
essa convocao, feita por meio de edital e publica em jornal de
grande circulao e em imprensa oficial (Art. 1.148/1.152,
CC/02). Ela somente dispensada previso de fresta ou, ento,
todos os scios comparecem espontaneamente, liberando a
convocao.
ii. Aps a convocao, tem-se a instalao, onde se infere quais so
os scios, quais esto presentes, se esto representados por
procurao, e iniciam-se os trabalhos. Em primeira convocao,
instaura-se assembleia por maioria dos scios e em segunda
convocao, pelos presentes. Escolhe-se quem faz os trabalhos e
quem redige a ata.
1. No caso de procurao, tem-se presentao, pois a
prpria sociedade representada naquele ato, e no um
indivduo. Ou seja, a sociedade se faz presente por meio
dos administradores.
Comandita por aes (prevista na Lei de S/As): Riscos de todo tipo e gnero...no
peguei direito, mas no cai na prova e no existe na prtica, logo, foda-se.
SOCIEDADES COOPERATIVAS
Cria um sistema societrio diferente das sociedades simples, pois tem origem em
1844 (auge da Revoluo Industrial), com os pioneiros de Rochdale (cidade da
Inglaterra), onde se criou uma sociedade que se propunha igualitria, que no promovia
a concentrao de renda, atravs de ganhos conjuntos de escala e ganhos coletivos,
independente do poder de capital.
Forma e caracterstica
Simples pela forma (Art. 982, par. nico), coloca que a cooperativa equiparada
sociedade simples pela forma, mas deve possuir registro na Junta Comercial (Art. 34,
II, a, LRPE).
rgos - So rgos:
Dissoluo: trata das causas (fim do prazo; deliberao dos scios; inatividade da
cooperativa por 120 dias; perda de autorizao de funcionamento; mudana/alterao na
forma da cooperativa, etc).
No se pode transformar a cooperativa em outros tipos, por causa dos fundos que
so indivisveis, sendo que a mudana de tipo implica em dissoluo da cooperativa Art.
78 L.Coop.
SOCIEDADE LIMITADA
5. Responsabilidade (Art. 1.057, CC; Art. 1.028; Art. 1.029; Ar. 1.030; Art.
1.085).
a. Pode-se excluir extrajudicialmente scio se houver previso em contrato
6. rgos: Possui o mesmo escopo das sociedades simples, sendo que a reunio ou
assembleia segue os mesmos tramites, mas permitido que o contrato social
disponha diversamente da lei, alm da dispensa da convocao se todos
comparecerem e assinarem e mesmo a dispensa da prpria assembleia se todos
assim assinarem concordando.
7. Administrador:
a. Nomeao: Pode se dar no contrato (3/4) ou fora dele (2/3)
b. Destituio: Por abuso de poder, dolo, culpa, atentar contra a sociedade,
etc.
c. obrigatria a criao de um conselho fiscal para aferir as contas.
8. Assembleia:
a. Geral Ordinria: Pode-se dar em qualquer tempo e sobre qualquer
assunto, deliberando sobre a regularidade do exerccio da sociedade,
decises acerca do que fazer com os lucros ou prejuzos, mandato dos
administradores (se houver)
b. Extraordinria (Art. 1.078)
*Quem se omite responde juntamente aos culpados
CONTRATOS EMPRESARIAIS
Holding
Concentraes Econmicas
CONCENTRAES ECONMICAS
Uma sociedade pode ser transformada em outra, por diversas razes, como aumento de
custos, atratividade, etc. Assim, pode-se migrar de um tipo societrio para outro, saindo de uma
sociedade simples para uma limitada, por exemplo.
O scio protegido atravs da deliberao de assembleia com o qurum de
unanimidade para fazer a transformao. A proteo dos credores se d porque eles no podem
ser prejudicados pela transformao do ttulo, o que faz com que a dvida contratada
anteriormente fica sujeito ao regime anterior, caso gere prejuzo.
O melhor exemplo disso o da BMF&BOVESPA (hoje B3), que era uma associao
transformada em sociedade annima de capital aberto (desmutualizao da bolsa de valores).
Aprovado o protocolo nas duas diretorias, tem-se a incorporao com registro da ata de
aprovao e do novo contrato que resultar da incorporao, extinguindo-se a sociedade
incorporada. Isso busca proteger os scios minoritrios, que tm direito de retirada.
Tem-se aqui, tambm, o protocolo negociado pelas diretorias nos mesmos moldes,
porm, aqui, tem-se que cada sociedade se manifesta em assembleia sobre os nmeros da outra,
ou seja, h deliberaes cruzadas dos dados transparentes. Se aprovadas de forma mtua, tem-se
a fuso.
CISO
Tem-se, aqui, uma desconcentrao, na qual uma sociedade cinde e resulta em outras,
podendo haver extino da sociedade fundida (ciso total), ou esta pode se manter, ainda que de
forma menor (ciso parcial).
Ex: um posto de gasolina com loja de convenincia que sofre ciso, tendo um posto de
gasolina em uma outra sociedade e a loja de convenincia em outra.
Isso tambm pode ser usado para sucesso familiar, ou mesmo para resolver problemas
internos das sociedades.
Quanto aos credores, por muito tempo a ciso foi usada como um mecanismo de bula de
credores (todos os dbitos para uma sociedade e todos os ativos para a outra). Mas a legislao
determina a solidariedade das empresas cindidas.