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ELEMENTOS

DE
DERECHO COMERCIAL
OSVALDO E. PISANI

Elementos
de
derecho comercial

Parte general. Sociedades. Contratos. Seguros

Concursos y quiebras. Ttulos de crdito. Navegacin

Aeronutico. Aduanero. Fiscal y tributario

Recursos naturales. Derecho de la integracin

editorial astrea
DE alfredo Y ricardo depalma
CIUDAD DE BUENOS AIRES
2002
editorial astrea
DE alfredo Y ricardo depalma SRL
Lavalle 1208 - (C1048AAF) Ciudad de Buenos Aires
www.astrea.com.ar - info@astrea.com.ar
ISBN: 950-508-584-2
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
IMPRESO EN LA ARGENTINA
En recuerdo de Gabriela Aguilar.
A Nico y Euge.
NDICE GENERAL

Prlogo ............................................................................ IX

introduccin

1. Alcances ....................................................................... 1
2. Finalidad....................................................................... 1
3. Consideraciones previas ................................................. 2
a) Terminologa ............................................................ 2
b) El avance permanente de la actividad comercial.......... 2
c) La celeridad del comercio frente a la seguridad jur-
dica ......................................................................... 2
d) La confusin por invasin de otras disciplinas ............ 3

captulo primero

EL DERECHO COMERCIAL

1. Introduccin .............................................................. 5
2. El derecho comercial como categora histrica ............. 6
3. Origen y evolucin .................................................... 6
a) "Lex mercatoria" ................................................... 7
b) Nacionalizacin de las regulaciones mercantiles ...... 8
c) La codificacin ..................................................... 8
d) Importancia de los antecedentes ............................. 9
4. El Cdigo de Comercio argentino ............................ 9
a) Antecedentes ..................................................... 9
b) Sancin del Cdigo ........................................... 10
c) Reformas ms importantes ..................................10
d) Proyectos de unificacin ..................................... 11
e) Situacin actual del Cdigo ................................ 11
f) Estructura .......................................................... 11
5. Derecho comercial. Conceptualizacin y contenido .. 13
a) Fuentes ............................................................. 13
b) La ley ............................................................... 13
c) Usos y costumbres ............................................. 13
6. La materia mercantil............................................... 14
a) Intentos por conceptuar la materia mercantil en una
sola definicin ................................................... 14
b) Mtodos para describir la materia comercial ........ 14
1) Sistema subjetivo .......................................... 15
2) Sistema objetivo ............................................ 15
c) Sistema argentino ............................................... 15
7. Situacin actual de la materia comercial .................. 15
a) Actos de comercio ............................................. 15
b) La empresa (o actividad empresaria) ................... 16
8. Importancia de la distincin: ley y jurisdiccin aplicable 17
a) Ley comercial ..>..............................,................... 17
b) Jurisdiccin ....................................................... 17
9. Diferencias con otras regulaciones legales ................ 17
a) Derecho laboral ................................................. 17
b) Derecho de la seguridad social ........................... 18
c) Derecho fiscal y tributario .................................. 18
d) Derecho administrativo ....................................... 19
e) Derecho aduanero .............................................. 19
f) Derecho civil ..................................................... 19
g) Normas municipales ........................................... 19
h) Normas especiales de aplicacin general ............. 19
10. Los actos de comercio: artculo 8, Cdigo de Comercio 20
a) Inciso lo............................................................ 20
1) Toda adquisicin ........................................... 21
2) A ttulo oneroso ............................................ 21
3) Cosa mueble ................................................. 21
4) De un derecho sobre ella ............................... 22
5) Para lucrar con su enajenacin ....................... 22
6) En el mismo estado en que se adquiri .......... 23
7) Otra forma de mayor o menor valor ............... 23
b) Inciso 2 ........................................................... 23
c) Inciso 3 ........................................................... 24
1) Operacin de cambio .................................... 24
2) Operacin de banco ....................................... 25
3) Corretaje ...................................................... 27
4) Remate ......................................................... 29
d) Inciso 4............................................................ 30
e) Inciso 5............................................................ 32
1) Las empresas de fbricas ............................... 32
2) Las empresas de comisiones y de mandatos co-
merciales ...................................................... 33
3) Las empresas de depsito .............................. 33
4) Las empresas de transportes de mercaderas o
personas ....................................................... 34
f) Inciso 6............................................................ 35
1) Los seguros .................................................. 35
2) Las sociedades annimas ............................... 35
g) Inciso 7............................................................ 36
h) Inciso 8 ........................................................... 36
i) Inciso 9............................................................ 37
j) Inciso 10 ........................................................... 37
1) Cartas de crdito ........................................... 37
2) Fianzas ......................................................... 37
3) Prendas ........................................................ 37
4) Dems accesorios de una operacin mercantil .. 38
k) Inciso 11 ........................................................... 38
11. De los actos unilateralmente comerciales .................. 38
12. Presuncin de comercialidad de los actos de los co-
merciantes .............................................................. 39
13. Jurisdiccin comercial............................................. 39
14. Sntesis de lo desarrollado ...................................... 39
a) Derecho comercial ............................................. 40
b) Alcance del derecho comercial ........................... 40
c) La materia comercial ......................................... 40
d) Importancia de la distincin ............................... 40
e) Actos unilateralmente comerciales ....................... 40
f) Presuncin de comercialidad de los actos de comercio 40
captulo II
LA EMPRESA

15. Introduccin ........................................................... 41

A) caractersticas

16. Aclaracin .............................................................. 41


17. Concepto ............................................................... 42
18. Distintas denominaciones ........................................ 43
a) Fondo de comercio ............................................ 43
b) Establecimiento mercantil o hacienda mercantil .... 43
19. Diferencia con otras figuras .................................... 43
a) El empresario .................................................... 44
b) Sociedad comercial ............................................ 44
c) Sede social y establecimiento principal ............... 44
d) Sucursal, filial y agencia .................................... 44
20. Elementos .............................................................. 44
a) Elementos materiales ......................................... 45
b) Elementos personales ......................................... 45
1) Factor ........................................................... 45
2) Dependientes ................................................. 46
3) Empleados y obreros ..................................... 46
4) Profesionales y asesores ................................ 46
c) Elementos inmateriales ....................................... 47
1) Clientela ....................................................... 47
2) Referencias comerciales ................................. 47
3) El "avviamento" ............................................ 47
4) Programas informticos ("software") ............... 48
5) Valor llave .................................................... 48
6) El nombre comercial ..................................... 48
7) Emblema ...................................................... 50
8) Ensea ......................................................... 50
9) Marcas, patentes, modelos y diseos industriales 50
21. Calificacin econmica de la actividad empresaria .... 51
22. Formas de descentralizacin de la actividad empresaria 51
a) Sucursal ............................................................ 51
b) Filial ................................................................. 51
c) Agencia ............................................................ 52
23. Transferencia del fondo de comercio ........................ 52

B) derechos INDUSTRIALES
24. Introduccin ........................................................... 53
25. Rgimen legal y jurisdiccin ................................... 53

1) marcas
26. Conceptualizacin ................................................... 54
27. Regulacin legal ..................................................... 54
28. Funcin de la marca ............................................... 54
29. Tipos de marcas ..................................................... 54
30. Inscripcin ............................................................. 55
a) Requisitos ......................................................... 55
b) Oposicin .......................................................... 55
31. Plazo de la registracin. Prrroga .......................... 56
32. Transferencia de titularidad de la marca ................... 56
33. Licencia de marca .................................................. 57
34. Proteccin penal ..................................................... 57

2) las PATENTES DE INVENCIN


35. Advertencia metodolgica ....................................... 57
36. Patentes. Conceptualizacin................................... 57
37. Invencin. Requisitos ............................................ 58
38. Regulacin legal y jurisdiccin judicial .................... 58
39. Funcin de la patente ............................................. 59
40. Registracin de la patente. Trmite administrativo ... 59
41. Plazo de la patente ................................................. 59
42. Caducidad .............................................................. 59
43. Patentes de adicin o perfeccionamiento. Plazo ...... 60
44. Transferencia .......................................................... 60
45. Modelos de utilidad ................................................ 60
a) Conceptualizacin .............................................. 60
b) Funcin ............................................................. 61
c) Plazo ................................................................ 61
d) Requisitos para la emisin del certificado ............ 61
e) Transferencia ..................................................... 61
46. Modelos y diseos industriales ................................ 61
a) Regulacin legal ................................................ 62
b) Funcin ............................................................. 62
c) Registracin ...................................................... 62
d) Plazo de validez de la registracin ...................... 62
e) Transferencia ..................................................... 62
47. Programas informticos ........................................... 62

3) otros ASPECTOS

48. Contrataciones y transferencias de los derechos indus-


triales .................................................................... 63
49. Transferencia de tecnologa ..................................... 63

captulo III

LOS SUJETOS DEL COMERCIO

50. Introduccin ........................................................... 65

A) el COMERCIANTE INDIVIDUAL

51. Concepto................................................................ 65
52. Estatuto del comerciante ......................................... 66
a) Capacidad legal para ejercer el comercio ............. 66
b) Obligaciones comunes a todos los comerciantes ... 66
1) Inscripcin de la matrcula y de los documen-
tos que exige la ley ....................................... 67
2) Orden uniforme de contabilidad y libros obliga-
torios ........................................................... 68
3) Conservacin de la correspondencia relacionada
con el giro comercial y de los libros de conta-
bilidad .......................................................... 69
4) La obligacin de rendir cuentas en los trminos
de la ley ....................................................... 70
5) Otras obligaciones del comerciante: fiscales, tri-
butarias y previsionales.................................. 70
c) Beneficios o ventajas del comerciante por inscri-
birse ................................................................. 70
d) Beneficios establecidos por otras disposiciones .... 70
53. Comerciante no inscripto (o de hecho) ..................... 71
54. Situacin actual de la figura del comerciante indivi-
dual ....................................................................... 71
55. Registro Pblico de Comercio ................................. 71

B) agentes AUXILIARES DE COMERCIO


56. Los auxiliares subordinados del comerciante............. 72
57. Agentes autnomos. Caracterizacin....................... 72

1) agentes REGULADOS EN EL CDIGO DE comercio


58. El corredor............................................................. 73
a) Comercialidad de esta actividad .......................... 73
b) Retribucin del corredor ..................................... 74
59. Martiliero............................................................... 74
a) Subasta pblica ................................................. 74
b) Subasta judicial ................................................. 74
60. Barraqueros y administradores de casas de depsito.
Obligaciones .......................................................... 75
a) Si no emiten certificados de depsito .................. 75
b) Si emite certificado de depsito y warrants ......... 76
c) Certificado de depsito y warrant. Funciones ..... 76
1) Obtencin de crditos .................................... 76
2) Transmisin de las mercaderas ...................... 77
3) Regulacin legal del warrant .......................... 77
61. Acarreadores. Porteadores o empresarios de trans-
porte. Remisin .................................................... 77
2) agentes REGULADOS EN LEYES ESPECIALES
62. Productor de seguros ............................................... 77
a) Productor-asesor directo ..................................... 78
b) Productor-asesor organizador ............................... 78
c) Registro de productores-asesores de seguros ........ 79
63. Agentes de bolsa .................................................... 79
a) Regulacin legal ................................................ 79
b) Requisitos para ser agente de bolsa ..................... 79
64. Despachante de aduana ........................................... 79
a) Regulacin legal ................................................ 80
b) Inscripcin del despachante de aduana ................ 80
c) mbito de actuacin .......................................... 80

C) auxiliares AUTNOMOS NO CONTEMPLADOS POR LA LEY


65. Introduccin ........................................................... 81
66. Agente de comercio ................................................ 81
67. El concesionario ..................................................... 81

D) agentes AUXILIARES SUBORDINADOS


68. Introduccin ........................................................... 81
69. Subordinados internos ............................................. 82
a) El factor ............................................................ 82
1) Caracterizacin .............................................. 82
2) Responsabilidad del principal por las obligacio-
nes contradas por el factor ............................ 82
b) Dependientes, empleados y trabajadores .............. 83
70. Subordinados externos. Viajantes de comercio ........ 83

E) sociedades COMERCIALES
71. Introduccin metodolgica ....................................... 83
72. Aproximacin y ubicacin del tema ......................... 84
a) Sociedades civiles y comerciales ......................... 84
b) Ubicacin del tema ............................................ 85
73. Modo en que desarrollaremos el tema societario ....... 86
a) Parte general ..................................................... 86
b) Parte especial .................................................... 86
c) Regulacin de los grupos de empresas ................ 86
74. Contrato: acuerdo de voluntad ................................. 87
a) Sociedad-contrato ............................................... 87
b) Sociedad-persona ............................................... 87
75. Antecedentes y evolucin histrica ........................... 88
76. Legislacin nacional sobre sociedades comerciales .... 88
77. Descripcin y concepto ........................................... 89
78. Elementos .............................................................. 89
a) Comercialidad ................................................... 89
b) Objeto ............................................................... 89
c) Pluralidad de socios ........................................... 89
d) Tipicidad ........................................................... 90
e) Aportacin al fondo comn: capital social suscrip-
to e integrado. Patrimonio ................................ 90
f) Produccin o intercambio de bienes o servicios ...91
g) Participar en los beneficios y soportar las prdidas .. 91
79. Forma .................................................................... 91
80. Requisitos .............................................................. 91
81. Publicidad.............................................................. 92
82. Inscripcin ............................................................. 92
83. Regularidad ............................................................ 93
84. Irregularidad y consecuencias: sociedades no consti-
tuidas regularmente................................................. 93
a) Caractersticas ................................................... 93
b) Funcionamiento ................................................. 94
c) Regularizacin ................................................... 94
85. Sociedades regulares. Algunas cuestiones generales 95
a) De los socios .................................................... 95
b) Capacidad para integrar sociedades ..................... 95
1) Sociedad socia .............................................. 95
2) Cnyuges ...................................................... 95
3) Herederos menores ........................................ 96
c) Derechos de los socios ....................................... 96
1) De receso ..................................................... 96
2) De preferencia .............................................. 96
3) De acrecer .................................................... 96
d) rganos de las sociedades................................ 97
1) De gobierno................................................ 97
2) De administracin ....................................... 97
3) De representacin legal............................... 97
4) De fiscalizacin .......................................... 97
e) Domicilio legal. Sede social ........................... 97
f) De la documentacin y contabilidad .................. 98
g) Transformacin................................................ 98
h) Disolucin de la sociedad ................................. 99
i) Resolucin parcial ........................................... 99
j) Exclusin de socios ......................................... 99
k) Liquidacin ..................................................... 99
1) Fusin de sociedades ....................................... 99
1) Fusin propiamente dicha ............................ 100
2) Fusin por absorcin................................... 100
m) Escisin .......................................................... 100
n) Intervencin judicial ........................................ 100
1) Interventor.................................................. 100
2) Coadministrador .......................................... 100
3) Veedor ....................................................... 101
86. Nacionalidad y actuacin extraterritorial de las so-
ciedades comerciales ............................................. 101
a) Nacionalidad ................................................... 101
b) Actuacin extraterritorial de sociedades comer-
ciales .............................................................. 102
1) Realizar actos aislados o estar en juicio ....... 102
2) Ejercicio habitual........................................ 103
3) Sociedad socia ............................................ 103
c) Fraude a la ley ................................................ 103
87. Tratamiento de las sociedades en particular ............ 103
88. Tipos societarios ................................................... 104

1) sociedad COLECTIVA

89. Caractersticas ...................................................... 105


a) Personalidad jurdica ........................................ 105
b) Responsabilidad de los socios .......................... 105
1) Subsidiaria ................................................. 105
2) Solidaria.................................................... 105
3) Ilimitada ................................................... 105
c) Contrato constitutivo ....................................... 105
90. Capital social...................................................... 106
91. Nombre de la sociedad ........................................ 106
a) Denominacin social ....................................... 106
b) Razn social ...........................;...................... 106
92. Funcionamiento................................................... 106
a) rgano de gobierno ........................................ 107
b) rgano de administracin ................................ 107
c) rgano de representacin ................................ 107
d) rgano de fiscalizacin ................................... 107
93. Funcin econmica y situacin actual de este tipo
societario ............................................................ 107

2) sociedad EN COMANDITA SIMPLE


94. Caractersticas..................................................... 108
a) Personalidad jurdica ....................................... 108
b) Responsabilidad de los socios .......................... 108
1) Socios comanditados (o colectivos) ............. 108
2) Socios comanditarios .................................. 108
95. Contrato constitutivo ........................................... 108
96. Capital social...................................................... 109
97. Nombre ..............................................................109
a) Denominacin social....................................... 109
b) Razn social................................................... 109
98. Gobierno ............................................................109
99. Administracin.................................................... 109
100. Representacin.................................................... 109
101. Fiscalizacin....................................................... 109
102. Funcin econmica ............................................. 110
103. Situacin actual de este tipo societario ................. 110

3) sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA


104. Caractersticas..................................................... 110
a) Personalidad jurdica ...................................... 110
b) Responsabilidad de los socios ......................... 110
1) Socios capitalistas (o socios colectivos) ....... 111
2) Socios industriales ..................................... 11
105. Contrato constitutivo ........................................... 11
106. Capital social...................................................... 11
107. Nombre .............................................................. 11
a) Denominacin social ....................................... 11
b) Razn social .................................................. 11
108. Gobierno ............................................................ 12
109. Administracin .................................................... 12
110. Representacin .................................................... 12
111. Fiscalizacin....................................................... 112
112. Funcin econmica y situacin actual de este tipo
societario............................................................ 112

4) sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

113. Caractersticas .................................................... 113


a) Personalidad jurdica ...................................... 13
b) Lmite mximo de socios ................................ 13
c) Responsabilidad de los socios ......................... 13
114. Contrato constitutivo ........................................... 13
115. Rgimen de publicidad. Edictos ......................... 14
116. Capital social...................................................... 14
a) Aportes en dinero ........................................... 114
b) Aportes en especie ......................................... 114
117. Nombre .............................................................. 114
118. Gobierno ............................................................ 115
119. Administracin .................................................... 115
120. Representacin.................................................... 115
121. Fiscalizacin....................................................... 115
a) Optativa ......................................................... 115
b) Obligatoria ..................................................... 116
122. Funcin econmica y situacin actual de este tipo
societario ............................................................ 116
5) sociedad ANNIMA

123. Caractersticas..................................................... 116


124. Personalidad jurdica ........................................... 116
125. Responsabilidad de los socios .............................. 117
126. Constitucin por acto nico ................................. 117
127. Constitucin por suscripcin pblica .................... 117
128. Contrato constitutivo ........................................... 117
129. Capital social...................................................... 118
a) Aportes en dinero .......................................... 118
b) Aportes en especie ......................................... 118
c) Capital mnimo .............................................. 118
130. Acciones ............................................................ 118
a) Requisitos. Oferta pblica ............................. 118
b) Distintos tipos de acciones ............................. 121
1) Por su forma de transmisin ....................... 121
2) Por los derechos polticos o econmicos que
confieren ................................................... 122
131. Bonos, debentures y obligaciones negociables ....... 122
132. Nombre .............................................................. 123
133. Funcionamiento................................................... 123
a) rganos de gobierno ...................................... 123
1) Asambleas ordinarias ................................. 123
2) Asamblea extraordinaria ............................. 214
3) Asambleas especiales ................................. 124
4) Convocatoria a asamblea ............................ 124
5) Supuestos especiales .................................. 126
6) Actas: libro de asambleas .......................... 126
b) rgano de administracin: el directorio ........... 126
c) rgano de representacin: presidente del direc-
torio .............................................................. 126
d) rganos de fiscalizacin: sindicatura o consejo
de vigilancia .....................:............................ 127
1) Sindicatura ................................................ 127
2) Consejo de vigilancia ................................ 127
134. Libros societarios ................................................ 127
a) Libro de actas ................................................ 127
b) Libro de depsito de acciones y de asistencia a
asambleas ...................................................... 127
c) Libro de registro de acciones .......................... 128
135. Puncin econmica y situacin actual de este tipo
societario ........................................................... 128
a) Sociedades annimas "cerradas" ...................... 128
b) Sociedades annimas "abiertas" ....................... 128

6) sociedad ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA


136. Caractersticas .................................................... 128
137. Funcionamiento ................................................... 129
138. Funcin econmica y situacin actual de este tipo
societario ............................................................ 129

7) sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES


139. Caractersticas .................................................... 129
140. Personalidad jurdica ........................................... 129
141. Responsabilidad de los socios .............................. 129
a) Socios comanditados (o socios colectivos)........ 129
b) Socios comanditarios ...................................... 129
142. Contrato constitutivo ........................................... 130
143. Capital social...................................................... 130
144. Nombre .............................................................. 130
a) Denominacin social ...................................... 130
b) Razn social .................................................. 130
145. Administracin: comanditado o tercero ................. 130
146. Representacin legal: el administrador .................. 131
147. Gobierno: asambleas ........................................... 131
148. Fiscalizacin ....................................................... 131
149. Funcin econmica y situacin actual de este tipo
societario............................................................ 131
8) sociedades ACCIDENTALES

O EN PARTICIPACIN

150. Caractersticas .................................................... 132


a) No es sujeto de derecho. No se inscribe ........ 132
b) Personalidad jurdica ...................................... 133
c) Responsabilidad de los socios ......................... 133
d) Contrato constitutivo ...................................... 133
151. Capital social...................................................... 133
152. Nombre .............................................................. 133
153. Funcionamiento................................................... 133

F) sociedades LEGISLADAS EN LEYES ESPECIALES

154. Introduccin........................................................ 133


155. Sociedades cooperativas ...................................... 134
a) Concepto ....................................................... 134
b) Caracteres ...................................................... 134
c) Personalidad jurdica ...................................... 135
d) Responsabilidad de los socios ......................... 135
e) Contrato constitutivo ....................................... 135
f) Capital social ................................................. 135
g) Nombre.......................................................... 135
h) Comercialidad ................................................ 136
i) Gobierno: las asambleas .................................. 136
1) Asamblea ordinaria .................................... 136
2) Asamblea extraordinaria ............................. 136
j) Administracin ............................................... 136
k) Fiscalizacin .................................................. 137
1) Funcin econmica ......................................... 137
156. Sociedades mutuales............................................ 137
a) Concepto. Caracteres .................................... 137
b) Personalidad jurdica ...................................... 137
c) Socios ........................................................... 137
1) Activos ..................................................... 138
2) Adherentes ................................................ 138
3) Participantes .............................................. 138
d) Contrato constitutivo ...................................... 138
e) Capital social ................................................. 138
f) Nombre ......................................................... 138
g) Administracin ............................................... 138
h) Fiscalizacin .................................................. 138
i) Gobierno........................................................ 139
1) Asambleas ordinarias ................................. 139
2) Asambleas extraordinarias .......................... 139
j) Funcin econmica ......................................... 139

G) agrpamientos EMPRESARIOS ASOCIATIVOS

NO SOCIETARIOS O CONTRATOS ASOCIATIVOS NO SOCIETARIOS

157. Introduccin ....................................................... 139


158. Grupos de colaboracin ....................................... 140

1) agrpamientos REGULADOS
159. Caracterizacin ................................................... 141
160. Uniones transitorias de empresa (UTE) ................. 141
a) Caractersticas ................................................ 142
b) Regulacin legal............................................. 142
c) Funcin econmica ......................................... 142
161. Agrupaciones de colaboracin .............................. 142
a) Caractersticas ................................................ 142
b) Regulacin legal............................................. 142
c) Funcin econmica ......................................... 143
162. Sociedades accidentales o en participacin ............ 143

2) agrpamientos NO REGULADOS
163. "Joint venture". Consorcios. Grupos de inters
econmico .......................................................... 143

captulo IV

DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL

164. Introduccin ....................................................... 145


165. Actividad comercial. Regulaciones ..................... 145
a) Actividad de regulacin especfica ................... 145
b) Actividad de regulacin general....................... 146
A) contratos DE APLICACIN EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL

166. Contratos. Concepto .......................................... 146


167. "Negocios", "operaciones" o "transacciones comer-
ciales" ................................................................ 147
168. Contratos comerciales y civiles ............................ 147
169. Comerciales ........................................................ 150
170. Legislados y no legislados ................................... 150

1) contratos LEGISLADOS EN EL CDIGO DE comercio

171. Introduccin ....................................................... 150


172. Mandato comercial .............................................. 150
a) Poder ............................................................ 151
b) Configuracin ................................................. 151
c) Regulacin legal............................................. 151
d) Funcin econmica ......................................... 151
e) Diferencia con el mandato civil....................... 152
173. Comisin o consignacin ..................................... 152
a) Configuracin ................................................ 152
b) Regulacin legal............................................. 152
c) Funcin econmica ........................................ 152
174. Compraventa mercantil ........................................ 152
a) Configuracin................................................ 153
b) Regulacin legal ............................................. 153
c) Funcin econmica ......................................... 153
d) Diferencia con la compraventa civil ................. 153
175. Fianza comercial ................................................. 154
a) Configuracin................................................. 154
b) Regulacin legal............................................. 154
c) Funcin econmica ......................................... 154
d) Diferencia con la fianza civil .......................... 154
176. Cartas de crdito ................................................. 154
a) Configuracin ................................................. 155
b) Regulacin legal............................................. 155
c) Funcin econmica ......................................... 155
177. Prstamo de consumo o mutuo comercial ............. 156
a) Configuracin................................................. 156
b) Regulacin legal ............................................. 156
c) Funcin econmica ......................................... 156
d) Diferencia con el mutuo civil .......................... 156
178. Del depsito ....................................................... 157
a) Configuracin ................................................. 157
b) Regulacin legal ............................................. 157
c) Funcin econmica ......................................... 157
d) Diferencias con el depsito civil...................... 158
179. De la prenda comercial........................................ 158
180. Cuenta corriente mercantil ................................... 158
a) Configuracin................................................. 158
b) Regulacin legal ............................................. 159
c) Funcin econmica ......................................... 159
181. Cuenta corriente bancaria .................................... 159
a) Configuracin................................................. 159
b) Funcin econmica ......................................... 159
182. Contrato de transporte ......................................... 160
a) Transporte areo ............................................. 160
b) Transporte por agua ....................................... 160
c) Transporte multimodal .................................... 160
183. Transporte terrestre ............................................. 160
a) Comercialidad del contrato .............................. 161
b) Elementos del contrato ................................... 161
c) Configuracin................................................. 161
d) Regulacin legal............................................. 161
e) Funcin econmica ......................................... 162

2) contratos REGULADOS EN LEYES ESPECIALES

184. Contrato de prenda .............................................. 162


a) Caractersticas ................................................ 162
b) Clases............................................................ 163
1) Civil ......................................................... 163
2)' Comercial.................................................. 163
c) Prenda comn o con desplazamiento ................ 163
d) Prenda con registro o sin desplazamiento ......... 164
1) Fija .......................................................... 164
2) Flotante..................................................... 164
e) Inscripcin registral ........................................ 164
f) Rgimen actual............................................... 164
185. Leasing .............................................................. 165
a) Configuracin................................................. 165
b) Objeto ........................................................... 165
c) Canon............................................................ 165
d) Precio de ejercicio de la opcin ...................... 165
e) Modalidades en la eleccin del bien ................ 166
f) Forma e inscripcin ........................................ 166
g) Tipos de leasing ............................................. 167
1) Financiero ................................................. 167
2) Operativo .................................................. 167
3) Inmobiliario .............................................. 167
h) Regulacin legal ............................................ 167
i) Funcin econmica ......................................... 167
186. Seguros. Remisin............................................. 167
187. Tarjetas de crdito y de dbito ............................. 168
a) Partes y elementos del sistema ........................ 168
1) Emisor ...................................................... 168
2) Titular de la tarjeta .................................... 168
3) Usuario, titular adicional o beneficiario de
extensiones................................................ 168
4) Tarjeta de compra ...................................... 168
5) Tarjeta de dbito ........................................ 169
6) Proveedor o comercio adherido ................... 169
b) Regulacin legal............................................. 169
c) Funcin econmica ......................................... 169
188. Contratos asociativos (no societarios). Remisin.. 169
189. Fideicomiso ........................................................ 169
a) Configuracin................................................. 169
b) Partes del contrato .......................................... 170
1) Fiduciante ................................................. 170
2) Fiduciario .................................................. 170
3) Beneficiario ............................................... 170
4) Fideicomisario ........................................... 170
c) Regulacin legal............................................. 170
d) Funcin econmica ......................................... 170
190. Contrato de maquila ........................................... 170
3) contratos LEGISLADOS EN EL CDIGO civil DE

APLICACIN EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL

191. Introduccin ....................................................... 171


192. De la locacin de cosas, de obras y de servicios... 172
a) De cosas ........................................................ 172
b) De servicios ................................................... 172
c) De obra ......................................................... 172
d) Regulacin legal............................................. 173
e) Funcin econmica ......................................... 173
193. Comodato ........................................................... 173
a) Configuracin................................................. 173
b) Regulacin legal ............................................. 173
c) Funcin econmica ......................................... 173

4) contratos NO LEGISLADOS
194. Introduccin........................................................ 174

a) contratos DE COMERCIALIZACIN
195. Caracterizacin ................................................... 174
196. Distribucin ........................................................ 174
a) Configuracin................................................. 175
b) Variantes........................................................ 175
1) Indiscriminada ........................................... 175
2) Selectiva ................................................... 175
3) Exclusiva .................................................. 175
c) Funcin econmica ......................................... 176
197. Agencia.............................................................. 176
a) Configuracin................................................. 176
b) Variantes ........................................................ 176
1) Agencia de viajes, pasajes y turismo ........... 176
2) Agencia de publicidad ................................ 177
3) Agencia de seguros .................................... 177
4) Agencia martima ...................................... 177
5) Agencia de lotera y prode ......................... 177
6) Agencia artstica ........................................ 178
c) Funcin econmica ......................................... 178
198. Concesin comercial............................................ 178
a) Caracterizacin ............................................... 178
b) Funcin econmica ......................................... 178
199. Suministro .......................................................... 179
a) Configuracin................................................. 179
b) Funcin econmica ......................................... 179
200. Contrato estimatorio ............................................ 179
a) Configuracin................................................. 180
b) Funcin econmica ......................................... 180
201. Contrato de franquicia ("franchising") ................... 180
a) Concepto ....................................................... 180
b) Configuracin ................................................. 181
c) Variantes ........................................................ 181
1) Franquicia de productos ............................. 181
2) Franquicia de servicios .............................. 181
d) Funcin econmica ......................................... 182
202. Contrato de "shopping"........................................ 182
a) Notas distintivas ............................................. 182
b) Funcin econmica ......................................... 182
203. Contrato de "factory". Funcin econmica .......... 183

b) contratos DE INDUSTRIA
204. Caracterizacin general ........................................ 183
205. Contrato de licencia de marca .............................. 183
a) Configuracin ................................................. 184
b) Funcin econmica ......................................... 184
206. Contrato de licencia de patente o modelo de utilidad 184
a) Configuracin ................................................. 184
b) Funcin econmica ......................................... 184
207. "Know how"....................................................... 184
a) Como sinnimo de un conocimiento secreto ..... 185
b) Como sinnimo de conocimientos especficos y
determinados pero no secretos ......................... 185
208. Contrato de fabricacin o "fasn"......................... 185
C) contratos DE SERVICIOS
209. Caracterizacin general........................................ 186
210. Contrato de caja de seguridad .............................. 186
211. Contrato de garaje ............................................... 186
212. Contrato de consultora ....................................... 187
213. Contratos informticos ........................................ 187

d) contratos FINANCIEROS
214. Contrato de "factoring" (o de factoraje)................ 188
a) Configuracin................................................. 188
b) Funcin econmica ......................................... 188
215. Contrato de "underwriting" .................................. 189
a) Configuracin................................................. 189
b) Funcin econmica ......................................... 189

e) contratos ASOCIATIVOS Y PARASOCIETARIOS


216. Contratos asociativos. Remisin ......................... 189
217. Contratos parasocietarios de sindicacin de accio-
nes ..................................................................... 189

B) actuaciones. transacciones Y NEGOCIOS

INTERNACIONALES

218. Introduccin ....................................................... 190


a) El derecho internacional pblico ...................... 190
b) El derecho internacional privado ...................... 190
219. Distintas alternativas de operatorias internacionales 190
220. Operatorias cuando uno de los sujetos est en nues-
tro pas .............................................................. 191
a) Importaciones................................................. 191
b) Compraventa internacional de mercaderas ....... 191
c) Clusulas usuales en las compraventas interna-
cionales ......................................................... 191
1) FOB-"free on board"- (libre sobre el buque) 192
2) C&F -"cost & freight"- (costo y flete) ........ 192
3) CIF -"cost, insurance & freight"- (costo, se-
guro y flete) .............................................. 192
4) FAS -"free alongside ship"- (libre al costado
del buque) ................................................. 192
d) Operatorias e instrumentaciones usuales ........... 192
1) Letra de cambio ........................................ 193
2) Carta de crdito y crdito documentado ....... 193
e) Ingreso de las mercaderas al territorio nacio-
nal................................................................. 194
f) Exportacin.................................................... 195
1) Clusulas usuales e instrumentaciones ......... 195
2) Egreso de las mercaderas .......................... 195
g) Regulaciones legales ....................................... 196
h) Soluciones alternativas de conflictos ................ 196
1) Prrrogas de jurisdiccin y ley aplicable ..... 196
2) Arbitraje ................................................... 196
221. Formas en que los sujetos extranjeros pueden in-
tervenir en actividades comerciales en nuestro
pas.................................................................... 197
a) Establecimiento de filiales, sucursales, asientos
o representaciones .......................................... 197
b) Contratos de vinculacin econmica internacio-
nal................................................................. 197

C) MTODOS PARA ASEGURAR LAS OPERACIONES COMERCIALES

222. Introduccin........................................................ 198


223. Recaudos previos a la operatoria .......................... 198
224. Recaudos instrumentales ...................................... 199
225. Garantas de cumplimiento ................................... 199
a) Garantas reales (o derechos reales de garan-
ta) ................................................................ 200
1) Hipoteca ................................................... 200
2) Hipoteca naval........................................... 200
3) Prenda ...................................................... 200
b) Garantas personales (fianza) ........................... 200
D) prescripcin Y CADUCIDAD
EN EL DERECHO COMERCIAL

1) prescripcin
226. Concepto ............................................................ 200
a) Prescripcin liberatoria ................................... 201
b) Prescripcin adquisitiva ................................... 201
227. Prescripcin comercial ......................................... 201
228. Prescripcin liberatoria en el derecho comercial .... 201
a) Plazo ordinario ............................................... 202
b) Plazos especiales ............................................ 202
c) Plazos especficos de prescripcin liberatoria fi-
jados en las leyes especiales ........................... 204
229. La prescripcin adquisitiva en el derecho comercial 204
a) Cosas muebles ................................................ 204
b) Cosas muebles registrables .............................. 204
c) Buques .......................................................... 205
2) caducidad
230. Definicin .......................................................... 205
231. Diferencia entre caducidad del derecho, prescripcin
de la accin y caducidad de la instancia .............. 205
232. Supuestos de caducidad en el derecho comercial ... 206
a) Regulados en el Cdigo de Comercio .............. 206
b) Regulados en leyes especiales ......................... 207
1) Ley de sociedades 19.550 .......................... 207
2) Ley de cheques 24.452............................... 207

captulo V

TTULOS DE CRDITO

A) trfico MERCANTIL. Su INSTRUMENTACIN

CON TTULOS DE CRDITO

233. Descripcin ........................................................ 209


234. Terminologa ...................................................... 210
235. Definicin........................................................... 211
236. Regulacin legal.................................................. 211
237. Caractersticas..................................................... 211
a) Necesariedad .................................................. 211
b) Literalidad ..................................................... 212
c) Autonoma ..................................................... 212
d) Abstraccin .................................................... 212
e) Formalidad..................................................... 212
238. Formas de transmisin de los ttulos de crdito .... 213
a) Al portador .................................................... 213
b) Nominativo endosable ..................................... 213
1) Endoso completo ....................................... 213
2) Endoso incompleto o en blanco .................. 213
c) Nominativo no endosable ................................ 214
239. De la prdida o sustraccin de ttulos de crditos .. 215
240. Distintos tipos de ttulos de crdito ...................... 216
a) Ttulos que atribuyen derecho a la entrega de la
cosa .............................................................. 216
b) Ttulos de participacin ................................... 216
c) Ttulos que se emplean concretamente como ins-
trumentos crditorios o medios de pago ........... 216

B) TTULOS CAMBIARIOS
241. Introduccin ....................................................... 216
242. Derecho cambiarlo .............................................. 217
243. Funcionamiento del derecho cambiario: la novacin
"pro solvendo" .................................................... 217
244. Regulacin legal ................................................. 218
245. Caractersticas y cuestiones comunes a todos los t-
tulos cambiarios .................................................. 218
a) Transmisibilidad ............................................. 219
b) Responsabilidad cambiara .............................. 219
c) El aval...............'............................................ 219
d) Presentacin y protesto. La dispensa del pro-
testo .............................................................. 219
e) Acciones cambiaras ....................................... 220
1) Accin cambiara directa ............................ 220
2) Accin cambiara de regreso ....................... 220
246. Enumeracin ...................................................... 220

1) letra DE CAMBIO

247. Definicin .......................................................... 221


248. Creacin y funcionamiento .................................. 221
249. Funcin econmica actual.................................... 222
250. Regulacin legal y antecedentes ........................... 223
251. Sujetos intervinientes .......................................... 223
252. Requisitos ........................................................... 224
253. Transmisin y circulacin .................................... 224
254. Formas de vencimiento ........................................ 224
a) A la vista ...................................................... 224
b) A tantos das de la vista ................................. 226
c) A da fijo ...................................................... 226
d) A tantos das de la fecha ................................ 226
255. Recursos por falta de pago .................................. 226
a) Accin directa ................................................ 226
b) Accin de regreso .......................................... 226
256. Protesto .............................................................. 226
257. Prescripcin........................................................ 226

2) pagar

258. Definicin........................................................... 227


259. Creacin y funcionamiento .................................. 227
260. Funcin econmica actual.................................... 227
261. Regulacin legal y antecedentes ........................... 228
262. Sujetos intervinientes .......................................... 228
263. Requisitos........................................................... 228
a) Imprescindibles .............................................. 228
b) Prescindibles .................................................. 229
264. Transmisin y circulacin .................................... 229
265. Formas de vencimiento ........................................ 229
266. Recursos por falta de pago .................................. 230
267. Protesto .............................................................. 230
268. Prescripcin ........................................................ 231

3) cheque

269. Introduccin ........................................................ 231


270. Cheque comn .................................................... 231
a) Regulacin legal ............................................ 231
b) Funcin econmica ........................................ 231
c) Sujetos intervinientes ..................................... 232
d) Requisitos ..................................................... 232
e) Transmisin y circulacin: endoso .................. 234
f) Forma de vencimiento: a la vista .................... 234
g) Pago: lugar y presentacin. Cruzamiento ....... 234
h) Recursos por falta de pago ............................. 234
i) Prescripcin: un ao ...................................... 235
j) Proteccin penal a la circulacin del cheque ... 235
271. Cheque de pago diferido ...................................... 235
a) Diferencias con el cheque comn ................... 235
1) La forma de vencimiento ........................... 235
2) El registro o la registracin optativa ........... 235
b) Regulacin .................................................... 235
c) Antecedentes ................................................. 236
d) Funcin econmica ........................................ 236
e) Sujetos intervinientes ..................................... 237
f) Requisitos ..................................................... 237
g) Transmisin y circulacin. Endoso ................ 239
h) El registro optativo del cheque de pago diferido 239
i) Forma de vencimiento: fecha de pago a da fijo 239
j) Pago: lugar y presentacin ............................. 239
k) Recursos por falta de pago y por falta de regis-
tro ................................................................ 239
1) Prescripcin: un ao ...................................... 240
m) Proteccin penal ............................................ 240
n) Oponibilidad y eficacia .................................. 240
4) la FACTURA DE CRDITO
272. Definicin........................................................... 240
273. Regulacin legal.................................................. 240
274. Funcin econmica ............................................. 241
275. mbito de utilizacin .......................................... 241
276. Sujetos que deben utilizarla ................................. 241
277. Operaciones comprendidas ................................... 242
278. Recaudos legales ................................................. 242
a) Plazo para el pago .......................................... 242
b) Destino de la cosa o servicio a la comercializacin 242
279. Requisitos .......................................................... 242
280. Funcionamiento operativo .................................... 243
281. Transmisin ........................................................ 245
282. Protesto por falta de aceptacin ........................... 245
283. Recursos por falta de pago. Acciones legales. T-
tulo ejecutivo...................................................... 245
a) Accin directa ................................................ 245
b) Accin de regreso .......................................... 245
284. Factura de crdito no aceptada ............................. 246
285. Particularidades de la factura de crdito ............... 246

5) otros TTULOS DEROGADOS


286. Introduccin ....................................................... 247
287. Factura conformada ............................................. 247
288. Factura conformada o segunda factura .................. 247
289. Derogacin ......................................................... 247

captulo VI
INSTITUCIONES DE LA ACTIVIDAD
MERCANTIL EN PARTICULAR

290. Introduccin....................................................... 249


291. Mercados ............................................................ 249
292. Mercado financiero ............................................. 249
a) Mercado del dinero ........................................ 250
b) Mercado de capitales ...................................... 250

A) mercado FINANCIERO DEL DINERO


293. Operacin de banco y actividad financiera ............ 251
294. Caracterizacin. Diferencia con el mercado de ca-
pitales ................................................................ 251
295. Inters: tasa activa y tasa pasiva .......................... 251
a) Tasa pasiva .................................................... 252
b) Tasa activa ..................................................... 252
296. Actividad financiera ............................................. 252
a) Regulacin legal............................................. 252
b) Secreto bancario ............................................. 253
c) Operaciones prohibidas ................................... 253
297. Bancos ............................................................... 253
a) Comerciales ................................................... 254
b) De inversin ................................................... 254
c) Hipotecarios ................................................... 255
298. Otras entidades financieras .................................. 255
a) Compaas financieras .................................... 255
b) Sociedades de ahorro y prstamos para la vi-
vienda u otros inmuebles ................................ 256
c) Cajas de crdito ............................................. 257
299. Banco Central de la Repblica Argentina ............. 257

B) mercado DE CAPITALES
300. Introduccin ....................................................... 258
301. Concepto y denominaciones ................................. 258
302. Regulacin legal ................................................. 258
303. Desarrollo de la actividad .................................... 259
a) Oferta pblica ................................................ 259
b) Opciones ........................................................ 260
304. Mercado burstil ................................................. 260
a) Bolsas de comercio o de valores ..................... 260
b) Mercados de valores ....................................... 261
305. Funcionamiento de las bolsas y mercados ............. 261
a) Bolsas de valores ........................................... 261
b) De los mercados de valores ............................ 261
306. Operadores de los mercados burstiles .................. 262
307. Modos de efectuar las operaciones ....................... 262
308. Mercados burstiles ms conocidos ...................... 262
309. Ttulos y valores que se negocian ........................ 262
310. Mercado extraburstil .......................................... 263
a) Ttulos y valores que se negocian .................... 263
b) Los operadores ............................................... 263
311. Caja de Valores................................................... 264

C) actividad ASEGURADORA

Y DERECHO DEL SEGURO

312. Introduccin........................................................ 264


313. Los seguros ........................................................ 265
314. Actividad aseguradora ......................................... 265
a) Actividad del agente o productor de seguros .... 265
b) Actividad de la empresa aseguradora ............... 265
c) El reaseguro ................................................... 266
d) Dimensin de la actividad ............................... 266
315. Seguro: definicin ............................................... 267
316. Regulacin legal.................................................. 268
317. Partes y elementos del contrato ............................ 268
a) Sujetos........................................................... 268
1) Asegurador ................................................ 268
2) Tomador.................................................... 268
3) Asegurado o beneficiario ............................ 268
b) Elementos ...................................................... 268
1) Objeto....................................................... 268
2) Pliza ....................................................... 268
3) Prima ........................................................ 268
4) Riesgo ...................................................... 269
5) Inters asegurable ...................................... 269
6) Reticencia ................................................. 269
318. Tipos de seguros ................................................. 269
a) Daos patrimoniales........................................ 269
b) De garanta de los depsitos bancarios (ley 24.485) 270
c) De retiro (ley 24.241)..................................... 270
d) De personas ................................................... 270
319. Reaseguro........................................................... 270
320. Rgimen legal del reaseguro ................................ 271

captulo VII
CONFLICTOS Y CRISIS
DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL

321. Introduccin ....................................................... 273

A) jurisdiccin COMERCIAL
322. Concepto de jurisdiccin ..................................... 274
323. Competencia en lo comercial............................... 274
324. Justicia comercial................................................ 274
a) Jueces federales en lo civil y comercial ........... 274
b) Jueces provinciales o locales con competencia
en lo comercial .............................................. 275
325. La justicia comercial en la Ciudad de Buenos Aires 275
326. Procedimiento judicial ......................................... 276
a) Procesos individuales ...................................... 276
b) Procesos colectivos ......................................... 276

B) MTODOS ALTERNATIVOS EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS

327. Introduccin ....................................................... 276


1) mediacin

328. Concepto ................................................ 276


329. Mediacin prejudicial obligatoria ......................... 277
330. Regulacin legal ................................................. 277
331. El mediador........................................................ 277
332. El procedimiento................................................. 278
333. Acuerdo mediado ................................................ 278
334. Confidencialidad ................................................. 278
335. Supuestos comerciales en los que no se aplica el
procedimiento ..................................................... 278

2) arbitraje

336. Concepto ............................................................ 279


337. Tipos de arbitraje ................................................ 279
a) Juicio arbitral o "de iure" ............................... 279
b) Juicio de amigables componedores .................. 279
c) Pericia arbitral ............................................... 279
338. Objeto del juicio arbitral..................................... 280
339. Regulacin legal ................................................. 280
340. Algunos institutos ............................................... 280
a) Clusulas compromisorias ............................... 280
b) Compromiso arbitral ....................................... 280
c) Arbitros ......................................................... 280
d) Laudo arbitral ................................................ 281
341. Procedimiento ..................................................... 281
342. Cumplimiento del laudo arbitral ........................... 281
343. Algunos tribunales arbitrales ................................ 282
a) Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de
Comercio de Buenos Aires .............................. 282
b) Tribunales de Arbitraje del Colegio de Aboga-
dos de San Isidro ........................................... 282
c) Otros tribunales arbitrales dependientes de cole-
gios de abogados de la provincia de Buenos Ai-
res ................................................................. 282
d) Tribunales arbitrales de consumo ..................... 283
1) Procedimiento de arbitraje .......................... 283
2) Composicin del tribunal ............................ 283
3) conciliacin

344. Concepto ............................................................ 284


345. Diferencias con la mediacin ............................... 284
346. Regulacin legal ................................................. 285
347. La conciliacin obligatoria en materia laboral....... 285

C) proteccin DEL CONSUMIDOR

348. Introduccin ....................................................... 285


349. La defensa del consumidor y la reforma a la Cons-
titucin nacional.................................................. 285
350. Regulacin legal de la defensa del consumidor ..... 286
351. Ley de defensa del consumidor. Objeto .............. 286
a) Concepto de consumidor ................................. 286
b) Concepto de proveedor ................................... 287
c) Operaciones comprendidas .............................. 287
352. Obligaciones legales ............................................ 287
a) Deber de informacin y proteccin de la salud .. 287
b) Oferta y publicidad ........................................ 288
c) Otras regulaciones especficas ......................... 288
353. Autoridad de aplicacin de la ley. Procedimiento
y sanciones......................................................... 288
a) Procedimiento ................................................. 289
b) Sanciones ...................................................... 289
c) Prescripcin ................................................... 290
354. Acciones judiciales ............................................. 290
355. De las asociaciones de consumidores ................... 290
356. Tribunales arbitrales de consumo ......................... 291
357. Defensa de la competencia .................................. 292
a) Regulacin legal............................................. 292
b) Acuerdos o prcticas prohibidas ...................... 292
c) Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia 293
d) Registro Nacional de Defensa de la Competen-
cia ................................................................ 294
e) Procedimiento ................................................ 294
f) Sanciones ...................................................... 294
g) Prescripcin ................................................... 294

captulo VIII

DERECHO CONCURSAL

358. Introduccin ....................................................... 295

A) caracterizacin DEL DERECHO CONCURSAL


359. Solucin concursal .............................................. 296
360. Procedimientos concrsales .................................. 296
a) Concurso preventivo ....................................... 298
1) Pequeos y grandes concursos .................... 298
2) Concursos clase A o clase B ...................... 298
b) Concurso preventivo o quiebra ........................ 299
1) Quiebra directa ......................................... 299
2) Quiebra indirecta ....................................... 299
361. Regulacin legal ................................................. 299
362. Antecedentes...................................................... 299
363. Principios y conceptos comunes a ambos procesos
concrsales ......................................................... 300
a) Estado de cesacin de pagos ........................... 300
b) La universalidad y la unicidad ......................... 301
c) Sujetos .......................................................... 301
1) Sujetos comprendidos ................................ 301
2) Sujetos excluidos ....................................... 301
d) Juez competente ............................................. 302
1) Personas fsicas ......................................... 302
2) Personas jurdicas ...................................... 302
e) Vocablos comunes a ambos procesos ............... 302
1) Concursado, fallido o quebrado .................. 302
2) Masa de acreedores ................................... 302
3) Activo concursal ........................................ 303
4) Pasivo concursal ........................................ 303
5) Proceso concursal .................................... 303
6) Incidentes ................................................ 303
7) Sndico .................................................... 303
8) Sindicatura .............................................. 303
9) Quirgrafo............................................... 303
10) Quirografario ........................................... 304
11) Privilegios ............................................... 304

B) el CONCURSO PREVENTIVO

1) presentacin EN CONCURSO PREVENTIVO


364. Sujetos que pueden solicitarlo .............................. 304
365. Requisitos formales ............................................. 304
366. Apertura del proceso ........................................... 305
a) Causales de rechazo ....................................... 305
b) Resolucin de apertura ................................... 305
367. Efectos de la apertura ......................................... 307
a) En cuanto a la administracin ......................... 307
1) Actos prohibidos ....................................... 307
2) Actos sujetos a autorizacin ....................... 307
b) Contratos ....................................................... 307
1) Contratos con prestaciones recprocas pen-
dientes ...................................................... 307
2) Contratos laborales ..................................... 308
3) Servicios pblicos ...................................... 308
c) Pronto pago ................................................... 308
d) Deudas del concursado. Efectos .................... 308
1) Intereses.................................................... 308
2) Deudas no dinerarias .................................. 308
3) Deudas en moneda extranjera ..................... 309
e) Juicios contra el concursado ............................ 309
1) Prohibicin de deducir nuevos juicios ......... 309
2) Juicios existentes ....................................... 309

2) trmite DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL


368. Introduccin........................................................ 309
369. Proceso de verificacin de crditos ...................... 311
a) Perodo de observacin de crditos ................. 311
b) Informe individual .......................................... 311
c) Resolucin judicial......................................... 312
370. Informe general .................................................. 312
a) Finalidad del informe ..................................... 313
b) Observaciones al informe ................................ 313
371. Categorizacin y agrupamiento de los acreedores .. 313
a) Propuesta de categorizacin ............................ 313
b) Resolucin de categorizacin .......................... 314
372. Perodo de exclusividad ....................................... 314
373. Propuestas de acuerdo ......................................... 314
a) Formas .......................................................... 315
b) Propuestas prohibidas ..................................... 315
c) Publicidad ...................................................... 315
d) Aprobacin .................................................... 315
e) No obtencin de la conformidad ..................... 316
f) Acuerdo para acreedores privilegiados ............. 316
374. Resolucin de existencia de acuerdo. Homologa-
cin ................................................................... 316
375. Efectos del acuerdo homologado .......................... 316
a) Novacin ....................................................... 316
b) Alcanza a todos los acreedores ........................ 317
c) Socios solidarios ............................................ 317
d) Verificacin tarda .......................................... 317
376. Salvataje de empresas. "Cramdown" ................... 317
377. Concurso en caso de agrupamiento....................... 318
378. Acuerdo preventivo extrajudicial .......................... 318

C) quiebra O CONCURSO LIQUIDATORIO

379. Introduccin ....................................................... 318


380. Quiebra indirecta ................................................ 319
381. Quiebra directa ................................................... 319
382. Requisitos para la declaracin ............................. 320
a) Sujetos legitimados para pedir la quiebra ......... 320
b) Cesacin de pagos. Prueba ............................ 320
1) Principio general........................................ 320
2) Hechos reveladores del estado de cesacin de
pagos ........................................................ 320
383. Trmite del pedido de quiebra ............................. 321
a) En la quiebra indirecta ................................... 321
b) En la quiebra directa ...................................... 321
1) Pedida por el propio deudor ....................... 321
2) Pedida por acreedores ................................ 321
384. Sentencia de quiebra ........................................... 322
a) Conversin. Recursos. Planteo de incompe-
tencia .............................................. 323
1) Procedimiento de conversin ....................... 323
2) Recurso de reposicin ................................ 324
3) Levantamiento sin trmite........................... 324
4) Planteo de incompetencia ........................... 324
b) Efectos de la declaracin de quiebra ............... 324
1) Personales ................................................. 324
2) Patrimoniales ............................................. 325
3) Retroaccin de la quiebra. Actos ineficaces 325
4) Efectos sobre las relaciones jurdicas en ge-
neral ......................................................... 327
5) Efectos sobre ciertas relaciones en particular 327
6) Otros efectos de la declaracin de quiebra ... 328
385. Procedimiento o trmite de la quiebra .................. 329
a) Comit de acreedores ..................................... 330
b) Continuacin de la actividad empresaria .......... 330
386. Verificacin de crditos ....................................... 330
387. Informe individual y general ................................ 331
388. Liquidacin......................................................... 331
389. Informe final......................................................331
390. Distribucin ........................................................ 331
391. Finalizacin del proceso: conclusin y clausura ..... 331
a) Conclusin ..................................................... 332
1) Avenimiento .............................................. 332
2) Por pago total ........................................... 332
3) Transcurso de dos aos desde la clausura del
procedimiento ............................................ 332
b) Clausura del procedimiento ............................. 332
1) Por distribucin final ................................. 332
2) Por falta de activo ..................................... 332
392. Inhabilitacin del fallido ...................................... 333

D) de LOS ACREEDORES
393. Derechos de los acreedores .................................. 333
394. Verificacin de crditos ....................................... 334
395. Verificacin en trmino y tarda ........................... 334
396. Proceso de verificacin de crditos ....................... 335
a) Solicitud de verificacin ................................. 335
b) Efectos .......................................................... 335
c) Verificacin de pagars y de cheques............... 336
d) Perodo de observacin de crditos .................. 336
e) Informe individual .......................................... 336
f) Resolucin judicial ......................................... 337
g) Efectos de la resolucin .................................. 338
1) Verificado ................................................. 338
2) Admisible .................................................. 338
3) Inadmisible................................................ 338
397. Pedido de revisin............................................... 338
398. Invocacin de dolo. Efectos ............................... 339
399. Incidente de verificacin tarda ............................ 339
400. Juicios contra el concursado ................................ 340
401. Crditos privilegiados .......................................... 340
a) Privilegios especiales ...................................... 340
b) Privilegios generales ....................................... 341
E) regulaciones ESPECIALES

402. Introduccin........................................................ 342

1) regmenes ESPECIALES EN FUNCIN DE LA ACTIVIDAD

403. Entidades financieras ........................................... 343


404. Entidades aseguradoras ........................................ 343
405. Administradoras de fondos de jubilaciones y pen-
siones (AFJP) ..................................................... 343

2) regmenes ESPECFICOS SOBRE CIERTOS BIENES


406. Introduccin........................................................ 343
407. Bienes fideicomitidos .......................................... 344
408. Contratos de leasing ............................................ 344

3) supuestos ESPECIALES DE SALVATAJE PARA CIERTAS ENTIDADES


409. Entidades deportivas en quiebra o concurso .......... 344

captulo IX

SISTEMATIZACIONES EN PARTICULAR
A) derecho DE LA NAVEGACIN
410. Concepto ............................................................ 345
411. Descripcin ......................................... 345
412. Caractersticas.................................................... 345
a) Autonoma ..................................................... 345
b) Internacionalidad ............................................ 346
c) Integralidad .................................................... 346
d) Reglamentarismo ............................................ 346
413. Antecedentes ...................................................... 346
414. Regulacin legal actual........................................ 346
415. mbito de aplicacin .......................................... 346
416. Institutos............................................................ 346
a) Buque............................................................ 346
1) Requisitos del buque .................................. 346
2) Situacin jurdica ...................................... 346
b) Artefacto naval............................................... 348
c) Registro Nacional de Buques ........................... 348
d) Espacios acuticos ......................................... 348
e) Sujetos .......................................................... 348
1) Propietario ................................................ 348
2) Armador.................................................... 349
3) Capitn. Funciones .................................. 349
4) Tripulantes ................................................ 350
5) Prctico .................................................... 350
6) Agente martimo ........................................ 350
7) Otros sujetos ............................................. 350
f) Expedicin o aventura .................................... 351
g) Averas .......................................................... 351
1) Gruesa o comn ........................................ 351
2) Particulares................................................ 351
h) Abordaje ........................................................ 351
i) Asistencia y salvamento .................................. 351
417. Modalidades de contrataciones ............................. 351
a) Fletamento a tiempo ....................................... 351
b) Fletamento total o parcial ............................... 352
c) Transporte...................................................... 352
d) Locacin ........................................................ 352
e) Construccin .................................................. 352
f) Compraventa .................................................. 352
g) Remolque ....................................................... 352
1) Remolque-transporte .................................. 353
2) Remolque-maniobra ................................... 353

B) derecho AERONUTICO
418. Concepto ............................................................ 353
419. Descripcin........................................................ 353
420. Regulacin legal ................................................. 353
421. Conceptos generales ............................................ 354
a) Espacio areo ................................................. 354
b) Circulacin area ........................................... 354
c) Infraestructura ................................................ 354
1) Aerdromo ................................................ 354
2) Aeropuerto ................................................ 354
d) Aeronave ....................................................... 354
1) Pblicas .................................................... 355
2) Privadas .................................................... 355
3) Hipoteca ................................................... 355
e) Registro Nacional de Aeronaves ...................... 355
f) Personal aeronutico ...................................... 355
g) Entidades internacionales ............................... 356
1) Organizacin de la Aviacin Civil Interna-
cional (OACI) .......................................... 356
2) Asociacin Internacional del Transporte A-
reo (IATA)................................................ 356
8 422. Aeronutica comercial ......................................... 356
a) Servicio de transporte areo ........................... 356
1) Regular o no regular ................................. 356
2) De cabotaje o internacional ....................... 356
b) Servicio de trabajo areo................................ 356
c) Rgimen de responsabilidad ........................... 356
1) Responsabilidad contractual ....................... 357
2) Daos por abordaje (colisin) .................... 357
3) Dao al superficiario ................................. 357

C) derecho ADUANERO
423. Concepto ............................................................ 357
424. Regulacin legal.................................................. 357
425. Instituciones y relaciones jurdicas ........................ 357
a) Importaciones y exportaciones ........................ 357
b) Mercadera .................................................... 358
c) Territorio aduanero ........................................ 358
d) Territorio aduanero general............................. 358
e) Territorio aduanero especial............................ 358
f) Zona primaria ................................................ 358
g) Zona franca................................................... 359
h) Servicio aduanero .......................................... 359
i) Control aduanero ........................................... 359
j) Despachantes de aduana ................................. 359
k) Importadores ................................................. 360
1) Exportadores ................................................. 360
m) Contenedores................................................. 360
426. Otros conceptos .................................................. 361
a) Arribo........................................................... 361
b) Despacho de importacin ............................... 361
c) Permiso de exportacin ................................... 361
d) Depsito provisorio de importaciones .............. 361
e) Depsito provisorio de exportaciones ............... 361

D) derecho FISCAL Y TRIBUTARIO


427. Concepto ............................................................ 361
428. Advertencia ........................................................ 362
429. Regulacin legal del derecho fiscal y tributario ..... 362
430. Algunos vocablos de uso fiscal o tributario .......... 363
a) Fisco ............................................................. 363
b) Contribuyente ................................................. 363
c) Clave nica de Identificacin Tributaria (CUIT) 363
d) Autnomo ...................................................... 363
e) Cdigo nico de Identificacin Laboral (CUIL) 363
f) Administracin Federal de Ingresos Pblicos
(AFIP)........................................................... 364
431. Rgimen de registracin y facturacin .................. 364
a) Registracin ................................................... 364
b) Facturacin (o emisin obligatoria de compro-
bantes) ........................................................... 364
1) Sujetos obligados y documentos a emitir ..... 364
2) Operaciones comprendidas .......................... 365

E) derecho COMERCIAL

Y DERECHO DE LOS RECURSOS NATURALES

432. Recursos naturales. Introduccin ........................ 365


433. Derecho de los recursos naturales ........................ 366
434. Finalidad de esta disciplina ................................. 366
435. Derecho de los recursos naturales y la actividad mer-
cantil o comercial ................................................ 367
436. Algunas normas sobre recursos naturales .............. 367
a) Nacionales ..................................................... 368
b) Provinciales ................................................... 368
c) Municipales ................................................... 368
437. Necesidad de regulacin y compatibilizacin ........ 368
captulo X
EL DERECHO COMERCIAL
Y LA INTEGRACIN ECONMICA Y JURDICA
438. Explicacin y finalidad ........................................ 371
439. Integracin econmica ......................................... 371
a) Zona de libre trnsito o de libre comercio ....... 372
b) La unin aduanera ......................................... 372
c) Mercado interior, mercado nico o mercado co-
mn ............................................................... 372
d) Comunidad econmica .................................... 372
440. Integracin jurdica ............................................. 373
a) Acuerdos internacionales ................................. 373
b) Leyes uniformes ............................................. 373
441. Antecedentes ....................................................... 374
442. Unin Europea (ex Comunidad Econmica Euro-
pea) ................................................................... 375
a) Pases miembros ............................................. 376
b) Finalidad de la Unin Europea ........................ 376
c) La moneda comunitaria: el euro ...................... 376
443. Acuerdo de Libre Comercio de Amrica del Norte.
"Free trade agreement" (Nafta) ............................ 376
444. El Mercado Comn del Sur (Mercosur). Alcances. 377
a) Instrumentos para la etapa de transicin ........... 378
b) Objetivos finales ............................................ 379
445. Otros bloques econmicos ................................... 380
a) Mercado Comn de Amrica Central ............... 380
b) Grupo de los Tres .......................................... 380
c) Comunidad Econmica de frica Occidental .... 380
d) Asociacin Europea de Libre Comercio ........... 380
e) Consejo de Cooperacin del Golfo .................. 381
f) Comunidad de Estados Independientes ............. 381
g) Asociacin de Cooperacin Econmica Asia-Pa-
cfico ............................................................. 381
h) Asociacin de Naciones del Sudeste Asitico ... 381
apndice
ACTUACIN PRCTICA

1. Modelo de contrato de sociedad colectiva .................... 385


2. Modelo de contrato de sociedad annima .................... 388
3. Modelo de acta de asamblea ordinaria ......................... 391
4. Modelo de acta de directorio ...................................... 392
5. Modelo de contrato de franquicia comercial................. 393
6. Modelo de protesto notarial ......................................... 398
7. Ejemplo de presentacin judicial de pedido de concurso
preventivo.................................................................. 399
8. Ejemplo de resolucin judicial de apertura ................... 403
9. Ejemplo de verificacin de crdito .............................. 406
Bibliografa ..................................................................... 409

INTRODUCCIN

1. alcances. - La materia "Elementos de derecho comer-

cial" comprende el estudio bsico de los sujetos, instituciones,

actividades y dems elementos que por sus especiales caracte-

rsticas se consideran como actividad comercial -o materia de

comercio-, y tambin del derecho comercial por ser ste el con-

junto de normas jurdicas que la regulan.


2. finalidad. - La adquisicin de los conocimientos b-
sicos del derecho comercial y de los restantes institutos del
mundo mercantil, permite:
a) Tener un conocimiento general y bsico para dar res-
puestas a cuestiones concretas; por ejemplo, saber quin es el
representante legal que puede firmar vlidamente un contrato,
una demanda o cualquier otra obligacin por una sociedad an-
nima o por una de responsabilidad limitada, o cules son los
plazos de las prescripciones comerciales.
b) Iniciar el estudio de las materias de especializacin o
de conocimientos ms especficos con una preparacin apta para
su mejor comprensin. Resulta ms sencillo estudiar un con-
trato de franchising conociendo qu son los nombres comer-
ciales, las marcas, las patentes de invencin, etc., y cul es el
derecho argentino sobre dichos temas.
Destacamos que esta materia no se limita a ser un gran
diccionario jurdico del mundo mercantil, pues adems de ex-
plicar los conceptos bsicos, tambin nos muestra los institutos
y la actividad comercial con toda su realidad y sus proyeccio-
nes econmicas actuales en la economa privada y pblica de
nuestro pas.
Como sntesis podemos decir entonces que la finalidad de
la materia es brindar los conocimientos bsicos del derecho
comercial y de sus elementos e institutos para facilitar tanto el
estudio profundizado de los temas comerciales como de las
restantes disciplinas jurdicas.

3. consideraciones previas. - Entendemos conveniente

efectuar algunas aclaraciones previas, que pueden ayudar al es-

tudio de esta materia.


a) terminologa. Los trminos "derecho comercial", "mer-
cantil" o "empresarial" son utilizados indistintamente y como
sinnimos; lo mismo sucede con "actividad comercial", "mer-
cantil", "empresaria" o "materia de comercio".
b) el AVANCE PERMANENTE DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL. La Ce-
leridad en los negocios y en las actividades empresarias es una
de las caractersticas de hecho esenciales para comprender mu-
chos de los institutos del derecho comercial y la que ms in-
convenientes genera en la comprensin de esta disciplina para
los estudiosos del derecho por la formacin jurdica de stos
heredada del derecho romano. Obsrvese que normalmente se
sigue razonando sobre la necesidad del "doble ejemplar" o del
"principio de prueba por escrito" en materia de contratos comer-
ciales, cuando la realidad actual muestra que la gran mayora
se realizan por e-mail, Internet, facsmil (fax), con firma digital
(ley 25.506), o simplemente por telfono y que no por eso di-
chos contratos dejan de cumplirse. La adecuacin a esta reali-
dad y a la necesidad de celeridad es imprescindible para la real
comprensin de la materia.

C) la CELERIDAD DEL COMERCIO FRENTE A LA SEGURIDAD JURDICA.


Otra caracterstica relacionada con lo expuesto en el punto an-
terior es que, ante la necesidad de celeridad del comercio, mu-

chas veces ceden principios que estn unidos a la seguridad ju-


rdica. La prohibicin de discutir las causas por las cuales se
emitieron los cheques o los pagars pueden generar ciertas in-
justicias precisamente por ese impedimento, pero a la vez es ese
impedimento el que hace que dichos ttulos sean habitualmente
aceptados y circulen entre los comerciantes como un medio de
pago.
d) la CONFUSIN POR INVASIN DE OTRAS DISCIPLINAS. AqUC-
llos que se inician en el estudio del derecho comercial, no de-
ben confundir, al observar las operatorias comerciales reales
(p.ej., ventas en los comercios), las instrumentaciones de stas
y las normas del derecho comercial que corresponde aplicar
con la obligatoriedad fiscal de emisin de comprobantes (fac-
turas A, B o C) y de registracin de operaciones dispuesta por
el fisco nacional por medio de la Direccin General Impositiva
con fines fiscales y tributarios. Se trata de normativas legales
distintas, pues una pertenece a la esfera del derecho comercial
y la otra a la esfera del derecho tributario, y su tratamiento
corresponde a esa materia.
captulo primero

EL DERECHO COMERCIAL

1. introduccin. - As como el derecho en general se

ocupa de regular las distintas conductas de las personas, el dere-


cho comercial es la rama que se ocupa de regular las conduc-

tas, comportamientos, sujetos e instituciones que conforman la

actividad comercial o mercantil. Debemos diferenciar clara-

mente el concepto de derecho comercial (conjunto de normas

que rigen la actividad mercantil), del de actividad o materia

comercial (actos, conductas, sujetos e instituciones considerados

mercantiles). El derecho comercial se refiere a la normativa

legal (leyes, decretos, etc.); en cambio, la actividad o materia

comercial atae a los hechos que caen bajo dicha regulacin.


Si bien forma parte del derecho privado, el derecho comer-
cial es un derecho especial, distinto del derecho comn (civil),
que slo se aplica a los actos o personas que la ley describe
como materia comercial.
Por lo tanto, para conocer el contenido y alcance del dere-
cho comercial debemos conocer primero qu actos, conductas,
instituciones o sujetos conforman la actividad o materia co-
mercial, pues son estos mismos elementos los que, al quedar
sometidos a las normas que integran el derecho mercantil, nos
indicarn el alcance y contenido de la materia.
Para una mejor comprensin del derecho comercial, consi-
deramos til explicarlo, primero, como una categora histrica,
continuar luego con una breve referencia sobre su origen y
evolucin, y de lo que se consider materia comercial, para
posteriormente seguir con el desarrollo de los conceptos actua-
les sobre dichos temas, sus alcances y contenidos.
Los conceptos, actividad comercial o mercantil, materia
comercial, actos de comercio o actividad empresaria o empre-
sarial se utilizan indistintamente para referirnos a lo que usual-
mente denominamos "el comercio". Dentro de ellos considera-
mos incluido el concepto de "industrializacin" entendido como
la transformacin de riquezas.
2. el DERECHO COMERCIAL COMO CATEGORA HISTRICA. -
Podemos sostener que la actividad comercial (entendida en su
concepto econmico como "intermediacin en la distribucin de
la produccin") y la industrial ("transformacin de la riqueza")
nacen y se desarrollan con el hombre mismo, siempre marcado
por la constante bsqueda de negocios y riqueza. Esta perma-
nente evolucin con caractersticas propias determin la nece-
sidad de darle una regulacin especial. Tales circunstancias
nos permiten afirmar que el derecho comercial es una categora
histrica, por ser "el fruto de ciertas circunstancias histricas y
econmicas que producen su aparicin como rama separada por
insuficiencia del derecho comn, desbordado por las necesida-
des del comercio" (Halperin).

3. origen y evolucin. - Ya dijimos que la actividad

comercial (intermediacin en la distribucin de la produccin)

es tan antigua como el hombre mismo y por ello encontramos

normas regulatorias de actividades mercantiles desde pocas

remotas. Podemos suponer incluso que fue la actividad mer-

cantil la que origin que se adoptaran normas comunes entre

individuos de distintos grupos o tribus, pues el no conocer "la

ley" de los otros grupos (la cual seguramente, si bien no era es-

crita, era conocida por todos los integrantes del grupo o tribu)

generara problemas que era necesario superar. Esta posibili-

dad parece verse fundamentada por la circunstancia de que en-

tre las recopilaciones ms antiguas encontramos muchas nor-


mas referentes al derecho de la navegacin (que forma parte
del derecho comercial), el cual, por sus caractersticas, se de-
sarrollaba entre distintos lugares, lo que hace suponer que era
compartido por diferentes grupos, tribus o naciones.
Ms all de esta suposicin, est documentado que entre
los ms antiguos antecedentes sobre regulaciones legales hay
normas sobre actividades histricamente mercantiles. A modo
de ejemplo podemos citar el Cdigo de Hamurabi, en la antigua
Babilonia, que regulaba entre otros institutos las sociedades, el
depsito y las operaciones bancarias. Tambin encontramos
regulaciones sobre "contabilidad" en la antigua China al igual
que normas sobre derecho martimo en el derecho griego (hel-
nico). En el derecho romano y a pesar del amplio desarrollo de
sus institutos jurdicos (fuente indiscutible de nuestra legislacin
civil) no se conoci la existencia de un derecho mercantil desa-
rrollado. S se sabe, en cambio, de disposiciones a los contra-
tos que se aplicaban al comercio y al transporte. Se supone
la existencia de un derecho de marcas aplicables a los productos.
a) "lex mercatoria". En los siglos XIII y XIV, surge en
Europa lo que luego se conocer como "lex mercatoria" cons-
tituida por costumbres comerciales, jurisprudencia que surga
de la resolucin de conflictos mercantiles, las que junto con
otras normas que regulaban actividades relacionadas a la co-
mercializacin e industrializacin de productos fueron poste-
riormente agrupadas en recopilaciones, llamadas "estatutos".
Este fenmeno fue una consecuencia de la necesidad que
existi de regular la incipiente actividad mercantil que comen-
zaba a operar en Europa, que empieza a recuperarse del res-
quebrajamiento poltico y jurdico producido por la cada del
Imperio Romano de Occidente. Esta actividad que se desarro-
llaba en los mercados locales (lugar que funcionaba en das
establecidos y al que concurran los artesanos y agricultores a
vender sus productos) primero y en las ferias (actividad am-
pliada del mercado -pues su actividad convocaba a concurren-
tes de ms all de las fronteras locales- celebrada peridica-
mente cada cierto tiempo), despus requera la aplicacin de
normas que permitieran agilidad en su funcionamiento y en los
negocios que all se celebraban y celeridad en la solucin de
los conflictos que pudieran plantearse.
Posteriormente, algunos de los estatutos recopilados, que
en su origen eran de aplicacin local, fueron extendiendo di-
cho mbito a zonas ms amplias. A modo de ejemplo pode-
mos citar el Consulado del Mar que correspondi a la zona del
puerto de Barcelona, y que luego se utiliz para regular el tr-
fico martimo del Mediterrneo.
b) nacionalizacin DE LAS REGULACIONES MERCANTILES. PoSte-
riormente y luego de lograr cierta consolidacin poltica y jur-
dica, algunos pases intentaron unificar el rgimen de la activi-
dad comercial que se desarrollaba en stos.
En este sentido cabe citar como ejemplo el de Francia, du-
rante el reinado de Luis XIV, con las Ordenanzas de 1673 para
el comercio terrestre y las de 1681 para el comercio martimo,
conocidas como "Ordenanzas de Coibert" en homenaje a su
inspirador y en Espaa las Ordenanzas de Bilbao de 1737.
c) la codificacin. Ms adelante surgi la codificacin.
El primer Cdigo de Comercio que se dict destinado a regular
la actividad mercantil, fue sancionado en Francia en 1807 y co-
menz a regir el 1 de enero de 1808. Aunque no fue bien
conceptuado, la doctrina comercialista destaca la importancia
que tuvo en la evolucin del derecho comercial, por ser el pri-
mero que calific la materia comercial describiendo los actos y
conductas que la ley considera comerciales (el acto de comer-
cio). Este modo de conceptualizar la materia comercial por
descripcin del acto que se considera de comercio (con inde-
pendiencia del sujeto que lo realiza), se conoce como mtodo
o sistema objetivo (ver 6, b, 2).
Este primer Cdigo inici una tendencia hacia la codifica-
cin, que fue seguido, utilizando criterios similares, por pases
como Espaa, en donde Femando VII promulg el primer Cdi-

go de Comercio el 30 de mayo de 1829, el de Holanda pro-


mulgado para Blgica y Holanda (Reino de los Pases Bajos)
el 23 de marzo de 1826 y tambin el de Portugal, sancionado
por ordenanza del 28 de septiembre de 1833. Tambin fue un
antecedente del primer Cdigo de Comercio argentino.
d) importancia de los antecedentes. Si bien slo hicimos
una muy breve referencia a los antecedentes histricos del co-
mercio y del derecho comercial, pues su estudio minucioso ex-
cede el contenido de esta materia, queremos destacar la impor-
tancia que tuvieron en la historia de la humanidad.
El desarrollo del comercio es un avance y bsqueda per-
manentes, que muchas veces permiti grandes descubrimientos
y mejoras. Como ejemplo podemos decir que, del mismo modo
que hace ms de quinientos aos fue la bsqueda de un paso que
permitiera comercializar "especias de las Indias" lo que motiv
el viaje de Coln que signific el descubrimiento de Amrica,
actualmente la intencin de ampliar los mercados para la comer-
cializacin de productos, con una barrera arancelaria externa
comn, que genera la creacin de mercados (como el Merco-
sur), obliga a fijar tambin otras pautas de integracin entre
los Estados parte, mejorando la convivencia de los pueblos.
4. el cdigo de comercio argentino. - Para su estu-
dio es importante destacar, adems de los antecedentes patrios
sobre legislacin mercantil, la necesidad de constante actuali-
zacin de su normativa generada por la permanente evolucin
de la actividad comercial.
a) antecedentes. Durante la primera poca de la Colonia,
no exista una legislacin especial para el comercio, que se re-
ga entonces por las leyes comunes. Posteriormente se aplica-
ron las Ordenanzas de Bilbao, de 1737. Los juicios se reali-
zaban ante las audiencias de Charcas, actual Sucre (Bolivia), y
de Buenos Aires. Luego se cre el Tribunal del Consulado
(con sede en Buenos Aires) que intervena en los litigios entre
comerciantes.
Con posterioridad a la Revolucin de Mayo, slo se dictaron
algunas normas regulatorias de derecho comercial sobre temas
aislados, como, por ejemplo, la matrcula para los comercian-
tes, la creacin de la Bolsa de Comercio en 1822, reglamentacio-
nes para corredores y martilieros.
Recin en 1859, y durante el perodo en el que la provincia
de Buenos Aires estuvo separada del resto de la Confederacin,
aqulla dict su propio Cdigo de Comercio (ley 285 de la pro-
vincia, sancionada el 6/10/1859) basado en el anteproyecto de
los juristas Eduardo Acevedo -uruguayo, 1815-1863-, a quien
se le atribuye la mayor parte del trabajo, y de Dalmacio Vlez
Srsfield -argentino, 1800-1875-, autor tambin del Antepro-
yecto de Cdigo Civil que se sancionara, para la Nacin, aos
ms tarde. Este Cdigo de Comercio comenz a regir en el
mbito de la provincia en 1860.
b) sancin del cdigo. El dictado del Cdigo de Comer-
cio es facultad exclusiva del Congreso de la Nacin, por la de-
legacin que el pueblo de las provincias realiz a su favor (art.
75, inc. 12, Const. nacional). Fue sancionado el 12 de sep-
tiembre de 1862, por la ley 15 de la Nacin. Dicho Cdigo
(que se sancion para todo el pas) era el mismo que rega en
la provincia de Buenos Aires, al que ya hicimos referencia.
Este primer Cdigo contaba con 1.748 artculos, estaba dividi-
do en los mismos cuatro libros que el actualmente vigente y
fue dictado con anterioridad al Cdigo Civil, que se sancion
en 1869. Esta circunstancia oblig a regular en l institutos y
conceptos usualmente reservados a un Cdigo Civil por ser
cuestiones de legislacin general. Algunas han quedado en su
actual texto, a pesar de la reforma de 1889, y eso explica por
qu encontramos en el Cdigo de Comercio algunos institu-
tos que son materia de derecho comn (p.ej., el art. 1 habla de
"individuo", cuando podra haber utilizado el concepto de "per-
sona").
c) reformas ms importantes. La posterior sancin del C-
digo Civil, en 1869, y los avances del comercio determinaron
la necesidad de una reforma. Es as como se aprob por ley
2937 (que entr en vigencia el 1 de mayo de 1890) el Ante-
proyecto de Cdigo de Comercio presentado por Benjamn Ba-
sualdo, Ernesto Colombres, Wenceslao Escalante y Estanislao
Zeballos. Posteriormente y por los importantes inventos, des-
cubrimientos y avances tecnolgicos y cientficos logrados por
el hombre (p.ej., automotores, aeronaves, telefona) que rpi-
damente son incorporados a la actividad comercial, se hace ne-
cesario incorporar y modificar continuamente las regulaciones
legales de los distintos institutos mercantiles. Aun con modi-
ficaciones sustanciales, ste es el Cdigo de Comercio vigente.
d) proyectos de unificacin. Desde hace algunas dcadas
y siguiendo antecedentes de la legislacin comparada -como el
Cdigo Civil y Comercial italiano de 1942, o el Cdigo nico de
las Obligaciones suizo de 1911, una parte de la doctrina nacional
propicia la unificacin del derecho civil y el comercial en un solo
cdigo. Hubo algunos proyectos de unificacin, entre los que
podemos citar el de 1987, que si bien fue aprobado por ambas
cmaras del Congreso nacional, al ser resistido por gran parte
de la doctrina y otras estructuras intermedias de la comunidad
jurdica por falta de consenso y de consulta en su elaboracin
(crtica que compartimos), fue vetado por el Poder Ejecutivo.
Actualmente se encuentra en estudio (en comisin) en el
Congreso, un nuevo proyecto de Cdigo Civil unificado, pre-
parado por Hctor Alegra, Atilio A. Alterini, Jorge H. Alterini,
Mara J. Mndez Costa, Julio C. Rivera y Horacio Roitman.
e) situacin actual del cdigo. Del Cdigo de 1889 slo
se encuentra parcialmente vigente el Libro I (parte general) y
algunos contratos de los legislados en el Libro II; fueron mo-
dificados el Libro III (por la ley de la navegacin 20.094) y el
Libro IV, de concursos y quiebras, que recibi permanentes
modificaciones hasta la ley 24.522, reformada por la ley 25.563,
actualmente vigente en la regulacin de dichos institutos.
f) estructura. Como mtodo de divisin o estructura
nuestro Cdigo de Comercio cuenta con:
7) Ttulo Preliminar: tiene slo siete artculos que legislan
sobre fuentes del derecho comercial y pautas para su interpre-
tacin.
2) Parte principal, dividida en cuatro libros, que regulan
los siguientes temas:
El Libro I ("De las personas del comercio") se subdivide
en cuatro ttulos: el I se ocupa de los comerciantes y de los ac-
tos de comercio; el II, de las obligaciones comunes a los que
profesan el comercio; el III, de las bolsas y mercados, y el IV,
trata de los agentes auxiliares del comercio.
El Libro II ("De los contratos del comercio") abarca los
siguientes temas: de los contratos y obligaciones comerciales en
general (Tt. I); mandato y comisiones (Tt. II); sociedades
(Tt. III); compraventa mercantil (Tt. IV); fianzas y cartas de
crdito (Tt. V); seguros (Tt. VI); prstamo y rditos o intere-
ses (Tt. VII); depsito (Tt. VIII); prenda (Tt. IX); letra de
cambio y factura de crdito (Tt. X); vales, billetes o pagars
(Tt. XI); cuenta corriente mercantil (Tt. XII); cheques (Tt.
XIII), y de la prescripcin liberatoria (Tt. XIV).
La mayor parte de estas regulaciones se modificaron sus-
tancialmente como lo indicaremos al tratar cada tema en par-
ticular.
El rgimen originario del Libro III ("De los derechos y obli-
gaciones que resultan de la navegacin") fue derogado y
reemplazado por la ley 20.094. Slo quedaron vigentes va-
rios artculos referidos al contrato de ajuste, que es el contrato
laboral de la gente de mar. Se aclara que estas normas del con-
trato de ajuste pertenecen actualmente a la esfera del derecho
laboral, a pesar de seguir incluidas en el Cdigo de Comercio.
En el Libro IV ("De las quiebras") tambin el rgimen
originario fue totalmente derogado y se dictaron sucesivas le-
yes para regular la materia. Actualmente rige la ley 24.522
-conocida como "ley de concursos y quiebras"-, modificada
por la ley 25.563, la que comprende cinco ttulos: el I trata los
principios generales; el II, el concurso preventivo; el III, la
quiebra; el IV, el concurso en caso de liquidacin administrati-
va, y el V se ocupa de las disposiciones comunes a los temas
concrsales.
5. derecho COMERCIAL. conceptualizacin Y CONTE-
NIDO. - Como anticipamos, se lo define usualmente como el
conjunto de normas jurdicas (leyes, decretos, reglamentacio-
nes, etc.) que rigen y regulan la materia o actividad comercial.
Su alcance y contenido estarn dados, entonces, por lo que se
considere materia comercial o mercantil.
a) fuentes. Teniendo en cuenta las distintas acepciones
que suelen darse a la expresin "fuentes del derecho", aclara-
mos que nosotros le damos el significado de "actos concretos,
creadores del derecho aplicable".
Por tanto, las fuentes del derecho comercial son la ley y
los usos y costumbres.
b) la ley. Entendida en un sentido lato, comprensiva de
decretos, resoluciones, circulares y toda norma jurdica positi-
va cuyo cumplimiento sea obligatorio por emanar de un rgano
competente.
c) Usos y costumbres. Son trminos utilizados indistinta-
mente por el Cdigo de Comercio, el cual se refiere a ellos
fundamentalmente en materia de contrataciones otorgndoles a
dichos usos y costumbres una doble funcin: integradora e in-
terpretativa. Integradora, pues utilizando los usos y costum-
bres del lugar se permite integrar aquello que los contratantes
omitieron. Interpretativa, porque pueden ser utilizados como
una pauta de interpretacin del sentido que los contratantes
pretendieron, en caso de posteriores diferencias entre ellos so-
bre dicha cuestin.
Destacamos que por aplicacin del art. 17 del Cd. Civil,
los usos, las costumbres o las prcticas comerciales no pue-
den crear derechos, salvo cuando la propia ley as lo establece o
en situaciones no reguladas. Esto significa que la costumbre
slo tiene fuerza legal cuando se la confiere la propia ley.
6. la materm mercantil. - Qu se entiende por co-
mercio?, ste es el interrogante que debemos contestarnos para
conocer cules son los actos que van a estar regulados por el
derecho comercial.
Previo a la descripcin de lo que se considera actualmente
materia comercial, mencionaremos primero los intentos que exis-
tieron por definir en un solo concepto todo su contenido, y
luego explicaremos los mtodos que las distintas legislaciones
utilizan para determinar qu actos deben ser considerados acti-
vidad comercial o mercantil.
a) intentos POR CONCEPTUAR LA MATERIA MERCANTIL EN UNA SOLA
definicin. Algunos prestigiosos autores intentaron elaborar
una definicin que fuera comprensiva de todo lo que se consi-
dera materia mercantil. Entre estos intentos cabe recordar
los de:
7) Rocco, quien la defini como "todo acto que realiza o
facilita una interposicin en el cambio".
2) Bolaffio, para quien se deba considerar comercial "todo
acto o hecho jurdico de interposicin econmica determinado
por la especulacin".
Si bien las descripciones indicadas eran lo suficientemen-
te amplias, dejaban fuera del concepto de comercio actos que
los autores y las distintas legislaciones siempre consideraron
comerciales, como los relacionados con los ttulos cambanos
(letra de cambio, pagar, cheque) o tambin la navegacin
cuando es por placer.
Compartimos entonces el criterio de la doctrina comercia-
lista que sostiene que, ante el fracaso de estos intentos, se con-
sidere como materia comercial lo que el legislador determine
como tal, considerando la situacin econmica y social del mo-
mento en que se legisla.
b) mtodos PARA DESCRIBIR LA MATERIA COMERCIAL. LaS dS-
tintas legislaciones utilizan usualmente dos mtodos o sistemas
que son el subjetivo y el objetivo.
1) sistema subjetivo. Describe lo que se debe considerar
como materia comercial, partiendo del sujeto que realiza los
actos (p.ej., tener por comerciales todos los actos que realiza
una sociedad comercial).
2) sistema objetivo. Califica la comercialidad describien-
do cules actos deben ser considerados mercantiles, con inde-
pendencia del sujeto que los realiza.
c) sistema argentino. De las descripciones de los actos
de comercio enumerados en el art. 8 del Cd. de Comercio se
desprende que nuestro pas adopt un sistema objetivo, al indi-
car los actos que deben ser considerados materia comercial.
Con respecto a esta calificacin del mtodo utilizado por nues-
tro legislador, compartimos la opinin de Halperin, en el senti-
do de que no es puramente objetivo, atento el elemento subje-
tivo que surge del art. 5, prr. 2, del Cdigo, que determina:
"Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de
comercio, salvo la prueba en contrario". Por estos argumen-
tos nos adherimos al criterio del autor citado, que considera el
sistema argentino como "prevalecientemente objetivo".

7. situacin ACTUAL DE LA MATERIA COMERCIAL. - El al-


cance actual de la materia comercial est dado sobre la base de
los conceptos de actos de comercio y de empresa.
a) actos de comercio. Estn enunciados en el art. 8 del
Cd. de Comercio, y su anlisis lo efectuamos en el 10.
La descripcin de la materia mercantil que se hace por
medio de los actos de comercio fue recepcionada con la refor-
ma al Cdigo de Comercio de 1889, es decir antes que nume-
rosos inventos produjeran un gran cambio en la sociedad. La
industria automotriz primero, la aviacin luego, los medios de
comunicacin (telefona, radio, televisin) modificaron sustan-
cialmente las formas de industrializacin y de comercializa-
cin al igual que las contrataciones en masa, demostrando la
insuficiente descripcin de actos de comercio del art. 8 del
Cd. de Comercio.
Esta insuficiencia quedaba demostrada al no poder incluir-
se en la materia comercial conductas o actividades que por sus
motivaciones econmicas resultaban notoriamente mercantiles
en cuanto a sus caractersticas. Es as que actividades como
las campaas publicitarias, los servicios empresarios de comu-
nicaciones, de marketing, o de asesoramientos empresariales
(entre otros muchos) quedaban fuera de la materia comercial
por no estar incluidas en la enumeracin indicada.
A partir de esta insuficiencia, y en la necesidad de que se
consideren mercantiles actividades que econmicamente lo eran,
es que se comenz a utilizar el concepto de "empresa" regula-
do por el art. 8, inc. 5, del Cd. de Comercio (originariamente
aceptado slo para las empresas de fbrica, comisiones, man-
datos y transportes), utilizndolo en forma amplia y referido a
todo tipo de actividad que tuviera organizacin empresaria. So-
bre esta base y por las necesidades indicadas surge el nuevo
concepto dogmtico de la empresa (ver 15 a 23).
b) la empresa (o actividad empresaria). Empresa es un con-
cepto econmico -no jurdico- que podemos describir como "or-
ganizacin de los factores de la produccin" o como "actividad
econmica organizada de bienes y servicios para la produccin
o intercambio de bienes y servicios". Esta interpretacin am-
plia del concepto de empresa es la que permite considerar que
todas las actividades organizadas de esta forma se consideren
mercantiles, estn o no incluidas en la descripcin del art. 8
del Cdigo. En sntesis, si una actividad privada funciona bajo
forma de empresa, en principio se considera mercantil y su re-
gulacin cae dentro de la esfera del derecho comercial.
De lo expuesto surge entonces que a la materia comercial
la podemos individualizar de las dos formas indicadas: 7) por
estar descripta en los actos de comercio (art. 8, Cd. de Co-
mercio), o 2) por ser desarrollada con forma de empresa. Esto
significa que lo que tenemos que observar es la actividad que
se desarrolla, y si es de las descriptas por el artculo citado o
realizada bajo forma de organizacin empresaria, estamos ante
una actividad que la ley considera mercantil y, por consiguien-
te, sometida a las normas del derecho comercial.

8. importancia DE LA DISTINCIN: LEY Y JURISDICCIN


aplicable. - La importancia de saber si un acto debe ser consi-
derado comercial radica en que en ese caso se le aplicarn las
normas del derecho mercantil y su juzgamiento corresponder
los jueces con competencia comercial.
a) ley comercial. Ya nos referimos a ley en sentido "lato",
es decir, a toda norma jurdica de aplicacin obligatoria por
emanar del rgano competente para su dictado (esto incluye le-
yes, decretos, resoluciones, circulares, etctera).
b) jurisdiccin. Esta expresin deriva de iuris dictio, esto
es, la facultad de decir el derecho. Conforme a nuestra Cons-
titucin nacional y a la divisin de poderes que ella consagra,
esta facultad jurisdiccional es desempeada exclusivamente por
el Poder Judicial.
Esta facultad jurisdiccional por un principio de especiali-
dad est dividida en distintos fueros (o materias); uno de ellos
es el fuero comercial, integrado por jueces comerciales -o de
comercio- que son los competentes para entender en las cues-
tiones mercantiles (ver 358 a 409).

9. diferencias CON OTRAS REGULACIONES LEGALES. - Rei-


teramos que se considera materia comercial la descripta como
actos de comercio (art. 8, Cd. de Comercio) o la desarrollada
bajo alguna forma de organizacin empresaria. Pero esto no
significa que todos los actos o contrataciones que normalmente
se deben realizar para desarrollar una actividad empresaria sean
de derecho comercial, sino que muchas de ellas van a estar re-
guladas por otras ramas del derecho. Entre esas regulaciones
podemos mencionar las siguientes:
a) derecho laboral. Es aquel que en forma excluyente
regula las relaciones entre los trabajadores y el comerciante o
empresario que lleva adelante la actividad comercial. El dere-
cho laboral, que originariamente formaba parte de la materia
comercial (art. 8, inc. 9, Cd. de Comercio), en la actualidad
es una disciplina autnoma, tanto en su regulacin legal como
en su estudio acadmico; cuenta con legislacin propia (ley de
contrato de trabajo 20.744 y otras normas especiales) y con
jueces competentes en materia laboral.
b) derecho de la seguridad social. Regula los aportes,
contribuciones y retenciones de tipo previsional, social o sindi-
cal que el empresario o comerciante como "empleador", debe
realizar con respecto a los trabajadores que bajo relacin de
dependencia laboral colaboran en la explotacin mercantil.
c) derecho fiscal y tributario. En su relacin con la ma-
teria comercial es el que fija las normas obligatorias que regu-
lan la registracin (manera en que deben anotarse las operacio-
nes que se realizan) y emisin de comprobantes (formas que
deben tener las facturas, recibos o documentos equivalentes)
que deben cumplir los comerciantes o empresarios en el desa-
rrollo de su actividad. El derecho tributario o impositivo es
el que regula en materia de impuestos y tributos que deben pa-
garse por el desarrollo de una actividad comercial o empresa-
ria (ver 427 a 431). Destacamos que los institutos del dere-
cho comercial sufren constantes modificaciones por estas leyes
fiscales y tributarias, dirigidas al aumento de la recaudacin
impositiva (v.gr., impuestos a los crditos y dbitos en las cuen-
tas corrientes bancarias) o al mayor control de las actividades
buscando evitar la evasin en el pago de impuestos (p.ej., la
reciente creacin por ley 25.345 -ley antievasin- de un "che-
que cancelatorio" exigible para pagos que superen una canti-
dad determinada de dinero).
Estas normas impositivas son las que explican modificacio-
nes a institutos del derecho comercial que muchas veces trans-
forman sus caractersticas ms notorias (p.ej., la obligatoriedad
de individualizar al titular de las acciones de las sociedades
annimas, cuando, como su nombre lo indica, el anonimato de
sus socios fue siempre una de sus caractersticas).
d) derecho administrativo. Es el que regula las relaciones
entre el comerciante o empresario y el Estado nacional, pro-
vincial o municipal, segn el caso (p.ej., habilitacin de loca-
les o establecimientos, controles sanitarios, normas de seguri-
dad, sanciones por incumplimiento).
e) derecho aduanero. Se encuentra estrechamente vincu-
lado con la actividad comercial, pues regula todo lo vinculado
con el ingreso (importaciones) y egreso (exportaciones) de mer-
caderas y productos de nuestro territorio (ver 423 a 426).
f) derecho civil. En el desarrollo de los negocios, en-
contramos una serie de actos regulados por el derecho civil
aunque estn afectados o formen parte de una operatoria co-
mercial. Tal es el caso de los inmuebles donde funcionan las
empresas; las garantas hipotecarias de crditos comerciales;
los contratos de comodato (prstamo gratuito), etctera. Estas
operaciones o contratos son civiles, bien por estar expresamen-
te establecido en la ley, como la compraventa de inmuebles
(art. 452, inc. 1, Cd. de Comercio), o bien por no estar in-
cluidos en lo que la ley considera materia mercantil (p.ej., el
contrato de comodato, al ser gratuito, cae fuera de lo dispuesto
en el art. 8, inc. 1, Cd. de Comercio).
g) normas municipales. Como son los municipios los que
regulan en materia de seguridad, higiene, habilitacin de loca-
les o establecimientos, dichas normas, que son de derecho admi-
nistrativo o municipal, siempre estn estrechamente relacionadas
con la explotacin comercial de esos locales o establecimientos.
h) normas especiales de aplicacin general. Hay asimismo
una serie de normas o regulaciones que, por ser de aplicacin
general, recaen sobre la actividad comercial generando obliga-
ciones para aquellos que se dedican al comercio (leyes de de-
fensa del consumidor, de defensa de la competencia, etctera).
Destacamos que las regulaciones legales indicadas tienen
un campo de aplicacin mucho ms amplio que el descripto, y
la breve referencia fue slo para destacar que existen activida-
des vinculadas al comercio, pero que cuentan con una regula-
cin legal especial distinta de la comercial.

10. los ACTOS DE COMERCIO: ARTCULO 8", cdigo DE


comercio. - "Acto de comercio" es la descripcin legal de todo
lo que debe ser considerado materia comercial, sometindolo
de esa forma a las normas del derecho mercantil.
En nuestro derecho positivo, la descripcin de los actos de
comercio la encontramos en el art. 8 del Cd. de Comercio.
El concepto "acto de comercio" no debe ser equiparado a
lo que significa acto jurdico para el derecho civil, sino como
"negocio comercial complejo" (Halperin), pues como surge de
las propias normas del art. 8, muchas de sus descripciones
contienen ms de un acto, contrato o negocio.
La enumeracin de los actos de comercio que hace el art.
8 es considerada "enunciativa" por la mayor parte de los auto-
res. En algn momento se discuti si era taxativa (slo los
actos expresamente indicados por la ley) o enunciativa (posibi-
lidad de ampliar los supuestos legales). Compartimos al res-
pecto el criterio de Fontanarrosa, quien, luego de un minucioso
anlisis, se adhiere a la postura enunciativa por ser la ms con-
veniente, fundado en que, dado el avance del derecho comer-
cial, es la que permite que, por analoga, nuevos actos puedan
ser incluidos en la disciplina mercantil.
Es importante destacar que la determinacin de lo que se
considera materia comercial es obligatoria para las partes, pues
no es disponible para ellas. Esto significa que se puede pro-
rrogar la competencia territorial de un tribunal, pero no se pue-
de prorrogar el fuero al cual el tema corresponde.
Analizaremos los incisos del art. 8, y explicaremos los
distintos institutos contenidos en la descripcin, haciendo una
breve referencia a la interpretacin que actualmente se les da a
ellos.
a) inciso 1. La ley declara actos de comercio en gene-
ral: "Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o
de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien
sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle
otra forma de mayor o menor valor".
En la poca de la, sancin del Cdigo de Comercio, este
inciso describa la mayor parte de los actos comerciales; se lo
conoce en doctrina como la "compra para revender" o la "com-
pra para transformar o industrializar y vender".
Procuraremos determinar qu actos son los que, por esta
descripcin, entran en la esfera del derecho comercial.
1) toda adquisicin. El concepto "adquisicin" debe ser
tomado en sentido amplio, no slo como compra sino como toda
forma de ingreso de un bien al patrimonio de una persona; pero,
como tambin se requiere el "ttulo oneroso", vemos que se re-
fiere a toda forma onerosa de ingreso al patrimonio. Las formas
ms usuales de adquisicin son la compraventa y la permuta.
2) A ttulo oneroso. Para que la adquisicin indicada se
considere mercantil, es necesario que exista onerosidad (p.ej.,
compra, permuta), lo que excluye las adquisiciones gratuitas
(donacin). Estas adquisiciones onerosas son las que deno-
minamos "derivadas" (pues se reciben de otra persona a cam-
bio de un contravalor), a diferencia de las adquisiciones que se
denominan "originarias" en las que las cosas que se adquieren
no tienen un dueo anterior (p.ej., cuando uno se apropia de
cosas sin dueo, como pueden ser los caracoles de una playa).
La onerosidad debe existir en el momento de la adquisi-
cin de la cosa, con independencia de que despus se pague o
no. No modifica el carcter oneroso del acto si con posterio-
ridad se perdona la deuda o no se paga el precio.
3) cosa mueble. La materia comercial slo recae sobre
cosas muebles. El concepto de cosa mueble debe ser entendi-
do en el sentido amplio de "bien" (art. 1335, Cd. Civil). Ca-
tegricamente se excluyen del derecho comercial los bienes in-
muebles, que siempre son ajenos a la materia mercantil. Las
regulaciones sobre inmuebles y de los derechos sobre los mis-
mos pertenecen al derecho civil. Esta norma, que slo men-
ciona las cosas muebles, se compatibiliza con el art. 452, inc.
1, del Cd. de Comercio, que al regular la compraventa co-
mercial, especficamente excluye los "bienes races" -inmue-
bles- como objetos de los contratos comerciales.
Esta exclusin de los inmuebles del derecho comercial no
se modifica ni aun en el caso de que se transfiera un inmueble
donde funciona un establecimiento mercantil o fondo de comer-
cio, pues en ese supuesto la enajenacin del fondo de comercio
se regir por las disposiciones de la ley comercial, y la del in-
mueble, por las disposiciones de la ley civil. El alto valor eco-
nmico que normalmente tienen los inmuebles fue lo que deter-
min desde la antigedad su exclusin del derecho comercial.
4) de un derecho sobre ella. Entendemos que se refiere a
la locacin de una cosa mueble para lucrar con ella. Si bien
esta terminologa ha generado alguna discusin, siguiendo a
la doctrina mayoritaria entendemos que sta es la nica in-
terpretacin que surge de "o un derecho sobre ella". Veamos
por qu los derechos pueden ser reales o personales; entre los
derechos reales que recaen sobre cosas muebles slo existen
el derecho de propiedad y la prenda. No puede referirse a la
propiedad, pues ya est sealada al comienzo del inciso: "ad-
quisicin de cosas". Tampoco puede referirse a la prenda,
pues est especialmente prevista en el inc. 10 del art. 8 del
Cd. de Comercio.
Este razonamiento aleja toda posibilidad de que la expresin
aluda a un derecho real, por lo que slo puede tratarse de un
derecho personal a una cosa mueble, caso en que la nica figura
posible es la locacin. Se tratara entonces del supuesto de ad-
quirir un derecho al uso y goce de una cosa, sin su incorpora-
cin al patrimonio, con intencin de lucrar con ella (p.ej., el al-
quiler de una mquina fotocopiadora para comercializar copias).
5) para lucrar con su enajenacin. El nimo de lucro es
una caracterstica de las operaciones comerciales. El concepto
de lucro debe ser entendido en un sentido amplio, no slo como
la obtencin de un sobreprecio, sino como toda forma de obte-

ner o intentar obtener ganancias (p.ej., vender un producto casi


al mismo precio al que se lo compra para captar clientela).
El nimo de lucro, igual que la onerosidad, debe existir al
momento de la adquisicin, no perdiendo el carcter de co-
mercial si con posterioridad por alguna causa se modifica tal
circunstancia (p.ej., que luego de la adquisicin, por una baja
generalizada del mercado, se venda a un precio inferior al com-
prado). La fijacin de dicha exigencia en un momento deter-
minado es para evitar variar la comercialidad del acto segn se
obtenga o no el lucro buscado.
6) en el mismo estado que se adquiri. Se refiere al su-
puesto de que la cosa se adquiera con intencin de venderla en
el mismo estado, sin hacerle ninguna modificacin.
7) otra FORMA DE MAYOR O MENOR VALOR. Alude al COnCCptO
de industria, es decir, cuando se compran productos o materias
primas con intencin de transformarlas (industrializacin) para
su posterior comercializacin. El sentido de los tminos "for-
ma de mayor o menor valor" significa que, sea cual fuere el
resultado de la transformacin, siempre se la considerar mate-
ria comercial.
La misma solucin debe aplicarse cuando se le da una
forma que no modifica su valor de adquisicin. Se destaca
que la intencin del comerciante siempre ser la de darle una
forma de mayor valor, pero si por cualquier circunstancia no lo
logra (fallas en el producto o exceso de oferta), el menor valor
que adquiera la cosa no la excluye de la esfera del derecho co-
mercial.
b) inciso 2". "La transmisin a que se refiere el inciso
anterior". Mientras el inc. 1 contempla el acto de adquisi-
cin de la cosa, este segundo inciso describe la misma opera-
toria, pero desde su transmisin o enajenacin. Esto significa
que son materia de comercio tanto la adquisicin como la trans-
misin de cosas muebles, si se dan los supuestos contemplados
por el inc. 1, ya descripto.
c) inciso 3. "Toda operacin de cambio, banco, corre-
taje o remate". Son cuatro operaciones distintas que por sus
especiales caractersticas fueron incluidas por el legislador en
la esfera del derecho comercial. Las denominamos "operacio-
nes" o "negocios comerciales complejos", pues usualmente para
su realizacin se necesita celebrar varios contratos distintos, e
incluso entre personas diferentes. Las operatorias son las si-
guientes.
1) operacin de cambio. La operacin de cambio es la
permuta, trueque o cambio de una moneda de una especie por
otra moneda de otra especie. El cambio puede ser manual o
trayecticio.
El cambio manual consiste en el cambio de una moneda
de papel o metlica, nacional o extranjera, por otra moneda dis-
tinta. La persona que realiza esta operatoria con habitualidad
se denomina "cambista". Esta modalidad de cambio manual,
que tambin se denomina "cambio menudo", se diferencia del
cambio trayecticio por existir simultaneidad e inmediatez en su
operatoria.
Atento a que las monedas extranjeras (divisas) eran consi-
deradas cosas por la ley, se discuti si su cambio por monedas
nacionales no era una operacin de compraventa, quedando re-
gulada entonces por los incs. 1 y 2 del art. 8 de Cd. de Co-
mercio, en lugar de tratarse de una operacin de cambio.
Posteriormente esta discusin qued superada por la ley
23.928, con la modificacin de los arts. 617 y ss. del Cd.
Civil, que disponen que las divisas extranjeras pasan a ser con-
sideradas dinero (no es de curso obligatorio si es de curso le-
gal). Ahora debemos entender que este cambio de monedas
de curso legal (aunque no sea obligatorio) tipifica la opera-
cin de cambio comprendida en este artculo y la incluye en la
esfera del derecho comercial.
Destacamos que la operatoria de cambio realizada en for-
ma habitual requiere controles de superintendencia por parte
del Estado; las casas de cambio tienen un rgimen legal propio
y estn sometidas al control del Banco Central de la Repblica
Argentina.
En cuanto al cambio trayecticio (trayecticio proviene de
trayecto), significa depositar dinero en una plaza comercial
determinada, de donde ser transferido a otra plaza distinta
para ser retirado por la misma persona que lo deposit o por
otra. Esta operacin era de suma trascendencia en la poca
en que se sancion el Cdigo de Comercio, pues permita
realizar pagos a distancia y movilizar dinero propio sin tener
que llevarlo o trasladarlo manualmente, con el riesgo que ello
implicaba.
Esta operatoria de depositar dinero en un lugar y retirarlo
en otro constituye una prctica habitual que, como un-servicio
ms, brindan la mayor parte de los bancos y entidades finan-
cieras. Tambin se lo conoce como "cambio a distancia".
2) operacin de banco. Se entiende por operacin de ban-
co el negocio comercial complejo que consiste en tomar dinero
prestado de las personas para, a su vez, prestarlo a otras perso-
nas. Es la intermediacin de la oferta de dinero que realiza
un individuo o entidad (el banquero o la banca), quienes me-
diante las modalidades de un contrato que implique prstamo
(mutuo, depsito en caja de ahorros, plazos fijos, etc.) toman
dinero prestado pagando un inters (a una tasa denominada
"pasiva") para luego prestar ese dinero tambin por medio de
alguna variante de contrato de prstamo (prstamos, autoriza-
cin para girar en descubierto en una cuenta corriente, etc.),
cobrando tambin un inters (tasa "activa"). La diferencia en-
tre la tasa activa y la pasiva es la ganancia del banquero.
Con respecto a la operacin de banco tenemos que hacer
las siguientes precisiones.
Como acto aislado, su realizacin es lcita y puede ser lle-
vada a cabo por cualquier persona; en cambio, su ejercicio ha-
bitual es una actividad sometida a un rgimen especial y bajo
el control del Estado. Adems, requiere alguna de las formas
especialmente permitidas (bancos comerciales, de inversin, hi-
potecarios, compaas financieras, sociedades de ahorro y prs-
tamo y cajas de ahorro). La actividad est regulada por la ley
de entidades financieras 21.526 y modificatorias, que pone las
funciones de superintendencia y control de estas entidades a
cargo del Banco Central de la Repblica Argentina (ver 321
a 357).

Es incorrecto definir la operacin de banco como aquella


que realizan los bancos, pues, si bien los bancos y entidades
financieras son los nicos que con habitualidad pueden realizar
estas operaciones, tambin realizan otro sinnmero de negocios
y actividades que de ninguna forma podemos catalogar como
operaciones de banco, y que tienen un rgimen legal especfico
(operaciones de comercio exterior, afianzamiento, obligaciones,
etctera).
* Segn el tipo de operacin y sus garantas varan las tasas de inters tanto activas como
pasivas-. Hay distintas tasas activas y pasivas para las diversas operatorias.
3) corretaje. Es una actividad tendiente a unir dos par-
tes para que ellas realicen directamente un negocio determina-
do. El corredor (as se denomina quien realiza esta actividad)
slo acerca a las partes y son ellas las que cierran un negocio
o contrato determinado. Por su tarea, el corredor cobra una
comisin a cada una de las partes.
El derecho comercial ha regulado especialmente esta actividad de corretaje, al incluir la
figura del corredor entre los denominados "agentes auxiliares del comercio", con una
normativa especfica a la que deben someterse (ver 58 a 70).
La actividad del corredor fue importante a fines del siglo
xix y comienzos del xx cuando no existan los actuales medios
de informacin y los datos sobre venta de maquinarias, repues-
tos o artculos especializados de todo tipo eran transmitidos por
estos corredores, que se ocupaban de acercar tanto a quienes
vendan y a quienes compraban, para que entre ellos celebra-
ran los contratos. Esta operatoria fue paulatinamente despla-
zada cuando las nuevas formas de comunicacin y difusin (te-
lefona, radio, televisin, tlex, facsmil, publicaciones grficas
especializadas) facilitaron el acceso a la informacin permitien-
do que las partes se contactaran directamente, sin necesidad de
intermediarios. Colabor tambin en este desplazamiento de la
actividad del corretaje la tendencia actual a tener en las empre-
sas una seccin (gerencia o departamento) especializada y de-
dicada exclusivamente a las compras que necesitan realizar.
En la actualidad, esta figura slo sigue vigente en el caso
de los corredores inmobiliarios (ms conocidas como "inmobi-
liarias" o, ms recientemente, "broker inmobiliario"), cuya ac-
tividad sigue siendo la de acercar a las partes interesadas en la
compra o locacin de inmuebles. Destacamos que en el su-
puesto de las inmobiliarias, la relacin del corredor con cada
una de las partes es de derecho comercial. En cambio, si las
partes celebran entre s un contrato sobre inmuebles (venta o
locacin) la relacin entre ellas queda fuera del derecho co-
mercial, pues es materia del derecho civil.
Muchas veces, por las especiales caractersticas que pue-
den tener distintas situaciones de hecho, suelen generarse in-
convenientes, e incluso confusiones, entre la figura del corre-
dor y otras figuras, reguladas o no.
Por lo tanto, no debemos confundir al corredor con el co-
misionista, el agente o el viajante de comercio.
El comisionista o consignatario es un mandatario sin repre-
sentacin legal (art. 232 y ss., Cd. de Comercio -ver 70-),
que acta por cuenta propia pero en inters de una de las par-
tes (comitente), a quien le cobra una "comisin" por el "come-
tido" encomendado (p.ej., el consignatario de hacienda). La
diferencia radica precisamente en que el comisionista acta en
inters de otra persona, lo que no puede hacer el corredor por
ser un intermediario en la negociacin.
La figura del agente comercial, que surge de la celebra-
cin de un contrato de agencia (ver 197), no est regulada en
nuestro derecho positivo, como tampoco el contrato que le da
origen, lo que dificulta su debida caracterizacin. Para suplir
esa falta y partiendo de la descripcin del contrato de agencia
que realiz la doctrina y la legislacin comparada, y para dife-
renciarlo del corredor, podemos decir que el agente (igual que
el comisionista) acta en inters de una de las partes, promo-
viendo y celebrando negocios para ella. A su vez, el agente
se diferencia del comisionista porque acta en nombre y repre-
sentacin de la persona para la cual genera y celebra nego-
cios; por ejemplo, cuando se compra un pasaje areo a un
agente de turismo, dicho pasaje igualmente es emitido por la
empresa area; lo mismo sucede con la venta de billetes de lo-
tera, donde el agenciero, al vender un billete, entrega un com-
probante de su comitente (Lotera Nacional).
El viajante de comercio es un dependiente (trabajador) que
realiza tareas de venta para su principal (empleador) fuera del
establecimiento; es decir, visita a sus clientes o potenciales clien-
tes generando ventas para su empleador. Tiene un rgimen legal
propio en la ley 12.651, que regula al estatuto del viajante de
comercio.
Si bien en los hechos muchas veces pueden generarse du-
das, la diferencia entre el viajante de comercio y el corredor es
notoria, pues el viajante de comercio es una figura del derecho
laboral.
4) remate. Consiste en la venta de cosas en pblica
subasta y al mejor postor.
Pueden ser cosas muebles o inmuebles; en este ltimo
caso, a pesar de recaer sobre inmuebles igual se lo considera
materia comercial (pero slo el acto de remate; la posterior
transmisin del inmueble ser civil).
El derecho comercial tambin ha regulado especialmente
la actividad del rematador o martiliero al darle un rgimen le-
gal propio -dentro de los agentes auxiliares de comercio-, que
fija las obligaciones y requisitos a cumplir por quienes desem-
pean esta actividad (ver 59).
El remate es una forma de vender cosas; en la actualidad
se la utiliza preferentemente como una manera prctica de ven-
der individualmente o en conjunto, y en una sola subasta todos
los bienes de un establecimiento comercial en liquidacin (p.ej.,
fbricas, restaurantes, oficinas), o bien obras de arte, antige-
dades o piezas coleccionables. Generalmente constituye una
forma de atraer a personas que tengan especial inters en el
tipo de bienes a subastar, con la ventaja para el vendedor de
poder ofertar todos en una misma oportunidad.
No debemos confundir este remate del derecho comercial
con las subastas judiciales, conocidas usualmente como "rema-
tes judiciales", reguladas en los arts. 563 a 589 del Cd. Proc.
Civil y Com. de la Nacin, y que se realizan por orden y bajo
control del juez interviniente.
d) inciso 4. "Toda negociacin sobre letras de cambio
o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosa -
ble o al portador". Este inciso regula los actos de comercio
por su forma, con abstraccin del contenido que instrumentan.
Si bien el inciso en cuestin slo menciona las letras de
cambio, o de plaza (esta ltima no existe en la actualidad) y
los cheques, la frase relativa a la forma de transmisin, "en-
dosable" o "al portador", permite la inclusin en el derecho
comercial de los "ttulos valores", "ttulos de crdito" o "ttu-
los circulatorios", que es la forma en que se denominan los do-
cumentos que llevan un derecho incorporado en el mismo papel
(el derecho es de quien tiene el papel), y que van desde el ele-
mental ejemplo del billete que representa una moneda hasta
documentos ms complejos como la letra de cambio, el paga-
r, el cheque comn o de pago diferido, la factura de crdito,
las acciones de sociedades, los warrants, etctera.
Por una cuestin metodolgica, optamos por incluir todo
lo que se refiere a ttulos de crdito en un solo captulo (ver
233 a 289), donde se desarrollan las formas en que pueden
instrumentarse las distintas operatorias comerciales, dedicn-
donos en el presente captulo slo a aquello que tiene que ver
con la comercialidad con respecto a lo que puntualizamos.
Todos estos distintos tipos de documentos son, en definiti-
va, formas de instrumentar derechos y obligaciones. La ley
les dio un tratamiento especial con intencin de mejorar la ins-
trumentacin originaria. Por ejemplo, como pago de un saldo
de un contrato de compraventa se da un cheque de pago diferi-
do; lo que se hace es mejorar la instrumentacin original (con-
trato de venta), pues el acreedor, al recibir el cheque de pago
diferido podr transmitirlo con facilidad dndolo en pago, o
descontndolo en un banco, y llegado el caso de que no se lo
paguen tendr una accin ms expedita (juicio ejecutivo) que
si tuviera que reclamar por el cumplimiento contractual de pago
por otra va judicial.
Por sus especiales caractersticas y beneficios, estos ttu-
los nicamente pueden ser creados por ley y slo existen los
que dispone la ley. Esto significa que las personas no pueden
crear por su sola voluntad ttulos que tengan estas caractersti-
cas. Slo se pueden utilizar libremente los que estn legisla-
dos (cheques, pagars, etctera).
Estos ttulos estn sometidos a la ley que los crea y regula
y la jurisdiccin mercantil, con independencia de la causa que
les da origen. Un problema o ejecucin de un cheque siempre
es materia mercantil, aunque hubiese instrumentado una dona-
cin o el pago del precio de un inmueble que son actos tpica-
mente civiles.
La realizacin habitual de estos actos no da la calidad de
comerciante. Si bien esta afirmacin es contraria a lo dis-
puesto por el art. 1 del Cd. de Comercio, la doctrina en for-
ma casi unnime ha sostenido que no se obtiene tal calidad
por la sola circunstancia de utilizar estos ttulos, sin perjuicio
de ratificar que ellos siempre son materia de comercio y so-
metidos a la ley y jurisdiccin mercantil (ver, ms ampliamen-
te, 241 a 246).
e) inciso 5. "Las empresas de fbricas, comisiones, man-
datos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o
personas por agua o por tierra". Si bien en la poca en que
se regul, esta norma slo se refera a la actividad organizada
en los procesos de industrializacin que recin comenzaban a
surgir y de las otras actividades indicadas, se ha transformado
en uno de los ejes centrales, pues por el nuevo concepto que se
le ha dado al vocablo "empresa", es el que permite incluir den-
tro de la materia comercial todas aquellas actividades que se
desarrollan organizadamente como empresa (ver 16). La
importancia que ha cobrado esta nueva interpretacin del con-
cepto de empresa hace que lo desarrollemos con dicho alcan-
ce en el captulo siguiente (ver 15 a 23), sin perjuicio de
continuar en el presente con el desarrollo clsico del inciso en
anlisis.
1) las empresas de fbricas. Considera comerciales las
actividades que, organizadas como empresas, se dediquen a
la elaboracin, transformacin o fabricacin de productos.
Este concepto de empresa de fbrica se relaciona tambin
con el concepto de industria descripto en el inc. 1 ("despus
de darle una forma de mayor o menor valor"). Sobre la base
de estas descripciones se dej fuera de la esfera del derecho
comercial la regulacin de las actividades de los artesanos,
personas que realizan tareas manualmente (p.ej., sastre, carpin-
tero, zapatero), dejando nicamente aquellas actividades indus-
triales que cuenten con organizacin empresaria.
Desde la sancin del Cdigo y durante muchos aos se
suscitaron discusiones y diferentes interpretaciones sobre el
alcance que deba drsele al concepto "artesanal" (segn los
medios de organizacin que tenan para realizar sus obras o ta-
reas) y dnde comenzaba el de "empresarial", pues de su res-
puesta dependa si un acto era considerado materia mercantil,
variando sus conclusiones en las distintas pocas. Entende-
mos que la realidad actual de la economa, que marc una n-
tida diferencia entre lo que se puede considerar una tarea "ar-
tesanal" (aquel que trabaja solo e independientemente) y la
"actividad empresaria" super las extensas discrepancias doc-
trinales y jurisprudenciales sobre cundo se da uno u otro su-
puesto.
Se discuti tambin si la actividad de las empresas cons-
tructoras de inmuebles deba ser considerada comercial, discu-
sin que fue resuelta jurisprudencialmente por el plenario Alfa-
no que resolvi: "Las empresas de construcciones realizan
actos de comercio, y se halla sometidas a la jurisdiccin mer-
cantil, salvo cuando se limitaren a la direccin tcnica y vigi-
lancia de las obras" (CCivCap y CComCap, en pleno, 27/12/24,
"Alfano, Cayetano y otros", JA, 32-438; CComCap, Sala A,
15/7/60, JA, 1961-IV-19, secc. jurisprudencia, no 1).
2) las EMPRESAS DE COMISIONES Y DE MANDATOS COMERCIALES.
Recordando que el mandato es la realizacin de actos en nombre
y representacin de otra persona y que la comisin es un man-
dato sin representacin, vemos que este inciso determina la co-
mercialidad de las organizaciones empresarias que se dedican
a realizar mandados, tareas o encargos para otras personas, sea
representndolas (mandatos) o no (comisiones). Destacamos
que la importancia de esta actividad se explica en la poca de
sancin del Cdigo por la inexistencia de medios de comunica-
cin y los casi inexistentes en materia de transportes (slo fe-
rrocarriles, buques y carretas), lo que obligaba a la contrata-
cin permanente de esta clase de actividades para cumplir las
tareas en las distintas plazas comerciales. El posterior avance
de los medios de transporte y de las comunicaciones hizo que
este servicio ya no fuera tan necesario; quedando slo algu-
nos resabios de la actividad en ciudades del interior, donde
an contina vigente la figura del comisionista.
La comercialidad se origina por la forma de organizacin
"empresaria" en que se prestan los servicios, pues la comercia-
lidad de stos en s -de la comisin o del mandato- seguir la
suerte del negocio para el cual se otorg.
3) las empresas de depsito. El contrato de depsito puede
ser civil o comercial y cuenta con regulaciones distintas en
ambos ordenamientos. Es comercial y queda sometido a la ley
mercantil, cuando quien hace las veces de depositario est or-
ganizado como empresa, tambin cuando el depsito es reali-
zado por un comerciante, o por cuenta de ste o nace de un acto
de comercio (art. 572, Cd. de Comercio).
En materia de depsito comercial, la ley fij normas espe-
ciales para la actividad de los "barraqueros y encargados de
casas de depsito", y los incluy entre los agentes auxiliares
de comercio (ver 60).
4) las EMPRESAS DE TRANSPORTES DE MERCADERAS O PERSONAS.
Destacamos la importancia de este inciso pues determina que
es la forma de organizacin empresaria del servicio de trans-
porte, lo que determina que ste sea comercial.
Cuando hay organizacin empresaria, el contrato de trans-
porte se considera mercantil y queda sometido a la normativa y
jurisdiccin comercial. Lo encontramos regulado en el ttulo
correspondiente a agentes auxiliares de comercio, bajo el nom-
bre "De los acarreadores, porteadores o empresarios de trans-
portes", en el Libro I, Captulo V, del Cdigo (a diferencia de
los dems contratos que estn en el Libro II). Como gran
parte de los medios de transporte pblico de pasajeros son
considerados tambin "servicios pblicos", debemos tener pre-
sente la intervencin del Estado en la regulacin de dicha
actividad, que cae bajo la esfera del derecho administrativo.
Esta modalidad de transporte tiene una doble regulacin con
normas de derecho administrativo en algunos aspectos y nor-
mas de derecho comercial en otros.
Originariamente la normativa que regulaba el transporte
de personas o mercaderas, por tierra o agua estaba en el Cdi-
go de Comercio. Estas regulaciones fueron posteriormente
modificadas atendiendo a los avances tcnicos del transporte.
Cabe destacar la ley de la navegacin 20.094, que modific el
Libro III del Cd. de Comercio y la ley 24.921, de transporte
multimodal, que regula el transporte cuando se lo realiza por
distintos medios. Obviamente, el Cdigo de Comercio de 1889
no prevea el transporte areo. Actualmente el transporte ae-
rocomercial y sus modalidades de contratacin est regulado
en el Cdigo Aeronutico de la Nacin (ley 17.285 y sus mo-
dificatorias).
Tanto el derecho de la navegacin como el derecho aero-
nutico, si bien forman parte del derecho comercial, tienen un
tratamiento especfico (ver 410 a 422).
Cuando no existe organizacin empresaria, el transporte
no es considerado mercantil sino de derecho comn. El dere-
cho civil no regula el contrato de transporte, por lo que debe-
rn aplicarse supletoriamente las normas de locacin de servi-
cios o de obra, segn corresponda.
f) inciso 6. "Los seguros y las sociedades annimas, sea
cual fuere su objeto". Este inciso trata dos supuestos distin-
tos, que veremos por separado.
1) os seguros. Debido a la organizacin empresaria que
requera, esta actividad fue incluida como materia mercantil
con la sancin del Cdigo de Comercio. No obstante, su poste-
rior avance y desarrollo, con elementos propios y caracterizan-
tes, fue determinando la aparicin de un "derecho del seguro",
tema que desarrollamos ms adelante (ver 312 a 320).
El enunciado de este inciso es categrico al determinar
que la actividad asegurativa pertenece a la esfera del derecho
comercial.
2) las sociedades annimas. Si bien el inciso slo deter-
mina el carcter comercial de las sociedades annimas, la mis-
ma solucin debe aplicarse a todas las sociedades comerciales,
actualmente reguladas en la ley 19.550.
Se destaca que la "comercialidad" slo se refiere a lo que
podemos denominar "vida o funcionamiento interno de la so-
ciedad" (constitucin, funcionamiento, disolucin, liquidacin
y particin de la sociedad), no as a lo que tiene que ver con
su "vida externa", que comprende todos los actos que dicha
sociedad realice con terceros, los cuales sern comerciales o
no, segn se encuentren o no regulados en el art. 8 del Cd.
de Comercio (p.ej., si la sociedad vende lo que fabrica, es
acto de comercio; en cambio si vende un inmueble ser mate-
ria civil).
Si bien el alcance de la comercialidad de las sociedades
fue discutido, entendemos que esta interpretacin es la correc-
ta y concordante con el sistema "predominantemente objetivo"
que, para definir la materia comercial, surge del art. 8 del
Cd. de Comercio, pues darle un alcance ms amplio sera de-
finir el acto comercial por el sujeto que lo realiza, pasando en-
tonces al sistema subjetivo, lo que sera incorrecto.
g) inciso 7. "Los fletamentos, construccin, compra o
venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo". Esta norma determina con criterio am-
plio la comercialidad de todo lo relacionado con la navegacin
martima, y, por aplicacin analgica, a la fluvial y la lacustre,
as como a lo relacionado con la construccin de buques, apa-
rejos y con el aprovisionamiento de las expediciones marti-
mas. El concepto incluye todo lo relativo a la navegacin por
placer.
Como ya hemos anticipado, el principio de especialidad
que caracteriza el tema gener, como una rama o especiali-
dad del derecho comercial, el derecho de la navegacin, cuya
normativa originariamente incluida en el Libro III del Cd. de
Comercio, fue posteriormente modificada por la ley de la nave-
gacin 20.094 que, con algunas modificaciones, es el rgimen
actualmente vigente.
h) inciso 8". "Las operaciones de los factores, tenedores
de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien dependen".
Esta norma, que ratifica el carcter comercial de los actos de
quienes colaboran con el comerciante, se la ha considerado in-
necesaria, pues sobre la base de que el hecho del dependiente
se presume del principal, si el acto es comercial cuando lo
realiza el comerciante, tambin lo es si lo realiza alguien que
est expresa o implcitamente autorizado a realizarlo (ver 20,
b, y 56).
i) inciso 9. "Las convenciones sobre salarios de depen-
dientes y otros empleados de los comerciantes". Este inciso
ha sido tcitamente derogado por las normas del derecho labo-
ral, que son las que regulan todo lo relativo a los contratos de
trabajo y relaciones laborales entre el comerciante y sus de-
pendientes. El derecho laboral, que originariamente formaba
parte de la materia mercantil (de ah este inciso), es desde
hace tiempo una rama autnoma dentro del mundo jurdico.
j) inciso 10. "Las cartas de crditos, fianzas, prenda y
dems accesorios de una operacin comercial". Este inciso
determina la comercialidad de ciertos contratos, normalmen-
te utilizados para instrumentar o para garantizar accesoriamente
distintas operatorias comerciales. Con relacin a los contra-
tos descriptos, anticipamos que slo daremos una breve expli-
cacin de cada uno de ellos, remitindonos a las descripcio-
nes ms elaboradas que de ellos efectuaremos ms adelante
(ver 184).
1) cartas de crdito. Es un contrato usualmente utiliza-
do para instrumentar la forma de pago en operaciones de co-
mercio exterior o entre plazas comerciales distintas. Consiste
en una orden para que se le entregue a su portador hasta la
cantidad en ella indicada. Esta figura contractual, que usual-
mente se cita con las siglas de su nombre en ingls L/C (letter
of credit), no debe ser confundida con la letra de cambio, que
es un ttulo cambiarlo especfico.
2) fianzas. Es un contrato por el cual se garantiza el
cumplimiento de una obligacin. Puede ser civil o comercial,
y en ese sentido sigue la suerte de la obligacin afianzada. El
fiador asume una obligacin personal y responde con todo su
patrimonio.
3) prendas. Es un derecho real de garanta, que recae
sobre una cosa mueble.
Puede ser civil o comercial siguiendo tambin la suerte de
la obligacin principal garantizada. Si bien este inciso se re-
fiere a la prenda comn o con desplazamiento hay diversos ti-
pos de prendas y con distintos efectos (ver 184).
4) dems ACCESORIOS DE UNA OPERACIN MERCANTIL. es Una
descripcin genrica que permite que ciertos actos que son
accesorios a una operacin comercial, se los considere tambin
comerciales. Entre ellos podemos citar el "aval", que, como
veremos ms adelante ( 245, c), es una figura estrictamente
cambiada utilizada para garantizar el pago de las letras de cam-
bio, cheques o pagars. Entendemos que no podemos incluir a
la hipoteca (aunque asegure obligaciones comerciales) por ser un
derecho real sobre un inmueble, excluido de la materia mercantil.
k) inciso 11. "Los dems actos especialmente legislados
en este Cdigo". Como claramente lo dispone el presente in-
ciso, tambin se dispone la comercialidad de todos los dems
actos descriptos por el Cdigo que no estn enunciados por el
art. 8. Entendemos que deben incluirse tambin los descriptos
en leyes especiales que conforman la normativa comercial.
Entre ellos se destacan los siguientes: a) las obligaciones del
comerciante (art. 33, Cd. de Comercio); b) inscripcin de so-
ciedades comerciales (art. 36, Cd. de Comercio); c) transfe-
rencia de fondos de comercio (ley 11.867); d) marcas de fbri-
ca y las patentes de invencin; e) la cuenta corriente mercantil,
y /) la comisin o consignacin, y el depsito y el mandato
cuando son mercantiles.

11. de LOS ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES. -El


art. 7 del Cd. de Comercio prev que, siendo el acto comer-
cial para una sola de las partes, todos los intervinientes que-
dan sometidos a la legislacin y jurisdiccin comercial. Este
supuesto tambin se conoce con el nombre de "acto mixto",
calificacin que ha sido cuestionada por parte de la doctrina.
La norma indicada permite solucionar el problema que
se plantea cuando el acto es comercial para uno de los intervi-

nientes y no para los dems. La solucin es aplicar a todos


los intervinientes la ley comercial por ante la jurisdiccin mer-
cantil, pero sin la obligacin de los no comerciantes a cumplir
las obligaciones impuestas a quienes s lo son (p.ej., la obli-
gatoriedad de llevar los libros de comercio slo es para el co-
merciante).

12. presuncin DE COMERCIALIDAD DE LOS ACTOS DE LOS


comerciantes. - El art. 5, prr. 2, del Cd. de Comercio esta-
blece una presuncin iuris tantum (admite prueba en contra)
de que los actos de los comerciantes relacionados con su acti-
vidad comercial se presumen actos de comercio. Esta presun-
cin, que es viable cuando la naturaleza del acto puede permi-
tirla, nos da la respuesta a las dudas que se pueden plantear
sobre un acto realizado por un comerciante generando la pre-
suncin de su comercialidad.
Consideramos que la norma es valiosa en cuanto solucio-
na problemas de hecho que usualmente se plantean en la prc-
tica comercial, dando la solucin ms acertada al remitir a la
aplicacin de la normativa mercantil al hecho del comercian-
te en el ejercicio de su comercio.

13. jurisdiccin comercial. - Ya anticipamos que ju-

risdiccin comercial -o justicia comercial- es la facultad de

decir el derecho (y de hacerlo cumplir) sobre todo aquello que

se considera materia comercial.


Esto significa que quien ejerce la jurisdiccin es quien in-
terviene para solucionar las controversias o conflictos que se
susciten en la actividad mercantil (hemos desarrollado este
tema en 321 a 326, adonde remitimos).

14. sntesis de lo desarrollado. - Como sntesis de

este captulo, y sobre la base de lo desarrollado, podemos con-

testarnos los interrogantes planteados al inicio, de la siguiente

forma:
a) derecho comercial. El derecho comercial es el con-
junto de normas (leyes, decretos, resoluciones) que regulan la
actividad mercantil.
b) alcance del derecho comercial. El alcance del dere-
cho comercial est dado por la materia comercial. Al conocer
el alcance de la materia comercial conocemos cul es el alcan-
ce del derecho comercial.
c) la materia comercial. La materia de comercio o activi-
dad comercial est descripta en la actualidad por la enumera-
cin de carcter enunciativo de los actos de comercio del art.
8 del Cd. de Comercio, ampliada por el nuevo concepto asig-
nado al vocablo "empresa", entendido ste como "organizacin
de los factores de la produccin". Su contenido est dado,
entonces, por el alcance que la ley, la jurisprudencia y la doc-
trina le asignan a dichos actos de comercio y al concepto de
empresa.
d) importancia de la distincin. Se necesita saber cul es
la materia para saber qu ley se le aplica, por lo que conocer
si un acto o actividad es materia de comercio tiene importancia
para poder determinar si corresponde aplicarle las normas es-
peciales que forman el derecho comercial y hacerlo ante la jus-
ticia o jurisdiccin comercial.
e) actos UNILATERALMENTE COMERCIALES. El art. 7 del Cdi-
go determina que si un acto es de comercio para uno de los in-
tervinientes, los restantes quedan, por ese solo hecho, sometidos
a la legislacin y jurisdiccin comercial.
f) presuncin DE COMERCIALIDAD DE LOS ACTOS DE LOS COMER-
CIANTES. Como una forma de solucionar diferencias sobre la
comercialidad de ciertos actos, la ley consagra la presuncin
de comercialidad iuris tantum de los actos de los comerciantes
en el ejercicio de su comercio (art. 5, Cd. de Comercio).
captulo II

LA EMPRESA

15. introduccin. - Al describir qu se considera mate-

ria comercial explicamos que es todo aquello que est compren-

dido en la descripcin de los actos de comercio del art. 8 del

Cd. de Comercio y tambin por toda aquella actividad que se

desarrollara en forma de empresa.


Entonces surge que para conocer el alcance de la materia
comercial, luego del desarrollo de los actos de comercio de-
bemos tratar el concepto de empresa, para determinar qu se
entiende por l y cul es su contenido y alcance, pues as
completaremos lo que debe ser considerado materia comercial,
sometindolo en consecuencia al derecho y jurisdiccin co-
mercial.

A) caractersticas
16. aclaracin. - El error generalizado en el uso del

vocablo "empresa", que se observa no slo en el lenguaje vul-

gar sino tambin en el tratamiento de ciertas disciplinas, donde

se lo confunde permanentemente con el de sociedad comercial,

nos obliga a prevenir sobre esta prctica incorrecta. Para su

mejor entendimiento primero explicaremos el concepto de em-


presa, y sus caractersticas para luego distinguirlo de otras figu-
ras con las cuales usualmente se lo confunde. Posteriormente
desarrollaremos los elementos que componen la empresa.
17. concepto. - Ya indicamos que no hay un concep-
to jurdico de empresa, pues la ley no la define. Todos los
autores coinciden en que "empresa" es un concepto econmi-
co, no jurdico, y se la suele definir como "organizacin de los
factores de la produccin de bienes o de servicios destinados a
su comercializacin".
Sin embargo, en algunas normas jurdicas encontramos des-
cripciones que obviamente se estn refiriendo al concepto de
empresa, entre ellas la del art. 1 de la ley de sociedades co-
merciales 19.550, cuando al indicar cules son los requisitos ne-
cesarios para que exista una sociedad comercial, determina que
los aportes de los socios deben estar destinados "a la produc-
cin e intercambio de bienes y servicios", concepto ste que se
refiere a la empresa.
Se ha explicado tambin que "en realidad, empresa es
esencialmente despliegue de actividad econmica organizada
para determinado fin, esto es, una forma o despliegue particu-
lar de actividad por un sujeto; es una fuerza que opera (concep-
to dinmico) sirvindose de ciertos medios (hacienda)" (Messi-
neo, citado por Fontanarrosa).
Como vemos, "empresa" es un concepto dinmico, de mo-
vimiento, de organizacin de los elementos materiales, inmate-
riales y personales que la componen. Es la actividad y orga-
nizacin de stos lo que caracteriza el concepto de empresa.
Podemos decir entonces que la empresa existe cuando el
negocio de que se trate (fbrica, restaurante, comercio) est en
marcha y funcionando. No alcanza con tener los elementos
que le permitan funcionar, para que exista empresa; necesaria-
mente debe estar funcionando. No alteran este concepto los
ceses previstos de la actividad por feriados, vacaciones o clau-
suras momentneas.
La empresa es organizacin; concretamente, organizacin
de elementos que permiten el desarrollo de una actividad.
Para desarrollarse, la empresa necesita elementos personales,
materiales e inmateriales. La organizacin y efectivo funciona-
miento de ellos es lo que determina la existencia de la empresa.
La actividad empresaria puede estar destinada a producir,
a comercializar y a prestar servicios.
El fin de lucro debe existir en el desarrollo de la actividad
empresaria, es decir, que sta produzca beneficios.
18. distintas denominaciones. - Motivados por la gran
cantidad de conceptos que usualmente se utilizan para referirse
a las actividades empresarias, consideramos necesario precisar-
los, por lo que primero desarrollamos los conceptos que nor-
malmente se identifican con el de empresa y luego procedemos
a efectuar su distincin con otras figuras con las que usual-
mente se lo confunde.
a) fondo de comercio. Los conceptos de empresa y fon-
do de comercio son tomados como similares por la doctrina
mayoritaria, postura que compartimos. Destacamos que nues-
tra legislacin no indica qu es un fondo de comercio. Slo
regula la transferencia del fondo de comercio en la ley 11.867,
donde indica el procedimiento a seguir para transferirlo, rgi-
men de publicidad y otros recaudos a cumplir cuando un em-
presario (comerciante o sociedad) transfiere a otro su estable-
cimiento mercantil "funcionando" (o fondo de comercio), con
todos los bienes (materiales e inmateriales) que lo integran.
b) establecimiento MERCANTIL O HACIENDA MERCANTIL. Am-
bos conceptos son identificados con el de "fondo de comercio"
tratado en el punto anterior y por consiguiente con el de em-
presa. La misma identificacin de conceptos surge del articu-
lado de la ley 11.867 de transferencia de fondo de comercio.
19. diferencia con otras figuras. - El uso incorrecto
del concepto de empresa obliga a distinguirlo no slo de figu-
ras afines, como se suele hacer al analizar un tema jurdico,
sino tambin de otras figuras que, si bien son distantes en cuan-
to a su concepto jurdico, se las ha confundido.
No hay que confundir la empresa con las figuras siguientes:
a) el empresario. Si bien no existe un concepto jurdico
de empresario, usualmente se denomina as quien lleva adelante
la actividad empresaria. Como veremos al tratar los sujetos
que ejercen el comercio ( 51 a 55), este empresario puede ser
tanto una persona fsica (comerciante) como una persona ideal
o jurdica (sociedad comercial).
b) sociedad comercial. Es usual que en el lenguaje vul-
gar se mezclen los conceptos de empresa y de sociedad comer-
cial, lo que observamos en frases como "para qu empresa
trabaja?" o "esa empresa tiene muchos empleados", que con-
funden la empresa con el sujeto jurdico titular de derechos y
obligaciones, como es el caso de la sociedad comercial. La
sociedad puede ser el empresario pero no la empresa.
c) sede social y establecimiento principal. Para explicar
dichos conceptos corresponde distinguir si el empresario es: 7)
sociedad comercial regular: en ese caso sede social es el lugar
que est inscripto en el contrato social como su domicilio
(concepto de sociedad regular, ver 85), o 2) sociedad no re-
gularmente constituida o un comerciante individual (ver 84);
en tal caso se entiende que sede social es el establecimiento
principal de sus negocios.
d) sucursal, filial y agencia. Tal como lo veremos ms
adelante, la sucursal, la filial y la agencia son las formas en que
puede descentralizarse la actividad empresaria con relacin a
la actividad del principal; forman parte de la misma actividad,
pero en forma descentralizada.
20. elementos. - Conforman la empresa el conjunto
de bienes, derechos y sujetos que estn integrados al desarro-
llo de la actividad empresaria. Si bien la ley 11.867 indica
elementos que integran el fondo de comercio, jurisprudencial-
mente se ha resuelto que "el art. 1 de la ley 11.867 al enume-
rar los diversos elementos constitutivos de un fondo de comer-
cio lo hace en forma ejemplificativa. Para la inscripcin de
la transferencia de fondos de comercio no es requisito indis-
pensable el certificado del registro de la propiedad que acredi-
te que el vendedor no se haya inhibido, puesto que se trata de
una exigencia del decreto reglamentario de la ley 11.897 no
contemplado en su articulado, ni aludida en sus antecedentes
legislativos y, por otra parte, carecera de finalidad prctica"
(CNCom, en pleno, 12/5/38, LL, 10-662).
A los efectos de su estudio se los distingue en elementos
materiales, personales e inmateriales.
a) elementos materiales. Como su nombre lo indica, son
las cosas muebles que se utilizan en la actividad empresaria.
Estos elementos materiales sern distintos en cada empresa,
segn las caractersticas y rubros a los que sta se dedique.
Entre los elementos materiales usualmente encontramos:
7) Las instalaciones del local y sus muebles y tiles.
2) Las maquinarias y herramientas que se utilizan.
3) Las materias primas que se van a utilizar en la produc-
cin y las mercaderas que se produzcan o que se tengan para
comercializar.
4) Las provisiones, es decir, lo que est destinado a consu-
mirse en la produccin (combustibles, suministro elctrico, et-
ctera).
5) Los servicios y medios de comunicacin de que se sir-
ve (p.ej., telefona, facsmil, e-mail).
b) elementos personales. Son los servicios y trabajos de
las personas fsicas que, en relacin de dependencia o no, re-
quiere el empresario para la organizacin y el funcionamiento
de la empresa. Entre ellos encontramos:
1) factor. Es la forma en que se define a la persona f-
sica a quien el comerciante le encomienda la administracin de
sus negocios, o la de un establecimiento particular. Esta figu-
ra del factor, la encontramos regulada entre los "agentes auxi-
liares del comercio" (ver 56 a 70). El factor es dependiente
del comerciante y el Cdigo de Comercio determina que slo
tiene el carcter general de factor el gerente de un estableci-
miento comercial o fabril, que acta para su principal -el co-
merciante- y est autorizado para administrar, dirigir y con-
tratar sobre las cosas concernientes a dicho establecimiento,
con ms o menos facultades, segn criterio del propietario.
2) dependientes. Adems del factor ya indicado, se deno-
minan dependientes a "los dems empleados con salario fijo,
que los comerciantes acostumbran emplear como auxiliares de
su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus
principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente
concedida, para las operaciones que con especialidad les en-
carguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria
para contratar vlidamente" (art. 146, Cd. de Comercio).
3) empleados y obreros. Los empleados son los auxilia-
res que utiliza el comerciante para las tareas no manuales de
su establecimiento; se califican as porque el cargo que desem-
pean no les otorga poder de representacin.
Los obreros son los dedicados a las tareas manuales tanto
en oficinas (peones de limpieza, ordenanza) como en esta-
blecimientos fabriles dedicados a la produccin de bienes o
servicios (Halperin).
4) profesionales y asesores. Nos referimos a aquellos pro-
fesionales normalmente sin relacin de dependencia laboral
cuya participacin en el desarrollo de una actividad empresaria
es obligatoria en algunos casos, como el contador pblico,
cuyas certificaciones o dictmenes son requeridos expresamen-
te por la ley; despachantes de aduanas en las importaciones y
exportaciones, o necesarias en otros como es el supuesto de los
abogados para asesoramiento legales, productores asesores de
seguros para la contratacin de stos, mdicos para controles
sanitarios de salud al personal, etctera.
c) elementos inmateriales. Usualmente se incluyen entre
ellos los siguientes: la clientela, el avviamento, el "valor lla-
ve", el nombre comercial, el emblema, etc., y los que normal-
mente denominamos "derechos industriales", como las marcas,
patentes y dibujos y diseos industriales.
1) clientela. La clientela es el conjunto de personas
que concurren a un negocio a consumir lo que en l se comer-
cializa. La clientela puede ser habitual u ocasional.
Se sostiene que la clientela es la consecuencia de cmo
se organizan los elementos y bienes que integran una activi-
dad comercial (por ello algn sector de la doctrina identifica
este concepto de clientela con el de avviamento -que tratamos
en el ap. 3-).
Esta clientela es uno de los elementos inmateriales que se
tienen presentes a los efectos de fijar el "valor llave" que se le
asigna a la empresa, a los efectos de su transmisin.
2) referencias comerciales. Nos referimos concretamente
a los informes comerciales que, sobre la situacin financiera
relacionada a los bancos o a la existencia de juicios poseen en
sus registros ciertas empresas especializadas (Organizacin Ve-
raz, Nosis) los que se suelen requerir antes de concretar tran-
sacciones de importancia que impliquen el otorgamiento de
crditos, o para actuar dentro de sistemas como el libramiento
de cheques u otorgamiento de tarjetas de crdito. Entende-
mos que, si bien estas referencias son respecto a la persona del
empresario y no hacen ms que registrar su realidad financiera,
han cobrado tal importancia en la operatoria comercial que ya
es necesario no slo profundizar su estudio sino tambin regu-
lar dicha actividad. Prueba de ello es la reciente sancin de la
ley 25.326, denominada "ley de proteccin de los datos perso-
nales" (ms conocida como ley de hbeas data). Esta ley re-
gula la creacin y funcionamiento de los registros y de las ba-
ses de datos comerciales y de sus procedimientos.
3) el "avviamento". Se discrepa acerca del concepto de
avviamento. Algunos lo identifican con la clientela y otros con
el "valor llave", o "llave del negocio". Nosotros, siguiendo a
otros autores, lo entendemos como la mejor organizacin o fun-
cionamiento que se da a los elementos o bienes que conforman
la empresa. Esta mejor organizacin de los elementos genera
una mayor capacidad de ganancia y, por tanto, un mayor valor
econmico a esa empresa o fondo de comercio.
4) programas informticos ("software"). Se ha indicado
una tendencia a incluir los programas informticos diseados
especialmente para un establecimiento comercial como su ele-
mento inmaterial, por la utilidad y ventajas que significa en el
desarrollo de su actividad.
5) valor llave. El valor llave es el resultado o valor eco-
nmico que tiene una empresa o fondo de comercio como conse-
cuencia de su capacidad de ganancia por la mejor organizacin
de sus elementos. La clientela, adems de la organizacin o
avviamento es otro de los elementos que se tienen en cuenta
para la determinacin del valor llave. Este valor llave es lo
que se paga como precio por la transferencia de una empresa o
fondo de comercio.
Aclaramos que este concepto de "llave" o "valor llave"
fue y sigue siendo incorrectamente utilizado en nuestro pas
cuando se lo usa para referirse a la suma de dinero que se soli-
cita por adelantado para "entrar a un local vaco" que se alqui-
la. Como ya vimos, el "valor llave" es lo que se paga por la
organizacin y capacidad de ganancia que tiene un negocio
que est funcionando y no como una suerte de locacin encu-
bierta que es lo que en definitiva se paga cuando se accede a
la locacin de un negocio vaco.
6) el nombre comercial. A diferencia del concepto civil
del nombre (atributo personalsimo por ser la forma de identi-
ficacin de las personas), el nombre comercial tiene un con-
cepto ms amplio y sirve para individualizar un establecimiento
o fondo de comercio determinado. Lo encontramos parcial-
mente regulado en los arts. 27 a 30 de la ley 22.362 bajo el
concepto genrico: "De las designaciones": donde se determi-

na: "El nombre o signo con que se designa una actividad, con
o sin fines de lucro, constituye una propiedad para los efectos
de esta ley" (art. 27, ley 22.362).
El nombre comercial puede consistir en el nombre com-
pleto del comerciante o en la razn social o denominacin de
la sociedad que explote ese establecimiento -empresario-, o
bien puede ser un nombre de fantasa. Las confusiones que se
observan con relacin al concepto de nombre comercial acon-
sejan efectuar las siguientes precisiones.
El nombre comercial identifica a un establecimiento o ne-
gocio determinado (a un fondo de comercio), no a un comer-
ciante o sociedad, quienes tienen su propio nombre. Tampoco
debe confundrselo con una marca, la cual, como veremos, iden-
tifica un producto. Un ejemplo de un producto real que se
comercializa puede facilitar la explicacin:
Un producto = t o yerba mate.
Una marca = "Tarag".
El establecimiento o fondo de comercio donde se desa-
rrolla la explotacin comercial de los productos = "Estableci-
miento Las Maras".
El titular de la explotacin = "Establecimiento Las Maras
SA".
El nombre comercial puede coincidir y ser el mismo que el
del empresario, pero aun en ese caso corresponde distinguirlos,
pues son cosas distintas y cumplen finalidades distintas. Por
ejemplo, un restaurante puede tener como nombre comercial
"La Biela" y su titular ser una sociedad denominada "La Bie-
la SRL". Un titular puede tener varios establecimientos y
cada uno tendr un nombre distinto.
El nombre comercial "se adquiere con su uso y slo con
relacin al ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible
con las preexistentes en ese mismo ramo" (art. 28, ley 22.362).
Geogrficamente el nombre comercial tiene proteccin local
dentro de lo que se denomina su "zona de influencia", lo que
estar determinado por las circunstancias de hecho del estable-
cimiento (rubro al que se dedique, lugar donde est ubicado,
etctera).
Adems: "Toda persona con inters legtimo puede oponer-
se al uso de una designacin. La accin respectiva prescribe
al ao, desde que el tercero comenz a utilizarla en forma p-
blica y ostensible o desde que el accionante tuvo conocimiento
de su uso" (art. 29, ley 22.362).
"El derecho a la designacin se extingue con el cese de la
actividad designada" (art. 30, ley 22.362). Aclaramos que es
muy usual que muchas denominaciones de locales o estableci-
mientos tambin estn registrados como marcas, con lo que se
obtiene la proteccin legal regulada para las marcas y el consi-
guiente derecho de su titular a que otros no la usen en todo el
territorio nacional.
6) emblema. Se lo define como un signo grfico caracte-
rstico de una empresa y que sirve para individualizarla. Usual-
mente puede ser una letra o una sigla escrita de una forma de-
terminada: (S), Hotel Sheraton; AA, Aguas Argentinas; YPF,
Yacimientos Petrolferos Fiscales.
Igual que el nombre comercial, el emblema se suele regis-
trar como marca para obtener su proteccin como tal en todo
el territorio nacional.
7) ensea. Autores como Fontanar-rosa la desarrollan jun-
to con el emblema; otros, como Halperin, la explican separada-
mente, describindola como "la inscripcin o figura que se fija
en el exterior del establecimiento". Se refiere al establecimien-
to, y no al fondo de comercio. Esta distincin entre estableci-
miento y fondo de comercio puede confundir si no aclaramos
que seguramente el autor le quiso dar al concepto "estableci-
miento" el sentido de local o edificio donde funciona la em-
presa.
8) marcas, PATENTES, MODELOS Y DISEOS INDUSTRIALES. Por
una cuestin metodolgica y dada la autonoma acadmica que
se observa en el tratamiento de estos temas optamos por desa-

rrollarlos bajo la denominacin genrica de "derechos indus-


triales" ( 24 y ss.), al finalizar todo lo relativo a la empresa,
a donde nos remitimos.

21. calificacin ECONMICA DE LA ACTIVIDAD EMPRESA-


ria. En la prctica mercantil hallamos:
a) Grandes empresas.
b) Pequeas y medianas empresas (pymes).
Destacamos que no existe un concepto nico y categrico
que permita diferenciar claramente ambas categoras, pues como
usualmente se utiliza esta calificacin para generar un rgimen
diferenciado entre una y otra (que puede ser fiscal, de promo-
cin, etc.), es la propia ley que fija ese rgimen diferenciado
la que determina cules se consideran pymes y cules grandes
empresas.
Se suelen distinguir tambin por la actividad o explotacin
a que se dediquen (empresa metalrgica; autopartista; pesquera;
minera; etctera).

22. formas DE DESCENTRALIZACIN DE LA ACTIVIDAD EM-


presaria. - Normalmente es desarrollada en el establecimiento
donde la empresa funciona; pero puede suceder que por alguna
cuestin operativa exista necesidad de descentralizar la activi-
dad en otros lugares distintos del establecimiento que vamos a
denominar "principal". En ese caso pueden darse las siguien-
tes variantes.
a) sucursal. Es un establecimiento secundario subordi-
nado jurdica y econmicamente a uno principal; est a cargo
de un factor o gerente y responde a la casa central (tanto sta
como aqullas pertenecen al mismo sujeto jurdico; p.ej., las
sucursales de un banco).
b) filial. Esta figura, que puede utilizarse nicamente en
el caso de sociedades, es cuando sta funciona a cargo de
una sociedad distinta de la que funciona en el establecimiento
principal. La filial, si bien es jurdicamente independiente,
por ser una sociedad distinta tiene una subordinacin de tipo
econmico con su principal (p.ej., una filial en la Argentina de
un banco con sede principal en el extranjero). En este caso,
la filial bancaria de nuestro pas es jurdicamente indepen-
diente pero econmicamente subordinada a la casa central del
banco, que est en el extranjero.
c) agencia. Se denomina "agencia" a un local indepen-
diente vinculado con el principal por medio de un contrato de
agencia. Por ejemplo, una receptora de avisos clasificados para
el diario "Clarn" (ver contrato de agencia en 197).
23. transferencia del fondo de comercio. - Ya anti-
cipamos que, si bien no hay regulacin legal de lo que se en-
tiende por empresa o fondo de comercio, s existe una regulacin
legal de la forma en que deben realizarse las transferencias de
estos fondos de comercio o, lo que es lo mismo, cmo se trans-
fieren los establecimientos cuando estn funcionando.
La regulacin est en la ley 11.867, la cual fija el procedi-
miento que debe seguirse para su transferencia. Dispone la
publicacin de edictos -aviso- en el diario de publicaciones
legales del lugar (p.ej.. Boletn Oficial, en la Ciudad de Bue-
nos Aires), informando del procedimiento de transferencia y
fijando el plazo para que los acreedores insatisfechos puedan
oponerse si no son desinteresados o garantizados. Posterior-
mente, la transferencia se inscribe en el Registro Pblico de
Comercio.
Este procedimiento con el cumplimiento de los requisitos
legales, genera un principio de oponibilidad para el adquirente
del fondo de comercio, con relacin a las deudas que pudiera
tener el anterior.
No debemos confundir la transferencia de un fondo de co-
mercio, que slo implica transferencia del establecimiento, con
la transferencia de una sociedad por la venta de las acciones o
derechos de los socios. En este caso, lo que se est transmi-

tiendo es la sociedad (empresario -titular del fondo de comer-


cio-) lo cual es en los hechos una forma de transferir el fondo
de comercio (p.ej.. Cayo y Flavio son los nicos socios de La
Irona SA, que explota el restaurante "La Irona"; venden el
100% de sus acciones a Pedro y Pablo, quienes al adquirirlas
sern los que manejen la sociedad y, mediante sta, al restau-
rante). Esta operatoria es una transferencia de acciones, o cuo-
tas o derechos de socios y se regula por las normas del derecho
societario.

B) derechos INDUSTRIALES

24. introduccin. - Se utiliza la denominacin gen-

rica de "derechos industriales" para referirse a las regulaciones

legales aplicables a las marcas, las patentes y los modelos y

diseos industriales. Haremos tambin una pequea referen-

cia a la proteccin legal de los denominados "programas infor-

mticos", aclarando que su inclusin en este apartado obedeci

slo a una metodologa didctica y no conceptual, que puede

no ser compartida.
Actualmente, lo relativo a los derechos industriales es con-
siderado una especialidad, tanto en lo acadmico como en lo
relativo a su ejercicio profesional, y no slo en su rgimen de
inscripcin registral sino tambin en cuanto a la actividad ju-
risdiccional que pueda suscitarse para resolver las controver-
sias planteadas por estos temas.
25. rgimen legal y jurisdiccin. - Cada uno de los
temas a desarrollar est regulado por leyes y decretos especfi-
cos, y que indicamos al tratar cada caso. Todas estas regula-
ciones pertenecen a la esfera del derecho comercial.
Corresponde la jurisdiccin federal con competencia en lo
comercial para conocer en las cuestiones y conflictos sobre
marcas, patentes y modelos y diseos industriales.
1) marcas
26. cnceptualizacin. - Se ha dicho que la marca es
un signo distintivo, impreso o aplicado o asignado a los pro-
ductos o servicios para distinguirlos de otros similares. El
art. 1 de la ley de marcas 22.362 establece que se pueden
registrar como marcas las palabras, los dibujos, los emblemas,
estampados, las frases publicitarias, etc. (p.ej., cigarrillos Marl-
boro, Derby, Philip Morris; televisores Sharp, Philips, Pana-
sonic).

27. regulacin legal. - La regulacin especfica del

rgimen marcario est contenido en la ley 22.362 y su decr.

reg. 558/81, normas que derogaron el rgimen anterior esta-

blecido por la ley 3975. Como anticipamos en el 25, la ju-

risdiccin es federal. A nivel internacional, nuestro pas se

adhiri en 1967 a la Unin para la Proteccin de la Propiedad

Industrial, creada por el Convenio de Pars de 1883, rgimen

actualmente vigente en el mbito internacional, juntamente con

el GATT-TRIPs.

28. funcin de la marca. - Esencialmente sirve para

distinguir un producto de otro similar y tambin:


a) Ampara y protege a su titular, evitando que otras per-
sonas puedan utilizar la misma sin su autorizacin.
b) Protege a los consumidores, pues segn la marca co-
nocen el producto que van a utilizar o consumir.

29. tipos de marcas. - Las marcas pueden ser de pro-

ductos y tambin de servicios.


a) Productos: individualiza una cosa o producto que pue-
de ser utilizado o consumido (p.ej., t es el producto; Tarag,
la marca).
b) Servicios: individualiza un servicio determinado (p.ej.,
McDonakTs).
30. inscripcin. - Para obtener proteccin legal, la mar-
ca debe inscribirse o registrarse. El organismo encargado de
realizar el procedimiento de inscripcin o registracin es el
Instituto Nacional de la Propiedad Industrial. El mbito de
proteccin que otorga la inscripcin de una marca es dentro
del pas y en la clase en que fue registrada. Veamos qu se
entiende por clase: la intemacionalmente aceptada clasificacin
de Niza estableci (a partir del 2/1/02) treinta y cinco clases
para los productos y once para los servicios. Dentro de cada
clase se incluyen productos o servicios, similares o relaciona-
dos. Por ejemplo: clase 1 (productos): productos qumicos des-
tinados a la industria, fertilizantes, etc.; clase 5 (productos):
productos farmacuticos, veterinarios e higinicos, etc.; clase
25 (productos): vestidos con inclusin de botas, zapatos y za-
patillas; clase 36 (servicios): de seguros y financieros; clase 42
(servicios): profesionales.
a) requisitos. Las registraciones de marcas pueden ser
solicitadas por personas fsicas o jurdicas. Se efecta presen-
tando la respectiva solicitud ante la Direccin Nacional de Mar-
cas. Dicha solicitud debe incluir el nombre del solicitante, su
domicilio (real y especial), la descripcin de la marca, los pro-
ductos o servicios que ella va a distinguir y la clase a la que
pertenecen.
Cumplidas estas formalidades, la solicitud se publica por
un da en el Boletn de Marcas. Luego de ello, la Direccin
se expedir sobre la procedencia o no de la registracin solici-
tada. En caso de aceptacin, se le otorga la marca por el pla-
zo legal.
La resolucin que deniega la marca puede ser impugnada.
Esta impugnacin tramita ante la Justicia Federal en lo Civil y
Comercial.
b) oposicin. Luego de la publicacin indicada en el Bo-
letn de Marcas, y por un plazo de treinta das, existe la posi-
bilidad de que se presenten oposiciones a la registracin de la
marca solicitada. Esta oposicin deber ser fundamentada
(usualmente las oposiciones son efectuadas por propietarios de
marcas que pueden tener similitud con la solicitada).
La oposicin paraliza el trmite de la marca. En estos su-
puestos, el solicitante y el "oponente" pueden renunciar a la va
judicial, y la Direccin decidir la procedencia o denegatoria de
la marca segn los fundamentos de cada parte. Su resolucin
es inapelable judicialmente.
Si no hubieren efectuado la renuncia, el solicitante, en caso
de oposicin, y en el plazo de un ao, a partir de que es notifi-
cado de la protesta, deber: 7) llegar a un acuerdo con el opo-
nente respecto del uso de la marca, o 2) promover accin judi-
cial por cese de oposicin, la que tramita ante resolver a la
Justicia Federal en lo Civil y Comercial, que resolver dichas
oposiciones en proceso judicial.
Si no logra ninguna de las alternativas descriptas, la mar-
ca del solicitante se considerar abandonada.
31. plazo de la registracin. prrroga. -El trmi-
no de validez de la registracin de una marca es de diez aos,
que se computa desde la fecha de concesin del registro. Pue-
de ser renovada indefinidamente por perodos iguales, siempre
y cuando se lo solicite al Registro y se declare bajo juramento
haberla utilizado en la comercializacin de los productos o
servicios para los que fue registrada, durante los cinco aos
previos a su vencimiento.

32. transferencia DE TITULARIDAD DE LA MARCA. - La


titularidad de la marca puede ser transferida. La transferencia
de la marca debidamente registrada es oponible a terceros desde
su inscripcin en el Instituto Nacional de la Propiedad Indus-
trial. Dicha transferencia puede ser realizada individualmen-
te o junto con un fondo de comercio cuando la marca forma
parte de ste. Al respecto, destacamos que la propia ley esta-
blece que la venta o cesin de un fondo de comercio implica la
transferencia de la marca salvo estipulacin expresa en contra-
rio (art 7, ley 22.362).
33. licencia de marca. - Hay licencia de marca o con-
trato de licencia de marca, cuando el titular registral de una mar-
ca determinada le otorga contractualmente a un tercero una au-
torizacin para que la utilice. Es habitual que a cambio de
esta autorizacin o licencia se pague un canon que usualmente
se denomina "regala" o "royalty".
El contrato por el que se otorga esta licencia puede limi-
tarse slo al uso de la marca o bien puede formar parte de
contrataciones ms complejas; tal sera el contrato de conce-
sin comercial, donde es usual que el concdeme (p.ej., em-
presa terminal fabricante de automviles) le autoriza al conce-
sionario el uso de la marca de los vehculos que comercializa.
Tambin la encontramos en el contrato de franchising, en el
cual la marca de la que es titular el franquiciante forma parte
del paquete de cosas que se negocian (p.ej., McDonald's).
34. proteccin penal. - El rgimen marcario cuenta
con proteccin del derecho penal al tipificar como delitos dis-
tintas conductas relacionadas con la falsificacin, emisin y
uso fraudulento de marcas y de la comercializacin de produc-
tos con marcas falsificadas (ver art. 31 y ss., ley 22.362, y arts.
289 y 290, Cd. Penal).

2) las PATENTES DE INVENCIN


35. advertencia metodolgica. - Bajo este ttulo tra-
taremos las "patentes de invencin" y los "certificados de mo-
delos de utilidad", por ser los dos institutos con que actual-
mente cuenta nuestra legislacin para regular los derechos sobre
las invenciones.
36. patentes. conceptualizacin. - La patente con-
fiere a su titular el derecho exclusivo de uso y explotacin so-
bre un invento. Este derecho exclusivo sobre su invento le per-
mite ser el nico que puede explotarlo comercialmente. Dicha
explotacin puede ser realizada directamente por el titular de
la patente o bien ser delegada en terceras personas. Lo que
se protege es el invento (y los derechos del inventor). La
proteccin se produce con el otorgamiento de la patente.
37. invencin. requisitos. - La propia ley de paten-
tes la define como "toda creacin humana que permita trans-
formar ya sea materia o energa para su aprovechamiento por
el hombre".
La ley 24.481 permite patentar invenciones de productos o
procedimientos, pero exige en el art. 4 lo siguiente:
a) Que el invento sea novedoso, para ello la invencin no
debe estar comprendida en el "estado de la tcnica", enten-
diendo por tal el conjunto de conocimientos tcnicos hechos
pblicos -en todo el mundo- antes de la fecha de presentacin
de la solicitud para obtener la patente.
b) Que exista actividad inventiva, esto significa que el pro-
ceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado de la
tcnica en forma evidente para una persona versada en dicha
materia (art. 4, inc. d).
c) Posibilidad de aplicar dicha invencin al proceso in-
dustrial, esto es, cuando el objeto inventado permita la obten-
cin de un resultado o producto industrial, entendido en senti-
do amplio (incluye agricultura, ganadera, minera, etctera).

38. regulacin LEGAL Y JURISDICCIN JUDICIAL. - Como


dijimos, todo lo relacionado con las patentes est regulado en la
ley de patentes de invencin y modelos de utilidad 24.481, mo-
dificada por la ley 24.572, y reglamentadas por el decr. 260/96.
Ya hemos dicho tambin que nuestro pas adhiri a la Unin
para la Proteccin de la Propiedad Industrial creada por el Con-
venio de Pars, as como tambin al Acuerdo sobre los Aspectos
de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Co-
mercio (ADPIC-TRIPS), de 1994.
Estas leyes modificaron la anterior regulacin legal de la
ley 111, vigente por ms de un siglo y hasta la sancin de las
normativas indicadas en 1995.
Como anticipamos, le corresponde a la jurisdiccin federal
con competencia en lo comercial (Justicia Federal en lo Civil y
Comercial) conocer en los conflictos relacionados con estos
temas.
39. funcin de la patente. - La patente de invencin
otorga a su titular (puede ser una persona fsica o jurdica, na-
cional o extranjera) la explotacin exclusiva del invento paten-
tado. Esta exclusividad se genera por el derecho de ejercer
acciones de defensa contra quienes pretendan explotar la in-
vencin sin su autorizacin.
40. registracin DE LA PATENTE. trmite ADMINISTRA-
TIVO. - La patente de invencin otorga derecho a su uso exclusi-
vo por el plazo legal. En los hechos implica un monopolio de
la explotacin comercial del invento.
El organismo que concede las patentes de invencin es la
Administracin Nacional de Patentes, dependiente del Instituto
Nacional de la Propiedad Industrial (art. 12, ley 24.481). Para
obtener una patente se presenta una solicitud que debe conte-
ner la denominacin y descripcin del invento; planos, dibujos
tcnicos y una memoria descriptiva de ste. La Administra-
cin examinar la solicitud y ordenar su publicacin en el
Boletn de Patentes, procedindose al otorgamiento en caso de
ser aprobada la tramitacin y a emitir el ttulo de patente. Se
publicar la concesin de ella en el Boletn de Patentes.
41. plazo de la patente. - La patente se otorga por un
plazo de veinte aos improrrogable, que se computan a partir
de la presentacin de la solicitud de patentamiento (art. 35).
42. caducidad. - Segn el art. 62 de la ley 24.481, la
caducidad de la patente opera en los siguientes supuestos:
a) Por vencimiento de su plazo de duracin (veinte aos).
b) Por renuncia del titular.
c) Por no pagar la tasa anual de mantenimiento.
d) Cuando, concedido el uso a un tercero, no se explotara
la invencin en un plazo de dos aos por causas imputables al
titular.

43. patentes DE ADICIN O PERFECCIONAMIENTO. plazo.


Este tipo de patentes se otorga a quien mejora un invento ya
patentado. La encontramos regulada en los arts. 51 y 52 de
la ley.
Esta patente se otorga por el plazo de tiempo de vigencia
que le resta a la patente de invencin del invento mejorado.
44. transferencia. - Las patentes de invencin, las de
adicin o perfeccionamiento y los modelos de utilidad que de-
sarrollamos seguidamente son transmisibles y pueden ser moti-
vo de concesin de licencias de uso o explotacin. El canon
que se paga por el uso de las patentes -al igual que en el caso
de marcas-, se denomina usualmente "regala" o royalty. Para
que la cesin tenga efecto con relacin a terceros debe inscri-
birse en el Instituto Nacional de la Propiedad Intelectual (art.
37 y ss.; ver 48, 49, 204, 206 y 207).
45. modelos de utilidad. - Los modelos de utilidad
fueron incorporados como novedad legislativa por la ley 24.481
y estn destinados a proteger lo que podramos denominar "pe-
queos inventos" o "inventos menores", pues se aplican a las
mejoras o nuevas formas que se le puede dar a un objeto de
las cuales resulte una utilidad prctica en el uso del mismo
(p.ej., la mejora introducida a una herramienta que le otorga
una utilidad mayor que la que tena).
a) conceptualizacin. La ley de patentes los describe
como "toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida
en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositi-
vos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico,
en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que
estn destinados" (art. 53). Se requiere que estos inventos sean
nuevos y tengan carcter industrial; pero, a diferencia de lo que
se exige para patentar una invencin, no es impedimento que ca-
rezca de actividad inventiva o sea conocido el invento en el
exterior (art. 55). No se pueden otorgar sobre patentes de in-
vencin vigentes.
b) funcin. El certificado del modelo de utilidad al igual
que la patente de invencin otorga al titular el derecho exclusi-
vo a su explotacin por el plazo de su vigencia (art. 54).
c) plazo. El certificado de modelo de utilidad se otorga
por un plazo de vigencia de diez aos desde la presentacin de
la solicitud. Es improrrogable. Al igual que en el caso de la
patente de invencin a su vencimiento pasa al uso comn y
cualquier persona puede proceder a su utilizacin.
d) requisitos PARA LA EMISIN DEL CERTIFICADO. Se Solicita
presentando la respectiva solicitud ante la Administracin Na-
cional de Patentes del Instituto Nacional de la Propiedad Indus-
trial, la que debe contener el ttulo que designe el invento, planos
o dibujos, una descripcin referida a un solo objeto. Observa-
dos todos los requisitos y en caso de corresponder, se procede
a emitir el certificado de modelo de utilidad.
e) transferencia. Al igual que las patentes de invencin,
los modelos de utilidad son transmisibles y pueden ser objeto
de licencias de uso. Se requiere la inscripcin de la transferen-
cia en el Instituto Nacional de la Propiedad Intelectual, para
que la cesin tenga efecto con relacin a terceros (ver 48,
49, 204, 206 y 207).
46. modelos y diseos industriales. - Se los define
como las formas o el aspecto incorporados o aplicados a un
producto industrial que le confieren carcter ornamental; se re-
quiere que sea novedoso (art. 6, inc. a, decr. ley 6673/63).
Los dibujos y diseos industriales regulan la proteccin legal
de las formas externas que pueden tener los productos o sus en-
vases (el formato de un automvil, un televisor, el envase de
una gaseosa). En la actualidad, los formatos dados a los pro-
ductos y tambin a sus envases se registran adems como mar-
cas, obteniendo en consecuencia, la proteccin de la ley 22.362.
a) regulacin legal. Los dibujos y diseos industriales
estn regulados por el decr. ley 6673/63, ratificado por la ley
16.478, y el decr. reg. 5682/65.
b) funcin. Igual que en los supuestos de marcas y pa-
tentes, la inscripcin en el registro pertinente de un dibujo o
derecho industrial le otorga al titular un derecho exclusivo a su
utilizacin, as como a transferirlo a terceros.
c) registracin. Con la registracin se obtiene el certifi-
cado que es lo que otorga derechos exclusivos a su titular para
obtener la proteccin legal del modelo o diseo. sta se
realiza en el Registro de Modelos y Diseos Industriales de la
Direccin de Modelos y Diseos Industriales, perteneciente al
Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.
d) plazo de validez de la registracin. El plazo de vigen-
cia de la registracin es de cinco aos y prorrogable por dos
perodos consecutivos ms, de la misma duracin. Dicha pr-
rroga debe solicitarse con seis meses de anticipacin al trmino
de la vigencia de la registracin. En la prctica comercial, al
registrarse adicionalmente los formatos como marcas, se obtiene
la proteccin por plazos ms largos -diez aos- y prorrogables
indefinidamente que otorga la legislacin marcara, con sus al-
cances y limitaciones.
e) transferencia. Los dibujos y diseos industriales se
pueden transferir total o parcialmente, siendo necesario que
sta se inscriba en el registro respectivo para ser oponible a
terceros y ejercer los dems derechos que le confiere la legis-
lacin (ver 48, 49, 204 y 205).
47. programas informticos. - Destacamos que todo lo
relacionado con la proteccin legal de los derechos que les co-
rresponden a los autores o "programadores" de los "programas
informticos", en lo que se refiere a su contenido, y que se uti-

lizan mediante computadoras u ordenadores, tienen su mbito


de proteccin legal sobre la base de la ley 11.723 de derechos de
autor. Por lo tanto no son en principio aplicables a estos su-
puestos las disposiciones emergentes de la ley de patentes de
invencin.
Por el contrario, se utilizan las disposiciones de la ley de
marcas para identificar los distintos programas que, como pro-
ductos informticos, se comercializan en el mercado.

3) otros aspectos

48. contrataciones Y TRANSFERENCIAS DE LOS DERECHOS


industriales. - Al tratar las marcas, las patentes y modelos de
utilidad y los dibujos y diseos industriales indicamos algunas
pautas reguladas de la transferencia de estos derechos a terce-
ras personas para su explotacin y comercializacin.
Dicha transmisin puede ser definitiva o por un tiempo.
Puede ser tambin regulada en funcin del territorio, hacindo-
la efectiva a todo el pas o slo a una parte.
Los contratos que instrumentan estas transmisiones se de-
nominan usualmente "contratos de licencia" de marcas o de pa-
tentes, segn el caso. Si bien tienen una permanente aplicacin
prctica, son figuras contractuales que an no estn reguladas
legalmente.
Una nota distintiva de estos tipos contractuales es la deno-
minacin de "regala" o royalty al pago que se hace como con-
traprestacin por la licencia de la marca o la patente.
Como dijimos, no hay regulacin legal de estas figuras
contractuales; pero s han existido regulaciones en las distin-
tas pocas en cuanto al pago de dichas regalas al exterior, sea
por cuestiones impositivas o por el cambio de divisas.
49. transferencia de tecnologa. - No se trata de un
contrato. Es un concepto utilizado en forma genrica que se
usa para describir las formas en que se puede transmitir tecno-
logia, concepto este que tambin debe ser entendido en forma
amplia, en el sentido de conocimiento o conjunto de conoci-
miento sobre determinados mecanismos de industrializacin o
produccin de bienes o servicios.
Las transferencias de tecnologa usualmente se instrumen-
tan en contratos, entre los que se destaca el de licencia de
patentes, o de modelos de utilidad. Tambin se utilizan los con-
tratos de know how cuando el conocimiento o mtodo no est
patentado. Otra modalidad usual es la "transferencia llave en
mano", cuando se refieren a la transmisin de establecimientos
listos para funcionar o ser utilizados; por ello se la define no
como un contrato sino como una modalidad de contratacin
(ver 204, 206 y 207).
captulo III

LOS SUJETOS DEL COMERCIO

50. introduccin. - Usualmente se denominan sujetos


del comercio las personas (sujetos de derecho) que desempe-
an actividad mercantil o intervienen en ella. stos son:
a) El comerciante individual.
b) Los agentes auxiliares del comercio.
c) Las sociedades comerciales.
d) Agrupamientos empresarios o contratos asociativos para
realizar actividades mercantiles, pero que no son sujetos de
derecho.
Los estudiaremos en ese orden.

A) el COMERCIANTE INDIVIDUAL

51. concepto. La ley define a los comerciantes como "todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar [persona], ejercen de cuenta propia actos de comercio,
haciendo de ello profesin habitual" (art. 1, Cd. de Comercio).
Con este concepto la ley define la figura del comerciante individual como aquel que realiza
en forma habitual los actos enumerados en el art. 8 del Cd. de Comercio. De lo expuesto
se desprende que ser comerciante es una situacin de hecho y que tal calidad se adquiere
por la sola "realizacin habitual de actos de comercio", sin necesidad de realizar ninguna
inscripcin, ni llenar algn requisito. Sin embargo, la propia ley le ordena inscribirse en la
matrcula de los comerciantes. Dicha inscripcin le genera beneficios, pero no le otorga la
calidad de comerciante, la cual, como dijimos, slo se adquiere con la realizacin habitual de
actos de comercio.

52. estatuto del comerciante. - Bajo este concepto ge-

nrico de estatuto del comerciante se agrupan las siguientes es-

pecificaciones en torno a esta actividad: a) capacidad legal para

ejercer el comercio; b) obligaciones comunes a todos los co-

merciantes, y c) beneficios o ventajas que obtienen los comer-

ciantes por inscribirse.


a) capacidad legal para ejercer el comercio. Para ejercer
el comercio se requiere: tener la libre administracin de sus
bienes (art. 9, Cd. de Comercio) y ser mayor de edad (vein-
tin aos), o ser mayor de dieciocho aos y estar emancipado
o autorizado legalmente. La emancipacin se obtiene por cual-
quiera de las formas previstas por la ley (p.ej., matrimonio).
La autorizacin la otorga quien tiene la patria potestad. En
ambos casos debe inscribirse en el Registro Pblico de Comer-
cio (art. 11 y ss., Cd. de Comercio).
Se presume una autorizacin tcita cuando el hijo menor
ejerce el comercio asociado a su padre, madre o a ambos (art.
12, Cd. de Comercio).

b) obligaciones COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES. El ejer-


cicio del comercio implica la obligacin de someterse, por ese
solo hecho, a los actos y formas establecidos por la ley mer-
cantil.
El Cdigo de Comercio establece una serie de obligaciones
que son comunes a todos aquellos que ejerzan el comercio. Las
mismas rigen sin perjuicio de otras obligaciones especficas
que la ley regula para ciertas actividades (p.ej., los productores
de seguros o los despachantes de aduana). Las obligaciones co-
munes a todos los comerciantes estn reguladas en el art. 33
del Cd. de Comercio, destacando que las tres primeras no son
tcnicamente obligaciones en el concepto tcnico-jurdico de la
palabra, al no ser susceptibles de ejecucin forzada (elemento
caracterizante del concepto jurdico de obligacin). Por esta
razn las denominamos "obligaciones-carga", pues de no cum-
plirlas slo se pierden los beneficios que la ley otorga. Ms
adelante veremos las ventajas que el comerciante obtiene por
el cumplimiento de estas obligaciones (ap. c). A diferencia
de las tres primeras, la obligacin de "rendir cuentas" (descrip-
ta en el inc. 4) es tcnicamente una obligacin, por ser sus-
ceptible de ejecucin forzada.
Veremos a continuacin las obligaciones comunes a todos
los comerciantes.
1) inscripcin DE LA MATRICULA Y DE LOS DOCUMENTOS QUE EXIGE
la ley. Corresponde distinguir entre:
a) Inscripcin de la matrcula. Es la que debe realizar
la persona para obtener la matrcula de comerciante. Esta
inscripcin se debe realizar en el Registro Pblico de Comer-
cio correspondiente al domicilio donde se ejerce el comercio.
No otorga la calidad de comerciante, pues, como ya dijimos,
sta es una situacin de hecho y slo se adquiere por la reali-
zacin habitual de actos de comercio; pero ya dijimos que la
inscripcin en la matrcula otorga una serie de ventajas (art.
26, Cd. de Comercio).
b) Documentos que deben inscribirse. Surgen del art. 36
del Cd. de Comercio, y son:
7) Las convenciones matrimoniales que otorguen los co-
merciantes as como el otorgamiento o restitucin de dotes
(inc. 1). Se refiere a institutos del derecho de familia, de an-
tigua data, en su mayora derogados, que buscaban dar publici-
dad a la real situacin econmica del comerciante indicando
qu bienes del comerciante no eran disponibles por el mismo.
2) Sentencias de divorcio o de separacin de bienes o li-
quidacin de la sociedad conyugal (inc. 2). Institutos tam-
bin del derecho de familia, pero actualmente vigentes (aunque
de poco uso) que permiten conocer la real situacin de los bie-
nes del comerciante con relacin al rgimen patrimonial del
matrimonio.
3) Escrituras de sociedad comercial (inc. 3). Le corres-
ponde a la sociedad y no al comerciante individual.
4) Los poderes que otorgue el comerciante a sus factores
o dependientes para la administracin de sus negocios y las re-
vocaciones de dichos poderes (inc. 4).
5) Las autorizaciones conferidas a los menores de edad y
sus revocaciones (inc. 5).
c) Efectos y plaw para la inscripcin. La inscripcin le
da publicidad al acto y permite su oponibilidad a los terceros.
El plazo para la inscripcin es de quince das desde su
otorgamiento y en caso de inscribirse dentro de dicho plazo
produce efectos desde la fecha del otorgamiento. En caso de
inscribirse posteriormente, la inscripcin es vlida, pero produ-
ce efectos desde la fecha de su inscripcin.
2) orden UNIFORME DE CONTABILIDAD Y LIBROS OBLIGATORIOS.
La ley no indica cul es el orden que hay que seguir, slo requie-
re que sea uniforme y comprensible para conocer la situacin
patrimonial real del comerciante. Actualmente se ha generali-
zado el uso de un sistema de registracin contable denominado
de "la partida doble". Son las asociaciones o consejos profesio-
nales en que se nuclean los contadores pblicos los que formu-
lan usualmente recomendaciones sobre las formas de efectuar
las registraciones contables.
Los libros de contabilidad (tambin llamados "libros de
comercio") obligatorios para los comerciantes son:
a) Libro diario. Es aquel en el que se registran diaria-
mente, y en el mismo orden en que se realizan, todas las ope-
raciones efectuadas por el comerciante. Se deben registrar tam-
bin los ttulos de crdito que emita, reciba, endose o afiance
y toda otra operacin en que intervenga que pueda repercutir
en su patrimonio (art. 45, Cd. de Comercio).
b) Libro de inventarios y balance. Es un solo libro, don-
de se registra el inventario, que es la descripcin detallada de
todos los bienes (cosas, crditos y derechos) que conforman el
activo y de todas las deudas y obligaciones que conforman el pa-
sivo; se deben indicar o estimar sus valores. Sobre la base
del inventario se realiza el balance, el cual consiste en cotejar
el activo con el pasivo para expresar con veracidad y exactitud
la situacin financiera del comerciante a esa fecha (conf. art.
51, Cd. de Comercio).
Todos los libros de comercio obligatorios deben ser lleva-
dos en la forma que la propia ley dispone (art. 54 y concs.,
Cd. de Comercio) y adems debern estar encuadernados y
foliados (las hojas numeradas en forma impresa). Deben tam-
bin rubricarse, esto es, presentarlos en el Registro Pblico de
Comercio para que se individualice el libro, fechndolo e indi-
cando cul es su destino, a quin le pertenece y cuntas fojas
o folios tiene.
La obligacin de llevar estos libros es comn a todos los
comerciantes individuales sin perjuicio de la obligatoriedad que
le ley les impone a quienes realicen actividades comerciales
especialmente reguladas, en las cuales se les exige adems cier-
tas registraciones especiales como, entre otros, es el caso de
los despachantes de aduana, corredores de bolsa, etc. (art. 44,
Cd. de Comercio).
3) conservacin DE LA CORRESPONDENCIA RELACIONADA CON EL

GIRO COMERCIAL Y DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD. Esta obligacin

tiende a preservar la correspondencia vinculada con el giro co-


mercial y los libros de comercio por ser los medios de prueba
ms comunes relacionados con la operatoria comercial. Los
libros deben conservarse hasta diez aos despus del cese de la
actividad, y la documentacin respaldatoria de sus asientos con-
tables durante diez aos desde su fecha (art. 67, Cd. de Co-
mercio).
4) la OBLIGACIN DE RENDIR CUENTAS EN LOS TRMINOS DE LA LEY.
Esta obligacin es nicamente para aquellos comerciantes que
actan por cuenta y orden de terceros y no para los que actan
a nombre propio, pues stos no tienen ninguna obligacin de
rendirle cuentas a nadie por dichas actividades.
El propio Cdigo indica cmo es el procedimiento de ren-
dicin de cuentas (arts. 68 a 74). Asimismo, en casi todos los
cdigos procesales en materia civil y comercial est regulado
como un juicio especial el proceso de rendicin de cuentas
(ver arts. 652 a 657, Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin).
5) otras OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE: FISCALES, TRIBUTARIAS
y previsionales. Hasta aqu slo nos hemos referido a las obli-
gaciones del comerciante desde la esfera del derecho comer-
cial; sin embargo, inscripto o no y por el solo hecho de realizar
actividades comerciales, queda sometido a disposiciones de or-
den fiscal, tributario y previsional y al cumplimiento, tanto de
normas de registracin (libros especiales a efectos del control
del pago de impuestos) como de pago de tributos y elevacin de
informes relacionados con stos (ver su tratamiento en extenso
en 427 a 431).
C) beneficios O VENTAJAS DEL COMERCIANTE POR INSCRIBIRSE. S
bien el art. 26 del Cd. de Comercio enumera una serie de be-
neficios para aquellos que se inscriban, slo el inc. 1 est vi-
gente, pues los otros han sido expresa o tcitamente derogados,
segn el caso. Por lo tanto, el nico beneficio vigente consis-
te en la fe que merezcan sus libros de comercio si son llevados
en legal forma (inc. 1); en tal caso podr utilizarlos como me-
dio de prueba en juicio. El art. 63 y ss. del Cd. de Comercio
establecen una serie de presunciones al respecto sobre la vali-
dez de los mismos.
d) beneficios ESTABLECIDOS POR OTRAS DISPOSICIONES. AlgU-
nas normas jurdicas especficas exigen la inscripcin del co-
merciante individual en el Registro Pblico de Comercio para
permitirle la realizacin de ciertas actividades, como inscribir-

se en el Registro de Importadores y Exportadores, dependiente


de la Administracin Nacional de Aduanas.
53. comerciante no inscripto (o de hecho). - Reitera-
mos que la calidad de comerciante se adquiere por la realiza-
cin habitual de actos de comercio y que la inscripcin en la
matrcula es una obligacin-carga.
Esto significa que se es comerciante con independencia de
que se est inscripto o no, y que, de no estarlo, la nica san-
cin es la prdida de los beneficios que, ya vimos, tienen los
comerciantes inscriptos.

54. situacin ACTUAL DE LA FIGURA DEL COMERCIANTE IN-

DIVIDUAL. - Tanto la inscripcin como el cumplimiento de las

dems obligaciones comunes a todos los comerciantes han ca-

do en desuso debido a la falta de exigencias legales al respecto

o de verdaderos beneficios; desde el punto de vista terico como

del prctico ya casi no existen diferencias entre un comercian-

te inscripto y uno no inscripto.


55. registro pblico de comercio. - Como su nom-
bre lo indica, se trata de un registro de carcter pblico (cual-
quiera puede efectuar consultas), donde se inscriben los actos
especialmente indicados por la ley a efectos de darles un rgi-
men de publicidad y, en algunos casos, de oponibilidad a ter-
ceros.
Actualmente y por disposicin de las leyes 22.280, 22.315
y 22.316, el Registro Pblico de Comercio de la Ciudad de
Buenos Aires depende de la Inspeccin General de Justicia, y
sta a su vez del Poder Ejecutivo nacional.
Por lo tanto, las funciones esenciales de este Registro son:
inscribir la matrcula de los comerciantes y de los dems docu-
mentos indicados por la ley, as como tambin rubricar los li-
bros de comercio. Tambin se inscriben los contratos y esta-
tutos de las sociedades comerciales.
B) agentes AUXILIARES DE COMERCIO

56. los AUXILIARES SUBORDINADOS DEL COMERCIANTE. -


Se los ha definido como todos aquellos que colaboran directa-
mente en la actividad que desarrollan los comerciantes -indivi-
duales o sociedades- en el ejercicio de su actividad mercantil.
En suma, el cumplimiento de los objetivos empresariales
necesita del aporte de estos agentes auxiliares, que pueden ser
trabajadores incorporados, y por esto adquieren relacin de
dependencia laboral; mientras que otros auxiliares son personas o
empresas que no tienen esa dependencia, sino que responden a
los requerimientos de los comerciantes para prestar sus servicios.
Hay que distinguir entre auxiliares subordinados y aut-
nomos.
Son subordinados los que estn vinculados al comerciante
por una relacin de dependencia laboral. Pueden desarrollar sus
tareas en el mbito fsico del establecimiento (factores, gerentes,
dependientes, empleados) o fuera de l (viajante de comercio).
No son comerciantes y su relacin con el comerciante se
regula por las normas del derecho laboral, por lo que su estu-
dio le corresponde a ste.
57. agentes autnomos. caracterizacin.-Los au-
tnomos colaboran con el comerciante en forma independiente,
sin estar subordinados laboralmente a l. Son comerciantes y
su relacin con el empresario es contractual y de derecho co-
mercial. La actividad de estos auxiliares autnomos est re-
gulada por el derecho comercial, algunos incluidos en el Cdi-
go de Comercio y otros, en su mayora, por regmenes legales
especficos, tal como seguidamente lo analizaremos.
Son aquellas personas que manteniendo su independencia
respecto del principal, colaboran en la explotacin comercial
como intermediarios o colaboradores, promoviendo o facilitan-
do la comercializacin o prestndole servicios.
1) agentes REGULADOS EN EL CDIGO DE comercio

58. el corredor. - El corredor es la persona que acer-

ca a las partes interesadas en realizar un contrato o negocio,

para que ellas lo celebren y lo concluyan. Es la intermedia-

cin lo que caracteriza la actividad del corredor que en forma

autnoma, profesional e imparcial media entre la oferta y la de-

manda para facilitar la celebracin de contratos. Esta figura

era muy utilizada por los conocimientos de los mercados que

los mismos tenan, lo que les permita "acercar" a quienes ne-


cesitaban un producto o servicio con quien poda satisfacerlo.
El posterior avance de los medios de comunicacin, la pu-
blicidad para ofrecer productos y servicios y las nuevas formas
de comercializacin (distribucin, concesin, etc.), hicieron que
los interesados pudieran acceder directamente a quienes podan
proveerlos, haciendo que la figura del corredor cayera parcial-
mente en desuso.
Actualmente la encontramos en muy pocas actividades,
entre las cuales estn las "inmobiliarias", que en realidad son
corredores, pues tienen por funcin acercar a las partes para
que ellas mismas concluyan el contrato. El corredor no asu-
me representacin o mandato, ni gestin de las partes que in-
tervienen en el negocio.
a) comercialidad de esta actividad. Surge del art. 8, inc.
3, del Cd. de Comercio, que determina que el corretaje es
siempre mercantil, con independencia de la naturaleza civil o
comercial del negocio que con su intervencin realicen las par-
tes. Lo mercantil es la actividad intermediadora y la relacin
del corredor con las dos partes. Por ello la actividad de las
inmobiliarias -que, como vimos, es corretaje- aunque tenga
por objeto la celebracin de contratos sobre inmuebles, igual
ser comercial.
La actividad o requisito que deben cumplir los corredores
est regulada por los arts. 88 a 112 del Cd. de Comercio.
b) retribucin del corredor. Se llama "comisin" y es
la contraprestacin que le deben pagar quienes utilizan sus
servicios.
59. martiliero. - Tambin llamados "rematadores",
son agentes autnomos de comercio que se dedican a la reali-
zacin de subastas pblicas. Si bien originariamente su acti-
vidad estaba regulada en el mismo ttulo que los agentes au-
xiliares de comercio, posteriormente se modific con la ley
20.266.
La subasta o remate es la venta al pblico, de viva voz y
al mejor postor, realizada en lugares y horarios previamente
anunciados y publicitados. Los bienes se ofrecen en la subas-
ta con base o sin ella, y pueden ser derechos, cosas muebles o
inmuebles.
En el acto de remate, el martiliero indica el bien a subas-
tarse, su base, si la tiene, y por cuenta de quin realiza la ven-
ta. A partir de all comienza la "puja", que son las ofertas
que los interesados hacen por el bien. Lo usual es que algu-
no de ellos aumente el ofrecimiento hasta llegar a un precio
que los otros "postores" no superen y en esa oportunidad el
rematador "baja el martillo" golpeando la mesa o estrado por
tres veces, con lo que se entiende perfeccionado el acto de la
subasta.
El martiliero interviene en dos clases de subastas: la su-
basta pblica de venta-compra y en las subastas judiciales.
a) subasta pblica. Es aquella que como materia comer-
cial est descripta por el art. 8, inc. 3, del Cd. de Comercio,
y su procedimiento es el que desarrollamos precedentemente.
Esta subasta siempre es comercial, sea cual fuere su objeto,
incluso, como ya vimos, aunque se trate de inmuebles.
b) subasta judicial. Es un acto procesal ordenado por un
juez, y est regulada por los cdigos procesales en lo civil y
comercial. El martiliero que la realiza debe ajustarse a las
pautas que se ordenen en dicho proceso; debe rendir cuentas
de su gestin y obtener la respectiva aprobacin judicial del
acto del remate. Cuando realiza estas subastas judiciales se
lo considera auxiliar de la justicia. Esta clase de subasta judi-
cial nunca es materia comercial.
La actividad del martiliero est regulada por la ley 20.266,
que derog los arts. 113 a 122 del Cd. de Comercio, donde
estaba originariamente tratada.
60. barraqueros Y ADMINISTRADORES DE CASAS DE DE-
PSITO. obligaciones. - Se denominan de esta forma las
personas que por cuenta propia y en forma habitual y profe-
sional, y siempre como depositarios (el que recibe la cosa) ce-
lebran los contratos de depsito de cosas muebles regulados
por la ley. Esta figura del barraquero o administrador de ca-
sas de depsito se aplica en los contratos de depsitos co-
merciales. Por este motivo se sostiene que el barraquero o
administrador es un verdadero comerciante. Recordamos que
esta actividad es siempre comercial cuando es realizada en for-
ma de empresa (art. 8, inc 5, Cd. de Comercio).
A la actividad profesional del barraquero o administrador
de casas de depsito, se le asigna distinta regulacin legal, se-
gn puedan o no emitir certificados de depsitos representati-
vos de las cosas dadas en depsito.
a) Si no emiten certificados de depsito. Estn regulados
por los arts. 123 a 131 y deben cumplir los siguientes requi-
sitos:
7) Llevar libros con las formalidades del art. 53 del Cd.
de Comercio, en el que se asentarn la entrada y la salida de
los bienes que reciben y entregan.
2) Pesar, medir y contar las mercaderas que reciben y ex-
tender el recibo correspondiente.
J) Mostrar a los compradores, por orden del dueo, los
bienes depositados.
4) Conservar en buena guarda los bienes dados en dep-
sito.
b) Si EMITE CERTIFICADO DE DEPSITO Y WARRANTS. no CStll
regulados en el Cdigo sino que su inclusin fue primero por
la ley 928 y posteriormente por la ley 9643 -ambas vigentes-.
Se caracteriza por la posibilidad de emitir un certificado de
depsito y un warrant, representativos de las mercaderas de-
positadas; para ello debe obtener autorizacin del Poder Eje-
cutivo, previa comprobacin del estado de los depsitos, de la
forma de administracin, limpieza y vigilancia, de las tarifas
por depsitos y servicios accesorios. Adems debe prestar
garantas especiales y asegurar contra incendio las mercaderas
no aseguradas por su depositante.
C) certificado DE DEPSITO Y WARRANT. funciones. Sotl t-
tulos representativos de las cosas depositadas, y su funciona-
miento operativo tiene como intencin que uno de estos dos
documentos -el warrant- pueda entregarse para garantizar el
pago de alguna obligacin. Al describir el funcionamiento se
comprender mejor su utilizacin, que es la siguiente.
El titular de la casa de depsito autorizado a emitir estos
certificados (depositario) entrega al depositante dos ttulos:
un certificado de depsito, y un warrant.
El certificado de depsito representa la titularidad de las
mercaderas depositadas y su transmisin provoca la transfe-
rencia de la propiedad de esos bienes, mientras que el warrant
slo confiere un derecho creditorio de garanta sobre ellos.
La separacin en distintas personas de esos dos ttulos inmovi-
liza las mercaderas depositadas, pues slo podrn ser retira-
das por quien presente conjuntamente los dos documentos.
Considerando lo dicho, y que ambos documentos pueden
ser transmitidos por endoso, vemos que sirven para facilitar las
siguientes operatorias:
1) obtencin de crditos. Se facilita, pues el depositante
conserva el certificado de depsito, donde se anota la obliga-
cin garantizada, su importe y la fecha en que debe pagarse.
Transmite por endoso el warrant a favor de su acreedor, quien
con l tendr la garanta de la mercadera depositada. Esto le
permitir, en caso de producirse la mora e incumplimiento en
el pago de su crdito, recurrir directamente al administrador
del depsito quien deber atender el pedido de venta y orde-
narla por intermedio de los mercados respectivos, y donde s-
tos no existan, por martilieros de listas. Con el producido de
la venta, y luego del cumplimiento de ciertos recaudos, le pa-
gar al acreedor (ver art. 19, ley 9643).
2) transmisin de las mercaderas. Por ser un ttulo repre-
sentativo, su transmisin implica la de las mercaderas que
representa. En caso de transmitir los dos documentos (certifi-
cado y warrants) se entiende que no hay gravamen, el que s
existir si slo se transmite el certificado con la anotacin de
la operacin garantizada con el warrant.
3) regulacin legal del warrant. Est regulado por las
leyes 928 y 9643, y cuenta tambin con un rgimen de pro-
teccin penal (arts. 34 a 37, ley 9643) que tipifica como deli-
tos algunas maniobras dolosas que puedan realizarse utilizando
esos documentos.

61. acarreadores, PORTEADORES O EMPRESARIOS DE


transporte. remisin. - Si bien son incluidos como agentes
auxiliares, la doctrina en forma unnime coincide en que los
transportistas son verdaderos comerciantes y que la regulacin
efectuada es realmente la del contrato de transporte comercial
y no de la actividad de un agente auxiliar, criterio que compar-
timos. Por ese motivo, encararemos su estudio junto con los
contratos comerciales (ver 182 y siguientes).

2) agentes REGULADOS EN LEYES ESPECIALES


62. productor de seguros. - Es la persona que se de-
dica a promover la concertacin de contratos de seguros, ase-
sorando a asegurados y asegurables. Esta actividad es regula-
da por la ley 22.400.
El productor asesor desarrolla su actividad en forma in-
dependiente y colabora con las empresas aseguradoras para
que stas celebren con terceros (clientes) contratos de seguros.
Entre la aseguradora y estos intermediarios no existe vnculo
laboral ni contrato de trabajo y, como anticipamos, su activi-
dad est regulada por la ley 22.400, que crea el estatuto de
productor de seguros.
Para este estatuto, la actividad de intermediacin de los
productores podr ejercerse segn estas modalidades:
a) productor-asesor directo. Es la persona fsica que
realiza tareas de intermediacin, promoviendo la concertacin
de contratos de seguros y asesorando a las partes. Sus fun-
ciones estn minuciosamente regladas por el art. 10 de la ley
22.400, entre las que se destacan:
7) Informar sobre la identidad de las personas que contra-
ten por su intermedio.
2) Informar a la entidad aseguradora acerca de las condi-
ciones en que se encuentre el riesgo y asesorar al asegurado a
los fines de la ms adecuada cobertura.
3) Cobrar las primas de seguro cuando lo autoriza para
ello la entidad aseguradora.
4) Asesorar al asegurado acerca de sus derechos, cargas y
obligaciones.
5) Llevar un registro rubricado de las operaciones de se-
guros en que interviene, en las condiciones que establezca la
autoridad de aplicacin.
b) productor-asesor organizador. Es la persona fsica
que se dedica a instruir, dirigir o asesorar a los productores
asesores directos que forman parte de una organizacin. sta
deber componerse, como mnimo, de cuatro productores ase-
sores directos, uno de los cuales podr ser el organizador
cuando acte en tal carcter (art. 2, ley 22.400).
Sus funciones tambin estn minuciosamente reguladas
por el art. 10 de la ley; muchas de ellas son similares a las de
los productores asesores directos y otras estn relacionadas
con su organizacin.

C) registro DE PRODUCTORES-ASESORES DE SEGUROS. La ley


22.400 cre el Registro de Productores-Asesores de Seguros,
que est a cargo de la Superintendencia de Seguros de la
Nacin.

63. agentes de bolsa. - Se los suele denominar tam-

bin "corredores o comisionistas de bolsa". Los agentes de

bolsa son personas que intervienen, en nombre propio y por

cuenta de terceros, en las operaciones de compra y venta de

acciones o de otros ttulos que coticen en la Bolsa de Comer-


cio, de la cual ellos forman parte y donde desarrollan su acti-

vidad.
Estas bolsas de comercio usualmente son locales y de-
penden del mercado de valores respectivo. De esto se despren-
de que el agente de bolsa realiza actividades relacionadas con
lo que denominamos "mercado de capitales" (ver al respecto
300 a 311).
a) regulacin legal. La regulacin legal del agente de
bolsa, la encontramos en la ley 17.811, de bolsas y mercados
de valores, que se complementa con las reglamentaciones que
puedan dictar los respectivos mercados de valores.
b) requisitos para ser agente de bolsa. Para el ejercicio de
esta actividad se exige:
7) Mayora de edad.
2) Ser accionista del mercado de valores y prestar garan-
ta suficiente ante l.
3) Demostrar idoneidad en el cargo, solvencia patrimonial
y moral.

64. despachante de aduana. - Son las personas de

existencia visible que, cumpliendo con condiciones previstas

por el Cdigo Aduanero, realizan en nombre de otros y ante el


servicio aduanero los trmites y diligencias obligatorios, rela-
tivos a la importacin, exportacin y otras operaciones en las
que necesariamente interviene la Administracin Nacional de
Aduanas.
Los despachantes de aduana son agentes auxiliares de co-
mercio y tambin del servicio aduanero (art. 36, Cd. Aduanero).
a) regulacin legal. La actividad de los despachantes de
aduana est descripta en el art. 36 y ss. del Cd. Aduanero
(ley 22.415). Ampliaremos el anlisis de esta actividad y su
regulacin en los 423 a 426.
b) inscripcin DEL DESPACHANTE DE ADUANA. SlO podrn de-
sempearse como tales los que estuvieran inscriptos en el Re-
gistro de Despachantes de Aduana.
Son requisitos para la inscripcin en este Registro:
7) Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer por s
mismo el comercio y estar inscripto como comerciante en el
Registro Pblico de Comercio.
2) Haber aprobado los estudios secundarios completos y
acreditar conocimientos especficos en materia aduanera en los
exmenes tericos y prcticos que a tal fin se han establecido.
J) Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial
en el radio urbano de la aduana en la que hubiere de ejercer su
actividad.
4) Acreditar la solvencia necesaria y otorgar a favor de la
Administracin Nacional de Aduanas una garanta en seguridad
del fiel cumplimiento de sus obligaciones, de conformidad con
lo que determinare la reglamentacin (art. 41, Cd. Aduanero).
c) mbito de actuacin. Los despachantes no podrn ac-
tuar en ms de una aduana. El Poder Ejecutivo podr esta-
blecer excepciones de carcter general. A los efectos aduane-
ros se considera la Ciudad de Buenos Aires como una sola
aduana, pudiendo los despachantes actuar tanto en el aeropuer-
to de Ezeiza como en el puerto de Buenos Aires.
C) auxiliares AUTNOMOS NO CONTEMPLADOS POR LA LEY

65. introduccin. -Teniendo en cuenta que los agen-

tes auxiliares del comercio son aquellos que colaboran con el

empresario, parte de la doctrina considera que en la prctica

comercial hay figuras que deberan estar incluidas en el con-

cepto de agentes auxiliares, pero que no lo estn, como por

ejemplo el agente de comercio y el concesionario.


66. agente de comercio. - Es la persona que, actuan-
do en forma autnoma, promueve negocios por cuenta y en in-
ters de la otra parte. Si bien el agente de comercio acta
independientemente, para el tercero es como si el contrato lo
hubiera celebrado con el principal. Al ser una figura no regu-
lada, entendemos que la idea de incluirlo entre los agentes au-
xiliares no puede ser aceptada plenamente, sino que correspon-
der analizar las distintas situaciones de hecho para expedirse
al respecto.
67. el concesionario. - La figura del concesionario
se desprende del contrato de concesin comercial (ver 198),
figura contractual que no est regulada, lo que dificulta su de-
finicin. No compartimos la postura que considera al conce-
sionario como un agente auxiliar pues entendemos que se trata
de un verdadero comerciante que cuenta con una empresa o es-
tablecimiento propio, y que sin perjuicio de cierta subordina-
cin tcnica y econmica hacia su concedente, lo administra
por s mismo.

D) agentes AUXILIARES SUBORDINADOS

68. introduccin. - Son aquellos que mantienen con

el comerciante una relacin de dependencia regida por las nor-

mas de derecho laboral (contrato de trabajo).


Los sujetos que seguidamente indicamos como agentes
auxiliares subordinados ya han sido descriptos al desarrollar
los elementos personales de la empresa (ver 20, b), por lo
cual slo hacemos una breve referencia, para mantener un or-
den sistemtico en el desarrollo del tema.
Los subordinados pueden ser internos (los que cumplen
sus tareas dentro del establecimiento) y externos (quienes las
cumplen fuera).

69. subordinados internos. - As se considera al fac-

tor y a los dependientes; estos ltimos pueden ser empleados u

obreros.
a) el factor. Es la persona a quien el comerciante en-
carga la administracin de sus negocios o de un estableci-
miento particular. Al encargarse del establecimiento del prin-
cipal, el factor sustituye al comerciante en todo lo relativo a la
gestin encomendada y acta como si fuera el mismo propo-
nente. Para ello se le debe otorgar un poder que se inscribir
en el Registro Pblico de Comercio (conf. art. 36, inc. 4, Cd.
de Comercio).
No se puede ser factor si no se tiene capacidad legal para
ejercer el comercio.
1) caracterizacin. El factor es un empleado del pro-
ponente; por lo tanto, est vinculado a l por un contrato de
trabajo.
2) responsabilidad DEL PRINCIPAL POR LAS OBLIGACIONES CON-
TRADAS por el factor. Si el factor contrata a nombre de su
principal (comitente), comitente, actuando dentro de los pode-
res otorgados, las obligaciones que contrae as como los dere-
chos que adquiere se constituyen directamente con el principal.
Con respecto a la actuacin del factor dentro del estableci-
miento del principal, rige la presuncin establecida en el art.
138 del Cd. de Comercio, y tambin en este caso responde el
principal.
b) dependientes, empleados y trabajadores. Son personas
que desarrollan actividades tcnicas, manuales o intelectuales
de distinto tipo para colaborar con la explotacin del negocio.
stas se realizan dentro del establecimiento del principal y es-
tn reguladas por las normas del derecho laboral.
Como principio general, los dependientes no tienen facul-
tad ni de contratar ni de obligarse por sus principales; sin
perjuicio de ello, el principal puede conceder a un dependien-
te autorizacin expresa para realizar operaciones especiales.
Los dos requisitos estn claramente sealados por la ley, la au-
torizacin debe ser expresa y las operaciones deben ser especi-
ficadas. La autorizacin o el poder deben ser inscriptos en el
Registro Pblico de Comercio.

70. subordinados EXTERNOS. viajantes DE COMERCIO.


Son empleados del principal que realizan tareas de ventas
fuera del establecimiento. La relacin entre el principal y el
viajante de comercio es de derecho laboral y est regulada por
la ley 12.651. Es el nico supuesto de agentes subordinados
externos.

E) sociedades COMERCIALES

71. introduccin metodolgica. - La utilizacin gene-

ralizada de las sociedades comerciales en el trfico mercantil


hace que su estudio se transforme en uno de los tpicos ms

importantes del derecho comercial, pues la necesidad de cono-

cer sus aspectos bsicos no se limita slo a quienes se inclinan

por la especialidad mercantil, sino que se extiende a todos los

profesionales del derecho (y de otras carreras relacionadas),

debido a que no se puede desconocer quin es el representante

legal -rgano de representacin- de una sociedad annima o

de una de responsabilidad limitada, para saber as quin puede

obligar vlidamente a una sociedad en sus actos de administra-


cin y de disposicin, o en la firma de un contrato, o pagar, e
incluso saber quin puede firmar una demanda judicial o su
contestacin en representacin de la sociedad como tambin
para la realizacin de todo otro acto jurdico. De la misma
manera que no se puede ignorar cules son los distintos rganos
con los que funciona una sociedad, tampoco se puede descono-
cer el grado de responsabilidad de las personas, que como so-
cios o bien en desempeo de otras funciones (p.ej., administra-
dores), tienen por su participacin en las mismas.
Esta adquisicin de los conocimientos bsicos sobre la
existencia y rgimen legal de las sociedades comerciales, re-
sulta imprescindible para facilitar la comprensin y el estudio
de otras materias de la carrera de abogaca, y por eso su in-
clusin en sta, aunque no pretendemos de ninguna manera
agotar su estudio, que corresponder profundizar en las mate-
rias especficas.
72. aproximacin y ubicacin del tema. - Como anti-
cipamos, entre los sujetos que actan en la actividad mercan-
til -actualmente el supuesto ms comn- estn la sociedades
comerciales, y previo a introducirnos a su tratamiento corres-
ponde aclarar que existen sociedades civiles y sociedades co-
merciales; se distinguen segn la forma que adopten y con in-
dependencia del objeto para el cual fueron constituidas.
Las sociedades civiles son aquellas que estn reguladas
en el Cdigo Civil (art. 1648, ss. y concs.) originariamente
legisladas para evitar la quiebra de quienes realizaban actos
no considerados de comercio (p.ej., actividades educativas,
agrarias, mineras). Fueron posteriomente perdiendo aplicacin
prctica, por la limitacin de responsabilidad que para ciertos
tipos permite la ley 19.550 y por la aplicacin generalizada de
la quiebra por la ley concursal (leyes 19.551 y 24.522, modifi-
cada por la ley 25.563).
a) sociedades civiles y comerciales. Las sociedades civi-
les son aquellas que se encuentran reguladas en el Cdigo
Civil y que no poseen fin de lucro (p.ej., asociaciones de bene-
ficencia o ayuda).
Las sociedades comerciales son las reguladas en la ley de
sociedades comerciales 19.550 (en adelante, LS) y en cuanto a
sus formas, son siempre comerciales con independencia de los
actos que realicen, que sern comerciales o no, segn estn
comprendidos o no en el art. 8 del Cd. de Comercio.
b) ubicacin del tema. Debemos explicar que las socie-
dades comerciales (al igual que las personas fsicas que por su
actividad la ley define como comerciantes) son los sujetos ju-
rdicos que llevan adelante la actividad comercial. Para ello
es necesario explicar cmo se produce el fenmeno legal por
el cual la sociedad comercial, que en esencia es un contrato, se
transforma en una persona jurdica (o sujeto de derecho) desti-
nada a la actividad mercantil y distinta de los socios que la in-
tegran.
Para explicar este proceso a los que se inician en el estudio
del derecho y pasar luego al estudio de las sociedades comercia-
les debemos destacar entre otras, dos cuestiones principales:
1) Desde la prehistoria el hombre debi comprender y ad-
mitir su imposibilidad de conseguir slo ciertos resultados, lo
que lo oblig a unirse o agruparse con otros para obtener ese
resultado y luego compartir los beneficios del mismo (p.ej., los
grupos de hombres primitivos cazaban un gran animal y luego
seguramente se repartan sus partes).
2) Adems de la necesidad de asociarse, que gener la
aparicin de los primeros grupos de personas formando lo
que se denominaran "compaas de comercio" o "para el co-
mercio", con posterioridad surgi la necesidad de clarificar las
responsabilidades econmicas por integrarlas, buscando limi-
tar dicha responsabilidad patrimonial de acuerdo al grado de
participacin que sus integrantes tenan en ellas.
Fue buscando una solucin a estos problemas que segura-
mente surge la idea de crear una persona ideal (ficticia; pues
fsicamente no existe) distinta de los miembros o socios que la
integran. Es as que, mediante esta ficcin legal (creada y
permitida por la propia ley) aparece este "sujeto de derecho"
como un "centro jurdico de imputacin de derechos y obliga-
ciones", distinto de sus integrantes (y con atributos propios
como patrimonio, personalidad jurdica, nombre, etc.) que le
permite a sus "socios" la realizacin de actividades mercanti-
les en cabeza de este nuevo sujeto, afectando a esta actividad
comercial slo la suma de dinero que los socios decidieron
aportar y que conformara el patrimonio social asignado al nue-
vo sujeto, que es la sociedad comercial creada.

73. modo EN QUE DESARROLLAREMOS EL TEMA SOCIETARIO.


La regulacin del derecho societario, en nuestro pas, la encon-
tramos en la ley de sociedades comerciales 19.550, sancionada
en 1972, que, con algunas modificaciones, es el rgimen vi-
gente en la actualidad, regulado de la siguiente forma:
a) parte general. En la parte general describe y concep-
tualiza las sociedades, en general, sus elementos e institutos
aplicables a todas ellas. Desarrolla tambin los elementos ne-
cesarios para la regularidad de una sociedad y sus consecuen-
cias por no cumplirse con ellos (sociedades no constituidas
regularmente -irregulares o de hecho-), y tambin lo referente
al tratamiento que nuestra legislacin le da a las sociedades
extranjeras cuando pretenden actuar en nuestro pas.
b) parte especial. Regula en particular cada uno de los
tipos societarios incluidos en la ley.
c) regulacin de los grupos de empresas. Trata los casos
en que las empresas se agrupan sin formar sociedades por me-
dio de las uniones transitorias de empresas (UTE) y las agru-
paciones de colaboracin.
Para estudiar el tema societario seguiremos el mismo or-
den que utiliza la LS, previa introduccin con algunas aclara-
ciones y antecedentes.
74. contrato: acuerdo de voluntad. - A modo ex-
plicativo, y sin que implique una definicin, podemos decir
que una sociedad surge como un acuerdo de voluntad comn
(contrato) entre dos o ms personas por el cual deciden agru-
parse para realizar negocios u operaciones comerciales, con
intencin de perdurar.
a) sociedad-contrato. La existencia de la sociedad siem-
pre implica la existencia de un contrato (social) que le da
origen.
b) sociedad-persona. Si ese contrato social rene los ele-
mentos exigidos por la ley y si la ley vigente (como la LS en
nuestro pas) lo establece, esa sociedad es un sujeto de dere-
cho -persona- distinto de los socios que la integran.
La personalidad jurdica en las sociedades comerciales es
una suerte de "ficcin legal" que crea un sujeto de derecho
distinto de los socios que la integran, para facilitar el funcio-
namiento de las mismas. Si no hay una expresa disposicin
legal que determine la existencia de la personalidad jurdica
de la sociedad, tendremos un contrato social y una sociedad,
pero no una persona jurdica. La LS permite la creacin de
estas personas jurdicas o ideales en la medida en que se ajus-
ten a los "tipos legales" previstos especialmente por ella.
Al respecto destacamos cierta confusin generalizada en
cuanto al alcance que se le otorga al concepto "sociedad", al
que se utiliza como una suerte de sinnimo de persona jurdi-
ca, pretendiendo que siempre que existe alguna forma asocia-
tiva hay personalidad jurdica (o un sujeto de derecho), lo que
es realmente un error. Para clarificar los conceptos correctos
debemos analizar la ley vigente en la materia. En nuestro
pas, partiendo de la regulacin en materia de sociedades que
surge de la ley 19.550, podemos sostener que las sociedades
comerciales nacen con un contrato constitutivo ajustado a uno
de los "tipos" expresamente previstos, y con el debido cumpli-
miento de los requisitos exigidos por la propia ley "nace" el
sujeto de derecho. La norma del art. 2 es categrica cuando
dice: "La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fija-
do en esta ley".
Como sntesis podemos decir entonces que, por expresa
disposicin de la ley de sociedades, se dispone de un recurso
tcnico por el cual los individuos que se someten al estricto
orden normativo societario obtienen el beneficio de generar un
sujeto ideal, distinto de ellos para la realizacin de actividades
mercantiles, limitando en algunos casos la responsabilidad a
la suma convenida. Se aclara que estos beneficios se mantie-
nen en la medida en que se respete el ordenamiento societario;
en caso de apartamiento, la propia ley regula las sanciones y
responsabilidades, tanto de los socios como de los que se
abusan de dichos sujetos ideales.

75. antecedentes y evolucin histrica. - Como an-

ticipamos, la idea asociativa o de unirse para lograr un fin o


una utilidad comn nace cuando el hombre comprende la im-

posibilidad de lograr individualmente sus objetivos. Necesita

agruparse para lograrlos, realizar esfuerzos o aportes comunes

(asumiendo la posibilidad de perderlos) a fin de obtener bene-

ficios y en ese caso compartir las ganancias. Las sociedades

o compaas, como suele llamrselas, fueron receptadas por

las legislaciones ms antiguas en materia mercantil. Nuestro

Cdigo de Comercio en su versin originaria ya tena disposi-

ciones sobre el tema. En la actualidad tienen recepcin legal

en muchos pases, aunque con distinto alcance, en cuanto al re-

conocimiento de la personalidad jurdica.

76. legislacin NACIONAL SOBRE SOCIEDADES COMERCIA-

LES. - Ya dijimos que, en nuestro pas, el rgimen general de

las sociedades comerciales est regulado por la ley de socieda-

des comerciales 19.550, sancionada en 1972, y que con algunas

modificaciones parciales, es el rgimen vigente. Cabe men-

cionar que existen disposiciones especiales en materia de socie-

dades que se dedican a actividades especficas, como el Cdigo

Aeronutico, para las sociedades que se dedican al transporte


areo; la ley de entidades financieras con relacin a las que se
dedican a dicha actividad, etctera.

77. descripcin y concepto. - La propia LS las des-

cribe cuando dice: "Habr sociedad comercial cuando dos o

ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos

previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para apli-

carlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios par-

ticipando de los beneficios y soportando las prdidas" (art. 1,


ley 19.550). De esta descripcin surgen los elementos que la

conforman y que seguidamente analizaremos.

78. elementos. - Como acabamos de decir, surgen del

art. 1 de la LS, y son los siguientes.


a) comercialidad. Todas las sociedades tipificadas por la
ley son comerciales en cuanto a la forma de constitucin, de
actuacin interna y de funcionamiento (vida interna de la so-
ciedad), con independencia del objeto, que podr ser comer-
cial o civil. El art. 3 de la LS permite que una sociedad sin
fines de lucro adopte uno de los tipos previstos en esa ley; en
ese caso, la constitucin y funcionamiento sern comerciales
y su objeto, civil.
b) objeto. Es aquello para lo cual se constituye una so-
ciedad y debe estar preciso y determinado en el contrato social
(p.ej., ganadera y agricultura, comercializacin e industrializa-
cin de materiales elctricos, etctera).
c) pluralidad de socios. Se requieren siempre dos o ms
socios. No existe la sociedad de un solo socio. Si por algu-
na circunstancia la sociedad quedara con un solo socio (p.ej.,
por muerte del otro) se fija un plazo -tres meses- para cumplir
con el requisito de la pluralidad, vencido el cual se produce la
disolucin. No existe nmero mximo de socios salvo para
las sociedades de responsabilidad limitada (SRL), que se fija
en cincuenta.
d) tipicidad. La tipificacin legal es la adecuacin de una
conducta o comportamiento a una figura descripta por la ley.
Tipo previsto por la ley se refiere a las sociedades comerciales
que estn descriptas y desarrolladas por la misma ley como
es el caso de las de responsabilidad limitada, annimas, en co-
mandita simple, etctera.
e) aportacin AL FONDO COMN: CAPITAL SOCIAL SUSCRIPTO E IN-
TEGRADO. patrimonio. El aporte de los socios es lo que con-
forma el capital social de la sociedad, que se mantendr in-
tangible como un valor de referencia. El capital social no
debe confundirse con el patrimonio de la sociedad (todo lo que
la sociedad tiene). Se aclara que, en el acto de constitucin,
el monto del capital social y el patrimonio social coinciden,
pues el aporte de los socios coincide con lo que la sociedad
tiene, que es su patrimonio, pero luego ste se modifica con la
operatoria comercial (aumenta con las ganancias o disminuye
con las prdidas), en tanto que el capital social se mantiene
como una cifra estable de referencia en el contrato social. La
sociedad responde con todo su patrimonio.
En cuanto a la terminologa que se utiliza, corresponde
tambin distinguir entre capital suscripto, que es como se de-
nomina el que los socios se obligaron a aportar (integrar) a la
sociedad, y capital integrado, que es el efectivamente ingresa-
do en la sociedad. Por ejemplo, dos socios constituyen una
sociedad por partes iguales y le asignan un capital social de
$ 12.000, que es el que se obligan a aportar -capital suscrip-
to-, de los cuales cada uno suscribe la mitad, es decir, $ 6.000;
de stos integran -capital integrado- (lo que efectivamente in-
gresa en ese acto) 25% a la firma del contrato y el saldo, o sea
75%, en un plazo no mayor de dos aos. En este ejemplo,
capital social: $ 12.000; capital suscripto: $ 12.000; capital in-
tegrado: 25% ($ 3.000); resta integrar: $ 9.000; patrimonio de
la sociedad (lo que la sociedad tiene): $ 12.000, compuesto
de $ 3.000 (lo que los socios integraron) y $ 9.000 que es la
suma que los socios suscribieron, pero les resta integrar (es un
crdito de la sociedad contra los socios). Si luego la sociedad
pierde o gana con un negocio, su patrimonio aumenta o dismi-
nuye, pero su capital no se modifica, pues como ya dijimos
ste no resulta variable por ser un valor referencial asignado
por los socios a la sociedad, y que es la referencia que los
terceros tienen sobre sta (ver modelo de contrato social de so-
ciedad annima, en Apndice).
En todos los tipos el capital debe estar totalmente suscrip-
to al momento de la constitucin. La integracin vara segn
su forma y el tipo societario.

f) produccin O INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS. La ley


permite esta ficcin legal de personalidad jurdica en la me-
dida en que la sociedad se dedique a la produccin o in-
tercambio de bienes y servicios, concepto que se identifica con
el de "empresa" o "de actividad empresaria". La constitucin
de sociedades que no estn destinadas a esta actividad empre-
saria y que tengan una finalidad distinta de la permitida por
la ley, se conoce como "abuso de la personalidad jurdica" y
tiene lmites y sanciones establecidas dentro del propio rgi-
men societario (arts. 2 y 54 in fine, LS).
g) participar EN LOS BENEFICIOS Y SOPORTAR LAS PRDIDAS. Par-
ticipar en una sociedad comercial no es otra cosa que procurar
la obtencin de una ganancia mediante la actividad de sta y
asumir la consiguiente participacin en las prdidas, si los ne-
gocios no funcionan en la forma esperada.

79. forma. - El contrato social o contrato constitutivo

(al igual que el que lo modifique) debe ser siempre otorgado

por instrumento pblico o privado a eleccin de los socios,

salvo para la constitucin de las sociedades annimas, que el

contrato constitutivo es siempre por escritura pblica, no as

el supuesto de modificacin que puede ser por instrumento pri-

vado o pblico, indistintamente.

80. requisitos. - El contrato constitutivo debe llenar

los siguientes requisitos exigidos por el art. 11 de la LS.


a) Datos de los socios.
b) Nombre de la sociedad -que como veremos, puede ser
una razn social o denominacin social- y su domicilio.
c) Designacin del objeto social, es decir, la actividad a
que se dedicar la sociedad.
d) Capital social y aporte de cada socio.
e) Plazo de duracin de la sociedad.
/) Organizacin de la administracin de su fiscalizacin y
gobierno de la sociedad.
g) Distribucin de las ganancias (utilidades) y forma en
que se soportarn las prdidas.
h) Derechos y obligaciones de los socios entre s y res-
pecto de terceros.
i) Clusulas sobre el funcionamiento, disolucin y liqui-
dacin de la sociedad.
Estos requisitos son obligatorios en todos los tipos socie-
tarios, sin perjuicio de que la ley exija otros para algunos tipos
en especial.
81. publicidad. - La constitucin de las SRL, SA y
SCA debe ser publicitada en el diario de publicaciones legales
del lugar de inscripcin, mediante edicto (aviso) que salga por
un da. En la Ciudad de Buenos Aires y en el mbito nacio-
nal el diario de publicaciones legales es el Boletn Oficial de
la Repblica Argentina.
82. inscripcin. - Luego de otorgado el contrato cons-
titutivo en la forma exigida, con cumplimiento de todos los re-
quisitos legales y de los recaudos de publicidad exigidos de
acuerdo al tipo, corresponde inscribir el contrato social en el
Registro Pblico de Comercio, que en la Ciudad de Buenos
Aires depende de la Inspeccin General de Justicia. Esta ins-
cripcin le otorga el carcter de sociedad regular, tal como lo
dispone el art. 7 de la LS.
83. regularidad. - La sociedad ajustada a un tipo, con
cumplimiento de todos los requisitos legales e inscripta, es una
sociedad regular con todos los efectos que la ley otorga.

84. irregularidad Y CONSECUENCIAS: SOCIEDADES NO


constituidas regularmente. - No lograr la inscripcin de la
sociedad determina su irregularidad como ente societario y su
inclusin entre las sociedades no constituidas regularmente.
Dentro de las mismas, la doctrina distingue:
a) Sociedades irregulares: son las que nacen con inten-
cin de ser regulares pero en las cuales por algn motivo se
rompe el "ter constitutivo" (camino hacia la inscripcin re-
gularizante) y por lo tanto caen en la categora indicada de no
constituidas regularmente.
b) Sociedades de hecho con objeto comercial: son las unio-
nes que no tienen contrato escrito (que si lo hubieran tenido
pero no ajustado a los tipos regulares no tendra ningn valor
-art. 17, LS-), pero en las cuales los socios de hecho desarro-
llan una actividad comercial.
La distincin es slo doctrinal, pues la ley les otorga
exactamente el mismo tratamiento a los dos supuestos.
a) caractersticas. No son tipos societarios regulares y
como tales reciben un tratamiento desfavorable por parte de la
ley, a diferencia de los tipos regulares. La atencin que les
dispensa la LS consiste slo en reconocerlas, admitiendo su
existencia, y marcar algunos de los aspectos ms salientes de
su operatoria, sin darles el tratamiento extensivo que dedica a
los tipos regulares.
Las caractersticas ms salientes son:
7) Las sociedades no constituidas regularmente son suje-
tos de derecho y tienen personalidad jurdica, aunque sta es
precaria y limitada.
Precaria, porque cualquiera de los socios, sin necesidad de
justa causa, puede pedir la disolucin del ente irregular. De
no plantearse la regularizacin, la sociedad se disuelve y entra
en estado de liquidacin. De ah su carcter de precaria.
Limitada porque a diferencia de los tipos regulares, stas
no tienen una personalidad jurdica plena y slo producen al-
gunos efectos (ver arts. 23, parte 2a, y 26, LS).
2) Tanto los socios como los terceros que contratan en
representacin de la sociedad responden en forma directa,
solidaria e ilimitada frente a terceros por las obligaciones so-
ciales.
Directa, pues el acreedor social puede accionar directa-
mente contra el socio y contra la sociedad simultneamente.
Los socios no tienen el beneficio de excusin que tienen los
socios de los tipos regulares (ver arts. 23 y 56, LS). El bene-
ficio de excusin es el que obliga a que primero se reclamen y
ejecuten los bienes del deudor principal y luego, frente a su in-
suficiencia, se le pueda reclamar a los otros deudores "acceso-
rios" (el ejemplo clsico es el del fiador civil).
Solidaria, porque todos y cada uno de los socios respon-
de por el total de la obligacin.
Ilimitada, pues los socios responden con todo su patrimo-
nio, sin poder limitar su responsabilidad como en otros tipos
societarios.
b) funcionamiento. Al ser tratadas con disfavor, la ley
no prev pautas de funcionamiento para estos tipos societarios,
limitndose slo a indicar, en materia de representacin, que
cualquiera de los socios representa a la sociedad.
c) regularizacin. Las sociedades no constituidas regu-
larmente pueden recurrir al instituto de la regularizacin, que
consiste en adoptar alguno de los tipos previstos por la ley.
Este proceso de regularizacin, minuciosamente desarro-
llado en el art. 23 de la LS, slo produce efectos para el futu-
ro. La responsabilidad de los socios por su actuacin ante-
rior continuar siendo directa, solidaria e ilimitada. A pesar
de su similitud, el procedimiento de regularizacin se distin-

gue del de "transformacin", pues este ltimo slo se aplica


a tipos societarios regulares (ver art. 74 y ss., LS).
85. sociedades REGULARES. algunas CUESTIONES GE-

NERALES. - Bajo este ttulo desarrollamos algunos temas comu-

nes a todas las sociedades regulares. Veamos.


a) de los socios. Son las personas fsicas o jurdicas (so-
ciedades) que forman parte de una sociedad, por haber: 7) par-
ticipado en su constitucin; 2) ingresado con posterioridad, y 3)
por compra de la parte de otro socio o recibirla por herencia
o por suscribir un aumento de capital.
b) capacidad para integrar sociedades. Surge de la propia
ley que exige, en principio, que se trate de personas que pue-
den obligarse contractualmente. Adems fija las siguientes
pautas:
1) sociedad socia. Una sociedad puede ser socia de otra
sociedad con la nica limitacin establecida para las SA y
las SCA, que slo pueden integrar sociedades por acciones
(art. 30, LS).
2) cnyuges. Los esposos pueden integrar entre s nica-
mente SRL y sociedades por acciones SA y SCA (ver art. 27,
LS). La restriccin de la ley para que los esposos puedan for-
mar estos tipos societarios es por la limitacin de responsabi-
lidad de los socios que las integran. A contrario sensu, la
prohibicin de que los cnyuges puedan integrar entre s otros
tipos de sociedades, busca evitar que por esta va se vulnere el
rgimen patrimonial del matrimonio (en el cual cada cnyuge
tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes y sal-
vo muy pocas excepciones no responde por las deudas del otro
-art. 1275 y concs., Cd. Civil-), al existir la posibilidad de
extender a todos los socios la responsabilidad solidaria e ilimi-
tada que estas otras sociedades (SC, SCel) consagran. Desta-
camos que la terminologa de la ley no fue muy acertada, pues
al permitirles que integren las sociedades por acciones (SA y
SCA) no se tuvo en cuenta que en las SCA hay dos categoras
de socios; una de ellas, los comanditados (o colectivos), res-
ponden ilimitada y solidariamente, lo cual podra violentar el
rgimen patrimonial del matrimonio. De all que la doctrina
es unnime en entender que los cnyuges pueden integrar este
tipo societario en la medida en que los dos no sean socios co-
manditados o colectivos.
3) herederos menores. El menor que al recibir una he-
rencia se transforma en socio de una sociedad, deber serlo
con limitacin de responsabilidad, lo que implica que se habr
de adoptar una SRL, una SA o una SCA, en la que figurar
como socio comanditario (ver arts. 28 y 29, LS).
c) derechos de los socios. Los socios no pueden retirar-
se de la sociedad sin causa legal que lo permita, y estn obli-
gados a cumplir con las obligaciones fijadas en el contrato so-
cial. Tambin tienen derechos, algunos de los cuales son los
siguientes:
1) de receso. Es el derecho de "receder su parte", esto
es, irse de la sociedad y que se les pague la participacin que
tienen en ella. Slo procede en los supuestos especialmente
regulados (ver arts. 78; 85; 88, inc. 6; 157 y 245, LS).
2) de preferencia. Es el derecho de comprar acciones
cuando las venden los otros socios, o suscribir las nuevas ac-
ciones que deben emitirse por los aumentos de capital, con
preferencia a los terceros para poder mantener de esa forma
su porcentaje en la participacin social. Es un derecho, no
una obligacin, por lo que puede no ejercerlo (ver arts. 194 a
197, LS).
3) de acrecer. Es el que permite que, cuando un socio
no ejerce su derecho de preferencia, los otros puedan comprar
o suscribir esa parte con preferencia a los terceros no socios.
Es decir que un socio, adems de tener una preferencia por so-
bre los terceros para adquirir partes del capital de una socie-
dad, tambin tiene el derecho de suscribir o comprar (acre-

cer) la parte que sus consocios no adquirieron por no hacer


uso de la preferencia que tenan.
d) rganos de las sociedades. Por tratarse de personas
ideales o jurdicas, y para que puedan cumplir sus operatorias,
la propia ley cre y regul los distintos rganos societarios.
Es as como hay rganos que cumplen las funciones de go-
bierno, de administracin, de representacin y de fiscalizacin.
Seguidamente veremos qu funcin cumple cada uno de ellos
(cuando estudiemos los diferentes tipos de sociedades tratare-
mos especialmente estos rganos en cada una de ellas).
1) de gobierno. Es el encargado de resolver los temas
extraordinarios y de disposicin, y de designar y aprobar las
gestiones del rgano de administracin. La propia ley regula
cmo se organiza y funciona el gobierno en los distintos tipos
societarios.
2) de administracin. Es el que administra la sociedad,
debiendo hacerlo dentro del objeto de la misma y cumpliendo
las instrucciones dadas por el rgano de gobierno. Debe res-
petar la ley y los estatutos sociales. La propia ley 19.550
fija normas en materia de responsabilidad de los administra-
dores frente a la sociedad, los socios y los terceros perjudi-
cados.
3) de representacin legal. Es quien representa a la so-
ciedad y vlidamente puede obligarla en sus acuerdos o com-
promisos con terceras personas que contratan con ella. Salvo
en la sociedad annima (ver 133, c), quien ejerce la adminis-
tracin tambin es usualmente su representante legal.
4) de fiscalizacin. Es el que controla los restantes rga-
nos; debe actuar en defensa de los derechos de los socios y ve-
rificar que la sociedad y sus rganos ajusten su conducta a las
leyes y los estatutos sociales.
e) domicilio legal. sede social. En materia de socie-
dades comerciales, el concepto de domicilio legal es de suma
importancia pues "Se tendrn por vlidas y vinculantes para
la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede ins-
cripta" (art. 11, inc. 2).
El domicilio legal, que forma parte del contrato social,
puede expresarse indicando una calle con su numeracin, o
bien indicando la ciudad o poblacin. Si opta por expresarlo
de esta forma, deber tambin indicar la direccin precisa
-calle y nmero-, lo que se denomina "sede social" pudiendo
hacerlo constar en instrumento por separado.
La ventaja de inscribir como domicilio legal una ciudad o
poblacin y su sede social en instrumento separado es que su
cambio -mudanza- no modifica el contrato social.
Jurisprudencialmente se haba resuelto: "El contrato social
o estatuto puede limitarse a expresar la ciudad o poblacin
en que la sociedad tiene su domicilio, si los socios no quieren
que la direccin constituya una clusula contractual. Pero el
juez slo ordenar la inscripcin en el Registro si la direc-
cin precisa (calle y nmero) del domicilio social figura en el
contrato o estatuto o instrumento separado que se presenta al
tiempo de inscribir la sociedad" (CNCom, en pleno, 31/3/77,
"Quilpe SA", LL, 1977-B-248).
f) de la documentacin y contabilidad. La propia ley de
sociedades regula sobre las pautas y los ordenamientos con-
tables, y tambin sobre la documentacin y libros que la so-
ciedad debe llevar obligatoriamente (ver arts. 61 a 73, LS).
Destacamos que no deben confundirse las obligaciones de la
sociedad en materia de registracin de sus operatorias, con las
obligaciones de registracin que surgen de las disposiciones
fiscales y tributarias.
g) transformacin. Est permitida y se produce cuando
una sociedad regular adopta otro de los tipos previstos por la
ley. La sociedad sigue siendo la misma bajo otro tipo, y no
se alteran sus derechos ni sus obligaciones. Est regulada en
los arts. 74 a 81 de la LS.
t
La ley indica cmo es el procedimiento de transformacin
que corresponde utilizar. Al transformarse no se modifica el
rgimen de responsabilidad de los socios por los actos con
causa anterior a dicha transformacin, aunque la obligacin
deba cumplirse con posterioridad a sta. Los actos posterio-
res se rigen segn el tipo societario en que se transform.
h) disolucin de la sociedad. La disolucin o extincin
del ente societario (muerte de la sociedad) se produce en un
instante y slo por haberse producido una causal de disolucin
(p.ej., por expiracin del plazo legal por el cual se constitu-
y). No debe confundrsela con la liquidacin de la socie-
dad que es el paso siguiente y que, como veremos, es un pro-
ceso. Las causales de disolucin estn enumeradas en el art.
94 de la LS.
i) resolucin parcial. Esta resolucin afecta nicamen-
te la relacin de un socio con la sociedad y extingue slo esa
relacin, manteniendo vivas las restantes relaciones. La reso-
lucin siempre es parcial, pues si fuese total sera disolucin
del ente. Las causales de resolucin estn enumeradas en la
ley, pero tambin pueden ser pactadas en el contrato social
(art. 84, LS).
j) exclusin de socios. Tiene lugar cuando la sociedad,
por justa causa, excluye a uno de sus socios. Se utiliza una
accin especfica, denominada usualmente "accin de exclu-
sin", y est regulada por los arts. 91 y 92 de la LS.
k) liquidacin. Luego de operada la disolucin, es nece-
sario realizar el activo (cobrar lo que le deben a la sociedad),
cancelar el pasivo (pagar lo que la sociedad debe) y repartir la
diferencia si la hubiera, proporcionalmente entre los socios.
Todo esto se lleva a cabo mediante el proceso de liquidacin,
cuyo trmite indica la ley en el art. 101 y siguientes.
1) fusin de sociedades. Se prevn dos supuestos, regula-
dos conjuntamente en el art. 82 y ss. de la ley 19.550:
1) fusin propiamente dicha. Se produce cuando dos so-
ciedades se disuelven sin liquidarse para formar una nueva
sociedad distinta de las anteriores, que contina con todos los
derechos y obligaciones contradas previamente por las so-
ciedades fusionadas (ver lo dicho sobre disolucin y liqui-
dacin).
2) fusin por absorcin. Ocurre cuando una sociedad ya
existente incorpora otra u otras, que son disueltas sin liquidar-
se, y se trasladan sus derechos y obligaciones a la absorbente.
Todos los procedimientos de fusin indicados deben cum-
plir los trmites especialmente regulados.
m) escisin. La ley prev tres modos de escisin:
7) Una sociedad, sin disolverse, destina parte de su pa-
trimonio a fusionarse con sociedades existentes o a participar
con ellas en la creacin de una nueva sociedad.
2) Una sociedad, sin disolverse, destina parte de su patri-
monio a constituir una o varias sociedades (se distingue del
anterior porque en este caso acta sola).
3) Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir
con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades (se distin-
gue del anterior porque aqu utiliza todo su patrimonio).
Los procedimientos de escisin estn minuciosamente re-
gulados en el art. 88 de la LS.
n) intervencin judicial. Es ste un rgimen especfico
de medidas cautelares previstas por la propia ley 19.550 que
tienden a resguardar el inters social mientras se sustancia
alguna otra accin judicial de fondo.
Las medidas cautelares son las siguientes:
1) interventor. El juez designa un funcionario para re-
emplazar al rgano de administracin, que es desplazado.
2) coadministrador. El juez designa un funcionario para
que administre la sociedad junto con el rgano intervenido.
3) veedor. En este caso el funcionario designado se li-
mita a controlar el rgano de administracin e informarle al
juez sobre su actuacin.
Estas medidas cautelares especficas son sin perjuicio de
poder adoptar las medidas cautelares genricas previstas en los
cdigos procesales en lo civil y comercial.

86. nacionalidad Y ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DE


las sociedades comerciales. - No debe confundirse el concep-
to "nacionalidad" de las sociedades con el de "actuacin
extraterritorial" de ellas, por tratarse de temas distintos. Cola-
bora en esa confusin el concepto usual de "sociedad extran-
jera" el cual no es correcto, debiendo entenderse que el mismo
se refiere a sociedades constituidas en pases extranjeros, lo
que no es lo mismo tal como veremos en el desarrollo de los
temas siguientes:
a) nacionalidad. Recordamos que la nacionalidad de las
personas fsicas es un vnculo jurdico regulado por el Estado
en relacin con quienes considera miembros de su comunidad.
Esa relacin jurdica genera derechos y obligaciones recpro-
cas entre ellas y el Estado.
En el caso de las sociedades comerciales no se les recono-
ce esa nacionalidad, y si bien nuestro ordenamiento societario
regula la actuacin de las sociedades constituidas en el extran-
jero, nada dice sobre su nacionalidad. Partiendo de esta falta
de regulacin legal -y sin perjuicio de lo que formulamos en
el prrafo siguiente-, sostiene mayoritariamente nuestra doctri-
na que las sociedades comerciales no tienen nacionalidad, tal
como se la entiende para las personas fsicas.
Sin perjuicio de lo expuesto, aclaramos que los conceptos
de sociedades nacionales o sociedades extranjeras se refieren
al lugar de su constitucin y registracin con independencia de
quienes pueden ser sus socios, sus administradores. Es decir
que denominamos "sociedades nacionales" a aquellas que se
constituyeron e inscribieron en nuestro pas con independencia
de cualquier otra referencia, y "sociedades extranjeras" a todas
aquellas que no se constituyeron en nuestro pas.
Se suele utilizar tambin como un concepto econmico,
no jurdico y fundamentalmente para cuestiones de derecho
impositivo, tributario o para supuestos especiales, los concep-
tos de sociedades nacionales de capital nacional y sociedades
nacionales de capitales extranjeros con lo que se indica que
en ambos casos se trata de sociedades constituidas en nuestro
pas pero que su capital social puede provenir del pas o del
extranjero.
b) actuacin EXTRATERRITORIAL DE SOCIEDADES COMERCIALES.
Este tema forma parte del derecho internacional privado en
materia de sociedades comerciales, y se refiere exclusivamente
a la regulacin que cada pas da a las sociedades constituidas
en otros Estados cuando stas actan en l.
Podemos decir entonces que bajo este ttulo analizaremos
el tratamiento que nuestro derecho positivo les da a las socie-
dades constituidas en el extranjero cuando ellas desplieguen
sus actividades dentro de nuestro territorio. Este tema se en-
cuentra regulado en los arts. 118 a 124 de la LS.
Al respecto, nuestra ley fija un concepto bsico cuando
determina: "La sociedad constituida en el extranjero se rige en
cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de cons-
titucin" (art. 118, prr. 1, LS), y la sociedad que se ajusta a
dichos recaudos "se halla habilitada para realizar en el pas ac-
tos aislados y estar en juicio" (art. 118, prr. 2).
En cambio, debe cumplir con otros requisitos cuando pre-
tende ampliar su actuacin dentro de nuestro territorio.
Tres son los supuestos regulados segn el nivel de actua-
cin que se pretende:
1) realizar ACTOS AISLADOS O ESTAR EN JUICIO. Para CStOS SU-
puestos slo se les exige que estn constituidas conforme a la
ley del lugar, sin necesidad de que cumplan en el pas ningn
otro tipo de trmite ni de inscripcin.
2) ejercicio habitual. Es el supuesto contrario al ante-
rior y se refiere a las sociedades que vienen a establecerse en
nuestro pas, por medio de una sucursal o de cualquier otro
tipo de representacin permanente. En este caso se exige el
cumplimiento de los recaudos estipulados en el art. 118, y
que culminan con la inscripcin de la sociedad extranjera.
Corresponde aclarar que ste no es el caso de quienes vienen a
constituir una nueva sociedad en nuestro pas con intencin de
establecerse, sino de una sociedad que se inscribe aqu precisa-
mente como lo que es: una sociedad extranjera; y esa inscrip-
cin la habilita para actuar legalmente como tal. El ejercicio
habitual de una sociedad extranjera en nuestro territorio, sin
el cumplimiento de los recaudos legales, permitira que por
dicha actividad se la considere (en nuestro pas) como socie-
dad "no constituida" regularmente.
3) sociedad socia. Se refiere al supuesto de una sociedad
extranjera que viene con la intencin de asociarse o constituir
una sociedad en nuestro pas. En este presupuesto la ley tam-
bin le exige que se inscriba, pero con un trmite ms simple,
y que adems se hayan constituido segn las leyes de sus pases
(art. 123, LS).
c) fraude a la ley. La propia ley de sociedades fija un l-
mite al reconocimiento de la actuacin extraterritorial cuan-
do la constitucin de sociedades en un pas extranjero se hace
con intencin de violar nuestra ley. As dispone que las so-
ciedades constituidas en el extranjero, pero que tengan sede en
la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse
en ella, sean consideradas como sociedades locales. Por con-
siguiente, si no se la inscribe como local, su actuacin se juz-
gar como de sociedad no constituida regularmente.

87. tratamiento DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR. - A


continuacin analizaremos las sociedades comerciales en par-
ticular, caracterizndolas primero (como lo hace la ley) sobre
la base de la responsabilidad de los socios y de otras caracte-
rsticas salientes, sus rganos de funcionamiento, finalizando
con un breve comentario sobre la funcin econmica y situa-
cin actual de cada uno de los tipos societarios.
88. T/pos societarios. - Los tipos societarios regula-

dos por la ley 19.550 son:


a) Sociedad colectiva (SC).
b) Sociedad en comandita simple (SCS).
c) Sociedad de capital e industria (SCel).
d) Sociedad de responsabilidad limitada (SRL).
e) Sociedad annima (SA).
f) Sociedad en comandita por acciones (SCA).
g) Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria.
h) Sociedad accidental o en participacin.
1) sociedad COLECTIVA
89. caractersticas. - Es uno de los tipos societarios
ms sencillos en cuanto a sus exigencias legales, tanto de consti-
tucin como de funcionamiento, y con un marcado elemento per-
sonal de los socios que la componen. Este fuerte elemento
personal se puede apreciar en la responsabilidad de los socios
por las obligaciones sociales, en el nombre que puede tener la
sociedad y en la sencillez del funcionamiento de sus rganos.
a) personalidad jurdica. La sociedad colectiva regular-
mente constituida tiene plena personalidad jurdica, y por con-
siguiente es un sujeto de derecho distinto de los socios que la
integran.
b) responsabilidad de los socios. Por las obligaciones que
esta sociedad tiene con terceras personas los socios responden
en forma subsidiaria, solidaria e ilimitada.
1) subsidiaria. Primero se debe requerir el cumplimien-
to (interpelar) a la sociedad, y slo si sta incumple se puede
reclamar al socio e ir contra su patrimonio personal.
2) solidaria. Todos los socios responden por el todo.
Esto significa que luego de interpelar a la sociedad (por la
subsidiariedad) el acreedor podr reclamar la totalidad de su
crdito a todos sus socios. Destacamos que frente al efectivo
cumplimiento de obligacin por alguno de los socios, la obli-
gacin se extingue por pago y libera a los dems, sin perjuicio
del derecho a repetir que puedan tener entre s los socios o s-
tos con la sociedad.
3) ilimitada. Se responde por el total de la obligacin
sin ningn tipo de lmite en cuanto a los montos, a diferencia
de otros tipos societarios donde la responsabilidad puede estar
limitada.
c) contrato constitutivo. En este tipo societario, el con-
trato por el cual se constituye la sociedad, as como tambin
los contratos por los cuales se modifica, pueden otorgarse por
instrumento pblico (escritura pblica) o por instrumento pri-
vado. En este ltimo caso las firmas de los otorgantes debe-
rn estar certificadas por escribano pblico o por funcionarios
del organismo que lleva el Registro Pblico de Comercio. En
la Ciudad de Buenos Aires es la Inspeccin General de Justicia.
90. capital social. - Corresponde aplicar los princi-
pios generales en cuanto al capital social en este tipo societa-
rio (arts. 36 a 53, LS). Tanto su monto como su forma de in-
tegracin deben surgir del estatuto social.
91. nombre de la sociedad. - Puede tener denomina-
cin social o razn social.
a) denominacin social. Si acta bajo una denominacin
social, sta debe tratarse de un nombre de fantasa (no nombre
de persona fsica -nombre patronmico-) seguido de la expre-
sin "sociedad colectiva", o su abreviatura Soc. Colect. (p.ej.,
"La Irona" Sociedad Colectiva o Soc. Colect. "La Irona").
b) razn social. Si actan bajo una razn social, la mis-
ma debe estar formada por el nombre de alguno, de varios o
de todos los socios. De no estar todos los socios corresponde
agregar el aditamento "y Compaa". Tambin se integra con
sociedad colectiva o su abreviatura. El retiro, por cualquier
causa, de un socio que figure en la razn social implica la ne-
cesaria modificacin de sta.
La violacin a estas exigencias legales en cuanto a la for-
ma de utilizacin del nombre responsabiliza solidariamente al
firmante con la sociedad.
Ntese el efecto responsabilizante en cuanto al uso del
nombre de la sociedad, lo que demuestra el carcter personal
de este tipo societario.
92. funcionamiento. - Responde a la siguiente des-
cripcin.
a) rgano de gobierno. Es la reunin de socios. El es-
tatuto puede fijar quorum y mayoras; supletoriamente, la ley
indica:
7) Las modificaciones al contrato social requieren unani-
midad del capital, se computan presentes y ausentes (ver art.
131, LS).
2) Las restantes resoluciones por mayora absoluta (la
mitad ms uno de los votos) del capital social, presentes y au-
sentes (art. 131, parte 2a, LS).
b) rgano de administracin. Si est estipulada en el con-
trato social, la administracin puede ser unipersonal o plural,
conjunta o indistinta y recaer en socios o terceros no socios
(arts. 127 y 128, LS).
En caso de no estar indicado el rgimen, administrar
cualquiera de los socios en forma indistinta (art. 127, LS).
c) rgano de representacin. La representacin de la so-
ciedad es ejercida por quien o quienes cumplen la funcin de
administracin.
d) rgano de fiscalizacin. La ley no prev ningn rga-
no para efectuar la fiscalizacin, por lo que ella puede ser
ejercida directamente por cualquiera de los socios, en forma
indistinta. Es un derecho de los socios.

93. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE TIPO


societario. - Esta sociedad es de muy escasa utilizacin en la
actualidad, debido a que el rgimen de responsabilidad de los
socios por las obligaciones sociales hace que stos comprome-
tan todo su patrimonio. En los ltimos tiempos se tiende a
utilizar ms los tipos societarios que limitan la responsabilidad
de los socios.
La sociedad colectiva se usa nicamente para ciertas acti-
vidades especficas (p.ej., para la explotacin de farmacias en
la provincia de Buenos Aires) cuyas leyes regulatorias no
permiten tipos societarios con limitacin de responsabilidad,
como las sociedades de responsabilidad limitada o las socie-
dades annimas.

2) sociedad EN COMANDITA SIMPLE


94. caractersticas. - Es tambin un tipo societario
sencillo, que se caracteriza, como veremos enseguida, por tener
dos tipos de socios, uno de los cuales tiene responsabilidad li-
mitada.
a) personalidad jurdica. Tiene plena personalidad jurdi-
ca, siendo por consiguiente un sujeto de derecho distinto de
los socios que la integran.
b) responsabilidad de los socios. Este tipo societario debe
necesariamente tener dos tipos de socios: comanditados y co-
manditarios.
1) Socios comanditados (o colectivos). Responden por las
obligaciones sociales de la misma manera que los socios de la
sociedad colectiva, es decir, subsidiaria, solidaria e ilimitada-
mente. Pueden administrar la sociedad.
2) Socios comanditarios. stos, en cambio, responden
nicamente hasta el monto del capital suscripto (capital que
se obligaron a aportar a la sociedad). Los comanditarios no
pueden, salvo casos graves y previstos, inmiscuirse en la admi-
nistracin de la sociedad (art. 140, LS). La ley extiende la
responsabilidad al socio comanditario que sin justificacin al-
guna realiza funciones de administracin o representacin de
la sociedad (art. 137, LS).

95. contrato constitutivo. - El contrato constitutivo

y los modificatorios pueden otorgarse por instrumento pblico

o privado. Al respecto valen las mismas aclaraciones que hi-

cimos al tratar este tema en la sociedad colectiva ( 89); adon-

de nos remitimos.
96. capital social. - En materia de capital se apli-
can los principios generales ya indicados, con la salvedad de
que los aportes del socio comanditario pueden integrarse ni-
camente con obligaciones de dar (dinero o bienes); se exclu-
yen los aportes de obligaciones de hacer para estos socios.
97. nombre. - Esta clase de sociedades puede tener
denominacin social o razn social.
a) denominacin social. Corresponde utilizar un nombre
de fantasa y el aditamento "sociedad comandita simple" (p.ej.,
"La Irona" Sociedad en Comandita Simple) o Soc. Comand.
Simp., su abreviatura.
b) razn social. En este caso, slo se puede utilizar el
nombre de uno, varios o todos los socios comanditados; se
aplican los mismos principios indicados para las sociedades
colectivas (ver 89).
98. gobierno. - La reunin de socios comanditados y
comanditarios es el rgano de gobierno de este tipo societario.
Se aplican en lo pertinente las disposiciones vistas para las so-
ciedades colectivas.
99. administracin. - Est a cargo de socios coman-
ditados o de terceros (no socios). Salvo supuestos especiales
(muerte, incapacidad, quiebra o inhabilitacin del comandita-
do, y por un breve lapso -art. 140-), los socios comanditarios
no pueden inmiscuirse en la administracin de la sociedad
bajo pena de modificar su rgimen de responsabilidad y apli-
carles el que le corresponde al comanditado.
100. representacin. - Es desempeada por quien
ejerce la administracin de la sociedad.
101. fiscalizacin. - La ley no prev ningn rgano
de fiscalizacin por lo que todos los socios pueden fiscalizar
el funcionamiento de la sociedad. Es un derecho, no una
obligacin.
102. funcin econmica. -Fue muy usado entre 1960
y 1969, poca en la que se constituyeron la mayor parte de
estas sociedades que an continan operando y que no se trans-
formaron en otro tipo societario. Con posterioridad se fue
abandonando su utilizacin, pues luego de la sancin de la ley
19.550 (1972) hubo una fuerte preferencia por las sociedades
de responsabilidad limitada, cuyo funcionamiento fue simpli-
ficado, y que en los hechos las desplazaron.

103. situacin ACTUAL DE ESTE TIPO SOCIETARIO. - ac-


tualmente, slo se las utiliza en aquellas actividades donde no
se permite limitar la responsabilidad. Igual que en el caso
de la sociedad colectiva, se adopta esta modalidad en la pro-
vincia de Buenos Aires para la explotacin de farmacias, que
siempre tienen que estar a cargo de un profesional. Por lo
cual, quien ejerza dicha actividad lo har como socio comandi-
tado (o colectivo); pero, a diferencia de la colectiva, quien no
ejerza dicha actividad ni la administre (o sea, un simple inver-
sor), limita su responsabilidad al capital que suscribi como
socio comanditario.

3) sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA


104. caractersticas. - Se caracterizan por tener dos
tipos diferentes de socios con diferentes funciones y responsa-
bilidades.
a) personalidad jurdica. Tiene personalidad jurdica ple-
na; es un sujeto de derecho distinto de los socios que la inte-
gran.
b) responsabilidad de los socios. Con relacin a este pun-
to se establecen dos categoras de socios: los capitalistas y los
industriales.
1) Socios capitalistas (o socios colectivos). Responden
como los socios de la sociedad colectiva, es decir subsidiaria,
solidaria e ilimitadamente.
2) Socios industriales. Son aquellos que aportan exclusi-
vamente su industria (los que trabajan). Limitan su responsa-
bilidad al monto de las ganancias devengadas y an no percibi-
das, es decir que responden con lo que la sociedad ya gan y
que ellos no cobraron todava.
105. contrato constitutivo. - Igual que en las socie-
dades que hemos visto, el contrato constitutivo y sus modifi-
caciones pueden otorgarse por instrumento pblico o privado.
Ac tambin se aplican las reglas que indicamos al tratar las
sociedades colectivas (ver 89 a 93).
106. capital social. - Como en la sociedad colectiva,
se aplican los principios generales (arts. 36 a 53, LS), por lo
que su monto, forma de integracin y participacin de cada
socio deben estar indicados en el contrato. Se aplican las dis-
posiciones de la parte general en cuanto al capital de este
tipo societario.
107. nombre. - Puede tener denominacin social o ra-
zn social.
a) denominacin social. Debe estar compuesta por un
nombre de fantasa y el aditamento "sociedad de capital e in-
dustria", o su abreviatura (p.ej., "La Irona" Sociedad de Capi-
tal e Industria o "La Irona" Soc.Cap. e Ind.).
b) razn social. Debe estar integrada por el nombre de
todos, de algunos o de uno de los socios capitalistas. No est
permitida la utilizacin del nombre del socio industrial. La
violacin o incumplimiento de lo indicado lo transforma en
responsable solidaria e ilimitadamente con la sociedad por las
obligaciones as contradas. Se integra tambin con el adita-
mento "sociedad de capital e industria" o su abreviatura.
108. gobierno. - El rgano de gobierno es la reunin
de socios; en ella se incluyen tanto los socios capitalistas
como los industriales. Se aplican a las reuniones sociales las
mismas pautas que las previstas para las sociedades colectivas.
En caso de que no est fijado en los estatutos cul es el
valor del voto del socio industrial, la ley indica que se le otorga
el mismo valor que el del socio capitalista con menor aporte.
109. administracin. - Puede ser ejercida por el so-
cio capitalista o por el socio industrial. No puede ser ejercida
por terceros no socios.
110. representacin. - La representacin legal de
la sociedad es ejercida por quien ejerce la administracin de la
misma.
111. fiscalizacin. - No tiene rgano especfico de
fiscalizacin, por lo que la funcin de fiscalizacin puede ser
ejercida por cualquiera de los socios.

112. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE


tipo societario. - La sociedad de capital e industria es un tipo
societario que en la actualidad se utiliza muy poco o nada.
Esto se debe a las desventajas que el tipo presenta, y que
podemos sintetizar as:
a) En materia de extensin de responsabilidad, a diferen-
cia de otros tipos societarios, no permite limitar la responsabi-
lidad de todos los socios, como sera el caso de las sociedades
de responsabilidad limitada.
b) La utilizacin de este tipo societario para encubrir ver-
daderas relaciones de dependencia laboral cre una suerte de
presuncin legal contraria a su utilizacin prctica, por enten-
derse que violaba normas del derecho laboral.
c) Por oposicin al punto anterior, la utilizacin de las
normas de derecho laboral con presunciones a favor del traba-

jador, llev a la situacin de aplicarlas a relaciones que real-


mente eran societarias.
d) La falta de seguridad jurdica creada por estas situacio-
nes provoc que se las dejara prcticamente de utilizar.

4) sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA


113. caractersticas. - Es una sociedad considerada
intermedia entre las de personas y las de capital, que se carac-
teriza por tener su capital representado por cuotas llamadas
"cuotapartes" y en la que los socios limitan su responsabilidad
a las cuotas suscriptas.
a) personalidad jurdica. Esta sociedad tiene personali-
dad jurdica plena y es un sujeto de derecho distinto de los so-
cios que la integran.
b) lmite mximo de socios. No pueden tener ms de cin-
cuenta socios. Es la nica sociedad que impone un nmero
mximo de socios. Esto se explica, pues antes de ser modifi-
cada la ley 19.550 por la ley 22.903, las sociedades de respon-
sabilidad limitada se dividan en tres subtipos: de dos a cinco
socios; de seis a diecinueve, y de veinte a cincuenta. Con la ley
22.903 todos los subtipos se unificaron, pero en el art. 146
qued el lmite mximo de cincuenta; entendemos que actual-
mente no responde a ninguna lgica.
c) responsabilidad de los socios. Los socios limitan su
responsabilidad a las cuotas que suscribieron y garantizan la
integracin de los restantes consocios. Es decir que limitan
su responsabilidad al monto que se comprometieron a aportar
a la sociedad, pudindose extender hasta la integracin de lo
que otros socios dejen de aportar.
114. contrato constitutivo. - Puede otorgarse por ins-
trumento pblico o por instrumento privado, igual que sus mo-
dificaciones. Se aplican los mismos principios que para las
sociedades colectivas.
115. rgimen de publicidad. edictos. - En este tipo
societario se exige un rgimen de publicidad, consistente en la
obligacin de publicar edictos por un da en el diario de publi-
caciones legales, con una sntesis de los datos de constitucin
o de la modificacin segn el caso.
116. capital social. - Est dividido en cuotas, deno-
minadas usualmente cuotapartes, o cuotas sociales, que debern
ser todas de igual valor (diez pesos o sus mltiplos -art. 148,
LS-). La cuota consiste en una divisin ideal o matemtica
del monto del capital social y no est representada (a diferen-
cia de la accin de la sociedad annima) por ningn documento.
Esto significa que la calidad de socio se acredita nicamente
por figurar en el contrato social o por alguna cesin de cuotas
inscripta (la cual implica modificacin del contrato social).
El capital debe estar totalmente suscripto al celebrarse el
contrato social, y su integracin vara segn se trate de aportes
en dinero o de aportes en especie.
a) aportes en dinero. Se integra como mnimo un 25% al
celebrarse el contrato y el saldo, en un plazo que no puede ser
superior a dos aos.
b) aportes en especie. Se suscriben e integran en su tota-
lidad al celebrarse el contrato constitutivo de la sociedad.
La integracin del capital debe acreditarse ante la Inspec-
cin General de Justicia, que es el organismo de control (art.
149, LS).
117. nombre. - La sociedad de responsabilidad limi-
tada slo puede utilizar denominacin social, y sta puede con-
sistir tanto en un nombre propio (p.ej., Osvaldo Pisani SRL)
como en un nombre de fantasa (p.ej., "La Irona SRL"). Siem-
pre debe llevar el aditamento "sociedad de responsabilidad li-
mitada", su abreviatura o las siglas SRL.
Al estar limitada la responsabilidad, en este tipo societario,
no se admite el uso de razn social como nombre de la sociedad.
118. gobierno. - La reunin de socios es el rgano de
gobierno de las SRL, y el estatuto es el que fija las formas
de deliberar y de adoptar acuerdos sociales. De no estar eso
previsto en el estatuto, se toman las resoluciones sociales me-
diante el voto de los socios, comunicado a la gerencia (conf.
art. 159, LS). La ley supletoriamente establece las distintas
mayoras, segn el tipo de decisin que la sociedad tome
(conf. art. 160, LS).
En las sociedades cuyo capital sea superior al fijado por
el art. 299, inc. 2, de la LS, los socios debern reunirse en
asamblea ordinaria para tratar los estados contables del ejer-
cicio. Estas asambleas ordinarias se regulan por las normas
previstas para la sociedad annima.
119. administracin. - El rgano que administra es la
gerencia, y puede estar compuesta por uno o ms gerentes, que
actan en forma conjunta o indistinta. Si nada se dice y hay
varios gerentes, cada uno de ellos puede hacerlo individualmente.
Los gerentes pueden ser socios o no y ser designados por
tiempo determinado o indeterminado. Tienen un rgimen de
incompatibilidades y de responsabilidades en el ejercicio de su
cargo, similar al de los directores de las sociedades annimas.
No debe confundirse esta gerencia, que es un rgano de
las sociedades de responsabilidad limitada, con el cargo admi-
nistrativo de relacin laboral de gerente, que no es otra cosa
que un cargo de subordinacin laboral jerarquizado.
120. representacin. - Es la gerencia, quien, adems
de administrar, representa a este tipo societario.
121. fiscalizacin. - Salvo el supuesto de fiscaliza-
cin obligatoria que seguidamente se indica, el principio ge-
neral es que la fiscalizacin es optativa.
a) optativa. En las sociedades de responsabilidad limita-
da la existencia de rganos de fiscalizacin es optativa. En
caso de elegir su utilizacin, ello debe estar consignado en el
contrato social. El rgano de fiscalizacin puede ser la sindica-
tura o consejo de vigilancia, caso en que la ley nos remite a las
reglas aplicables a las sociedades annimas (ver 133, d).
Si se opta por no utilizar rganos de fiscalizacin, la mis-
ma tarea puede ser ejercida por cualquiera de los socios.
b) fiscalizacin. Es obligatorio contar con un rgano de
fiscalizacin (consejo de vigilancia o sindicatura) cuando el
capital social alcanza el monto previsto por el art. 299, inc. 2,
de la LS ($ 2.100.000).

122. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE


tipo societario. - En la actualidad, junto con la sociedad an-
nima es uno de los dos tipos societarios de mayor utilizacin
en la actividad comercial.
La limitacin de la responsabilidad de los socios y su sen-
cillez operativa por la falta de excesivos rigorismos formales,
tanto al momento de su constitucin como de su posterior
funcionamiento, signific su definitiva recepcin en la prcti-
ca comercial.
Usualmente se la utiliza para emprendimientos menores y
se deja a las sociedades annimas para los emprendimientos
de mayor envergadura, aunque esto no sea una regla fija.

5) sociedad ANNIMA
123. caractersticas. -El capital de la sociedad pre-
valece sobre el elemento personal. Dicho capital est repre-
sentado por acciones y los socios limitan su responsabilidad a
los que suscriben. Remitimos a la lectura del modelo de SA
ubicado en el Apndice.
124. personalidad jurdica. - Tiene plena personali-
dad jurdica y es un sujeto de derecho distinto de los socios
que la integran.
La sociedad annima es el nico caso en que se admite
la actividad de una sociedad en formacin, pero limitada ni-
camente a lograr su constitucin definitiva. Pero, a la vez,
la ley dispone que "los directores, los fundadores y la socie-
dad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables
por estos actos mientras la sociedad no est inscripta" (art.
183, LS).
125. responsabilidad de los socios. -Los socios limi-
tan su responsabilidad a las acciones que suscriben. Es decir
que aqulla queda limitada al monto total que se comprometie-
ron a integrar en la sociedad.

126. constitucin por acto nico. -Una forma de

constitucin es la que se realiza en un solo acto: al momento

de suscribirse el contrato constitutivo que contiene los estatu-

tos sociales y que luego deber inscribirse en el Registro Pbli-

co de Comercio. Esta forma de constitucin es la ms comn.

127. constitucin por suscripcin pblica. - Otra

frmula, muy poco utilizada en la prctica comercial, consiste

en la confeccin de un programa de suscripcin pblica de ac-

ciones, que ser armado por los promotores y sometido a la

aprobacin de la Inspeccin General de Justicia, que es la au-

toridad de control. Luego de su aprobacin deber ser ins-


cripto en el Registro Pblico de Comercio. Con posterioridad,

y en caso de que la suscripcin sea suficiente, se celebrar la

asamblea constitutiva que fijar las pautas de funcionamiento

de la sociedad.
Todo el procedimiento sobre constitucin por suscripcin
pblica est regulado minuciosamente por la propia ley de so-
ciedades (arts. 166 a 185) a cuya lectura nos remitimos.

128. contrato constitutivo. - El contrato constituti-

vo slo puede otorgarse por instrumento pblico (escritura p-


blica), no as sus modificaciones, que pueden realizarse por
instrumento pblico o privado.
129. capital social. -El capital social est represen-
tado por acciones. Las acciones representativas del capital
social deben suscribirse en su totalidad al momento de consti-
tucin de la sociedad; a los efectos de su integracin, corres-
ponde distinguir si se trata de aportes en dinero o de aportes
en especie.
a) aportes en dinero. En el momento de la constitucin
se debe integrar como mnimo el 25% del total (puede integrarse
ms o totalmente), y para integrar el saldo se puede otorgar un
plazo que puede extenderse hasta un mximo de dos aos. ft
b) aportes en especie. Consisten slo en obligaciones de
dar, y la suscripcin e integracin deben realizarse totalmen-
te en el momento de constitucin de la sociedad. Hay un pro-
cedimiento de tasacin y acreditacin del valor de los bienes
aportados y tambin una garanta del socio aportante en cuanto
a la existencia de la cosa aportada.
c) capital mnimo. Esta sociedad es el nico caso en que
la ley fija un monto mnimo de capital social. Actualmente
este monto mnimo es de $ 12.000 (art. 186, LS).
130. acciones. -La accin es un ttulo valor (incom-
pleto) que representa una parte alcuota del capital de una so-
ciedad annima y que le da a su titular la calidad de socio
(ver concepto de ttulos valores en 309).
a) requisitos. oferta pblica. Estas acciones deben ser
siempre de igual valor e indicado en moneda nacional y contener
todos los requisitos que la ley les exige (art. 211 y concs., LS).
Estas acciones son las mismas que se utilizan como inver-
sin o especulacin cuando corresponden a empresas autoriza-
das a hacer oferta pblica de ellas, y cotizan en bolsas y mer-
cados.
b) distintos tipos de acciones. Las formas de transmisin
de las acciones sufren permanentes variantes por normas de or-
den fiscal. Veremos todas las formas clsicas previstas por el
ordenamiento societario, indicando cules se encuentran vigen-
tes y cules estn derogadas.
Existen distintos tipos de acciones segn la forma de su
transmisin o de los derechos polticos o econmicos que ellas
confieren.
1) por su forma de transmisin. Distinguimos las siguien-
tes:
a) Acciones al portador. Como su nombre lo indica, son
acciones que para su transmisin alcanza con su simple entre-
ga, de modo que la titularidad y el ejercicio de los derechos de
socio se ejercen por el solo hecho de poseerlas. Actualmente
esta forma de transmisin est derogada.
b) Acciones nominativas. Corresponde distinguir dos su-
puestos: nominativas endosables y nominativas no endosables.
1) Acciones nominativas endosables. Se transmiten me-
diante endosos que se suscriben en el propio ttulo (ver mode-
lo de accin -reverso-). Su titularidad y el ejercicio de los
derechos de socio se ejercen con su sola tenencia, obtenida
tras una cadena ininterrumpida de endosos, y su posterior ins-
cripcin en el libro de registro de acciones. Esta forma de
transmisin actualmente est derogada.
2) Acciones no endosables. Slo se transmiten vlida-
mente por medio de un contrato de cesin, conforme a las re-
glas del derecho comn, y luego esa cesin debe ser inscripta
en el libro de registro de acciones. Esto significa que para
acreditar su titularidad se requiere tener las acciones, el con-
trato de cesin y su posterior inscripcin en el libro respectivo.
Esta forma de transmisin est vigente.
c) Acciones escritrales. A diferencia de las anteriores
no estn representadas por ttulos valores. Se acredita su titu-
laridad con la inscripcin en el libro de registro de acciones
escritrales que debe llevar la propia sociedad. Se transmiten
por contrato de cesin de acciones, que debe inscribirse en el
libro respectivo (art. 215, prrs. 1 y 2, LS). Estas acciones
mantienen su vigencia.
Sin perjuicio de las distintas formas de transmisin que
pueden tener las acciones, actualmente slo se permiten las ac-
ciones escritrales y las nominativas no endosables.
2) por LOS DERECHOS POLTICOS O ECONMICOS QUE CONFIEREN.
Corresponde distinguir las acciones ordinarias, privilegiadas o
preferidas.
a) Acciones ordinarias. Otorgan un voto por accin y es
el supuesto ms comn de acciones (art. 216, LS).
b) Acciones privilegiadas. Son aquellas que otorgan a su
titular un mejor derecho "poltico" que a los titulares de las
acciones ordinarias. El privilegio poltico significa que tie-
nen pluralidad de votos por cada una de las acciones (art.
216, LS).
c) Acciones preferidas. Son las que tienen una preferen-
cia econmica y otorgan a su titular un derecho preferente al
cobro de dividendos o participaciones en la sociedad. No
hay compatibilidad entre los privilegios: si las acciones tienen
privilegio econmico no pueden tener privilegio poltico, caso
en que slo tendrn un voto por accin. Pueden, asimismo,
carecer del derecho a voto (art. 217, LS).

131. bonos, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES.


Las sociedades annimas tambin pueden emitir (aparte de las
acciones vistas) bonos, debentures y obligaciones negociables.
Estos ttulos valores -que, a diferencia de las acciones, no
otorgan calidad de socio- son usados como instrumentos para
la obtencin de crdito. Usualmente funcionan de la siguien-
te forma: son emitidos por la sociedad, fijndose un valor de
venta (p.ej., $ 100) y un valor de rescate, que es lo que la so-
ciedad pagar a su vencimiento (p.ej., $ 120, a un ao). La
diferencia ($ 20) es la ganancia del "inversor" y para la sociedad
es el costo del crdito, debiendo adems devolver el capital.
Mediante estas operatorias se busca que las empresas pue-
dan obtener crditos a tasas ms bajas que la de los crditos
bancarios, pues se elimina la intermediacin bancaria, permi-
tiendo asimismo que los inversores logren un rendimiento ms
alto. La ley 19.550 regula los bonos en los arts. 227 a 232, y
los debentures en los arts. 325 a 360, mientras que las obliga-
ciones negociables son reguladas por la ley 23.576.
132. nombre. - Slo pueden tener denominacin so-
cial, la cual puede consistir tanto en un nombre de persona f-
sica (socio o no), como en uno de fantasa, a los que deben
adicionarse la aclaracin de sociedad annima, su abreviatura
o la sigla SA (p.ej., Osvaldo E. Pisani SA, "La Irona" SA).
133. funcionamiento. - En el caso de las sociedades
annimas la ley regula minuciosamente el funcionamiento de
los distintos rganos. Tambin diferencia varios aspectos, se-
gn se trate de las "grandes" sociedades, a las que normalmen-
te se denomina sociedades "abiertas" descriptas por el art. 299
de la LS, y que son aquellas que: a) hacen oferta pblica de
sus acciones; b) tienen un capital social superior a $ 1.200.000;
c) son de economa mixta o con participacin estatal; d) cap-
tan ahorros del pblico, o e) explotan concesiones o servicios
pblicos.
A las no comprendidas entre los supuestos de este art. 299
de la LS las llamamos usualmente "sociedades cerradas".
a) rganos de gobierno. Los socios se renen en asam-
bleas, que, segn el tema a tratar, se distinguen en ordinarias,
extraordinarias y especiales. Las resoluciones que all se to-
men se registran en el libro de asambleas.
1) asambleas ordinarias. Su competencia est indicada
detalladamente en el art. 234 de la LS, y se rene para tratar
los siguientes temas.
a) Balance, distribucin de ganancias y todas las medidas
relativas a la gestin de la sociedad.
b) Designacin y remocin de los miembros de los rga-
nos de administracin (directores) y del rgano de fiscaliza-
cin (sndicos o consejo de vigilancia), y sus retribuciones.
c) Responsabilidad de los directores, sndicos y miembros
del consejo de vigilancia.
d) Aumentos del capital que estuvieran previstos por el
estatuto social hasta el quntuplo (art. 188, LS).
Los temas no previstos por la ley para la asamblea ordina-
ria corresponde que sean tratados por la asamblea extraordinaria.
2) asamblea extraordinaria. Como anticipamos, les com-
pete todo aquello no previsto en la asamblea ordinaria, sin
perjuicio de que el art. 235 de la LS contemple en especial el
tratamiento de algunos temas, que son:
d) Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188.
Slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, la
forma y las condiciones de pago.
b) Reduccin y reintegro del capital.
c) Rescate, reembolso y amortizacin de acciones.
d) Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nom-
bramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; escisin;
consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relaciona-
dos con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban
ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo.
e) Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en
la suscripcin de nuevas acciones conforme al art. 197 de la LS.
/) Emisin de debentures y su conversin en acciones.
g) Emisin de bonos.
3) asambleas especiales. En stas slo se rene una clase
de acciones (art. 250, LS). Slo se llevan a cabo en aquellas
sociedades que cuenten con ms de una clase de acciones.
4) convocatoria a asamblea. Es la forma en que se hace
el llamado o citacin a los socios para su concurrencia a las
asambleas. Decidida la convocatoria por el directorio o por
el rgano de fiscalizacin, se publicarn edictos por cinco
das en el diario de publicaciones legales. Se indicar el or-
den del da. Se puede llamar a segunda convocatoria en el
caso de que fracase la primera por falta de quorum.
a) Orden del da. Son los temas que, fijados previamen-
te, se tratarn durante la asamblea. No podrn abordarse te-
mas no indicados en el orden del da, salvo los supuestos de
asambleas unnimes.
b) Asamblea unnime. Es aquella en la que se renen
accionistas que representan la totalidad del capital, y las deci-
siones se toman por unanimidad.
c) Quorum. Es la cantidad mnima de socios que deben
estar presentes para que una asamblea pueda declararse consti-
tuida y tratar el orden del da. El quorum vara segn se trate
de asambleas ordinarias o extraordinarias, y en primera o se-
gunda convocatoria.
d) Mayoras. Es la cantidad mnima de votos que se ne-
cesitan para aprobar las resoluciones de la asamblea; vara se-
gn las clases de asambleas de que se trate.
Asamblea ordinaria

En primera convocatoria: En segunda convocatoria:


Quorum: mayora de las accio- Quorum: cualquiera sea la
nes con derecho a voto. Por cantidad de accionistas pre-
mayora se entiende el 50% ms sentes.
una accin.
Mayora: mayora absoluta de vo-
tos presentes. Es la mitad ms Mayora: mayora absoluta de votos
uno de los votos presentes. presentes (50% ms una accin).

Asamblea extraordinaria

En primera convocatoria: En segunda convocatoria:


Quorum: 60% de las acciones Quorum: 30% de las accio-
con derecho a voto. nes con derecho a voto.
Mayoras: mayora absoluta de Mayoras: mayora absolu-
votos presentes. ta de votos presentes.

5) supuestos especiales. Para el tratamiento de algunos


temas de gran trascendencia previstos especficamente por el
art. 244, parte ltima, de la LS (fusin, transformacin, etc.),
se modifica el rgimen de mayoras, aplicndose la mayora
absoluta de todas las acciones (el 50% ms una de todas las
acciones, tanto presentes como ausentes).
El estatuto social puede exigir quorum y mayoras supe-
riores a los previstos por la ley, pero no menores.
6) actas: libro de asambleas. De lo resuelto en las asam-
bleas se labrarn actas en el libro de asambleas, que deber es-
tar rubricado. En un mismo libro se asientan las actas de las
asambleas ordinarias, extraordinarias y especiales.
b) RGANO DE ADMINISTRACIN: EL DIRECTORIO. El rgano de
administracin es el directorio, compuesto por una o ms per-
sonas a las que se denomina directores. Son elegidos por la
asamblea de accionistas o por el consejo de vigilancia, en
caso de que la sociedad cuente con este rgano de fiscaliza-
cin. En las sociedades abiertas reguladas en el art. 299 de
la LS se exige un mnimo de tres directores y estn sujetas a la
fiscalizacin estatal permanente.
Los directores pueden ser socios o no, y duran en su car-
go el tiempo que fije el estatuto, que no podr ser superior a
tres ejercicios (los ejercicios son anuales). Son reelegibles in-
definidamente. Permanecen en su cargo hasta tanto se desig-
ne el reemplazante (ver arts. 255 y 257, LS).
El cargo de director es personal e indelegable, y la ley fija
una serie de incompatibilidades para su ejercicio. El directo-
rio deber reunirse como mnimo cada tres meses para delibe-
rar y tomar decisiones, de las que se labrarn actas en el libro
de reuniones de directorio (arts. 266, 264, 267 y concs., LS).
Dice el art. 260: "El estatuto debe reglamentar la constitucin
y el funcionamiento del directorio".
C) RGANO DE REPRESENTACIN: PRESIDENTE DEL DIRECTORIO.
La representacin legal est a cargo del presidente del directo-

rio. Si est previsto en el estatuto, tambin otros directores


pueden representar a la sociedad.
d) RGANOS DE FISCALIZACIN: SINDICATURA O CONSEJO DE VIGI-
LANCIA. Es optativa en el caso de sociedades cerradas (no
comprendidas en el art. 299, LS). En caso de poseer rgano
de fiscalizacin, ste puede estar a cargo de una sindicatura
o de un consejo de vigilancia. Es posible optar por uno u
otro, pero tambin pueden coexistir en una misma sociedad
cumpliendo las funciones de fiscalizacin.
1) sindicatura. Est a cargo de uno o mas sndicos. Pue-
den ser socios o no. Para ser sndico se requiere ttulo de
abogado o de contador pblico. Es incompatible con cual-
quier otro cargo dentro de la sociedad. En el caso de las so-
ciedades comprendidas en el art. 299, excepto a su inc. 2, debe
ser colegiada en nmero impar. Los designa la asamblea.
2) consejo de vigilancia. Es un cuerpo colegiado que
puede tener de tres a quince accionistas, designados por la
asamblea. Cuando existe consejo de vigilancia, es l quien
designa al directorio.

134. libros societarios. - Adems de los libros de co-

mercio obligatorios y de los requisitos contables que deben

cumplir, las sociedades annimas deben llevar tambin los si-

guientes libros:
a) libro de actas. Donde se registra sintticamente lo re-
suelto en las reuniones de directorio y asamblea. Usualmente
se llevan dos libros de actas, uno para "actas de directorio" y
otro para "actas de asamblea", tanto ordinarias como extraordi-
narias (art. 249, LS).

b) libro DE DEPSITO DE ACCIONES Y DE ASISTENCIA A ASAMBLEAS.


Es un solo libro donde se deja constancia del depsito de ac-
ciones que hacen los socios para poder concurrir a las asam-
bleas, y de su asistencia a las mismas (art. 238, LS).
c) libro de registro de acciones. Donde se registran las
acciones, quines son sus titulares, y si existe alguna restric-
cin a su dominio o disponibilidad (embargos, prendas, etc.
-art. 213, LS-).
135. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE TIPO
societario. - Junto con las SRL es uno de los tipos societarios
ms utilizados en la actividad comercial actual, y dentro de l
distinguimos dos casos:
a) sociedades annimas "cerradas". Son aquellas cuyas
acciones estn concentradas en muy pocas personas, incluso
en miembros de una familia. Por lo general las categoriza-
mos econmicamente como pymes (pequeas y medianas em-
presas); esta forma societaria es muy utilizada, y mediante
ella se desarrolla una parte muy importante de la economa
nacional.
Para sus socios, tienen como ventaja la limitacin de
responsabilidad y la sencillez en la transmisin de las accio-
nes, que no requiere modificacin de los estatutos.
b) sociedades annimas "abiertas". Se las denomina as
"cuando recurran al ahorro pblico, coticen sus acciones en
bolsa o contraigan emprstitos mediante la emisin pblica
de valores" (art. 299, incs. 1 y 4, LS).

6) sociedad ANNIMA CON PARTICIPACIN

ESTATAL MAYORITARIA

136. caractersticas. - Son aquellas sociedades an-


nimas en las cuales el Estado. nacional, las provincias, los
municipios o los organismos estatales autorizados u otras so-
ciedades annimas con participacin estatal mayoritaria son
propietarias de acciones que representan el 51% del capital
social y cuentan con mayora en la toma de decisin de las
asambleas (art. 308, LS).
137. funcionamiento. - Su funcionamiento es similar
al de las sociedades annimas ya vistas, con algunas modifica-
ciones especficas en materia de proteccin a los socios mino-
ritarios y de remuneracin a los directores.

138. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE


tipo societario. - El estudio de estas categoras societarias es-
tuvo usualmente reservado al derecho administrativo, por su
estrecha vinculacin con la actuacin del Estado nacional,
provincial o municipal o sus organismos autorizados. Por
la poltica de privatizaciones, llevada a cabo en nuestro pas,
son actualmente de muy escasa utilizacin.

7) sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES


139. caractersticas. - Es una sociedad con parte de
capital (comanditario) y con parte de inters. Se caracteriza
por tener dos categoras de socios -comanditados y comandi-
tarios- con diferente responsabilidad y cuyo capital coman-
ditario est representado por acciones.
140. personalidad jurdica. - Tiene plena personali-
dad jurdica, por lo que es un sujeto de derecho distinto de los
socios que la integran.
141. responsabilidad de los socios. - Al igual que la
sociedad en comandita simple, sta tiene dos categoras de so-
cios: comanditados y comanditarios.
a) Socios comanditados (o socios colectivos). Responden
igual que los socios de las sociedades colectivas, es decir, en
forma subsidiaria, solidaria e ilimitada. Su parte del capital
es la parte de inters y no est representada por acciones.
b) Socios comanditarios. Igual que en la sociedad anni-
ma, su parte del capital est representada por acciones. Estos
socios limitan su responsabilidad hasta el monto de las accio-
nes que han suscripto.
142. contrato constitutivo. - Dado que se le aplican
supletoriamente las normas de las sociedades annimas, su
contrato constitutivo debe otorgarse necesariamente por escri-
tura pblica; no as sus contratos modificatorios, que pueden
otorgarse por instrumento pblico o privado.
143. capital social. - La parte de los socios coman-
ditarios se representa en acciones, aplicndose supletoriamen-
te el rgimen establecido para las sociedades annimas (art.
316, LS).
La parte del socio comanditado es parte de inters y no
tiene representacin en acciones; supletoriamente se aplican
las disposiciones previstas para el comanditado, en las socie-
dades en comandita simple (art. 324, LS).
144. nombre. - Puede tener denominacin social o ra-
zn social.
a) denominacin social. Debe ser un nombre de fantasa,
ms el aditamento de "sociedad en comandita por acciones",
su abreviatura o la sigla SCA (p.ej., "La Irona" SCA).
b) razn social. Puede consistir en el nombre de los so-
cios comanditados y el aditamento de "sociedad en comandita
por acciones", su abreviatura o la sigla SCA (p.ej., Osvaldo
Pisani y Ca. SCA).
La omisin de estas indicaciones responsabiliza al admi-
nistrador en forma solidaria e ilimitada juntamente con la so-
ciedad por los actos celebrados con dicha omisin (art. 317, LS).
145. administracin: comanditado o tercero. - La ad-
ministracin puede ser ejercida nicamente por el socio o los
socios comanditados o por terceros. Est vedado al socio co-
manditario administrar la sociedad.
La administracin puede ser unipersonal o plural, y quie-
nes la desempean duran en su cargo el tiempo que fije el es-
tatuto; no existe un lmite preestablecido como en las socieda-
des annimas (art. 318, LS).

146. representacin LEGAL: EL ADMINISTRADOR. - La


representacin legal de la sociedad est a cargo del adminis-
trador de la sociedad. Por ser aplicable, remitimos a todo lo
dicho al tratar este tema en las sociedades en comandita sim-
ple ( 94 a 103).
147. gobierno: asambleas. - El rgano de gobierno es
la asamblea de accionistas, que se integra con los socios co-
manditados y con los comanditarios (art. 321, LS).
Se aplican en materia de asambleas el quorum y las mayo-
ras previstos para las sociedades annimas, a los efectos de su
cmputo.
Las partes de inters de los socios comanditados se consi-
deran divididas en fracciones del mismo valor que las de los
socios comanditarios.
148. fiscalizacin. - Se aplican las mismas pautas
que para la sociedad annima, por lo que es optativa la exis-
tencia de un rgano de fiscalizacin.
En caso de optar por su utilizacin, este rgano puede ser
una sindicatura o un consejo de vigilancia, aplicndose las
pautas indicadas al tratar las sociedades annimas.
En caso de no tener rgano de fiscalizacin, corresponde
realizar una auditoria anual, y son los socios los que pueden
ejercer dicha funcin.

149. funcin ECONMICA Y SITUACIN ACTUAL DE ESTE


tipo societario. - Igual que en la sociedad en comandita sim-
ple, este tipo societario es actualmente de muy escasa utiliza-
cin prctica, salvo para actividades que slo permiten socie-
dades en las que alguno de los socios no pueda limitar su
responsabilidad (p.ej., la ya citada actividad farmacutica en
la provincia de Buenos Aires).
La mayor parte de las sociedades de este tipo fueron cons-
tituidas antes de la sancin de la ley 19.550 (1972), siendo
luego desplazadas por la simplificacin que dicha reforma tra-
jo para las sociedades annimas y de responsabilidad limitada,
que tuvieron gran auge a partir de ese momento.

8) sociedades ACCIDENTALES

O EN PARTICIPACIN

150. caractersticas. - Este tipo societario, dadas las


razones de su constitucin, tiene caractersticas singulares.
a) No es sujeto de derecho. No se inscribe. Previo a todo
debemos destacar que, a diferencia de los tipos societarios que
venimos desarrollando, la sociedad accidental y en participa-
cin es un ente asociativo con caractersticas diferenciadas, lo
que ha determinado que se la conozca tambin como sociedad
anmala. No es necesaria su inscripcin, y no es sujeto de
derecho (art. 351, LS).
La sociedad accidental o en participacin surge cuando un
sujeto (jurdico o fsico), que llamaremos "socio gestor", se aso-
cia y hace participar a otro u otros en la realizacin de un ne-
gocio que l mismo contrata a ttulo individual con un terce-
ro, el que usualmente desconoce la existencia de esta sociedad
accidental o en participacin. Este desconocimiento hace que
tambin se la denomine "sociedad oculta".
La ley la caracteriza diciendo: "Su objeto es la realizacin
de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cum-
plirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del
socio gestor" (art. 361, parte la, LS). Por ejemplo: una perso-
na se obliga, a nombre propio, a realizar una construccin de-
terminada, y para su realizacin se asocia con otras personas
a quienes participa del resultado de su construccin, pero sin
que el cocontratante tenga conocimiento de esta sociedad.
b) personalidad jurdica. Ya anticipamos que no tiene
personalidad jurdica ni es sujeto de derecho.
c) responsabilidad de los socios. Como el socio gestor
contrata a ttulo individual con terceros que desconocen la
existencia de la sociedad, l es el nico responsable en forma
ilimitada frente a terceros en la medida en que se mantenga
oculto el contrato. Si acta ms de un socio gestor, todos
ellos son ilimitadamente responsables y solidarios entre s.
En caso de que el socio gestor diera a conocer la existencia de
la sociedad y de los socios, stos quedan obligados hacia los
terceros en forma solidaria e ilimitada.
d) contrato constitutivo. No se requiere ningn requisi-
to en especial, y el contrato se rige por las normas establecidas
en la parte general de contratos del Cdigo de Comercio. El
contrato no se inscribe (art. 361 in fine, LS).
151. capital social. - No tienen necesidad de inte-
grar capital social, si puede existir un aporte pactado contrac-
tualmente.
152. nombre. - No tiene necesariamente nombre o de-
nominacin social.
153. funcionamiento.-La ley regula algunas pautas
en los arts. 361 a 366, dejando librado a la voluntad de los so-
cios la mayor parte de las reglas de su funcionamiento y ope-
ratividad, pero limitndose a aclarar que en este tipo societario
procede la rendicin de cuentas y que supletoriamente se apli-
can las reglas establecidas para las sociedades colectivas.
F) sociedades LEGISLADAS EN LEYES ESPECIALES

154. introduccin. - Adems de las sociedades co-

merciales que hemos estudiado, hay otras sociedades que par-


ticipan activamente en la distribucin e intermediacin de mer-
caderas y en la prestacin de servicios. Estas actividades
(que por las especiales caractersticas de los sujetos intervi-
nientes corresponder analizar minuciosamente si son materia
de comercio, o no) debemos igualmente mencionarlas por su
importante participacin en distintos rubros. Por ejemplo,
una mutual que administra una farmacia vendiendo medica-
mentos, al no tener "fin de lucro" no se considera que realice
actividad comercial (art. 8, inc. 1, Cd. de Comercio); en
cambio, una cooperativa que se dedica al rubro de seguros,
realiza actividad mercantil (art. 8, inc. 6, Cd. de Comercio).
Los casos ms frecuentes de este tipo de sociedades son las
cooperativas y las mutuales.

155. sociedades cooperativas. - Estn reguladas por la

ley 20.337, y sus caractersticas son las siguientes:


a) concepto. Las cooperativas son entidades fundadas
en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y pres-
tar servicios sin finalidad de lucro, pues sus beneficios se re-
parten entre sus asociados.
b) caracteres. Se pueden resear los siguientes (conf.
art. 2, ley 20.337):
7) La finalidad es buscar beneficios comunes que se re-
parten entre sus integrantes. No tiene fines de lucro.
2) Tienen capital variable y duracin ilimitada.
3) No ponen lmite de asociados ni de capital.
4) Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea
el nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privi-
legio alguno a los iniciadores, fundadores consejeros, ni prefe-
rencia a parte alguna del capital.
5) Cuentan con un nmero mnimo de diez asociados,
salvo las excepciones que expresamente admitiera la autori-
dad de aplicacin y lo previsto para las cooperativas de grado
superior.
6) Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los
servicios sociales.
7) No tienen como fin principal ni accesorio la propagan-
da de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza,
ni imponen condiciones de admisin vinculadas con ellas.
8) Fomentan la educacin cooperativa.
9) Prevn la integracin cooperativa.
10) Prestan servicios a sus asociados y no asociados, en
las condiciones que para este ltimo caso establezca la autori-
dad de aplicacin.
77) Establecen la irreparabilidad de las reservas sociales
y el destino desinteresado del sobrante patrimonial, aun en ca-
sos de liquidacin.
c) personalidad jurdica. Son sujeto de derecho con el
alcance fijado por la ley.
d) responsabilidad de los socios. Los asociados limitan la
responsabilidad al monto de las cuotas sociales suscriptas.
e) contrato constitutivo. Se constituyen por acto nico
y por instrumento pblico o privado, labrndose acta que debe
ser suscripta por los fundadores (art. 7, ley 20.337).
f) capital social. El capital social se constituye por cuo-
tas sociales indivisibles y de igual valor. Las cuotas socia-
les estn representadas en acciones de una o ms cuotas, que
revisten el carcter de nominativas. Pueden transferirse slo
entre asociados y con el acuerdo del consejo de administra-
cin en las condiciones que determine el estatuto (art. 24, ley
20.337).
g) nombre. La denominacin social debe incluir los tr-
minos "cooperativa" y "limitada" o sus abreviaturas.
No pueden adoptar denominaciones que induzcan a supo-
ner campos de operaciones distintos de los previstos por los
estatutos o propsitos de propaganda poltica, religiosa, de na-
cionalidad, regin o raza (art. 3, ley 20.337).
h) comercialidad. En cuanto al objeto o actividad de la
cooperativa, la comercialidad depender de que sta se ajus-
te a la descripcin de la materia comercial del art. 8 del Cd.
de Comercio. En cuanto a sus formas (cuestiones relaciona-
das con la constitucin, funcionamiento y liquidacin) juris-
prudencialmente se resolvi que eran comerciales. "Las so-
ciedades cooperativas son siempre y sin distingo alguno sujetos
de derecho comercial" (CNCom, en pleno, 7/7/47, "Fisher,
Mauricio c/Institucin Cooperativa del Personal de Ferrocarriles
del Estado", LL, 47-582).
i) gobierno: las asambleas. Existen dos tipos de asambleas:
ordinaria y extraordinaria, legisladas en los arts. 47 a 62 de la
ley 20.337.
1) asamblea ordinaria. Debe realizarse dentro de los cua-
tro meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio y tiene
competencia para: a) considerar el balance general, adems de
otros documenios; b) elegir consejeros y sndico, y c) tratar los
dems asuntos incluidos en el orden del da.
2) asamblea extraordinaria. Tiene lugar cada vez que lo
disponga el consejo de administracin, el sndico o cuando
lo soliciten asociados cuyo nmero equivalga a por lo menos
el 10% del total, salvo que el estatuto exigiera un porcentaje
menor. Se realizar dentro del plazo previsto por el estatuto.
Ambas asambleas se realizan vlidamente, sea cual fuere
el nmero de asistentes, una hora despus de fijada la convoca-
toria, si antes no se hubiera reunido la mitad ms uno de los
asociados (art. 49). Las resoluciones se adoptan por simple
mayora de los presentes (art. 53).
j) administracin. Cuentan con un consejo de adminis-
tracin elegido por la asamblea con la periodicidad, forma y
nmero previstos por el estatuto. A sus miembros se los lla-
ma consejeros, deben ser asociados y no menos de tres. El
consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las
operaciones sociales, dentro de los lmites que fije el estatuto
(arts. 63 y 68, ley 20.337).
k) fiscalizacin. Las cooperativas son fiscalizadas por
un rgano privado y otro pblico. El primero est a cargo
de uno o ms sndicos elegidos por la asamblea entre los aso-
ciados. Se elegir un nmero no menor de sndicos suplentes.
El segundo corresponde a la autoridad de aplicacin, que la
ejercer por s o a travs de convemos con el rgano local
competente (arts. 76 y 99, ley 20.337).
1) funcin econmica. Las cooperativas son sociedades
que siguen siendo muy utilizadas en algunas actividades, prin-
cipalmente en el interior del pas para la prestacin de ciertos
servicios pblicos, como el caso de las cooperativas telefni-
cas, de electricidad, etctera. Se utilizan tambin en la activi-
dad asegurativa (cooperativas de seguros).
156. sociedades mutuales. - Resaltaremos los siguien-
tes aspectos de estas asociaciones:
a) concepto. caracteres. Son sociedades civiles espe-
cialmente reguladas por la ley 20.321, y constituidas libre-
mente, sin fines de lucro, por personas inspiradas en la soli-
daridad, con el objeto de brindarse ayuda recproca frente a
riesgos eventuales o de concurrir a su bienestar material y es-
piritual, mediante una contribucin peridica (art. 2). Estn
habilitadas para prestar asistencia mdica, farmacutica, subsi-
dios, prstamos, servicios fnebres, as como para la promo-
cin cultural, educativa, deportiva y turstica (art. 4). La fi-
nalidad de prestar servicios o "comercializar" productos entre
sus "afiliados" o terceros las obliga a intervenir en el trfico
mercantil, y de all la importancia de su conocimiento. Des-
tacamos que su actividad puede ser mercantil o no, segn se
ajuste a las descripciones de los actos de comercio o no (conf.
art. 8, Cd. de Comercio).
b) personalidad jurdica. Tienen plena personalidad y, por
consiguiente, son sujetos de derecho.
c) Socios. Cuentan con tres categoras de socios:
1) activos. Los mayores de veintin aos que cumplan
con los requisitos exigidos por el estatuto. Tienen derecho de
elegir e integrar los rganos directivos.
2) adherentes. Deben ser personas mayores de veintin
aos, y tambin pueden serlo las personas jurdicas; estos so-
cios no eligen ni integran los rganos directivos.
3) participantes. Pueden integrar esta categora el padre,
madre, cnyuge, hijas solteras, hijos menores de veintin aos y
hermanas solteras del socio activo, quienes gozarn de los ser-
vicios sociales, pero sin derecho a participar de las asambleas,
ni elegir o ser elegidos (art. 8, ley 20.321).
d) contrato constitutivo. Se constituyen por instrumento
pblico o privado.
e) capital social. Est formado por: 1) cuotas y dems
aportes sociales; 2) por los bienes adquiridos y sus frutos; 3)
por las contribuciones, legados y subsidios, y 4) por todo otro
recurso lcito (art. 27, ley 20.321).
f) nombre. La denominacin de la entidad debe incorpo-
rar alguno de los siguientes trminos: mutual, socorros mu-
tuos, mutualidad, proteccin recproca, u otro similar (art. 6,
inc. a, ley 20.321).
g) administracin. Las asociaciones mutualistas se admi-
nistran por un rgano directivo compuesto por cinco o ms
miembros, sin perjuicio de otros rganos sociales que los esta-
tutos establezcan, determinando sus atribuciones, actuaciones,
eleccin o designacin (art. 12, ley 20.321). El rgano direc-
tivo se encarga de administrar, ejecutar las resoluciones de las
asambleas y de hacer cumplir el estatuto (art. 16, ley 20.321).
h) fiscalizacin. El rgano encargado de la fiscalizacin
est formado por tres o ms miembros.
Los miembros de los rganos directivos, as como los de
los rganos de fiscalizacin sern solidariamente responsables
del manejo de la inversin de los fondos sociales y de la ges-
tin administrativa (art. 15, ley 20.321).
i) gobierno. De esta funcin se ocupan las asambleas,
que pueden ser ordinarias o extraordinarias:
1) asambleas ordinarias. Se realizan una vez por ao y
dentro de los cuatro meses posteriores a la clausura del ejerci-
cio; en ellas se considera:
a) El inventario de los gastos y los recursos.
b) El informe del rgano de fiscalizacin.
c) Otros temas incluidos en el orden del da.
En las asambleas los asociados participan personalmente y
con un solo voto (no es admisible el voto por poder). En ge-
neral, las decisiones de la asamblea se adoptan por simple ma-
yora (arts. 21, 22 y 24, ley 20.321).
2) asambleas extraordinarias. Deben ser convocadas por
el rgano directivo, por el rgano de fiscalizacin o por el
10% de los asociados con derecho a voto. Tienen competen-
cia para tratar todos aquellos temas que no son materia de la
asamblea ordinaria (art. 25, ley 20.321).
j) funcin econmica. Las asociaciones mutuales son am-
pliamente utilizadas, en especial por grupos de personas que
pertenecen a una actividad, trabajo o relacin en comn, como
sindicatos, gremios, o los empleados y trabajadores de una ins-
titucin o establecimiento (p.ej., la farmacia mutual de emplea-
dos del Poder Judicial o la mutual de abogados del Departa-
mento Judicial de San Isidro).

G) agrupamientos EMPRESARIOS ASOCIATIVOS

NO SOCIETARIOS O CONTRATOS ASOCIATIVOS NO SOCIETARIOS

157. introduccin. - Usualmente surgen como una ne-

cesidad para poder llevar a cabo grandes emprendimientos em-

presariales. Hay obras o explotaciones cuya concrecin exige


que "las empresas" (sociedades o comerciantes individuales)
se unan o agrupen, buscando "alianzas" econmicas o estrat-
gicas para la realizacin de ese negocio determinado. Esta
necesidad puede surgir, bien por la magnitud del emprendi-
miento (v.gr., la construccin de una represa para instalar usi-
nas termoelctricas), bien por la especialidad que dicha ex-
plotacin requiere (p.ej., la concesin de una lnea ferroviaria
en la que se requiere un operador) o bien para poder competir
con empresas o grupos econmicamente ms poderosos.
Corresponde distinguir estos contratos asociativos o de
colaboracin con lo que usualmente se denominan "grupos
econmicos" o "concentracin empresaria", que son aquellos
grupos de sociedades que, si bien son jurdicamente indivi-
duales, responden en forma subordinada a una direccin unifi-
cada, o sea que todas las empresas del grupo responden a los
mismos intereses econmicos. A diferencia de ello, los que
se agrupan mediante contratos de colaboracin buscan con-
tribuir a la realizacin de un negocio determinado sin perder
su individualidad econmica ni jurdica.
Estas uniones o alianzas pueden instrumentarse jurdica-
mente de dos formas.
a) Que los interesados decidan agruparse bajo una forma
societaria, caso en que esta nueva sociedad ser un nuevo sujeto
de derecho, distinto de sus socios, y se les aplicar la normati-
va de las sociedades comerciales.
b) Otra posibilidad es que slo busquen unirse para hacer
uno o varios negocios concretos y con indicacin especfica
de lo que cada uno de los integrantes se compromete a apor-
tar, caso en que pueden recurrir a las figuras de los agrupa-
mientos empresarios o contratos de colaboracin empresaria.
Estas figuras que nacen de un contrato asociativo (no sociedad
comercial) no son sujetos de derecho.

158. grupos de colaboracin. - Estas figuras contrac-

tuales son usadas por las sociedades y comerciantes individua-

les para emprendimientos especficos de cierta magnitud, donde


la unin de empresas se compromete a efectuar una obra deter-
minada (p.ej., una lnea de subterrneos), y cada uno de sus
integrantes asume una prestacin especfica (uno cavar el t-
nel, otro el tendido de las vas, otro las instalaciones elctri-
cas, etctera).
Es importante destacar que no se trata de sociedades sino
de contratos donde cada uno de los integrantes slo compro-
mete una prestacin especficamente convenida. La impor-
tancia de determinar si existe sociedad o no radica en que,
de existir y no estar inscripta, sta ser considerada como no
constituida regularmente y sus socios respondern solidaria,
ilimitada y directamente por todas las obligaciones sociales.
Esta responsabilidad es distinta en las otras formas de agru-
pacin (no societarias), donde cada integrante del grupo res-
ponde por la parte del compromiso asumido.
Para conformar estos agrupamientos se puede recurrir a
los contratos de colaboracin empresaria especficamente regu-
lados por la ley o a otras figuras contractuales no reguladas.

1) agrupamientos REGULADOS
159. caracterizacin. - Se los denomina contratos de
colaboracin empresaria y los encontramos en la ley 19.550,
que regula dos supuestos distintos: las uniones transitorias de
empresas (UTE) y las agrupaciones de colaboracin.

160. uniones TRANSITORIAS DE EMPRESAS (UTE). - "Las


sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios indi-
viduales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato
de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de
una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del
territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las
obras y servicios complementarios y accesorios al objeto prin-
cipal" (art. 377, prr. 1, LS).
a) caractersticas. Son las siguientes.
7) Es un contrato para un solo negocio.
2) Es un contrato asociativo no societario.
3) La UTE no es sujeto de derecho.
b) regulacin legal. Este contrato est contemplado en
los arts. 377 a 383 de la ley 19.550.
c) funcin econmica. Luego de su recepcin legal con
la reforma introducida por la ley 22.903, de 1983, las UTE tu-
vieron una muy rpida aceptacin en la actividad empresaria,
fundamentalmente para obras pblicas o privadas de gran en-
vergadura (construccin de autopistas, puentes, lneas de fe-
rrocarriles o subterrneos, etctera). Influy en su aceptacin
que su uso otorgara seguridad jurdica a sus integrantes, al eli-
minar la posibilidad de que a dichos agrupamientos se los con-
siderase sociedades no constituidas regularmente, atento a su
no inscripcin, con la consiguiente extensin de responsabilidad
entre sus integrantes. Esta forma se utiliza generalmente cuan-
do el objeto es unirse para realizar uno o varios negocios con-
cretos.
161. agrupaciones de colaboracin. - "Las socieda-
des constituidas en la Repblica y los empresarios individua-
les domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agru-
pacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad em-
presarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el
resultado de tales actividades" (art. 367, prr. 1, LS).
a) caractersticas. Son las siguientes:
7) Es un contrato asociativo no societario.
2) Organizacin a favor de sus miembros.
3) No es sujeto de derecho.
b) regulacin legal. Est regulado por los arts. 367 a
376 de la ley de sociedades.
c) funcin econmica. Al igual que las UTE, las agrupa-
ciones de colaboracin fueron receptadas legislativamente por
la ley 22.903, de 1983, que modific las arts. 367 a 376 de la ley
19.550. A diferencia de aqullas, estas figuras son utilizadas
cuando existe la intencin de perdurar por un plazo mayor de
tiempo. Si bien no han tenido la generalizada utilizacin
de las UTE, se las emplea para la realizacin de emprendimien-
tos ms duraderos. Su uso correcto, y dentro de la normativa
que las regula, despeja la posibilidad de que a estos grupos se
los considere como sociedades y (al no estar inscriptas) como
irregulares.

162. sociedades ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIN. -


Otra posibilidad es que se recurra a la figura de la sociedad
accidental o en participacin, la cual -recordamos- es una so-
ciedad tpica pero que no tiene personalidad jurdica, no sien-
do, por consiguiente, sujeto de derecho (ver 65 a 67).

2) agrupamientos NO REGULADOS
163. "joint VENTURE". consorcios. grupos DE INTE-

RS econmico. - El joint ventare (aventura comn) es un con-

cepto extrado del derecho anglosajn que suele ser utilizado


como denominacin de las uniones de empresas para realizar

negocios determinados. Al no estar regulados, existe amplia

libertad contractual y son las partes las que fijan los alcances

de sus derechos y obligaciones.


Actualmente es una figura cuya utilizacin ha sido parcial-
mente desplazada por las formas reguladas que vimos prece-
dentemente, debido a que stas disminuyen el riesgo de ser
consideradas sociedades no constituidas regularmente y de que
se les aplique el rgimen de responsabilidad respectivo.
A estos contratos de colaboracin se los suele denominar
tambin "consorcios" o "grupos de inters econmico".
captulo IV

DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL

164. introduccin. - En este captulo veremos cmo

se desarrolla la actividad mercantil, qu son y cmo se instru-

mentan los negocios, operaciones o transacciones comerciales

y qu son los contratos y cules de ellos se utilizan en la acti-

vidad mercantil.
Seguidamente haremos slo una breve referencia a las prin-
cipales figuras contractuales mercantiles, su realidad actual y
su funcin econmica, dejando su estudio minucioso a la ma-
teria especfica de contratos.
165. actividad comercial. regulaciones. - Luego
de haber delimitado los conceptos de lo que se considera mate-
ria comercial, corresponde aclarar que, dadas las especiales ca-
ractersticas que tienen las actividades empresarias, el legislador
opt por regular algunas de ellas sometindolas a un rgimen
especial, con normativas propias y especficas para quienes la
desarrollen, y otorgar una regulacin general para las restantes
actividades que no tuvieran ese tratamiento especfico.
Para estudiar las regulaciones que recaen sobre la activi-
dad comercial, las podemos dividir en dos grandes grupos:
a) actividad de regulacin especfica. Denominamos ac-
tividad comercial de regulacin especfica a todas aquellas que,
formando parte del derecho comercial, cuentan con una regula-
cin especial. Dentro de estas regulaciones especiales encon-
tramos la navegacin martima y area, los seguros, las enti-
dades financieras, las bolsas y mercados de comercio y de
capitales, etctera.
Cuando una actividad comercial o empresarial determina-
da tiene una regulacin propia y especfica, corresponder en
principio someterse a esa regulacin. Slo en lo que no est
regulado -y en la medida en que no est prohibido- se regir
por las normas generales para el desarrollo de la actividad mer-
cantil o comercial. Estas actividades especficas las desarro-
llamos ms adelante (ver 321 a 357 y 410 a 437).
b) actividad de regulacin general. Las actividades co-
merciales que no estn regladas especficamente -que son la
gran mayora y, por ende, el principio general- se realizan bajo
formas que usualmente denominamos "negocios", "operaciones"
o "transacciones comerciales", los que en realidad no son otra
cosa que contratos, u operatorias que conforman un conjunto
de contratos. Pueden realizarse en el territorio de nuestro pas
o bien parte en l y parte en el extranjero. Estas ltimas ope-
ratorias usualmente son denominadas "transacciones" y "nego-
cios internacionales".
Para analizar las distintas regulaciones de las actividades
comerciales en general, hemos dividido su tratamiento en cua-
tro ttulos que son los siguientes:
1) Contratos de aplicacin en la actividad comercial.
2) Actuaciones, transacciones y negocios internacionales.
3) Mtodos para asegurar las operaciones comerciales.
4) Prescripcin y caducidad comercial.

A) contratos DE APLICACIN EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL

166. contratos. concepto. - Es un acuerdo sobre

una declaracin de voluntad comn destinada a reglar los dere-

chos de las partes intervinientes en l (art. 1137, Cd. Civil).


El contrato es el acuerdo de voluntad y no debe ser confundi-
do con el papel en que usualmente se escribe dicho acuerdo,
que es el "instrumento" del contrato.
167. "negocios", "OPERACIONES" O "TRANSACCIONES CO-

MERCIALES". -Estas palabras no tienen una definicin jurdica;


si bien la ley en alguna oportunidad se refiere a ellas, no las
define, como hace con otros conceptos. En la actividad co-
mercial suelen ser utilizadas para describir la realizacin de un
conjunto de actos voluntarios, simples o complejos, por los
cuales dos o ms personas se intercambian cosas, servicios o
derechos en general. Esto significa que cuando damos a estos
conceptos una interpretacin legal, surge que se refieren a con-
tratos (acuerdo de voluntad comn destinado a reglar derechos),
o a la conjuncin o correlacin de varios contratos. Un ejem-
plo de esto es la denominada "operacin de banco" que, como
vimos, consiste en "tomar dinero" de los posibles ahorristas o
inversores, a travs de contratos como el de caja de ahorro u
otros, para prestar ese mismo dinero por medio de los contra-
tos de prstamo.
Para analizar jurdicamente estos conceptos de negocios,
operaciones o transacciones que se utilizan en la actividad mer-
cantil, y sus respectivas consecuencias, debemos recurrir a las
figuras de los contratos que dichas operaciones implican, pues
ello nos permitir conocer la regulacin que corresponda apli-
car en cada caso.
168. contratos comerciales y civiles. - Existen con-
tratos civiles y contratos comerciales, los que a su vez podemos
clasificar en legislados y no legislados. Como ya anticipa-
mos que la intencin de la materia es enunciar los conceptos
bsicos de los contratos que se utilizan en la actividad comer-
cial, slo nos limitaremos a los contratos comerciales, legis-
lados y no legislados, y tambin a los contratos civiles usual-
mente aplicables en la actividad comercial.
169. comerciales. -La falta de un precepto legal ca-
tegrico que permita distinguir los contratos comerciales de
los civiles que son similares, dificulta determinar claramente
cundo estamos frente a un contrato comercial. Sin perjuicio
de sealar dicha dificultad, destacamos que es pacfica la
postura de calificar de comerciales a todos aquellos contra-
tos que:
a) Son calificados de comerciales por la propia ley.
b) Versan sobre la materia mercantil descripta en los ac-
tos de comercio (art. 8, Cd. de Comercio).
c) Son utilizados reiteradamente en el ejercicio de una ac-
tividad empresaria y no estn excluidos de la legislacin co-
mercial.
170. legislados y no legislados. - Una de las formas
ms sencillas de clasificar los contratos la proporciona el he-
cho de que estn legislados o no, es decir que tengan o no una
regulacin legal, sea en el Cdigo o en una ley especial.
Los contratos comerciales estn legislados en el Cdigo
de Comercio y en leyes complementarias. Tambin encontra-
mos contratos civiles aplicables en materia comercial que se
encuentran legislados en el Cdigo Civil.

1) contratos LEGISLADOS EN EL CDIGO DE comercio


171. introduccin. - El Cdigo de Comercio regula
una parte general con pautas y principios que son aplicables
supletoriamente a todos los contratos comerciales. Luego en
una parte especial reglamenta los contratos que estudiaremos
en los siguientes pargrafos.
172. mandato comercial. - Es un contrato por el cual
una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos
de comercio que otra le encomienda. El mandato comercial
no se presume gratuito. Se llama especialmente mandato cuan-

do el que administra o realiza el negocio (mandatario) obra en


nombre y representacin de la persona que se lo ha encomen-
dado (mandante). Es el mandante quien, a nombre propio, que-
da obligado frente a los terceros por las gestiones realizadas
por su mandatario en cumplimiento del mandato (arts. 221 y
222, Cd. de Comercio).
a) poder. Es el instrumento escrito que acredita la re-
presentacin de otra persona. Para ciertos actos debe ser he-
cho por escritura pblica, y en algunos casos se exige su ins-
cripcin en el Registro Pblico de Comercio (ver art. 1184,
inc. 7, Cd. Civil, y art. 36, inc. 4, Cd. de Comercio).
b) configuracin. El mandato comercial es un contrato
por el cual una persona (mandante) le encarga a otra (mandata-
rio) actividades generales, como por ejemplo la administra-
cin de sus negocios o la realizacin de algn acto de comercio.
Es el mandante quien queda obligado. No debe confundirse
el contrato de mandato con el poder, pues el primero es el en-
cargo que se acepta hacer contrato- y el poder es el instru-
mento de donde surge que existen facultades para hacerlo. Pue-
de haber mandato sin necesidad de poder, y un poder sin que
se celebre mandato. Pero en la mayor parte de los casos quien
pretenda realizar un mandato deber contar con el poder que lo
faculte para tal realizacin.
c) regulacin legal. Este contrato est regulado en los
arts. 223 a 231 del Cd. de Comercio.
d) funcin econmica. Si bien era una forma de contra-
tacin muy utilizada hacia fines del siglo xix y primera mitad
del siglo xx para la realizacin de todo tipo de encargos o ges-
tiones (compras, ventas, cobranzas, etc.), el posterior avance
de los medios de comunicacin y de los transportes hizo in-
necesario recurrir al mandato para realizar dichos negocios.
Actualmente es poco utilizado, salvo para la realizacin de ac-
tos individuales de comercio, donde an conserva parte de su
vigencia.
e) diferencia con el mandato civil. El mandato sigue para
su calificacin la suerte del negocio para el cual se otorg y
ser civil o comercial segn sea civil o comercial el acto reali-
zado. No debe confundirse esto con la organizacin empresa-
ria para la realizacin de mandatos (art. 8, inc. 5, Cd. de
Comercio); esta actividad organizada como empresa siempre
ser comercial, con independencia del motivo por el cual se
otorga cada mandato individualmente.

173. comisin o consignacin. - Hay comisin o con-


signacin cuando la persona que realiza por otros negocios in-

dividualmente determinados obra a nombre propio o bajo la ra-

zn social que representa (art. 222, Cd. de Comercio).


a) configuracin. La comisin o consignacin es un man-
dato sin representacin, lo que significa que la persona que
realiza el encargo (comisionista o consignatario) acta frente
a terceros a nombre propio, en comisin, con la facultad de
denunciar el nombre de su comitente. Si luego de realizado
lo encomendado el comitente lo acepta, queda obligado perso-
nalmente; en caso contrario, quien queda obligado es el comi-
sionista o consignatario.
b) regulacin legal. Est regulado en los arts. 232 a 281
del Cd. de Comercio.
c) funcin econmica. Por ser similar al mandato sigui
su misma suerte y hoy es poco utilizado, salvo para la realiza-
cin de ciertas actividades, como la del "consignatario de ha-
cienda" en la comercializacin de carnes, donde se contina
utilizndolo. No hay regulacin legal de esta figura en el C-
digo Civil.

174. compra venta mercantil. - Dice el Cdigo de Co-

mercio: "La compraventa mercantil es un contrato por el cual

una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa obje-

to de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adqui-

rir en propiedad a otra persona, que se obliga por su parte a


pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o al-
quilar su uso" (art. 450).
El art. 451 especifica: "Slo se considera mercantil la com-
praventa de cosas muebles, para revenderlas por mayor o me-
nor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra
diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda
metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y
papeles de crdito comerciales".
a) configuracin. La generalizada utilizacin del con-
trato de compraventa nos releva de su explicacin prctica; y
slo cabe agregar que fue y sigue siendo uno de los contratos
ms utilizados en la actividad comercial. S resulta interesan-
te destacar que este contrato es distinto de la compraventa
civil, tal como veremos ms adelante.
b) regulacin legal. Est regulado en los arts. 450 a 477
del Cd. de Comercio.
c) funcin econmica. Reiteramos que, prcticamente, es
el contrato ms utilizado en la actividad mercantil. Es muy
usual asimismo que este contrato forme parte de relaciones co-
merciales o contrataciones ms complejas, como por ejemplo,
operatorias de representacin, de distribucin, de concesin y
otras formas de comercializacin de productos.
d) diferencia con la compraventa civil. La compraventa es
comercial cuando el contrato cumple los requisitos del art. 8,
incs. 1 y 2, o del 451 del Cd. de Comercio. De no surgir los
mismos, la compraventa no es comercial y por efecto residual
se la considera civil. Como una de sus caractersticas ms im-
portantes recordamos que la compraventa comercial versa sola-
mente sobre cosas muebles (se excluyen categricamente los
inmuebles). Esto significa que la compraventa de cosas mue-
bles puede ser civil o comercial segn se trate o no de los su-
puestos de los mencionados artculos del Cdigo de Comercio,
pero en caso de inmuebles siempre ser civil.
175. fianza comercial. -Habr contrato de fianza cuan-
do una de las partes se haya obligado accesoriamente por un
tercero y el acreedor de ese tercero acepte su obligacin acce-
soria (art. 1986, Cd. Civil). Para considerar mercantil una
fianza, basta con que sta tenga por objeto asegurar el cumpli-
miento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no
sea comerciante (art. 478, Cd. de Comercio). Se la ha defi-
nido tambin como el contrato por el cual un tercero se obliga
personalmente ante el acreedor de una obligacin comercial a
cumplirla en el supuesto de que el deudor principal no lo haga.
a) configuracin. Es un contrato por el cual una perso-
na que va a realizar un contrato del cual resultar acreedor
(v.gr., prstamo de dinero) exige como parte del mismo que
adems del deudor, otra persona (garante o fiador) asegure la
obligacin asumiendo que l personalmente cumplir si el deu-
dor principal no paga.
b) regulacin legal. La fianza comercial est regulada
en los arts. 478 a 483 del Cd. de Comercio y la civil en el
art. 1986 y ss. del Cd. Civil.
c) funcin econmica. Este contrato se conoce vulgarmen-
te como "garanta"; y la persona del fiador, como "garante".
Su uso ms generalizado lo advertimos en la variante civil, en
los contratos de locacin de inmuebles -alquiler-. En la prc-
tica comercial est estrechamente vinculado con el otorgamien-
to de crditos, tanto de saldos de precio de operaciones de
venta o locaciones como tambin en prstamos de dinero, y en
operaciones bancarias.
d) diferencia con la fianza civil. pot ser un contrato acce-
sorio sigue la suerte del contrato u obligacin principal, lo que
significa que si el negocio principal es comercial, la fianza ser
comercial, y si el negocio principal es civil, la fianza ser civil.
176. cartas de crdito. - La carta de crdito es la or-
den que da una persona a otra para efectuar al portador -que
debe ser expresamente designado- el pago de sumas de dinero
hasta un mximo fijado en ella. Se designa con el nombre de
dador al que expide la orden; portador o tomador al beneficia-
rio de ella, y pagador al que tuviese que pagarla, o a cuyo car-
go se dio la orden de pago, es decir, a su destinatario.
a) configuracin. Su operatoria no es similar a la de un
clsico contrato de cambio donde una de las partes espera la
contraprestacin de la otra, sino que tiene por finalidad ins-
trumentar y asegurar el cumplimiento de obligaciones surgidas
por otras contrataciones. Funciona generalmente entre distin-
tas plazas comerciales; en una de ellas est el dador de la car-
ta de crdito (quien seguramente es comprador o importador
de mercaderas y quien debe pagarlas) que emite la misma y se
la entrega al portador o tomador -beneficiario- para que ste
se la presente al pagador (quien seguramente est en su misma
plaza comercial) para que ste se la pague.
b) regulacin legal. Est regulado en los arts. 484 a 491

del Cd. de Comercio.


c) funcin econmica. Es un instrumento muy utilizado
en las operaciones de comercio exterior (importaciones o ex-
portaciones) que se realizan con intervencin de entidades
bancarias como pagadoras de la misma. Tambin vemos que
los conocidos traveller's cheks o "cheques de viajero" en su
gran mayora son en realidad cartas de crdito. No debemos
confundir este contrato de carta de crdito, al que se abrevia con
las iniciales de su nombre en ingls L/C (letter of credits)
con el ttulo cambiado denominado "letra de cambio", con el
cual puede tener algn parecido para quienes no estn acos-
tumbrados a su utilizacin.

177. prstamo DE CONSUMO O MUTUO COMERCIAL. - Cuan-


do una parte entrega a otra una cantidad de cosas que esta lti-
ma est autorizada a consumir, devolviendo, en el tiempo con-
venido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad
que las recibidas, decimos que hay un mutuo o prstamo de
consumo (art. 2240, Cd. Civil). Est sujeto a las leyes mer-
cantiles cuando la cosa prestada pueda ser considerada gnero
comercial, o destinada a uso comercial y tiene lugar entre co-
merciantes, o al menos el deudor tiene esa calidad (art. 558,
Cd. de Comercio).
a) configuracin. En el mutuo o prstamo de consumo la
cosa que se presta est destinada a ser utilizada o consumida
por la parte que la recibe, quien asimismo se obliga a restituir
cosas similares en su cantidad y calidad (por eso se exige que
se trate de cosas "fungibles") con ms el precio que se cobra
por prestar la cosa. Es comn que el prstamo sea de dinero y
en ese caso el precio que se paga por el uso de ese dinero se
denomina "inters".
b) regulacin legal. Est regulado en los arts. 558 a 571
del Cd. de Comercio.
c) funcin econmica. Es una figura contractual de mu-
cha aplicacin en la prctica comercial, siendo muy utilizada
por los bancos en los prstamos de dinero.
d) diferencia con el mutuo civil. Cuando el prstamo es
de una cosa mueble destinada al uso comercial y las dos par-
tes (o por lo menos el deudor) son comerciantes, el mutuo es
comercial y como tal se lo presume oneroso. En cambio, cuan-
do no se dan los requisitos indicados es un mutuo civil, y en
ese caso se lo presume gratuito.
178. del depsito. - El depsito comercial se verifi-
ca cuando una de las partes se obliga mediante un precio a
custodiar una cosa mueble que la otra le confa y a restituirla
en el momento pactado. Se lo considera comercial cuando:
a) Se hace con o por un comerciante.
b) Tiene por objeto (o deriva en) un acto de comercio.
c) Es oneroso; el depsito gratuito no se considera co-
mercial.
Adems de lo expuesto, ya hemos sealado que existe una
regulacin especfica para la actividad de los barraqueros y ad-
ministradores de casas de depsito (ver 60). Tambin vi-
mos que hay una regulacin destinada a ciertos depsitos que,
previa autorizacin de las autoridades, pueden emitir warrants
y certificados de depsito que son ttulos valores que acreditan
la titularidad de las cosas depositadas (normalmente granos u
otros productos agropecuarios), los que al ser transmisibles por
endoso facilitan la comercializacin de las cosas depositadas o
su utilizacin como garanta (funciona como un ttulo de pro-
piedad de las cosas depositadas: al transmitirlo se transmite la
propiedad de ellas). Est regulado por las leyes 928 y 9643.
a) configuracin. Es una figura contractual que tiene por
finalidad el cuidado o custodia de la cosa que se entrega en de-
psito. Esa misma cosa es la que debe ser restituida, y el
depositario tiene derecho a cobrar un precio por custodiarla.
b) regulacin legal. Cuando el depsito es comercial
est regulado en los arts. 572 a 579 del Cd. de Comercio.
c) funcin econmica. Es un contrato de regular uso en
la prctica comercial en su estado puro, como contrato de de-
psito. En cambio, se lo encuentra habitualmente como ante-
cedente de otros contratos no legislados, como en el contrato
de garaje al cual se le aplican algunos aspectos de ste. Tam-
bin se lo utiliza como complemento de contratos ms comple-
jos en los que, entre otras obligaciones, est la de guardar y
custodiar la cosa.
d) diferencias con el depsito civil. Cuando no se dan
las caractersticas sealadas precedentemente, el depsito es
civil y, en principio, se lo presume gratuito.
179. prenda comercial. - Si bien este contrato lo en-
contramos regulado en el Cdigo de Comercio, por una cues-
tin metodolgica su tratamiento, junto con las otras variantes
del contrato de prenda, lo hacemos con los contratos regulados
en leyes especiales (ver 184).
Este contrato est regulado en los arts. 580 a 588 del Cd.
de Comercio.

180. cuenta CORRIENTE MERCANTIL. - DCC el CdigO


de Comercio: "La cuenta corriente es un contrato bilateral y
conmutativo por el cual una de las partes remite a la otra, o
recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros
valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin
de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero
a cargo de acreditar al remitente por sus remesas, liquidar-
las en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez
hasta la concurrencia del dbito y crdito, y pagar el saldo"
(art. 771).
a) configuracin. Es una figura contractual actualmente
muy poco utilizada que se caracteriza por los envos de "reme-
sas recprocas" entre las partes, quienes en un tiempo conveni-
do liquidan las cuentas para ver cmo estn los saldos, y el
que resulte deudor debe pagar la diferencia a la otra parte.
No debe confundirse esta figura contractual con la que se de-
nomina "cuenta simple o de gestin", muy utilizada en la prc-
tica comercial, en la cual una de las partes realiza entregas
peridicas hasta la concurrencia de una suma de dinero previa-

mente acordada, otorgando un plazo para pagarla, y a medida


que se paga se le sigue entregando mercaderas.
b) regulacin legal. Este contrato est regulado en los
arts. 771 a 790 del Cd. de Comercio.
c) funcin econmica. A diferencia de la cuenta simple
o de gestin, el contrato de cuenta corriente mercantil es de
escasa o nula utilizacin en la prctica comercial actual.
181. cuenta corriente bancaria. - La cuenta corrien-
te no est definida ni conceptualizada por la propia ley que la
regula y la doctrina no se ha puesto de acuerdo sobre un con-
cepto nico y claro de este contrato, atento su ejecucin conti-
nuada y sus distintas variantes prcticas. Para caracterizarla
podemos decir que es un contrato en el cual una de las partes
debe ser obligatoriamente una entidad bancaria y la otra (clien-
te) tiene disponibilidad de fondos para que se imputen en la
forma que indique, sea por haberlos depositado previamente
(cuenta con provisin de fondos) o porque el banco adelanta
dichos importes (cuenta en descubierto).
a) configuracin. Es el contrato que se celebra con un
banco y en virtud del cual se libran cheques contra ese mis-
mo banco para que ste los pague. Aclaramos que, si bien es
necesario para librar cheques que exista previamente un con-
trato de cuenta corriente bancaria, no es requisito que ste ten-
ga servicio de pago de cheques pues no hace a su esencia, la
que puede existir para utilizarla en otras operaciones como es
el pago de servicios mediante de dbitos en la cuenta.
b) funcin econmica. Es uno de los contratos bancarios
de mayor utilizacin en la prctica comercial actual, no slo
por el servicio de pago de cheques comunes o de pago diferi-
do, sino tambin porque se lo utiliza para pagar servicios, trans-
ferencias de fondos a distintas plazas, operaciones de comercio
exterior, operaciones de cajero automtico, etctera.
182. contrato de transporte. - Habr contrato de
transporte cuando una persona (transportista) se obligue a tras-
ladar personas o cosas de un lugar a otro por un precio deter-
minado. En funcin del objeto el transporte puede ser de co-
sas o de personas, y en cuanto al medio puede ser por aire, por
agua, por tierra, o se pueden combinar dos o ms de estas va-
riantes, lo que se denomina "transporte multimodal".
a) transporte areo. Tanto el de personas como el de co-
sas est regulado como una parte de la navegacin aerocomer-
cial en el Cdigo Aeronutico (ver 418 a 422).
b) transporte por agua. Puede ser martimo (por mar),
fluvial (por ros) o lacustre (por lagos navegables). Puede ser
de personas o cosas; lo encontramos regulado junto con todo
lo que tiene que ver con la navegacin en la ley 20.094.
c) transporte multimodal. La regulacin del contrato de
transporte multimodal fue recientemente sancionada por la ley
24.921, cuyo art. 2, inc. a, dice que es el "que se realiza en
virtud de un contrato de transporte multimodal utilizando como
mnimo, dos modos diferentes de porteo por medio de un
solo operador, que deber emitir un documento nico para toda
la operacin, percibir un solo flete y asumir la responsabilidad
por su cumplimiento, sin perjuicio de que comprenda adems
del transporte en s, los servicios de recoleccin, unitarizacin
o desunitarizacin de carga por destino, almacenaje, manipula-
cin o entrega al destinatario, abarcando los servicios que fue-
ran contratados en origen y destino, incluso los de consolida-
cin y desconsolidacin de las mercaderas, cumplimentando
las normas legales vigentes".

183. transporte terrestre. - Es el nico contrato que,

en vez de estar regulado en el Libro II del Cdigo de Comer-

cio, como hubiera sido metodolgicamente correcto con los

otros contratos, fue incluido en el Libro I junto con el "trans-

portista", al regular a los agentes auxiliares del comercio.


El transporte es terrestre cuando se lo realiza en cualquier
vehculo que se desplace sobre la superficie de la tierra (auto-
motores, ferrocarriles, carros, etctera).
a) comercialidad del contrato. La existencia de una or-
ganizacin empresaria para la prestacin del transporte deter-
mina la comercialidad de ste (art. 8, inc. 5, Cd. de Comer-
cio). De no existir esa organizacin empresaria, el contrato
no ser comercial y se le aplicarn las normas de la legislacin
civil donde, al no estar expresamente regulado, se rige por las
normas de la locacin de servicios o de obra, segn se pacte el
traslado como una obligacin de medio o de resultado.
b) elementos del contrato. Varios elementos son requeri-
dos por el instituto.
1) sujetos. Son el cargador, el porteador y el destinata-
rio. El cargador es quien entrega los efectos al transportador
o porteador. El porteador (o transportador o acarreador) es
quien realiza profesionalmente la actividad de transportar. El
destinatario es aquel a quien se remiten los efectos. El carga-
dor y el destinatario pueden ser la misma persona.
2) objeto. Las personas o cosas que se transportan.
3) porte o flete. Es el precio que se paga como contra-
prestacin por el traslado.
4) carta de porte. Es el instrumento legal del contrato;
no es esencial para la existencia de la relacin jurdica, pero es
la mejor prueba de ella y adems contiene las convenciones
particulares de las partes.
c) configuracin. Lo usual de esta modalidad de contra-
tacin nos releva de mayores aclaraciones, pues quin no co-
noce los servicios de transporte colectivo de corta y larga dis-
tancia, las empresas de carga en general, los ferrocarriles, los
fletes y mudanzas, etctera.
d) regulacin legal. Est contemplado en los arts. 162 a
206 del Cd. de Comercio y en la ley 24.921 (de transporte
multimodal de mercaderas). Destacamos que cuando los trans-
portes son considerados servicios pblicos tienen, adems, una
regulacin especial de derecho administrativo y control estatal
permanente.
e) funcin econmica. Es uno de los contratos ms utili-
zados en la prctica comercial, pues la circulacin y traslado
de personas y de cosas es permanente en la actividad mercan-
til, lo que demuestra su importancia.

2) contratos REGULADOS EN LEYES ESPECIALES


184. contrato de prenda. - Es el contrato por el cual
se constituye el derecho real de prenda sobre una cosa mueble.
Recordamos que la prenda, al igual que los restantes derechos
reales, est taxativamente enumerada por el art. 2503 del Cd.
Civil.
a) caractersticas. Es el derecho real de garanta que tie-
ne un acreedor sobre una cosa mueble, lo que le otorga un pri-
vilegio o preferencia para cobrarse su crdito sobre el produci-
do de la cosa prendada. El privilegio que implica la prenda
se caracteriza porque:
1) El acreedor prendario tiene preferencia ante otros acree-
dores sobre el producido de la cosa. El derecho no es a que-
darse con la cosa, sino a ejecutarla y cobrarse sobre lo obte-
nido.
2) El acreedor prendario, al tener un derecho real sobre la
cosa, puede perseguir su derecho al cobro sobre la misma, aun-
que por alguna forma de transmisin de dominio (p.ej., venta o
sucesin) sta cambie de titular.
3) La prenda siempre es una obligacin accesoria que ga-
rantiza el pago de un crdito, lo que determina que la causa
que dio origen a dicho crdito es la obligacin principal. Esto
es importante, pues como obligacin accesoria en muchos ca-
sos sigue la suerte de la principal.
4) La garanta prendaria la otorga el dueo de la cosa,
quien puede no ser el deudor de la obligacin principal garan-
tizada por dicha prenda.
* Por tratarse de un derecho real accesorio de garanta sigue la suerte de la

obligacin que se garantiza.


b) clases. La prenda puede ser civil o comercial, segn
la obligacin principal que asegura.
1) civil. Cuando asegura el cumplimiento de una obliga-
cin civil, regulada en el Cdigo Civil (arts. 3204 a 3238).
2) comercial. Cuando garantiza el cumplimiento de una
obligacin de carcter comercial y, como veremos ms adelan-
te, est receptada en distintas normas jurdicas.
C) prenda COMN O CON DESPLAZAMIENTO.
es el Supuesto ms antiguo y comn, y se caracteriza porque la cosa prendada
se desplaza de su propietario al acreedor prendario. El acree-
dor es quien retiene la cosa prendada y de ah su nombre de
prenda con desplazamiento. Puede ser civil o comercial, se-
gn la obligacin principal que garantice, y est regulada en el
Cdigo Civil y en el Comercial, respectivamente.
Se trata de una figura que busca asegurar el cumplimiento
de una obligacin entregando la cosa. Si bien fue muy utili-
zada antiguamente, en la actualidad ha perdido uso. Uno de
los supuestos ms comunes era la conocida operatoria del "em-
peo", por la cual como garanta de un prstamo se dejaban
bienes en una casa o banco de "empeo", tambin conocidos
como "montepo" o "monte de piedad".
d) prenda CON REGISTRO O SIN DESPLAZAMIENTO. Sta puede
ser: fija o flotante.
1) fija. La cosa queda en poder del deudor, y para afec-
tarla al derecho de prenda se la inscribe en un registro (de all
su nombre). La cosa mueble a prendarse debe ser individuali-
zable. Si la cosa de que se trata tiene un registro a efectos de
su inscripcin dominial (como el caso de los automotores), la
prenda se inscribe en l. En caso de que ste no exista, se
inscribe en el Registro Nacional de Crditos Prendarios. Esta
prenda es de permanente utilizacin en la prctica comercial,
pues sirve para asegurar el cumplimiento del saldo de precios
de operaciones de venta (automotores y maquinarias, produc-
tos electrnicos, tecnolgicos, etc.) y tambin para garantizar
operaciones financieras de prstamos de dinero.
2) flotante. Es la prenda que se puede constituir sobre
mercaderas y materias primas pertenecientes al deudor. Es
flotante porque sigue a la cosa en su transformacin y se la
puede trasladar a la nueva materia prima que ingresa en la ca-
dena de produccin. Es utilizada fundamentalmente para ga-
rantizar el pago de operaciones financieras.
e) inscripcin registral. Como anticipamos, esta prenda
sin desplazamiento se debe inscribir en el registro correspon-
diente a la cosa (p.ej-, del automotor), o en el Registro Nacio-
nal de Crditos Prendarios cuando la cosa no tenga un registro
especfico. La inscripcin cumple la finalidad de darle publi-
cidad al acto, y aunque su omisin no afecta la validez del
contrato, impide oponerlo a terceros.
f) rgimen actual. Est regulado por el decr. ley 15.348/
46, ratificado por ley 12.962. Actualmente el rgimen prenda-
rio vigente es el ordenado por el decr. 897/95.
185. leasing. - Dice el art. 1 de la ley 25.248: "En el
contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la
tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra
por un precio". Corresponde distinguir el leasing financiero,
el operativo y el inmobiliario.
a) configuracin. Se lo denomina usualmente "contrato
de arrendamiento financiero", y para su mejor comprensin hay
que destacar esa caracterstica, es decir, en el hecho de que se
trata de un negocio financiero. Usualmente funciona de la si-
guiente manera: una de las partes (a quien llamaremos "toma-
dor") necesita adquirir un bien de uso (p.ej., una mquina o un
vehculo), pero no tiene el importe de su valor o simplemente,
no desea adquirirlo en propiedad. Por lo tanto le solicita a
otra parte (a quien denominaremos "dador") que compre la cosa
que l necesita para luego alquilrsela. El dador (usualmente
una entidad financiera), evaluar el negocio desde el punto
de vista financiero: en caso de que le convenga, comprar la
cosa y la alquilar al tomador. Obviamente, el precio del ca-
non locativo (alquiler) se calcular sobre el precio de compra
de la cosa (ms los intereses y costos financieros) como si
fuera un prstamo del dinero que se hizo para comprar la cosa,
con independencia de su valor en plaza. Se puede pactar una
opcin de compra a favor del tomador, pero sta no caracteri-
za al contrato.
b) objeto. Pueden ser objeto del contrato cosas muebles
e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y softwa-
re, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la fa-
cultad de dar en leasing (art. 2, ley 25.248).
c) canon. Es el pago peridico por el uso y goce de la
cosa. El art. 3 de la ley 25.248 dice que el monto y la periodi-
cidad de cada canon locativo se determina convencionalmente.
d) precio de ejercicio de la opcin. El precio para ejercer
la opcin de compra, dice el art. 4 de la ley 25.248, debe es-
tar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimien-
tos o pautas pactadas.
e) modalidades en la eleccin del bien. El art. 5 de la ley
25.248 establece que el "bien de uso" objeto del contrato puede:
7) Ser comprado por el dador a persona indicada por el
tomador.
2) Ser comprado por el dador segn especificaciones del
tomador o segn catlogos, folletos, o descripciones identifica-
das por ste.
3) Ser comprado por el dador, quien sustituye al tomador,
al efecto, en un contrato de compraventa que ste haya cele-
brado.
4) Ser propiedad del dador con anterioridad a su vincula-
cin contractual con el tomador.
5) Ser adquirido por el dador al tomador en virtud del
mismo contrato o adquirido con anterioridad.
6) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le
permita constituir leasing sobre l.
f) forma e inscripcin, El art. 8 de la ley 25.248 esta-
blece que el leasing debe instrumentarse en escritura pblica
si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los
dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o pri-
vado.
Con respecto a su oponibilidad frente a terceros, el mismo
artculo dice que el contrato debe inscribirse en el registro que
corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su
objeto. Si se trata de cosas muebles no registrables o softwa-
re, agrega la norma, deben inscribirse en el Registro de Cr-
ditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas. En
el caso de inmuebles, la inscripcin registral se mantiene por
veinte aos, y en los dems bienes, por diez aos. En ambos
casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria
del dador u orden judicial.
g) tipos de leasing. Usualmente se distingue entre lea-
sing financiero, operativo e inmobiliario.
1) financiero. Se caracteriza porque el dador es una en-
tidad financiera, o una sociedad que tiene por objeto la realiza-
cin de este tipo de contratos y funciona en la forma explicada
en el ap. a.
2) operativo, Es aquel en el cual el dador, en lugar de
ser una entidad financiera es el propietario, el fabricante, el
importador, etc., de cosas muebles objeto del contrato de lea-
sing (art. 2, ley 25.248).
3) inmobiliario. Es aqul en que el objeto del leasing es
un bien inmueble.
h) regulacin legal. Est regulado por la ley 25.248, que
modific el rgimen anterior de la ley 24.441.
i) funcin econmica. El leasing es uno de los mtodos
actuales de financiacin para la compra de bienes. Los bene-
ficios que obtienen ambas partes son: el tomador soluciona su
problema disponiendo del bien para su utilizacin y el dador
mantiene la propiedad de la cosa dada en leasing, que constitu-
ye la garanta de su inversin.
186. seguros. remisin. - Antes de conceptualizar
este contrato corresponde aclarar que, debido al profundo desa-
rrollo y al uso generalizado de esta prctica contractual y de
sus variadas posibilidades de contratacin, se fue generando
una minuciosa y profusa regulacin legal, que junto con su es-
tudio y el de sus institutos en particular fueron dando forma
a una nueva especialidad dentro del derecho comercial, que
denominamos "derecho del seguro" o simplemente "seguros".
Ahora s, veamos el concepto, que surge del art. 1 de la
ley 17.418: "Hay contrato de seguro cuando el asegurador se
obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o
cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto".
En cuanto al objeto de este contrato, puede ser "toda clase
de riesgos si existe inters asegurable, salvo prohibicin expre-
sa de la ley" (art. 2; ver con ms extensin en 312 a 320).
187. tarjetas de crdito y de dbito. - Dice el art. 1
de la ley 25.065: "Se entiende por sistema de tarjeta de crdito
al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales
cuya finalidad es:
a) Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o
locacin de bienes o servicios u obras, obtener prstamos y an-
ticipos de dinero del sistema, en los comercios e instituciones
adheridos.
b) Diferir para el titular responsable el pago o las devolu-
ciones a fecha pactada o financiarlo conforme a alguna de las
modalidades establecidas en el contrato.
c) Abonar a los proveedores de bienes o servicios los
consumos del usuario en los trminos pactados".
Como se advierte, lo que se denomina "tarjeta de crdito"
no es un solo contrao, sino una operatoria compleja.
a) partes y elementos del sistema. Descriptos en el art. 2
de la ley 25.065 son los siguientes:
1) emisor. Es la entidad financiera, comercial o bancaria
que emite tarjetas de crdito, o que hace efectivo el pago.
2) titular de la tarjeta. Aquel que est habilitado para el
uso de la tarjeta de crdito y que se hace responsable de todos
los cargos y consumos realizados personalmente o por quienes
l mismo ha autorizado.
3) usuario, TITULAR ADICIONAL O BENEFICIARIO DE EXTENSIONES.
El que est autorizado por el titular para realizar operaciones
con tarjeta de crdito, a quien el emisor le entrega un instru-
mento de idnticas caractersticas que el del titular.
4) tarjeta de compra. Aquella que las instituciones co-
merciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusi-
vas en sus establecimientos o sucursales.
5) tarjeta de dbito. Aquella que las instituciones banca-
rias entregan a los clientes para que los importes de sus com-
pras o locaciones, sean debitados directamente de una caja de
ahorro o cuenta corriente.
6) proveedor o comercio adherido. Aquel que, en virtud
del contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes, obras
o servicios al usuario, aceptando percibir el importe mediante
el sistema de "tarjeta de crdito" o "tarjeta de dbito".
b) regulacin legal. El art. 3 de la ley 25.065 establece
que las relaciones por operatoria de tarjeta de crdito quedan
sujetas a ella, y supletoriamente se aplicarn las normas de los
cdigos Civil y de Comercio de la Nacin y de la ley 24.240
de defensa del consumidor.
c) funcin econmica. Su uso es generalizado entre los
consumidores finales de productos o servicios, ya que un por-
centaje muy importante de estas operaciones se realiza utili-
zando esta operatoria que se increment con la sancin del decr.
1570/01 que dio lugar a lo que se conoci como "corralito fi-
nanciero".
188. contratos ASOCIATIVOS (NO SOCIETARIOS). remi-
sin. - Dentro de los contratos asociativos que no constituyen
una sociedad encontramos las uniones transitorias de empresa
(UTE) y las agrupaciones de colaboracin, contratos regulados
en la ley de sociedades comerciales 19.550 y que ya hemos de-
sarrollado (ver 157 a 163).
189. fideicomiso. - "Habr fideicomiso cuando una
persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a
transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fidu-
ciante, al beneficiario o al fideicomisario" (art. 1, ley 24.441).
a) configuracin. La creacin de un fideicomiso permite
que los bienes afectados a l salgan del patrimonio de quien lo
constituye (fiduciante) para que otro los administre (fiduciario)
sin que entren en su patrimonio. Los beneficios generados se
entregan al beneficiario, y al finalizar el plazo los bienes pue-
den ser entregados -segn lo dispuesto al constituirse- al fidu-
ciante, al beneficiario o un tercero (fideicomisario). Esta fi-
gura permite afectar un patrimonio a una finalidad determinada
por un perodo de tiempo.
b) partes del contrato. Son partes del fideicomiso:
1) fiduciante. Quien transmite la propiedad fiduciaria.
2) fiduciario. Quien se obliga a ejercer (administrar) la
propiedad fiduciaria.
3) beneficiario. Es quien durante la vigencia del contra-
to recibe los beneficios que genere el fideicomiso.
4) fideicomisario. Es quien, al final del fideicomiso, re-
cibe el dominio pleno de los bienes fideicomitidos. Se lo lla-
ma as cuando es una persona distinta del fiduciante y del be-
neficiario.
c) regulacin legal, Est regulado por los arts. 1 a 26
de la ley 24.441.
d) funcin econmica. Es una figura recientemente incor-
porada en nuestra legislacin y que no tiene arraigo en nues-
tras costumbres, por lo cual su uso es escaso an. Es utiliza-
do por las entidades financieras, pues entre otras ventajas les
sirve para administrar recursos sin que stos entren en sus pa-
trimonios. Ello otorga mayor seguridad jurdica, pues al no
estar los bienes fideicomitidos en el patrimonio del administra-
dor no pueden ser agredidos por sus acreedores.
190. contrato de maquila. - As lo define el art. 1
de la ley 25.113: "Habr contrato de maquila o de depsito de
maquila cuando el productor agropecuario se obligue a sumi-
nistrar al procesador o industrial materia prima con el derecho
de participar, en las proporciones que convengan, sobre el o los
productos finales resultantes, los que debern ser de idnticas
calidades a los que el industrial o procesador retengan para s.
El productor agropecuario mantiene en todo el proceso de
transformacin la propiedad sobre la materia prima y luego so-
bre la porcin de producto final que le corresponde.
El procesador o industrial asume la condicin de deposita-
rio de los productos finales de propiedad del productor agrope-
cuario debindolos identificar adecuadamente; estos productos
estarn a disposicin plena de sus titulares".
Estas disposiciones sern aplicables tambin a todos los
contratos que tengan por objeto la provisin de materia prima
de naturaleza agropecuaria para su procesamiento, industriali-
zacin o transformacin (art. 6, ley 25.113).
Los contratos agroindustriales referidos en la ley 25.113
debern inscribirse a pedido de parte en los registros pbli-
cos que se crearen en la jurisdiccin de cada provincia. Las
provincias establecern las disposiciones necesarias para los pro-
cedimientos y aseguramiento segn la naturaleza u objeto de
cada actividad asignndoseles las condiciones de autoridad
de aplicacin local (art. 7).
Estas normas se aplican a los contratos de elaboracin de
vinos, previstos en la ley 18.600, y se regirn por sus normas
y supletoriamente por la presente (art. 9).
Esta figura contractual fue recientemente legislada. Des-
tacamos que es opinable la naturaleza comercial o civil de este
contrato, pues aparecen elementos que permiten sostener am-
bas posturas.

3) contratos LEGISLADOS EN EL CDIGO civil

APLICABLES EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL


191. introduccin. - Hay contratos que pertenecen a
la esfera del derecho comercial, pues su actividad est descrip-
ta en el art. 8 del Cd. de Comercio, pero que sin embargo no
estn regulados por la legislacin comercial y s lo estn por la
ley civil. Supletoriamente, entonces, corresponder aplicarles
esta normativa, pero sin que por ello pierdan su carcter de co-
merciales. Entre estos contratos encontramos el de locacin,
que puede ser de cosas, de servicios o de obra.
Hay tambin otros contratos regulados en la ley civil, que
se emplean permanentemente en la actividad mercantil, pero
que por sus caractersticas mantienen el carcter de civil, como
es el caso del contrato de comodato.

192. locacin DE COSAS, DE OBRAS Y DE SERVICIOS. - La


propia ley define conjuntamente las tres variantes, diciendo:
"Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamen-
te, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar
una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso,
goce, obra o servicio un precio determinado en dinero.
El que paga el precio, se llama en este Cdigo locatario,
arrendatario o inquilino, y el que lo recibe locador o arrenda-
dor. El precio se llama tambin arrendamiento o alquiler" (art.
1493, Cd. Civil).
a) de cosas. Usualmente llamada "alquiler" de cosas
(muebles), su comercialidad surge cuando se dan los requisitos
del art. 8, inc. 1, del Cd. de Comercio. Si no se dan los re-
quisitos indicados, la locacin de cosa mueble es civil, al igual
que la de inmuebles que siempre es civil. Como ejemplo de
locacin comercial de cosas podemos mencionar el alquiler
de automviles, de herramientas, de fotocopiadoras, etctera.
b) de servicios. La obligacin comprometida es de "me-
dio" no de resultado. Es comercial cuando su actividad est
comprendida en el art. 8 del Cd. de Comercio, como los ser-
vicios de las empresas de comisiones o mandatos, consignados
en el inc. 5.
c) de obra. Cuando la obligacin comprometida es de re-
sultado, es decir, hacer un trabajo u obra, y slo se considera
cumplida cuando se lo entrega terminado.
d) regulacin legal. Las tres variantes de la locacin es-
tn reguladas en el art. 1493 y ss. del Cd. Civil.
e) funcin econmica. Las tres variantes de la locacin
se usan permanentemente en la actividad comercial, y la mag-
nitud de los negocios y transacciones que se realizan diaria-
mente (p.ej., alquiler de automviles, mquinas, ropas; empre-
sas que prestan servicios de mantenimiento o de reparacin
de equipos informticos, ascensores, automviles, o de trasla-
do de dinero con custodia; empresas que se obligan a realizar
obras, entre otros) nos muestran la importancia que estos con-
tratos tienen para la actividad mercantil.
193. comodato. - Hay comodato, o prstamo de uso,
cuando una de las partes entrega a la otra gratuitamente algu-
na cosa no fungible, mueble o raz, con facultad de usarla
(art. 2255 Cd. Civil). El comodato es un contrato real que
se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2256, Cd.
Civil).
a) configuracin. El comodato es un contrato de prsta-
mo gratuito de cosas muebles o inmuebles. Quien las recibe
puede usarlos, pero debe restituir las mismas cosas al finalizar
el contrato. Si se paga por el uso, deja de ser comodato para
ser locacin. El comodato, en principio, es siempre civil aun-
que se lo utilice como complemento de actividades mercanti-
les, tal como seguidamente veremos.
b) regulacin legal. Est regulado por los arts. 2255 a
2287 del Cd. Civil.
c) funcin econmica. Este prstamo gratuito es muy uti-
lizado en el comercio como complemento de otras operaciones,
como, por ejemplo, en materia de envases de bebidas que son
"retornables" y "no negociables", o los cajones de las mismas.
Es usual que los fabricantes o distribuidores de helados o be-
bidas presten gratuitamente las conservadoras de fro que se
utilizan para ciertas formas de comercializacin, que los vende-
dores de caf presten los "molinillos", y as en una gran canti-
dad de supuestos.

4) contratos NO LEGISLADOS
194. introduccin. - Son aquellos que no tienen re-
cepcin legal, pues no estn descriptos ni tratados por las leyes.
Sin perjuicio de ello, y por su utilizacin permanente dentro
de la actividad comercial, han obligado a la doctrina y la juris-
prudencia a prestarles atencin y analizarlas debidamente. Ve-
remos ahora algunas de estas figuras contractuales y sus aspec-
tos ms salientes.
Destacamos que su falta de regulacin dificulta la descrip-
cin de estos contratos, pues no se parte de la caracterizacin
que realiza una norma jurdica, sino de una prctica comer-
cial que puede no ser idntica en razn de la actividad o de los
territorios, y que lleva a que muchos de estos conceptos se
confundan con otros similares.
Al solo efecto de su desarrollo acadmico podemos clasi-
ficar estos contratos en: a) de comercializacin; b) de indus-
tria; c) de servicios; d) bancarios; e) financieros, y /) asociati-
vos y parasocietarios.

a) contratos DE COMERCIALIZACIN
195. caracterizacin. - Denominamos de esta forma
a los contratos normalmente utilizados por los fabricantes o
importadores para colocar sus productos en el mercado y entre
los consumidores.
En los pargrafos siguientes veremos los contratos que in-
cluimos en esta categora.
196. distribucin. - Se lo ha definido como un con-
trato en virtud del cual el distribuidor comercializa en nombre
propio un determinado producto del fabricante o productor me-

diante un sistema de reventas, o cesiones de uso, previamente


planificadas en una zona y por un tiempo determinado. Se
puede pactar exclusividad a cargo de uno solo de los contra-
tantes o de ambos.
Este contrato comprende las diversas maneras de estable-
cer canales de comercializacin por medio de terceros que ac-
tan sin relacin de dependencia; o bien en un sentido estricto,
para referirse a un medio determinado, con caractersticas pro-
pias, que utiliza el productor (o mayorista) para colocar su
mercadera en el mercado (Faria).
a) configuracin. Es un contrato por el que se busca
establecer canales de comercializacin de productos, pero a
travs de estructuras externas de la empresa productora. En
la cadena de distribucin de productos puede existir ms de
un distribuidor (distribuidor mayorista, distribuidor minorista,
subdistribuidor). La esencia de este contrato es que el distri-
buidor sea independiente del productor o importador y que ad-
quiera el producto o servicio para luego transferirlo. El dis-
tribuidor siempre acta en nombre propio.
b) variantes. La distribucin puede ser:
1) indiscriminada. Cuando el distribuidor comercializa
todo tipo de productos. Es habitual en la distribucin de pro-
ductos de consumo masivo y escaso valor (artculos de limpie-
za, comestibles, algunas bebidas, etctera).
2) selectiva. Cuando el productor o importador y el dis-
tribuidor acuerdan cierta seleccin de los productos a comercia-
lizar; por ejemplo el distribuidor acepta comercializar ciertos
productos slo de la marca del productor, pero sin perjuicio de
comercializar otros productos de diferentes marcas. Esto se
observa en rubros con cierta tecnologa, como computadoras,
telefona, equipos fotogrficos, etctera).
3) exclusiva. Cuando el distribuidor slo comercializa
la marca de un productor determinado. Este tipo de distribu-
cin a veces se puede confundir con el contrato de concesin.
En algunos de estos supuestos tambin se pacta cierta re-
presentacin o autorizacin para el uso de las marcas que se
comercializan.
c) funcin econmica. Mediante el contrato de distribu-
cin, en sus distintas modalidades, se comercializa actualmente
un porcentaje importante de productos. No todas las empresas
productoras cuentan con una estructura propia de distribucin
de productos; gran parte lo hace en forma tercerizada utilizan-
do estos contratos de distribucin.
197. agencm.-ei Cdigo Civil italiano lo describe
como "aquel por el cual una parte asume de manera estable el
cargo de promover, por cuenta de otra, mediante retribucin, la
conclusin de contratos en una zona determinada y con exclu-
sividad". En nuestro pas, el Proyecto de Unificacin Legisla-
tiva Civil y Comercial de 1987 lo caracteriza as en el art. 1361:
"En el contrato de agencia una parte, denominada agente, se
obliga a promover negocios por cuenta de otra, denominada pro-
ponente, de manera continuada, mediante una remuneracin.
El agente es un intermediario independiente. Salvo pacto en
contrario, no asume el riesgo de las operaciones ni representa
al proponente".
a) configuracin. A diferencia del contrato de distribu-
cin, en el cual el distribuidor utiliza su empresa independiente
y acta por s, en ste el agente tambin utiliza su empresa in-
dependiente pero generando negocios para su proponente. Una
vez celebrado el negocio, es el proponente el obligado a cum-
plirlo.
b) variantes. La agencia comercial propiamente dicha no
est regulada. Hay regulaciones de modalidades de agencia
referidas a actividades concretas. Entre ellas encontramos:
1) agencias de viajes, pasajes y turismo. Estn reguladas
por la ley 18.829, cuyo art. 1 dispone que quedan sujetas a
las disposiciones de esta ley todas las personas fsicas o jurdi-

cas que desarrollen, en el territorio nacional, con o sin fines de


lucro, en forma permanente, transitoria o accidental activida-
des de intermediacin en servicios de transporte en el pas o
en el extranjero; de servicios hoteleros en el pas o en el ex-
tranjero; organizacin de viajes de carcter individual o colec-
tivo, excursiones, cruceros o similares, etctera.
Ser requisito ineludible para el ejercicio de estas activi-
dades obtener previamente la respectiva licencia en el registro
de agentes de viajes que llevar el organismo de aplicacin
que fije el Poder Ejecutivo, el que determinar las normas y
requisitos generales y de idoneidad para hacerla efectiva.
2) agencias de publicidad. Son las empresas que actan
como intermediarias, que disponen de los "medios" o del acce-
so a ellos para realizar las publicaciones, avisos o publicidades
que les encargan sus clientes. Se entiende por "medios", dia-
rios, revistas, radios, televisin, etctera.
Las agencias de publicidad estn reguladas por la res. 915/
80 del Comit Federal de Radiodifusin (Comfer).
3) agencia de seguros. Est regulada por la ley 22.400,
que se refiere al "productor de seguros", cuya funcin de inter-
mediacin consiste en promover la concertacin de esa clase
de contratos, asesorando a asegurados y asegurables (ver 62).
4) agencia martima. El agente martimo -instituto tpico
del derecho de la navegacin- es la persona que tiene a su car-
go las gestiones en tierra de la empresa o lnea martima por la
que acta, relacionadas con los arribos, partidas y permanen-
cia de los buques en los puertos argentinos. Su regulacin
est en la ley 20.094 (arts. 193 a 200).
5) agencia de lotera y prode. Son las conocidas agen-
cias donde se venden billetes de lotera o se participa en los
juegos de pronstico deportivo (Prode) recientemente resta-
blecido. Sus regulaciones surgen de reglamentaciones prove-
nientes de Lotera Nacional y son manejadas por medio de un
reglamento de agencias autorizadas.
6) agencia artstica. Es una variante de la agencia no re-
gulada que tuvo recepcin jurisprudencial pues, en un fallo se
dijo que constituye un contrato de agencia el convenio en virtud
del cual los agentes (actores en el juicio) se obligaban a ges-
tionar, a travs de su organizacin, contratos para la actuacin
artstica de los demandados, y stos a darle cumplimiento, re-
tribuyendo mediante comisin a sus "apoderados" (CNCom, Sala
C, 31/8/81, "Yankelevich, Gustavo y otro c/Grupo Nomady Soul
y otro", ED, 96-641, voto del doctor Anaya).
c) funcin econmica. El contrato de agencia (junto con
el de la distribucin, el de concesin y el de franquicia) es uno
de los contratos ms utilizados para establecer canales de co-
mercializacin de productos. Su falta de regulacin legal hace
que muchas veces la figura del agente aparezca bajo otras
denominaciones como representante, representante autorizado,
agencia oficial, figuras stas que en la realidad normalmente
corresponden a un contrato de agencia.
198. concesin comercial. - Hemos tenido oportuni-
dad de definirlo como el contrato comercial por el cual un
comerciante (concedente) le encomienda a un tercero que ne-
cesariamente adquirir la calidad de comerciante (concesiona-
rio) la colocacin de sus productos en el mercado, encargndo-
le que lo haga a nombre propio y sujetndolo a determinadas
condiciones.
a) caracterizacin. "En el contrato de concesin el con-
cesionario, que acta en nombre y por cuenta propia frente a
terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su
organizacin empresaria para comercializar mercaderas pro-
vistas por el concedente, y prestar los servicios y proveer los
repuestos y accesorios segn haya sido convenido" (art. 1382,
Proyecto de Unificacin Legislativa Civil y Comercial de 1998).
b) funcin econmica. Es el contrato que utilizan las em-
presas fabricantes de automotores o las importadoras para ven-
der automotores nuevos. No se debe confundir con el caso de
los usados, pues all la intermediacin es por medio del contrato
de agencia. La diferencia radica en que en la concesin el
concedente le vende al concesionario, quien luego le vende al
pblico. En cambio, el agente (o agenciero) genera el nego-
cio consiguiendo un comprador para que el titular del automo-
tor se lo venda. En la realidad esta operatoria se hace por
medio de poderes que muchas veces los intervinientes ni lle-
gan a comprender.
El contrato de concesin es una modalidad de suma im-
portancia, pues se lo utiliza para la comercializacin de casi
todos los automotores nuevos.
199. suministro. - El art. 1110 del Proyecto de Unifi-
cacin de 1998 citado as lo caracteriza: "Denomnase suminis-
tro al contrato por el cual una parte se obliga a entregar cosas
a la otra en forma peridica o continuada y sta a pagar un
precio por ellas".
a) configuracin. Como se advierte, la caracterstica de
este contrato es la realizacin de compras, ventas o servicios
determinados en forma peridica y continua por un plazo de-
terminado. El derecho administrativo es el que regula este con-
trato cuando el suministrado es el Estado.
b) funcin econmica. Es un contrato que se utiliza en la
actividad comercial cuando las compras o servicios se requie-
ren con periodicidad, pues a travs de esta figura el suminis-
trante se asegura la venta y el suministrado, la recepcin.
200. contrato estimatorio. -En este contrato, una per-
sona, comnmente denominada concedente o tradens, entrega
a otra (concesionario o accipiens) cosas muebles, estimando su
precio al momento de la entrega, con el compromiso de que si
el concesionario no restituye las cosas recibidas dentro de un
trmino acordado, le deber pagar el precio convenido, pudien-
do durante dicho plazo disponer de ellas libremente como si
fueran propias.
a) configuracin. El contrato estimatorio es la operato-
ria que en la prctica comercial conocemos como "dejar algo
en consignacin para la venta", y que en realidad no es consig-
nacin, pues quien recibe la cosa no se obliga a venderla y si
la vende lo hace al precio que a l le parece, por sobre el pre-
cio que convino con el dueo de la cosa, y de ah obtiene su
ganancia; tambin puede optar por comprarlo para l o devolver-
lo. Todas estas caractersticas son las que distinguen al con-
trato estimatorio (que obtiene su nombre de la estimacin del
precio que efectan las partes) de la consignacin. Algunos
autores lo tratan como una modalidad de sta.
b) funcin econmica. Es una modalidad de comerciali-
zacin al menudeo utilizada usualmente para la venta de cosas
usadas de los ms diversos tipos (ropas, antigedades, mqui-
nas), pues el vendedor las recibe y slo debe pagarlas si las
vende. Ciertas operatorias de ventas de libros y revistas po-
dran llegar a configurar tambin el contrato estimatorio.

201. contrato DE FRANQUICIA ("FRANCHISING"). - es


sin duda el contrato comercial no legislado de mayor desarrollo,
utilizacin y expansin en las ltimas dcadas en la comercia-
lizacin de productos y servicios.
a) concepto. El art. 1392 del Proyecto de Cdigo Civil de
la Repblica Argentina Unificado con el Cdigo de Comercio,
de 1998, as lo ha conceptuado: "Por el contrato de franquicia,
el franquiciante otorga al franquiciado el derecho a utilizar un
sistema probado, destinado a comercializar determinados bie-
nes o servicios bajo el nombre comercial o la marca del fran-
quiciante, quien provee un conjunto de conocimientos tcnicos
(know how) y la prestacin continua de asistencia tcnica o
comercial, contra una prestacin directa o indirecta del fran-
quiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de
los derechos intelectuales, marcas, patentes, nombres comer-
ciales, derechos de autor y dems comprendidos en el sistema
bajo franquicia; o, en su caso, tener derecho a su utilizacin y
transmisin al franquiciado en los trminos del contrato".
b) configuracin. La franquicia es un contrato que sur-
ge cuando una de las partes que tiene un negocio probado y
conocido, contrata con un tercero para que ste instale un ne-
gocio similar, utilizando la marca, el nombre y el conocimien-
to que el franquiciante le ceder. ltimamente esta operato-
ria ha cobrado un gran incremento en nuestro pas; pero, a
pesar de la gran cantidad de franquicias que hoy existen, tal
vez la de McDonald's siga siendo uno de los mejores ejemplos
para mostrar las ventajas que este tipo de contratacin tiene y
por el cual cada vez se ampla ms su utilizacin.
Las franquicias tienen las siguientes ventajas en su opera-
toria:
7) Hay un negocio probado, con alguien que sabe mane-
jarlo y al que le interesa el permanente crecimiento de dicho
negocio.
2) A cada una de las partes le interesa que a la otra le
vaya bien en su negocio, pues ello beneficia a ambas.
3) Permite que personas con un capital limitado puedan
realizar emprendimientos independientes de negocios proba-
dos, con el compromiso de asistencia tcnica por parte de
quien dispone del know how ("saber cmo") sobre la marcha
de dicho negocio.
c) variantes. Actualmente se conocen dos variantes de
franquicias:
1) franquicia de productos. Son aquellas franquicias don-
de lo que predomina es la venta de los productos que siempre
son de una determinada marca (Dufour, Hering, etctera).
2) franquicia de servicios. Las franquicias de servicios,
en cambio, son aquellas donde lo que predomina es la presta-
cin de un servicio por sobre la comercializacin de productos
(McDonald's, Burger King, etctera).
Se destaca que cada una de las variantes usualmente tiene
elementos de la otra, pues si bien en la de servicios sta es
la actividad que predomina, tambin se comercializan pro-
ductos.
d) funcin econmica. Es una de las modalidades con-
tractuales que ms avanz en nuestro pas en los ltimos aos.
Las particulares ventajas que tienen las buenas franquicias ha-
cen que sea una buena alternativa para aquellos interesados en
realizar emprendimientos comerciales.
202. contrato de "shopping". - Con este nombre se
designa a los contratos en los cuales una de las partes, propie-
taria o con derechos a la explotacin comercial de un edificio
en el que funciona un centro de compras (shopping center)
da en uso locales a diversas empresas interesadas en explotar-
los. En la prctica, estos contratos se denominan vulgarmente
como "concesiones de locales", buscando as diferenciarlos de
las clsicas locaciones de inmuebles.
a) notas distintivas. Sintticamente, las podemos enunciar
de la siguiente forma:
7) Todos los locales deben funcionar durante los horarios
en que funciona el shopping.
2) Las decoraciones deben estar armonizadas.
3) Hay aportes comunes para publicidad y promocin del
shopping.
Estos elementos caractersticos del funcionamiento de un
shopping obligan a distinguirlo de las relaciones que se dan en
las locaciones de inmuebles, por entender que se trata de un r-
gimen propio.
b) funcin econmica. Estos centros comerciales han ga-
nado rpidamente la aprobacin del pblico, lo que incentiv
la instalacin de una importante cantidad. Las dimensiones
de estos centros varan segn la zona en la que se instalan.
La variedad de servicios y la seguridad que brindan son
seguramente los motivos de su creciente aceptacin por los con-
sumidores.

203. contrato DE "FACTORY". funcin ECONMICA. -


Se ha dicho que: "el factory, de modo similar al shopping cen-
ter, consiste en numerosos locales de venta dentro de un com-
plejo inmobiliario con especiales caractersticas para atender
al pblico masivo; en cada uno de los cuales funciona un ne-
gocio donde diferentes fabricantes venden las mercaderas pro-
ducidas por ellos mismos; o sea en cada local el fabricante
vende directamente al pblico, sin intermediarios, lo cual de-
termina un precio inferior al que resulta en otros lugares de
venta" (Faria, Contratos comerciales modernos, p. 399).
Como una variante, recientemente se han comenzado a ins-
talar en forma individual.
Aunque en menor medida que los contratos de shopping,
pero por iguales motivos, los factory tambin se han generali-
zado como forma de comercializacin de productos.

b) contratos DE INDUSTRIA
204. caracterizacin general. - Denominamos de
esta forma a todas aquellas modalidades contractuales que se
relacionan en forma directa o indirecta con la industrializacin
total o parcial de productos. Entre ellos encontramos los con-
tratos que analizaremos en los siguientes pargrafos.
205. contrato de licencia de marca. - Es el contrato
por el cual el titular de una marca debidamente registrada le
cede el uso a otra persona, a cambio de un canon que usual-
mente se denomina "regala" o royalty. Esta licencia puede
ser total -cuando abarca el uso de la marca para todos los pro-
ductos- o parcial -slo para alguno o algunos productos-. En
determinados supuestos se pueden delimitar zonas de utiliza-
cin de la marca. Estos contratos deben inscribirse para ser
oponibles a terceros (ver marcas en 26 a 34).
a) configuracin. Este contrato se puede describir como
una suerte de alquiler de la marca a cambio de un canon.
b) funcin econmica. Es un contrato sumamente utiliza-
do, solo o formando parte de contratos ms complejos, como
por ejemplo, una franquicia en la que tambin se incluye el
uso de una marca determinada.

206. contrato DE UCENCIA DE PATENTE O MODELO DE


utilidad. - Es el contrato por el cual el titular de una patente
de invencin o de un modelo de utilidad, debidamente registra-
dos, cede a otra persona la explotacin comercial de la inven-
cin o del modelo de utilidad, a cambio de un canon denomi-
nado "regala" o "royalty". Estos contratos deben inscribirse
para ser oponibles a terceros (ver 35 a 47).
a) configuracin. La licencia de patentes opera cuando
su titular, que tiene derecho exclusivo a explotarla, opta por
transferir ese derecho a favor de un tercero. Lo mismo suce-
de con los modelos de utilidad.
b) Funcin econmica. Es un tipo de contratacin muy
utilizado en la "transferencia de tecnologa". Es importante
destacar que estos contratos tienen una minuciosa y variada re-
gulacin legal desde diversos sectores por ser los instrumentos
con que se determina el ingreso de tecnologa y la salida de di-
visas en calidad de regalas o royalties, cuando los titulares de
las patentes se domicilian en el extranjero.

207. "know how". - No es un contrato, sino una ex-

presin que se utiliza para definir un "saber cmo" o "un co-

nocimiento sobre temas especficos". El know how tambin

se comercializa, y si bien lo ms usual es que forme parte de

contratos donde se comprometen varias obligaciones (como su-

cede con el franchsing), puede suceder tambin que en un


contrato slo se negocie un "saber cmo".
Por lo general, se admiten dos acepciones de know how:
a) como SINNIMO DE UN CONOCIMIENTO SECRETO. EstO CS, Un
conocimiento que, cuidadosamente, se tiene reservado y ocul-
to, y que por supuesto tampoco est registrado como patente
o modelo de utilidad. No se lo patenta pues a su vencimiento
pasara al uso comn y el poseedor perdera su uso exclusivo,
con lo cual el hecho de mantenerlo secreto puede significar
que ese plazo sea ms extenso o indefinido (p.ej., la frmula
de Coca Cola).
b) como SINNIMO DE CONOCIMIENTOS ESPECFICOS Y DETERMI-
NADOS pero no secretos. Se utiliza tambin la denominacin
know how como sinnimo de conocimientos especficos pero
no secretos, como por ejemplo, la forma de instalar y explo-
tar un negocio de comidas rpidas al estilo de McDonald's o
Burger King, en donde, si bien todos los conocimientos que se
necesitan no son estrictamente secretos, los mismos no estn
en poder de todos, sino que slo los manejan las personas que
estn abocadas a dichas explotaciones. sta es la acepcin de
know how que corresponde cuando lo incluimos como un ele-
mento de la franquicia.
208. contrato de fabricacin o "fasn". - Ms que
un contrato en s mismo, "fasn" o "facn" es una modalidad en
la forma de contratar la industrializacin (entendiendo por ello
transformacin de las cosas) o fabricacin de productos, acce-
sorios o cualquier otra tarea, que una empresa le encarga a otra,
acordndose tambin control de calidad, periodicidad o pautas
de cumplimiento y efectundose el pago sobre la cantidad de
tareas efectivamente realizadas.
Es una modalidad de contratacin muy utilizada en todos
los mbitos de la produccin, desde la fabricacin de partes
para la industria automotriz, hasta la forma en que los frigor-
ficos pueden pactar sus distintos procesos de elaboracin.
C) contratos DE SERVICIOS
209. caracterizacin general. - Dentro de esta cali-
ficacin incluimos las figuras donde la prestacin de algn tipo
de servicio aparece como un elemento importante dentro de la
relacin contractual.
210. contrato de caja de seguridad. - El Proyecto de
Cdigo Civil de la Repblica Argentina Unificado con el Cdi-
go de Comercio (1998) dice: "En el servicio de cajas de segu-
ridad el prestador responde frente al usuario por la idoneidad
de la custodia de los locales, por la integralidad de las cajas y
el contenido de ellas, pero puede convenir con el usuario la li-
mitacin de su responsabilidad a un monto mximo. No res-
ponde por caso fortuito externo a su actividad, ni por vicio
propio de las cosas guardadas" (art. 1300). Y el art. 1301 es-
tablece: "Pueden prestar el servicio de cajas de seguridad los
bancos, las entidades financieras autorizadas y otras personas,
en este ltimo caso previa habilitacin por la autoridad local".
Se refiere a las cajas de seguridad individuales que algu-
nas entidades bancarias poseen en sus bvedas y cuyo uso se
brinda a los clientes a cambio de un precio. Cada una de es-
tas catas es individual y slo se puede acceder a ellas durante
los horarios de funcionamiento del banco. ste controla el
acceso; posee una de las dos llaves con las que se abre cada
caja y el cliente tiene la otra. El contenido de la caja slo es
conocido por el cliente, pues el empleado nicamente puede
ver una caja cerrada que est dentro de la caja de seguridad.
211. contrato de garaje. - Es el contrato por el cual
una persona contrata el estacionamiento o guarda de un vehcu-
lo automotor en el inmueble que a dichos efectos le permite
utilizar la otra parte -generalmente un empresario- por un de-
terminado tiempo, a cambio del pago de un precio en dinero.
La utilizacin de este contrato se ha incrementado en los
ltimos tiempos por el crecimiento del "parque automotor",
lo cual muestra su importancia. Esta forma de contratacin
genera permanentemente discusiones jurdicas en materia de
responsabilidad del garajista, y tambin de quienes facilitan
un lugar para estacionar cuando brindan otro servicio (p.ej., el
hipermercado), en cuanto a los hurtos, robos y daos de los
vehculos dejados en dichos estacionamientos. La casustica
de las soluciones excede las breves referencias que aqu pode-
mos hacer.
212. contrato de consultor/a. - De l se dijo: "Me-
diante este contrato, la consultora (generalmente una organiza-
cin creada a este fin) se obliga a suministrar a la otra parte
(consultante) una informacin o, ms precisamente, un dicta-
men sobre alguna cuestin tecnolgica, comercial, financiera,
legal o de otro orden que requiera un anlisis, evaluacin y
conclusin fundada en conocimientos cientficos o tcnicos"
(Faria, Contratos comerciales modernos, p. 682).
Es una modalidad de contratacin normalmente utilizada
antes de la realizacin de obras, emprendimientos o reestructu-
raciones que tornan aconsejable el asesoramiento de empresas
especialistas en tales cuestiones.
213. contratos informticos.-La gama de opera-
torias que suelen agruparse bajo el concepto de informtica,
dificulta su caracterizacin. Con esta salvedad, podemos in-
tentar definirlos como: "los acuerdos por los que se rigen las
obligaciones de las partes contratantes que tengan por objeto
el tratamiento de todo tipo de informacin automatizada con el
uso de computadoras u ordenadores".
El avance y desarrollo de la informtica, y su uso genera-
lizado en todos los niveles de la sociedad (empresariales, edu-
cativos, familiares) nos permite afirmar que estamos ante una
de las variantes contractuales de mayor proporcin y a la cual
el mundo jurdico deber encontrarle respuestas, pues gran parte
de los problemas ya se estn planteando y todava no tienen
recepcin legal.
Recordamos que en materia de proteccin de programas
informticos, parte de su regulacin la encontramos en la ley
11.723 de derechos de autor.
d) contratos FINANCIEROS

214. contrato DE "FACTORING" (O DE FACTORAJE). - Se

lo ha definido como "una relacin jurdica de duracin, en la


cual una de las partes (empresa de factoring) adquiere todos
o una porcin o una categora de crditos que la otra parte
tiene frente a sus clientes; adelanta el importe de dichas fac-
turas (factoring con financiacin), se encarga del cobro de
ellas y, si as se pacta, asume el riesgo de la posible insolven-
cia de los deudores" (Faria, Contratos comerciales moder-
nos, p. 552).
a) configuracin. Es una forma que tienen las empresas
de obtener crditos de las entidades bancarias; stas les pres-
tan dinero a cambio de las futuras cobranzas (futuras facturas)
que la empresa va a tener precisando claramente las mismas.
Se aclara que el descuento de facturas ya emitidas no es fac-
toring sino "cesin de crditos", pues una de las caractersti-
cas del factoring es lo futuro de la cobranza. Los beneficios
para la empresa son el crdito que obtiene y que la entidad
bancaria o de factoring es quien realiza la cobranza. La en-
tidad financiera, por su parte, obtiene la posibilidad de reali-
zar un negocio y la "atomizacin del riesgo", al tener varios
deudores.
b) funcin econmica. No es una figura muy utilizada en
nuestro pas por carecer de instrumentos adecuados y econ-
micos que den certeza a su operatividad. La ley de factura de
crdito 24.760, en sus recientes modificaciones (decrs. 1387/01
y 363/02), regul una forma instrumental a tales efectos, deno-
minada "cobranza bancaria de factura de crdito", pero todava
no es utilizada.
215. contrato de "underwriting". - Es el contrato
por el cual una entidad financiera se ocupa de la emisin y pos-
terior colocacin en el mercado de las acciones, debentures u
obligaciones negociables que la otra parte emite como conse-
cuencia del acto correspondiente -aumento de capital o emi-
sin-.
a) configuracin. Hemos visto que ciertas sociedades,
adems de emitir acciones como consecuencia de aumentos de
su propio capital, tambin, para obtener crditos, pueden emi-
tir otros ttulos valores denominados "debentures" u "obliga-
ciones negociables" los cuales se le ofrecen a los inversionis-
tas a un precio determinado y dentro de un cierto plazo se les
pagar una suma mayor por dicho ttulo valor (ver 131). El
contrato de underwriting es el que se realiza con el banco para
que se ocupe de conseguir dichos inversores y generar estas
ventas.
b) funcin econmica. La operatoria indicada es una for-
ma comn que tienen las grandes empresas para obtener cr-
ditos. Por lo general estos ttulos se colocan en el exterior,
donde las tasas que se pagan resultan atractivas.

e) contratos ASOCIATIVOS Y PARASOCIETARIOS


216. contratos asociativos. remisin. - Los contra-
tos asociativos ms usuales entre los no regulados son los co-
nocidos joint ventare y "consorcios", que tratamos al estudiar
los grupos asociativos no societarios (ver 157 a 163).

217. contratos PARASOCIETARIOS DE SINDICACIN DE


acciones. - Son los que celebran entre s los accionistas (titu-
lares de acciones) de sociedades annimas o los comanditados
de las sociedades en comandita por acciones con intencin de
formar un frente comn con otros accionistas votando conjun-
tamente y en un mismo sentido las resoluciones que se traten
en las asambleas.
B) actuaciones, TRANSACCIONES
Y NEGOCIOS INTERNACIONALES

218. introduccin. -La expresin "actuaciones, tran-

sacciones o negocios internacionales" suele aplicarse a las


actividades vinculadas con el trfico comercial externo o in-

ternacional. Se la utiliza tambin para referirse a aquellos ne-

gocios cuyo desarrollo trasciende las fronteras de un pas.


Desde un punto de vista estrictamente jurdico, la emplea-
mos cuando una relacin jurdica que la ley califica de activi-
dad comercial tiene alguno de sus elementos (sujeto, objeto o
vnculo) en el extranjero y los restantes en nuestro pas.
Estas actividades comerciales que, trascienden nuestras
fronteras, pueden ser reguladas por diversas normas.
a) el derecho internacional pblico. Se ocupa de las re-
laciones jurdicas internacionales cuando los sujetos que inter-
vienen son los Estados o los organismos internacionales no pri-
vados reconocidos como tales.
b) el derecho internacional privado. Se aplican las rela-
ciones jurdicas en las que uno de sus elementos es extranjero
y el inters comprometido es el de una persona privada (no
pblica). Regula los aspectos relativos a cul es la ley aplica-
ble y cul es el juez competente. Existe un derecho interna-
cional privado comercial, cuya normativa la encontramos tanto
en leyes locales especiales (p.ej., arts. 118 a 124 de la LS, que
regula las sociedades extranjeras en nuestro pas) como en
distintos convenios internacionales bilaterales o multilaterales
(p.ej., el Tratado de Montevideo de Derecho Comercial Inter-
nacional, de 1889, y el Tratado de Derecho Comercial Terrestre
Internacional, de 1940).
219. distintas ALTERNATIVAS DE OPERATORIAS INTER-

NACIONALES. Por una cuestin sistemtica, optamos por desa-

rrollar este tema bajo los siguientes ttulos: a) operatorias cuan-


do uno de los sujetos est en nuestro pas, y b) forma en que
los sujetos extranjeros pueden intervenir en actividades comer-
ciales en nuestro pas.
Las analizaremos en los pargrafos siguientes.

220. operatorias CUANDO UNO DE LOS SUJETOS EST EN


nuestro pas. - Nos referimos al supuesto de negocios, transac-
ciones, contratos o actuaciones en las cuales uno de los suje-
tos est domiciliado en nuestro pas y el restante o los restan-
tes en el extranjero, y la operatoria tiene por objeto el traslado
de mercaderas o cosas muebles desde un pas al otro.
Segn el lugar donde se encuentren el comprador o el
vendedor de las mercaderas, estas operaciones se denominan:
a) importaciones, o b) exportaciones.
a) importaciones. Se denominan genricamente "importa-
ciones" las operaciones que consisten en traer mercaderas o
cosas desde un pas extranjero, ingresndolas en nuestro terri-
torio y nacionalizndolas para su posterior uso o comerciali-
zacin. Pueden ser mercaderas o cosas de las que ya fuese
propietario el importador o bien adquiridas por ste a sujetos
domiciliados en el extranjero.
b) compraventa INTERNACIONAL DE MERCADERAS. es COmO
se denomina usualmente a los contratos de compraventa de
mercaderas celebrado entre partes que tengan sus estable-
cimientos o asientos de sus negocios en pases diferentes (art.
1, ley 22.765; ver 220, g).
C) clusulas USUALES EN LAS COMPRAVENTAS INTERNACIONALES.
Por sus caractersticas tienen una operatoria compleja, pues hay
que considerar, entre otras, las siguientes circunstancias: dnde
y cmo el vendedor entrega la mercadera al comprador, quin
paga el flete, quin paga el seguro, cmo se instrumentan estas
operatorias, quin y cmo las ingresa al pas, y la intervencin
de entidades bancarias.
Por ello se utilizan distintas clusulas, segn las modali-
dades que las partes acuerden al realizar las operaciones de
compraventa; las ms usuales son:
1) FOB - "FREE ON BOARD "- (LIBRE SOBRE EL BUQUE). es Una
clusula que se utiliza para indicar que el precio cotizado o
pactado en la operacin comprende todos los gastos de las
mercaderas puestas a bordo del buque que las va a transportar,
sin incluir los costos de flete por el transporte hasta el destino,
ni el seguro que cubre el traslado. Esta clusula del valor FOB
se utiliza para indicar cul es el precio de las mercaderas en
el lugar de origen, ms gastos de embarque.
2) C&F -"cost & freight"- (costo y flete). Indica que el
precio cotizado o pactado incluye el costo de las mercaderas,
los gastos de embarque, ms el flete por el traslado hasta el
puerto de destino. No incluye el seguro. Una clusula C y F
es similar a la FOB ms el flete.
3) CIF -"COST, INSURANCE & FREIGHT"- (COSTO, SEGURO Y
flete). En este supuesto, el precio incluye el costo de la mer-
cadera, los gastos de embarque, el flete para el traslado hasta
el puerto de destino y tambin el seguro que cubre el trasla-
do. La mercadera as cotizada indica el precio de la merca-
dera, la prima del seguro y el monto del flete. Aclaramos
que estos valores no incluyen los aranceles aduaneros por la
importacin.
4) FAS -"FREE ALONGSIDE SHIP"- (LIBRE AL COSTADO DEL BUQUE).
Es similar a la clusula FOB, pero en lugar de cargar la merca-
dera a bordo, el vendedor cumple entregndola al costado del
buque, o sea que no incluye los costos de carga.
Todas estas clusulas no son ms que formas de indicar o
cotizar los precios de las cosas o mercaderas que se pretende
importar mediante contratos de compraventa internacional.
d) operatorias E INSTRUMENTACIONES USUALES. LaS nStrU-
mentaciones y formas de garantizar el pago de estas compra-
ventas internacionales fueron variando con el paso del tiempo
y la aparicin de nuevas alternativas. Entre ellas cabe indicar
las siguientes:
1) letra de cambio. Desde la antigedad y hasta no hace
muchos aos fue uno de los medios ms utilizados para ins-
trumentar las deudas provenientes de compraventas interna-
cionales.
2) carta de crdito y crdito documentado. Posteriormen-
te, las instituciones bancarias comenzaron a intervenir en la
instrumentacin de este tipo de operaciones utilizando dos mo-
dalidades: a) la apertura de crdito, o b) con "cartas de crdi-
tos", mediante el sistema de "crditos documentados", los que
usualmente funcionan de la siguiente forma:
a) El comprador-importador, que ya conoce y tiene coti-
zada la operacin, concurre a un banco de su misma plaza co-
mercial (banco emisor) y deposita el precio de la operacin,
indicando quin es el vendedor-exportador y cul es el produc-
to que quiere importar, su calidad y cantidad.
b) El banco emisor emite una carta de crdito o abre un
crdito a favor del vendedor-exportador y avisa a un banco
-filial o corresponsal del emisor- que opera en la plaza co-
mercial del vendedor (banco notificador) para que ste le
notifique al vendedor que hay un crdito o una carta de crdi-
to a su favor por la cual se le pagar la suma consignada en
ella si procede a cargar en el medio de transporte pactado las
mercaderas convenidas. Cargadas las mercaderas, y contra
la entrega del documento que emite el cargador (conocimien-
to de embarque, en el buque; gua, en las aeronaves, y carta
de porte, en los camiones), el banco notificador paga la carta de
crdito.
c) El banco notificador enva el documento respectivo
-que adems acredita la titularidad de las mercaderas- al
banco emisor, que a su vez se lo entrega al comprador para
que con l pueda presentarse en la aduana y, acreditando ser
el titular de las mercaderas, tramite su ingreso y disponga de
ellas.

* Estas operaciones son previamente convenidas entre las partes. El crdito


documentario es slo una forma de instrumentarlo para garantizar el pago del
precio.

Por lo tanto, la explicacin de esta operatoria es slo ejem-

plificativa de una de las tantas variantes de cmo se pueden


instrumentar.
e) ingreso DE LAS MERCADERAS AL TERRITORIO NACIONAL. Una
vez que las mercaderas llegan al pas caen bajo la regulacin
del derecho aduanero ( 423 a 426), que entre otras disposicio-
nes establece:
7) La tramitacin del "despacho de importacin" con la
documentacin respectiva y pago de los tributos y aforos que
la mercadera ingresada paga como "arancel de importacin".
Esta documentacin se tramita con intervencin de un "des-
pachante de aduanas" (ver 64, 425 y 426).
2) Autorizado el trmite, se considera que las mercaderas
estn nacionalizadas y se permite su ingreso -despacho a pla-
za-, y su titular puede disponer de ellas.
f) exportacin. Es la denominacin genrica de la opera-
cin que consiste en trasladar mercaderas o cosas desde nues-
tro pas a un pas extranjero. Puede tratarse de mercaderas o
cosas cuya propiedad ya tuviera el exportador, o bien se las
exporta como consecuencia de una operacin de compraventa
internacional.
La regulacin es similar a la de las importaciones, pero
miradas desde el lado del vendedor. Nuestra legislacin inter-
na regula slo el egreso o salida de las mercaderas, quedando
a cargo del pas de destino las normas correspondientes a su
ingreso en l.
1) clusulas usuales e instrumentaciones. Es habitual que
en las exportaciones se utilicen las clusulas FOB, C&F, CIF,
y FAS, que desarrollamos precedentemente.
Estas operaciones son tambin instrumentadas con cartas
de crdito y crditos documentados, en forma similar a las im-
portaciones.
2) egreso de las mercaderas. La salida de cosas o mer-
caderas de nuestro pas, tambin est regulada por el derecho
aduanero. Estas operaciones pagan derechos o aranceles de
exportacin que varan segn el tipo de producto que se expor-
te. El aumento o reduccin de estos aranceles es utilizado
por las autoridades como un instrumento de "poltica econmi-
ca" para promocionar la exportacin de mercaderas o produc-
tos cuya venta en el exterior se pretenda incentivar.
En este supuesto tambin se tramita la documentacin co-
rrespondiente. Hay un "permiso de exportacin", que una vez
aprobado autoriza la salida de la mercadera.
Tanto el ingreso como el egreso de mercaderas de nuestro
pas, sin el cumplimiento de las regulaciones legales genera
distintos tipos de sanciones (apercibimientos, cancelacin de
los registros de importadores-exportadores, multas y hasta pri-
sin, si incurre en el delito de contrabando, tipificado por el
Cdigo Aduanero, arts. 862 a 864).
g) regulaciones legales. Estas operaciones estn regula-
das por normas de nuestro derecho interno que usualmente for-
man parte de la especialidad que conocemos como derecho in-
ternacional privado y tambin por convenios internacionales,
entre los que por su importancia, cabe destacar:
7) Convencin de las Naciones Unidas sobre Contratos de
Compraventa Internacional de Mercaderas, Viena, 1980. Ra-
tificado por ley 22.765.
2) Convencin sobre Prescripcin en materia de Compra
Venta Internacional de Mercaderas, Nueva York, 1974. Rati-
ficado por ley 22.488.
h) soluciones ALTERNATIVAS DE CONFLICTOS. A efeCtOS de SO-
lucionar conflictos, es conveniente fijar prrrogas de jurisdic-
cin, determinar la ley aplicable y buscar los procedimientos
aptos para dirimirlos, tal como el arbitraje.
1) prrrogas DE JURISDICCIN Y LEY APLICABLE. Mediante
clusulas insertas en los contratos respectivos, y previendo po-
sibles conflictos, las partes contratantes pueden prorrogar la
competencia territorial a favor de los tribunales de un determi-
nado pas; tambin pueden estipular qu ley debe aplicarse
para dirimir dicho conflicto. Usualmente se elige la ley del pas
a favor del cual se prorrog la jurisdiccin.
2) arbitraje. El arbitraje es considerado desde antao
como uno de los medios por excelencia para solucionar con-
flictos entre partes contratantes de una operacin comercial (ver
336 a 343).
En los negocios internacionales es una de las alternativas
ms utilizadas y prueba de ello es la creacin de tribunales
arbitrales destinados fundamentalmente a los conflictos que
puedan suscitarse en este tipo de contratos. Ejemplos de estos
tribunales pueden ser los que dependen de organismos interna-
cionales que tienden a regular aspectos de ciertas actividades
comerciales, como las reglas para procedimientos arbitrales de
la Uncitral (United Nations Comission on International Trade
Law), organismo de la ONU, como tambin los tribunales ar-
bitrales que dependen de los distintos mercados internaciona-
les, como es el caso del Tribunal Arbitral del Mercosur.
221. formas EN QUE LOS SUJETOS EXTRANJEROS PUEDEN

INTERVENIR EN ACTIVIDADES COMERCIALES EN NUESTRO PAS. - Sin


perjuicio de considerar que son muchas las variantes que pue-
den plantearse, por lo general los sujetos (fsicos o jurdicos)
que intervienen en actividades econmicas en nuestro pas lo
hacen de la siguiente forma: estableciendo un asiento o re-
presentacin en nuestro pas, o bien por contratos de vincula-
cin econmica internacional.
a) establecimiento DE FILIALES, SUCURSALES, ASIENTOS O REPRE-
SENTACIONES. Las sociedades comerciales constituidas en el
extranjero que pretenden realizar ejercicio habitual de su activi-
dad en nuestro pas pueden establecer filiales, sucursales o repre-
sentaciones, pero debern cumplimentar los requisitos de ins-
cripcin y publicidad exigidos por los arts. 118 a 124 de la LS.
Estas sociedades extranjeras tambin pueden constituir una
sociedad o formar parte de una sociedad local; para ello debe-
rn proceder a la inscripcin de los requisitos exigidos por el
art. 123 de la LS (ver 82), que es distinta a la inscripcin
exigida para ejercicio habitual.

b) contratos DE VINCULACIN ECONMICA INTERNACIONAL. A


los efectos de este tipo de vinculaciones jurdicas con participa-
cin de dos o ms empresas radicadas en pases distintos, pero
que pretenden realizar conjuntamente una o varias actividades
concretas y determinadas, existen figuras reguladas por nuestro
derecho como las uniones transitorias de empresas -UTE- y
las agrupaciones de colaboracin, ambas reguladas en la ley
19.550 (ver 157 a 161).
Hay tambin contratos asociativos no regulados, y entre
ellos se destaca la figura del joint venturo (ver 163), que
entre nosotros puede implementarse mediante las regulaciones
previstas para las UTE.

C) mtodos PARA ASEGURAR LAS OPERACIONES COMERCIALES

222. introduccin. - Bajo el ttulo "mtodos para ase-

gurar el cumplimiento de las operaciones comerciales" se indi-

carn algunos de los procedimientos o recaudos que se utilizan

en la actividad mercantil interna e internacional, tendientes a

asegurar el resultado de una operatoria o de un contrato co-


mercial.
Estos recaudos son normalmente utilizados por aquellas
sociedades o comerciantes que, por otorgar crditos, resultan
acreedores de un saldo de precio (p.ej., venta en cuotas de una
maquinaria) y tambin por aquellos que realizan operatorias
mediante el continuo y sucesivo otorgamiento de crditos, como
las empresas emisoras de tarjetas de crditos o los bancos cuan-
do abren cuentas corrientes para el libramiento de cheques de
sus clientes con autorizacin para girar al descubierto.
A efectos de analizar estos mtodos o recaudos para ase-
gurar las operaciones comerciales, los podemos clasificar en:
a) recaudos previos a las operatorias; b) recaudos instrumenta-
les, y c) garantas de cumplimiento.
223. recaudos previos a la operatoria. - Es una prc-
tica usual que, antes de concertar un negocio que implique el
otorgamiento de un crdito, se realicen averiguaciones y pedi-
dos de informes sobre la persona a la cual se le conceder. Lo
que ms comnmente se solicita es:
a) Carpeta de antecedentes y referencias comerciales, con
copia de los ltimos dos o tres balances y datos de los admi-
nistradores, si son sociedades.
b) Pedido de informes a ciertas empresas que registran la
situacin de las personas que operan en el sistema financiero y
que informan tambin sobre los juicios iniciados contra ellas.
En la prctica comercial estas empresas son muy conocidas y
raramente se realiza una operacin sin previamente solicitarles
un informe (p.ej.. Organizacin Veraz, Nosis, entre las ms
conocidas). Como una muestra de la importancia de estos in-
formes y la diversidad de situaciones que se pueden plantear,
recientemente se dict la ley de hbeas data 25.326, que fija
ciertas pautas y procedimientos que deben cumplir estas em-
presas con relacin al manejo de la informacin y la manera en
que la suministran.
c) Averiguaciones sobre titularidad de dominio; esto es,
sobre los bienes de la persona en los registros pertinentes, como
indicativo de su situacin patrimonial.

224. recaudos instrumentales. - Otro recaudo til para

asegurar el cumplimiento de las operaciones comerciales es su

correcta instrumentacin (los documentos que se firman para

instrumentar la deuda), pudiendo emplearse al efecto figuras


contractuales como las cartas de crdito, para las operaciones de

comercio exterior, o cheques para cancelar los distintos pagos.


El libramiento de ttulos cambiarlos (pagars, cheques co-
munes o de pago diferido, letras o facturas de crdito) mejora
la instrumentacin de estos saldos pues otorgan ventajas eco-
nmicas (como la posibilidad de descontarlos o negociarlos) y
jurdicas, estas ltimas por las especiales vas de procedimien-
to (juicio ejecutivo) que la ley otorga para lograr su cobro (ver
241 a 289).

225. garantas de cumplimiento. - As se denominan

las "obligaciones de carcter accesorio" que se pactan para ase-

gurar el cumplimiento de la obligacin principal en caso de

que el deudor principal no cumpla. Estas garantas pueden ser

reales o personales.
a) garantas REALES (O DERECHOS REALES DE GARANTA). los
derechos reales de garanta son nicamente dos: la hipoteca y
la prenda.
1) hipoteca. Es el derecho real de garanta que recae so-
bre un bien inmueble, y la regula el art. 3108 y ss. del Cd.
Civil.
Si bien la hipoteca se utiliza como garanta de operacio-
nes comerciales, siempre es civil.
2) hipoteca naval. Est regulada en la ley de navegacin
20.094 (arts. 499 a 514) y slo se puede aplicar a los buques de
ms de diez toneladas.
3) prenda. Es el derecho real de garanta que recae so-
bre cosas muebles. Como variantes de la prenda hay: prenda
comn y prenda con registro, esta ltima puede ser fija o flo-
tante. La prenda puede ser civil o comercial, segn la obliga-
cin principal que asegure (ver 184).
b) garantas personales (fianza). Las garantas persona-
les se instrumentan con el contrato de fianza que, como ya vi-
mos, es el contrato por el cual un tercero se compromete a
cumplir si el obligado principal no cumple. La fianza tam-
bin puede ser civil o comercial, siguiendo la suerte de la obli-
gacin principal. En el contrato de fianza el fiador responde
con todo su patrimonio (ver 175).

D) prescripcin Y CADUCIDAD
EN EL DERECHO COMERCIAL

1) prescripcin
226. concepto. - La prescripcin es la prdida o ad-
quisicin de derechos por el transcurso del tiempo. Sin em-
bargo, conviene aclarar que lo que realmente prescribe por el
transcurso del tiempo son las acciones sustanciales que dan de-

recho a exigir el cumplimiento de las obligaciones, las cuales,


por la prescripcin se transforman en obligaciones naturales
(art. 515, Cd. Civil).
La prescripcin puede ser liberatoria o adquisitiva.
a) prescripcin liberatoria. Es aquella que se opera por
el transcurso del tiempo, y que libera al deudor de cumplir con
la obligacin. Si se le reclama el cumplimiento puede legal-
mente negarse alegando que est prescripto. El Cdigo Civil
la define as: "La prescripcin liberatoria es una excepcin
para repeler una accin por el solo hecho que el que la entabla
ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla, o de ejer-
cer el derecho al cual ella se refiere" (art. 3949).
b) prescripcin adquisitiva. Conocida tambin como usu-
capi o usucapin, la prescripcin adquisitiva, "es un derecho
por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la
propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante
el tiempo fijado por la ley" (art. 3948, Cd. Civil). Los plazos
de prescripcin son distintos segn los tipos de cosas que se
pretende usucapir (ver arts. 3999, 4004 y 4015 a 4016 bis, Cd.
Civil, entre otros).
227. prescripcin comercial. - El derecho comercial
tiene un rgimen especfico en materia de prescripcin mer-
cantil, tanto liberatoria como adquisitiva. Los supuestos de
prescripcin liberatoria estn regulados en los arts. 844 a 865
del Cd. de Comercio, pero se aplica supletoriamente el Cdigo
Civil (art. 844, Cd. de Comercio).
El rgimen prev el plazo ordinario de prescripcin para
todos los temas mercantiles y distintos plazos para los supues-
tos especiales previstos. Tambin se han regulado algunos ca-
sos de prescripcin adquisitiva (ver 229).
228. prescripcin LIBERATORIA EN EL DERECHO COMER-

CIAL. - En cuanto a los plazos, corresponde distinguir entre la

prescripcin ordinaria o comn y los plazos especiales.


a) plazo ordinario. El Cdigo de Comercio la define en
los siguientes trminos: "La prescripcin ordinaria en materia
comercial tiene lugar a los diez. aos, sin distincin entre pre-
sentes y ausentes, siempre que en este Cdigo o en leyes espe-
ciales, no se establezca una prescripcin ms corta" (art. 846)
vemos que la prescripcin ordinaria en materia comercial tiene
fijado el mismo plazo que la prescripcin ordinaria del dere-
cho civil.
b) plazos especiales. La ley fija una serie de plazos, in-
dicando especialmente las acciones que en cada caso se pres-
criben. A las acciones no incluidas en ninguno de estos su-
puestos y no indicadas en otras leyes especiales, se les aplica
el plazo ordinario de diez aos ya indicado. Los plazos y los
supuestos son los siguientes:
7) Se prescriben por cuatro aos (art. 847, Cd. de Co-
mercio):
a) Las deudas justificadas por cuentas de ventas acepta-
das, liquidadas o que se presumen liquidadas.
b) Los intereses del capital dado en mutuo.
c) Todo lo que deba pagarse por aos o por plazos peri-
dicos ms cortos.
d) La accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico co-
mercial, siempre que en el Cdigo de Comercio o en leyes es-
peciales no se establezca una prescripcin ms corta (art. 847,
Cd. de Comercio).
2) Se prescriben por tres aos (art. 848, Cd. de Comercio):
a) Las acciones que se deriven del contrato de sociedad y
de las operaciones sociales, con tal de que las publicaciones
proscriptas en el ttulo respectivo hayan sido hechas en forma
regular. Sostiene pacficamente la jurisprudencia que esta
prescripcin trienal slo se aplica a las sociedades regulares,
no as a las no constituidas regularmente (irregulares o de he-
cho), a las cuales se les aplica el plazo ordinario de diez aos.
b) Las acciones procedentes de cualquier documento en-
dosable o al portador, que no sea un billete de banco y salvo
K
lo dispuesto para ciertos documentos. Se aclara que la pres-
cripcin de tres aos en materia de ttulos valores slo se aplica
a la accin directa, no a las de regreso, cuyo plazo de prescrip-
cin es de un ao. En cuanto a la prescripcin de los ttu-
los cambiarlos (letra, cheque, pagar, etc.), la desarrollamos en
el captulo siguiente.
3) Se prescriben por dos aos (arts. 849 a 851 y 855):
a) La accin para demandar el pago de mercaderas fia-
das, sin documento escrito.
b) Las acciones que se deriven del contrato de prstamos
a la gruesa o de la hipoteca del buque.
c) Las acciones de los corredores por el pago del derecho
de mediacin.
d) La accin de nulidad del concordato en las quiebras
(se derog la figura del concordato).
e) Las acciones que derivan del contrato de transporte de
personas o cosas y que no tengan fijado en el Cdigo de Co-
mercio un plazo menor de prescripcin, en los supuestos de
viajes a lugares fuera de la Repblica.
4) Se prescriben por un ao (arts. 852 a 855, Cd. de Co-
mercio):
a) Las acciones de indemnizacin de los daos causados
por el abordaje de los buques y las acciones por contribucin
en las averas comunes.
b) Las acciones que se derivan del contrato de fletamento.
c) Las que se derivan del contrato de ajuste de la gente
de mar.
d) Las acciones que se derivan del contrato de seguro.
e) Las acciones que derivan de suministros de provisiones
de madera, combustible y otras cosas necesarias para la repara-
cin y equipo del buque en viaje, o de los trabajos hechos con
los mismos objetos; las acciones que derivan de suministros
a los marineros y dems personas de la tripulacin, por orden
del capitn.
/) Las acciones que derivan del contrato de transporte de
personas o cosas y que no tengan fijado en el Cdigo de Co-
mercio un plazo menor de prescripcin, en los supuestos de
viajes realizados en el interior de la Repblica.
Estos son todos los plazos y supuestos regulados sistem-
ticamente en el ttulo que el Cdigo de Comercio dedica a la
prescripcin liberatoria. Adems de stos, hay otros plazos
de prescripcin en el Cdigo, pero regulados junto con el insti-
tuto, por ejemplo ciertas acciones emergentes de los contratos
de cuenta corriente mercantil y bancaria, a los que se les fija un
plazo de cinco aos (art. 190). Por ello es importante que al es-
tudiar los distintos institutos comerciales, en las respectivas
asignaturas de la carrera, se determine claramente si cada cual
tiene una regulacin especfica en materia de prescripcin o de
caducidad del derecho.
C) plazos ESPECFICOS DE PRESCRIPCIN LIBERATORIA FIJADOS EN
las leyes especiales. Hay una serie de plazos especficos de
prescripcin y tambin de caducidad del derecho en las leyes
que regulan distintos institutos, como el cheque, las facturas
de crdito, pagars, tarjeta de crdito y otros (ver 257; 268;
270, i; 271, e, y 289).
229. la PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EN EL DERECHO CO-

MERCIAL. - Recordando que el derecho comercial slo se ocupa

de las cosas muebles o de los derechos sobre ellas, la prescrip-

cin adquisitiva tambin est regulada con relacin a cosas mue-

bles, muebles registrables y buques, nicamente.


a) cosas muebles. El art. 477 del Cd. de Comercio que
determina: "El que durante tres aos ha posedo con buena fe
una cosa mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por
prescripcin, sea que el verdadero dueo haya estado ausente
o presente".
b) cosas muebles registradles. El mismo art. 477 fija en
tres aos el plazo de prescripcin cuando la ley dispone su ins-

cripcin en registros especiales, creados o a crearse (p.ej., au-


tomotores).
c) buques. El art. 162 de la ley de navegacin 20.094, a
los efectos de la prescripcin adquisitiva sobre buques, distin-
gue dos supuestos:
7) Tres aos de posesin continua del buque cuando hay
justo ttulo y buena fe del adquirente.
2) Diez aos de posesin continua cuando no se dan los
requisitos precedentes.
2) caducidad
230. definicin. - Los autores no han unificado sus
opiniones sobre este concepto. Compartimos la postura que en-
tiende la caducidad como una forma de extincin del derecho,
sea por expresa disposicin de la ley que en forma directa de-
termina esa extincin del derecho o por no haberse cumplido
con los actos o conductas exigidos por la propia ley para con-
servar las acciones correspondientes.
231. diferencia ENTRE CADUCIDAD DEL DERECHO, PRES-

CRIPCIN DE LA ACCIN Y CADUCIDAD DE LA INSTANCIA. - S bien

no existe consenso entre los autores, entendemos que hay dife-


rencias entre la caducidad de un derecho y la prescripcin de
la accin, pues cada uno afecta los derechos de una forma dis-
tinta. En la caducidad el derecho se extingue definitivamente;
en la prescripcin, en cambio, lo que se extingue es la accin
para exigir su cumplimiento. La diferencia radica en que, al
prescribirse la accin, igual persiste el derecho pero como una
obligacin natural en la forma prevista por el art. 515 del Cd.
Civil, que si bien no confieren accin para exigir el cumplimien-
to, "cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se
ha dado por razn de ellas"', en cambio, s existira derecho a
solicitar la restitucin en caso de caducidad, pues el que cobr
no tena derecho a hacerlo.
Entre otras diferencias podemos destacar que mientras la
prescripcin es genrica, pues se aplica a todas las obligaciones,
la caducidad slo procede en aquellos casos en que la ley es-
pecficamente la consagra. Hay medios o causas de suspensin
o interrupcin de la prescripcin, pero no de la caducidad. La
caducidad, que tiene generalmente plazos cortos (usualmente
de quince das a seis meses), puede ser declarada de oficio, no
as la prescripcin que como ya vimos tiene plazos ms largos
y slo procede a pedido de parte interesada, planteada como
defensa en el momento oportuno.
Por ltimo no podemos confundir nunca la caducidad del
derecho con la caducidad de la instancia (tambin llamada "pe-
rencin"), que es una sancin regulada por los cdigos procesa-
les como una forma anormal de terminacin del proceso judi-
cial provocada por la inactividad de los litigantes (quien tiene
que impulsarlo no lo hace dentro de los plazos legales).
232. supuestos DE CADUCIDAD EN EL DERECHO COMER-

CIAL. - Estn expresamente consagrados en el Cdigo de Comer-

cio y en leyes especiales que regulan actividades mercantiles.


a) regulados en el cdigo de comercio. Diversas son las
regulaciones previstas en el Cdigo Comercial.
7) En la compraventa comercial (art. 474, prr. 3), clara-
mente se determina que la falta de reclamo del comprador den-
tro de los diez das siguientes a la entrega de las facturas y re-
cibo hacen presumir cuenta liquidada.
2) Al regular el contrato de transporte comercial (art. 183,
prr. 1), el Cdigo determina: "La accin de reclamacin por
detrimento o avera que se encontrase en los efectos al tiempo
de abrir los bultos, solo tendr lugar contra el acarreador den-
tro de las veinticuatro horas siguientes a su recibo, con tal que
en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se
reclama".
3) En la rendicin de cuentas (art. 73), el Cdigo establece:
"El que deja transcurrir un mes, contado desde la recepcin de
una cuenta, sin hacer observaciones, se presume que reconoce
implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba contra-
ria, y salvo igualmente la disposicin especial a ciertos casos".

b) regulados EN LEYES ESPECIALES.


Cabe sealar que varias
leyes prevn diversas regulaciones.
1) ley de sociedades 19.550. Se prevn supuestos que
se entienden como de caducidad en los arts. 31, 110 y 152, y se
discute sobre si otros supuestos pueden ser de caducidad o
prescripcin, como es el caso del art. 277.
2) ley de cheques 24.452. El art. 25 fija en treinta das
el trmino de presentacin para el pago de un cheque librado
en el pas; si no se lo presenta se perjudica como tal, transfor-
mndose en un ttulo inhbil.
Estas enunciaciones no agotan todos los supuestos de pres-
cripcin ni de caducidad dispuestos en las distintas regulacio-
nes comerciales; slo es una sntesis que sirve como introduc-
cin a tan importante tema.
captulo V

TTULOS DE CRDITO
A) trfico MERCANTIL. Su INSTRUMENTACIN

CON TTULOS DE CRDITO

233. descripcin. -Hemos visto que el trfico mercan-

til se lleva a cabo mediante negocios, operaciones o transacciones

comerciales de formas diversas. Ya explicamos que la mayor

parte de estos negocios o transacciones son, jurdicamente, con-

tratos que generan distintos derechos y obligaciones para todos

los intervinientes. Algunos de estos derechos y obligaciones

se cumplen y satisfacen en el momento de la celebracin del

contrato, pero en otros supuestos puede suceder que esos de-

rechos u obligaciones sigan generando efectos con posteriori-

dad a su celebracin, o que se difiera el cumplimiento de las

obligaciones emergentes de esa relacin contractual (p.ej.,

otorgar un plazo para el pago del precio en una operacin de

venta).
Es la necesidad de instrumentar adecuadamente estos de-
rechos lo que origina la aparicin de los ttulos de crdito.
Como introduccin, y sin perjuicio de la definicin que
seguidamente expondremos, podemos adelantar que los ttulos
de crdito son documentos que se caracterizan por representar
por s solos el derecho que est escrito (incorporado) en ellos
y legitimar a quien los tiene para ejercerlo. Esto significa que
quien tiene el ttulo de crdito tiene el derecho y la legitimi-
dad para usar y disponer de l. El papel moneda que emite un
pas es el ejemplo por excelencia de lo que se considera un t-
tulo de crdito o ttulo valor, pues como todos sabemos repre-
senta un derecho que sirve como medio de pago o de cambio y
quien lo posee est legitimado para utilizarlo. La letra de
cambio, el pagar, el cheque, las acciones de las sociedades
annimas y las de en comandita por acciones, los debentures,
las obligaciones negociables, los warrants, son ejemplos usua-
les de lo que es un ttulo de crdito o ttulo valor.
Aclaramos que la atribucin de ttulo de crdito a un docu-
mento slo puede ser dispuesta por disposicin de una ley,
la que puede ser de dos formas: expresa, que es cuando la
ley, al crearlo, dispone que se trata de un ttulo de crdito
(p.ej., la factura de crdito) o bien tcitamente, cuando al re-
gularlo le otorga los caracteres esenciales (necesidad, de litera-
lidad y autonoma) que identifican estos instrumentos (v.gr., el
pagar o la letra de cambio).
Las partes de una relacin contractual pueden utilizar cual-
quiera de los ttulos de crdito regulados por las leyes para ins-
trumentar un derecho (p.ej., un cheque), pero no pueden por su
sola voluntad crear ttulos de crdito distintos de los que la ley
considera como tales.
Podemos decir entonces que cuando la ley permite inser-
tar e incorporar un derecho en un papel, objetivndolo y ha-
ciendo que slo se necesite ese papel para ejercer el derecho
all expresado, estamos ante un ttulo de crdito.
234. terminologa. - Ttulos de crdito, ttulos valores,
ttulos circulatorios, son todos trminos que, si bien algunos
autores consideran que no tienen absoluta identidad, comnmen-
te se usan como sinnimos para describir estos documentos.
El ttulo cambiarlo, como veremos ms adelante, es una espe-
cie dentro del gnero de los ttulos de crdito.
235. definicin. - "Ttulo de crdito es el documento
necesario para ejercer el derecho literal y autnomo en l ex-
presado" (Vivante). De esta definicin surgen las caractersti-
cas de los ttulos de crdito (ver 237).
236. regulacin legal. No existe en nuestra legisla-
cin una regulacin general de los ttulos de crdito, como su-
cede en otros pases; la calificacin de ttulo valor surge de la
misma ley que regula a cada uno de estos documentos (ley de
cheques, ley de warrants, etctera).
La mayor parte de estas leyes especiales suele remitir, para
su aplicacin supletoria, al decr. ley 5965/63 de letra de cam-
bio y pagar.
237. caractersticas. - Son las propias leyes que re-
gulan los distintos ttulos valores las que, al describir las cir-
cunstancias y efectos de su funcionamiento y utilizacin, regu-
lan sus caractersticas.
Debemos destacar que, por la ya sealada falta de regula-
cin general de los ttulos de crdito, las caractersticas que
doctrinalmente se les atribuyen como una generalidad comn a
todos ellos, no es tan categrica y corresponder analizar cada
una de estas regulaciones, para determinar en cada supuesto si
concurren todas las caractersticas que seguidamente indicamos.
Esta advertencia es con respecto a los ttulos de crdito o ttu-
los valores en general, pero no a los ttulos cambiarlos, los cua-
les tal como veremos s poseen todas estas caractersticas.
a) necesariedad. Significa que se requiere tener material-
mente el documento para ejercer los derechos que dicho do-
cumento representa. A diferencia de los derechos personales,
cuyos titulares son quienes pueden ejercerlos, en materia de t-
tulos valores hay que tener (materialmente) y exhibir el docu-
mento para ejercer los derechos que l representa (para cobrar
un cheque hay que depositarlo; para cobrar un pagar hay que
presentarlo al cobro -slo hay obligacin de pagarlo a quien
lo presente-).
b) literalidad. Significa que el derecho que se posee
es, en cuanto a su alcance, extensin y modalidad, el que
est escrito en el papel. El acreedor tiene el derecho consig-
nado en el documento y el deudor slo est obligado por lo es-
crito en l.
c) autonoma. Es una caracterstica que la ley otorga a
los ttulos valores con la intencin de proteger las sucesivas
transferencias, y que surge como consecuencia de prohibir que
los sucesivos tenedores opongan al tenedor del ttulo las defen-
sas que tenan contra los anteriores, determinando tambin que
cada uno de los intervinientes garantiza solidariamente el cum-
plimiento de la obligacin instrumentada en el ttulo con rela-
cin a los posteriores intervinientes. Esto significa que las
transmisiones de estos ttulos no se consideran como deriva-
ciones del derecho originariamente creado, sino que cada una de
ellas es considerada autnoma e independiente de las anteriores.
Por este motivo, cada nuevo tenedor del ttulo lo adquiere
de quien lo transmite como un nuevo derecho que le es propio.
Lo que significa que no se lo est recibiendo como una cesin
de su anterior poseedor, evitando as que (por tratarse del mis-
mo derecho cedido), se le puedan oponer al nuevo tenedor las
defensas que se tenan contra los intervinientes anteriores.
Como anticipamos, es para lograr seguridad en la circulacin de
estos papeles que la ley no permite que se le opongan a los nue -
vos portadores las defensas que se tenan contra los anteriores,
lo que s procedera en las cesiones del derecho comn.
d) abstraccin. Significa que estos ttulos no reconocen
causa. Se dispone que al crearse estos documentos, los mis-
mos se desprenden del "negocio jurdico" que les dio origen.
Esto es para evitar que puedan efectuarse planteos en virtud de
la relacin causal, que no interesa en los ttulos de crdito para
permitir su funcionamiento.
e) formalidad. El ttulo valor debe tener las formas y
requisitos que le exige la ley. La forma del ttulo atae a su
existencia y a que se lo considere un ttulo hbil. Por oposi-
cin, el ttulo que carece de alguno de los requisitos que la ley
determina como imprescindible ser considerado inhbil (p.ej.,
el pagar debe contener los requisitos exigidos por el art. 101
del decr. ley 5965/63).
Todas estas caractersticas que se le atribuyen a los ttu-
los valores tienen como finalidad generar seguridad en la cir-
culacin de stos y evitar las dudas y planteos que puedan al-
terarla.

238. formas DE TRANSMISIN DE LOS TTULOS DE CRDITO.


Las formas en que vlidamente puede transmitirse un ttulo de
crdito surgen de la ley que lo regula. Normalmente, las leyes
prevn distintas formas, entre las cuales pueden optar quie-
nes necesitan transferirlos.
Las formas usualmente reguladas son: al portador o nomi-
nativos; estos ltimos a su vez pueden ser endosables o no
endosables.
a) al portador. Su transmisin se perfecciona con la en-
trega material del ttulo que se pretende transferir. No se ne-
cesita ningn otro recaudo ms que la entrega.
b) nominativo endosable. Se transfiere por el endoso que,
quien figura como beneficiario en el ttulo (endosante), realiza
a favor de otra persona (endosatario). El endoso puede ser
completo o incompleto.
1) endoso completo. Cuando el endosante indica el nom-
bre de la persona a favor de la cual se endosa y el lugar y fe-
cha en que lo realiza.
2) endoso incompleto o en blanco. Cuando el endosante
slo coloca su firma sin indicar quin es el beneficiario o en-
dosatario; se entiende que es a favor del portador y legitima a
cualquiera que porte el ttulo, aunque no figure en la cadena
de endosos. Es la forma ms usada en la prctica.

modelo DE ENDOSOS
Reverso de un ttulo (v.gr., pagar o cheque)
Nota: usualmente el que figura como primer endosante es el beneficiario
originario del ttulo.

Nota: En la actividad comercial es ms comn la utilizacin del endoso incom-


pleto o en blanco (slo la firma de quien lo transmite) que la del endoso
completo. La utilizacin de uno u otro depende de la voluntad de las partes.
c) nominativo no endosadle. Slo se puede transmitir por
un contrato de cesin de derecho comn y con los mismos
efectos. Al remitirnos al derecho comn se transforma en la
nica forma de transmisin donde no funciona la caracterstica
de "autonoma" que vimos precedentemente; por consiguiente,
al aplicarse el principio de nemo plus iure ("nadie puede trans-
mitir un derecho mejor ni ms extenso que el que posee"), se
pueden oponer a los posteriores cesionarios del ttulo las de-
fensas que se tenan contra los cedentes anteriores.

Las transmisiones al portador, las nominativas endosables


y el hecho de que estas transmisiones se consideran autno-
mas e independientes de las anteriores, son los elementos utili-
zados por el legislador para dar certeza a la circulacin de los
ttulos, legitimando a su portador por el mero cumplimiento de
los recaudos indicados y garantizndole que ningn obligado
al pago de dicho ttulo puede oponerle defensas a l, aunque
tuviera contra los intervinientes anteriores defensas que s se-
ran procedentes en las cesiones de derecho comn, pero que
no lo son en transmisiones de ttulos valores.

239. de LA PRDIDA O SUSTRACCIN DE TTULOS DE CR-

DITOS. - Ya vimos que para poder ejercer los derechos insertos

en un ttulo de crdito se necesita poseerlo materialmente.

Esto obliga a regular los mecanismos que debe adoptar la per-

sona que ha sufrido la perdida o sustraccin de un ttulo.


Para ello hay dos procesos, segn la forma de transmisin
de estos instrumentos:
a) Si se trata de ttulos al portador, que no sean ttulos
cambiarlos, se debe utilizar el procedimiento estipulado por
los arts. 746 a 765 del Cd. de Comercio, para que, una vez
cumplimentado, se puedan ejercer los derechos que correspon-
dan con arreglo a dichas disposiciones.
b) La letra de cambio y el pagar, sea cual fuese su forma
de transmisin, y los, ttulos a la orden en general, se rigen por
el procedimiento de cancelacin cambiarlo regulado por el art.
89 y ss. del decr. ley 5965/63. ste consiste en una actuacin
judicial, en la cual, si el juez la entiende procedente, declara
cancelado el ttulo y quien era titular de sus derechos puede
reclamar su cobro.

240. distintos TIPOS DE TTULOS DE CRDITO. - como SUr-


ge de los ejemplos que anticipamos, los ttulos de crdito pue-
den tener incorporados (objetivados) distintos tipos de derechos,
adems de los tpicamente creditorios. Por este motivo se ha
dicho que dentro del gnero ttulos de crdito se pueden distin-
guir las siguientes especies:
a) ttulos QUE ATRIBUYEN DERECHO A LA ENTREGA DE LA COSA.
Se incluyen en esta especie el conocimiento de embarque; la
gua; la carta de porte; el certificado de depsito de mercade-
ras; el warrant, etctera.
b) ttulos de participacin. Entre ellos se encuentran las
acciones de sociedades annimas y en comandita por acciones.
C) ttulos QUE SE EMPLEAN CONCRETAMENTE COMO INSTRUMEN-
TOS creditorios o medios de pago. Encontramos los denomina-
dos "ttulos cambiarlos", como la letra de cambio, el pagar, la
factura de crdito y el cheque, que estudiaremos seguidamente.

B) TTULOS CAMBIARIOS

241. introduccin. - Dijimos que dentro de la amplia

gama de los ttulos de crdito, existe una especie, los ttulos

cambiarlos, entre los cuales encontramos la letra de cambio, el

pagar, los cheques comn y de pago diferido, y la factura de

crdito. En la legislacin actual no existen ms ttulos cam-

biarios que los indicados.


v
i
Como veremos seguidamente, estos ttulos cambanos fue-
ron creados por leyes especiales con intencin de brindar a los
individuos documentos adecuados que les permitan instrumen-
tar en forma segura y de fcil transmisin las obligaciones cre-
ditorias de pagar sumas de dinero. Se busc otorgar tambin
una gil va judicial para el cobro de los crditos instrumenta-
dos de esta forma.
Las denominaciones "cartular", "cartceo" o "cambial" son
trminos que, haciendo referencia al papel, deben ser tomados
como sinnimos de cambiario. La expresin "papeles de comer-
cio" se utiliza para referirse concretamente a los ttulos cam-
biarios.

242. derecho cambiario. - La creacin y el funciona-

miento de estos ttulos cambiarlos y los recursos y acciones que

permiten ejercer los derechos que ellos, por s solos, confieren

dio lugar a lo que se denomina "derecho cambiario". Pode-

mos definirlo entonces como el conjunto de normas jurdicas

que regulan la creacin, funcionamiento y acciones emergen-

tes de los ttulos cambanos. Insistimos en que, creado un t-

tulo cambiario, l mismo, por s solo e independientemente

de la causa o negocio que le dio origen, permite el ejercicio de

recursos y acciones que denominamos "cambiaras" (las vere-

mos en el 245, e).

243. funcionamiento DEL DERECHO CAMBIARIO: LA NO-

VACIN "pro solvendo". - Se denomina indistintamente "rela-

cin causal", "relacin fundamental" o "negocio subyacente" a

la causa que da origen a la creacin del ttulo cambiario (p.ej.,

suscribir un pagar por el saldo del precio de una venta).

La suscripcin del ttulo implica que el obligado al pago ya no

deber pagar la obligacin del saldo de precio, sino el ttulo que

suscribi. De modo que la suscripcin extingue el cumplimien-

to de la obligacin "causal", remplazndola por otra obligacin


distinta, pero ello sujeto a la condicin de que esta segunda
obligacin (pagar el ttulo cambiario) se cumpla. Si no se cum-
ple la obligacin cambiara, renacen las obligaciones emergen-
tes de la relacin causal originaria y el acreedor tendr derecho
a reclamar su cumplimiento.
A la extincin de la relacin causal por el nacimiento de
una obligacin cambiara se la denomina "novacin", y la circuns-
tancia de sujetarla a que efectivamente se cumpla la obligacin
cambiara hace que se la denomine "novacin pro solvendo", por
oposicin a la novacin pro soluto que es aquella que definiti-
vamente extingue la obligacin causal. Un ejemplo colabora
en esta explicacin: el comprador de un automvil entrega al
vendedor un pagar, a sesenta das; vencido ese plazo el vende-
dor reclama al comprador el pago, pero ste no lo realiza. El
no pago del pagar habilita al vendedor a iniciar un juicio por
cobro del pagar, accin que prescribe a los tres aos; vencido
ese plazo no tendr derecho a la accin cambiara emergente del
pagar, pero podr ejercer la accin causal de cumplimiento de
contrato (pago del saldo de la compraventa), la cual, en princi-
pio, tiene una prescripcin de diez aos; es decir que, perdida la
accin cambiara, se pueden ejercer las acciones causales.
Vemos que el otorgamiento de un ttulo cambiario produce
una novacin pro solvendo, salvo que las partes expresamente
acuerden que la novacin es pro soluto, caso en que extinguir
definitivamente la relacin causal y slo subsistirn los dere-
chos cambiarlos emergentes del ttulo creado.
244. regulacin legal. - Igual que en el caso de los
ttulos de crdito no existe legislacin general de los ttulos
cambiarlos, sino que cada uno de ellos tiene una regulacin es-
pecial, que indicaremos a medida que los vayamos analizando.

245. caractersticas Y CUESTIONES COMUNES A TODOS


los ttulos cambiarios. - Hemos dicho ya que todos los ttulos
cambiarlos tienen las caractersticas siguientes: autonoma, ne-
cesariedad, literalidad y abstraccin que ya desarrollamos al
tratar los ttulos de crdito (ver 237).
a) transmisibilidad. La transmisin de los ttulos cambia-
rlos la analizaremos al tratar cada uno de ellos, en particular,
pero destacamos que ms all de algunas cuestiones especficas,
en materia cambiara se aplican mayoritariamente las formas
de transmisin ya vistas al estudiar los ttulos valores. El en-
doso es la forma ms usual en cuanto a la transmisin. Los
endosantes garantizan solidariamente el pago del ttulo a los in-
tervinientes posteriores.
b) responsabilidad cambiara. En cada uno de los ttulos
cambiarios existe un obligado principal, a quien debe presen-
tarse el ttulo para su pago y quien debe pagarlo. Los dems
intervinientes de la relacin cambiara garantizan el pago (sal-
vo pacto o clusula en contrario). Si el obligado principal no
paga, y se cumple con las exigencias de presentar y protestar
los ttulos, se puede reclamar a todos los dems intervinientes,
legalmente obligados.
c) el aval. El aval es una garanta que una persona (ava-
lista) otorga por alguno de los obligados cambiarlos. La in-
clusin de un aval es optativa y depende de lo que los intervi-
nientes acuerden en este sentido. Hay aval por el suscriptor o
por los endosantes. El avalista responde igual que su avalado.
Se puede otorgar en el mismo documento, firmando junto con
el avalado y consignando la aclaracin "por aval", o en docu-
mento separado.
d) presentacin Y PROTESTO. dispensa DEL PROTESTO. los t-
tulos cambiarlos son ttulos que, a su vencimiento, deben pre-
sentarse para su cobro al obligado principal al pago. Este es:
7) el suscriptor, en el pagar; 2) el girado aceptante, en la letra
de cambio, y 3) el aceptante, en la factura de crdito.
Si el ttulo se presenta y no se paga, debe formalizarse el
correspondiente "protesto". El protesto por falta de pago es
un acta notarial en la cual se consigna que el ttulo se present
al cobro al obligado y que ste no lo pag. El protesto es ne-
cesario para poder reclamarle el cobro a los otros intervinien-
tes en la relacin cambiara. En los distintos ttulos hay pro-
testos por otras cargas. Se puede dispensar de la obligacin
de protestar el ttulo (conf. art. 50, decr. ley 5965/63); en tal
caso basta con la presentacin para habilitar el reclamo a todos
los obligados. En el caso del cheque, hay que presentarlo al
cobro al banco "girado" y la constancia del rechazo habilita el
reclamo contra el firmante del cheque y los endosantes o ava-
listas que pudieran existir.
e) acciones cambiaras. Son las que surgen de los ttulos
cambiarlos. Hay dos acciones cambiaras, la accin directa y
la accin de regreso o regresiva.
1) accin cambiara directa. Es la que se ejerce contra
los obligados principales de los ttulos y sus avalistas cuando
no han pagado el ttulo.
2) accin cambiara de regreso. Se ejerce contra los que
intervinieron en la relacin cambiara, o sea, contra los endosan-
tes y los avalistas de los endosantes que la garantizaron. A
stos se los denomina "obligados de regreso", pues al no pagar
el obligado directo se puede comenzar a reclamar "regresiva-
mente" a todos los dems intervinientes. Los obligados de
regreso son solidarios, por lo que se les puede reclamar a to-
dos en forma conjunta. Para iniciar la accin regresiva se
requiere el protesto por falta de pago, o bien que el ttulo est
dispensado, caso en que slo se requiere su presentacin al
cobro.
Perdidas las acciones cambiaras, el titular conserva las
acciones causales y las de enriquecimiento sin causa.
Las acciones cambiaras (directas y de regreso) emergen-
tes de los ttulos cambiarlos pueden ser reclamadas por la va
procesal de los juicios ejecutivos.
246. enumeracin. - Como anticipamos ( 241), los
nicos ttulos cambiarios que existen segn la legislacin ac-
tual son: la letra de cambio, el pagar, la factura de crdito y
el cheque comn y el de pago diferido. Pasamos a su trata-
miento haciendo un desarrollo de los principales aspectos de
cada uno de ellos.

1) letra DE CAMBIO

247. definicin. - Se la define como el ttulo de cr-

dito necesario, formal y completo que contiene una promesa in-

condicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al

tomador o a su orden, una suma de dinero en lugar determinado,

vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen.

248. creacin y funcionamiento. - La escasa o nula

utilizacin que en nuestro pas se ha hecho de este ttulo difi-

culta sensiblemente su explicacin. Por ello advertimos que

no debemos confundirla con la carta de crdito, la cual, por su

abreviatura L/C (del ingls letter of credit), lleva a confusiones


a pesar de tratarse de institutos diferentes.
El funcionamiento de la letra es el siguiente: una persona
(el librador) confecciona la letra; sta es entregada a una se-
gunda persona (el tomador), aunque su texto va dirigido a una
tercera persona (girado), pidindole que al vencimiento del
plazo fijado en ella le pague al tomador o a su orden la suma
de dinero consignada en la letra. El tomador debe presentarle
la letra al girado para su aceptacin; si ste acepta se convier-
te en girado aceptante, y como tal se transforma en el obligado
principal al pago de la letra de cambio al vencimiento de ella
(ver grfico de funcionamiento).
Conociendo la dificultad en la comprensin del funciona-
miento de la letra de cambio y de cul puede ser su utilidad
prctica, queremos destacar que:
a) La letra es slo un instrumento jurdico que sirve para
documentar operaciones, y slo interesa su forma instrumental,
con independencia del negocio jurdico que puede documentar.
b) Fue utilizada en operaciones de comercio exterior,
hasta que se reemplaz por los crditos documntanos. En
dichas operaciones se la utilizaba de la siguiente forma: cuan-
do una persona ubicada en determinada plaza comercial (li-
brador) pretenda hacer una operacin de importacin, emita
una letra de cambio indicando como beneficiario y tomador
de la misma al exportador, quien al recibirla proceda a car-
gar en un buque el objeto comprometido en la exportacin,
por lo que se le entregaba un conocimiento de embarque.
Luego el tomador (exportador) se presentaba ante el girado y
le entregaba el conocimiento de embarque (ttulo valor que
acredita la titularidad de las cosas embarcadas) a cambio de
que le aceptara la letra de cambio. El girado, que tena al-
guna relacin con el librador -importador-, al aceptar la letra
pasaba a ser quien deba pagarla a su vencimiento, con lo que
el tomador -exportador- acreedor tena a su deudor en la misma
plaza comercial.
Son muchos los ejemplos de uso de las letras de cambio.
Si observamos el funcionamiento del cheque, sea comn o de
pago diferido, y sin perjuicio de que tengan una regulacin
propia, su similitud con la letra puede ser un buen ejemplo para
entender cmo funciona sta.
249. funcin econmica actual. - Es un ttulo que
nunca fue muy utilizado en nuestro pas. Se la sola usar anti-
guamente para operaciones de comercio exterior. En nuestro
pas tambin fue utilizada durante mucho tiempo por las enti-
dades cooperativas (e incluso por la antigua Caja Nacional de
Ahorro Postal y Seguro), las que entregaban talonarios de le-
tras de cambio para que sus clientes (en carcter de librado-
res) las confeccionaran y entregaran a los tomadores, girn-
dolas contra las cooperativas.
Si los fondos alcanzaban, la cooperativa (como girada)
aceptaba y pagaba. En caso de no tener fondos, no acepta-
ba y el titular poda ejercer la accin regresiva, contra el li-
brador.
250. regulacin legal y antecedentes. - En nuestro
pas est regulada por los arts. 1 a 100 del decr. ley 5965/63
(al cual se lo conoce como decreto ley de letra de cambio y pa-
gar), ratificado posteriormente por ley 16.478. ste copia y
transforma en ley interna el texto de la Ley Uniforme sobre Le-
tra de Cambio y Pagar, surgida de la Convencin de Ginebra
de 1930, aunque sin adherir a ella.

251. sujetos inter vinientes. - Los sujetos intervinien-

tes en una letra de cambio son obligatoriamente tres:


a) Librador: es quien la emite y la entrega al beneficiario.
b) Beneficiario (o tomador): es quien la recibe y se la
presenta al girado.
c) Girado: es a quien se le solicita que la pague, y si acep-
ta se transforma en girado aceptante.
No son imprescindibles, pero puede haber tambin:
d) Endosantes: los que las transfieren.
e) Endosatarios: quienes las reciben por endoso.
/) Avalistas: quienes las avalan, garantizando por uno de
los intervinientes el pago de la misma.
* La letra de cambio se pudo haber transmitido en cualquiera de las formas previstas, en

cuyo caso la presentacin al cobro deber hacerla quien la tenga al momento del

vencimiento.
252. requisitos. - Los requisitos esenciales de la le-
tra de cambio (art. 1, decr. ley 5965/63) son los siguientes:
"7) La denominacin 'letra de cambio' inserta en el texto
del ttulo y expresada en el idioma en el cual ha sido redacta-
do o, en su defecto, la clusula 'a la orden'.
2) La promesa incondicionada de pagar una suma deter-
minada de dinero.
3) El nombre del que debe hacer el pago (girado).
4) El plazo del pago.
5) La indicacin del lugar del pago.
6) El nombre de aqul al cual, o a cuya orden, debe
efectuarse el pago.
7) La indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido
creada.
8a) La firma del que crea la letra (librador)".
Por otra parte, el art. 2 del decr. ley 5965/63 enumera los
requisitos que pueden omitirse sin que se afecte la habilidad
del documento, pues la propia ley indica que se aplica supleto-
riamente cuando alguno de ellos falte:
1) El plazo de pago; en caso de ausencia, la ley dispone
que es pagadero a la vista.
2) La indicacin del lugar de pago; si falta, es pagable a
la vista en el lugar de su creacin.
3) El nombre de quin (o a la orden de quin) debe efec-
tuarse el pago.
253. transmisin y circulacin. - La letra de cambio
puede transmitirse al portador como nominativo endosable o
como no endosable, segn lo que acuerden los intervinientes.
254. formas de vencimiento. - Segn el art. 35 del
decr. ley 5965/63, la letra slo puede librarse vlidamente:
a) A la vista. Significa que es pagable a su presentacin.
b) A tantos das de la vista. Es pagable cuando vence el
plazo que se fije, el cual se comienza a computar desde que se
presenta el ttulo a la vista.
c) A o/a fijo. Su vencimiento est fijado con indicacin del
da, mes y ao en que va a suceder (p.ej., 1 de junio de 2001).
d) A tantos das de la fecha. Se indica la cantidad de das
dentro de los cuales debe pagarse (p.ej., a los sesenta das de
la fecha).
Las dos primeras formas de vencimiento se denominan
"vencimientos relativos", pues no se sabe al librarse cundo
vence la letra; dicho vencimiento depende de que el portador
lo presente a la vista, hecho que genera el vencimiento. A las
dos restantes se las denomina "vencimientos absolutos", por
conocerse desde el principio cundo vencer.
No se admiten otras formas de vencimiento, y de fijarse,
implica la no validez de la letra.
255. recursos por falta de pago. - Surgen dos accio-
nes: una directa y otra de regreso.
a) accin directa. Procede contra el girado aceptante y
sus avalistas, si existieran.
b) accin de regreso. Se ejerce contra el librador, contra
los endosantes y contra sus respectivos avalistas, si existieran.
256. protesto. - Puede tener lugar por falta de acep-
tacin o por falta de pago. El nico protesto previsto es el
notarial. El protesto bancario regulado en el decreto nunca
funcion, pues no fue reglamentado. Se puede dispensar del
protesto (art. 50, decr. ley 5965/63).
257. prescripcjn. En materia de prescripcin pr-
dida de la accin cambiara- corresponde distinguir:
a) Accin directa: prescribe a los tres aos.
b) Accin de regreso: prescribe al ao.
En ambos casos se computa desde que se deba cumplir
con el pago.

2) pagar
258. definicin. - Es el ttulo de crdito necesario,
formal, completo y abstracto que contiene una promesa pura y
simple de su librador o suscriptor de pagar a su vencimiento
una suma determinada de dinero y vincula solidariamente a sus
otros intervinientes.
259. creacin y funcionamiento. - Este ttulo, a dife-
rencia de la letra de cambio, ha sido generalizadamente acepta-
do por nuestra sociedad y su mbito de aplicacin excede lo
estrictamente comercial, pues se lo utiliza como un instrumen-
to corriente para documentar todo tipo de deudas.
Si bien para crear el documento, con todos los requisitos
exigidos, usualmente se utilizan los formularios preimpresos
que se venden en talonarios, nada impide que un pagar se
confeccione especialmente para un caso determinado, e incluso
en forma manuscrita.
Una vez firmado por el suscriptor, se le entrega al benefi-
ciario, quien puede quedrselo hasta su vencimiento para pre-
sentarlo al cobro, o bien puede transmitirlo utilizando las for-
mas cambiaras previstas para estos ttulos. Al momento del
vencimiento, quien lo tenga en su poder debe presentarlo para
el cobro al obligado principal (suscriptor o librador), que debe-
r pagarlo. Si no lo hace, se deber protestar por falta de
pago, para mantener las acciones de regreso contra los obliga-
dos de regreso (endosantes y avalistas de los endosantes), sal-
vo que el pagar est dispensado de protesto; en tal caso slo
bastar con su presentacin.
260. funcin econmica actual. - Junto con el che-
que, el pagar es uno de los ttulos de crdito ms utilizados
en la actualidad. En la actividad comercial se lo utiliza para
instrumentar deudas por saldos de precio en compraventas, y
en la actividad bancaria es utilizado para instrumentar prsta-
mos de todo tipo. La profusa difusin de este documento hace
que se lo utilice en todas las operaciones en que haya que ins-
trumentar obligaciones de pagar sumas de dinero.

261. regulacin LEGAL Y ANTECEDENTES. - Al igual


que la letra de cambio, est regulado por el decr. ley 5965/63
(arts. 101 a 104), el cual, como ya indicamos, copi el texto
de la Ley Uniforme de Ginebra de 1930 sobre letra de cambio
y pagar.
262. sujetos intervinientes. - Los sujetos que obliga-
toriamente deben intervenir en un pagar son dos:
a) Suscriptor (o librador): es el creador del pagar, el que
lo libra.
b) Beneficiario (o tomador): es el que lo recibe luego de
su creacin; su nombre debe estar indicado en el momento
de su creacin.
Pueden intervenir tambin:
c) Endosantes y endosatarios: los primeros son los que
transmiten el pagar y los segundos son los que lo reciben.
d) Avalistas: son los que garantizan, por el suscriptor o
los endosantes, el pago del documento.
263. requisitos. Algunos requisitos del pagar son
imprescindibles y otros son prescindibles (art. 101, decr. ley
5965/63).
a) imprescindibles. La ausencia de cualquiera de ellos tor-
na inhbil el ttulo. Son:
1) La clusula "a la orden" o la denominacin del ttulo
inserta en el texto del pagar y expresada en el idioma emplea-
do para su redaccin.
2) La promesa pura y simple de pagar una suma determi-
nada de dinero.
3) El nombre de quin (o a la orden de quin) debe efec-
tuarse el pago.
4) La indicacin del lugar y de la fecha en que el vale o
el pagar han sido firmados. Con relacin a la ausencia de in-
dicacin del lugar es importante destacar que la jurisprudencia
ha resuelto: "El pagar carente de indicacin del lugar de emi-
sin puede servir como ttulo en va ejecutiva y opera la aper-
tura de tal procedimiento cuando es invocado como instrumen-
to privado continente de una promesa de dar dinero, o es hbil
para fundar la sentencia ejecutiva cuando luego de despachada
la ejecucin quien le imputa la omisin de esa mencin no
acompaa su argumento defensivo con una explicacin sobre
el motivo por el cual esa ausencia debiera obstar al cobro de
tal quirografario" (CNCom, en pleno, 22/9/81, "Krichanowsky,
M. c/Wehki", LL, 1981-D- 254, y ED, 95-641).
5) La firma del que ha creado el ttulo (suscriptor).
b) prescindibles. Su ausencia no afecta la validez del t-
tulo, pues la propia ley indica qu se aplica supletoriamente si
alguno falta.
7) El plazo de pago; en su defecto, es pagable a la vista.
2) La indicacin del lugar del pago; si falta, es pagable
en el lugar de creacin del ttulo, que tambin es considerado
domicilio del suscriptor.
264. transmisin y circulacin. - El pagar debe in-
dicar el beneficiario, por lo que nace como nominativo, aunque
luego de su creacin puede optarse por cualquiera de las otras
formas de transmisin de los ttulos cambiarlos.
265. formas de vencimiento. - Se le aplican las mis-
mas formas de vencimiento que a la letra de cambio (es decir,
a la vista; a un determinado tiempo vista; a un determinado
tiempo de la fecha: a un da fijo), por lo que nos remitimos al
254.
266. recursos por falta de pago. - Al igual que en la
letra surgen dos acciones, una directa y otra de regreso:
a) accin directa. Procede contra el suscriptor del ttulo
y sus avalistas, si existieran.
b) accin de regreso. Se ejerce contra los endosantes y
sus avalistas, si existieran. Se ha resuelto que "el pagar
no protestado constituye ttulo que por s solo trae aparejada
ejecucin, cuando se ejerce la accin directa contra el librador"
(CNCom, en pleno, 14/8/84, "Ca. Financiera Riomar c/Calvo,
C", ED, 110-265).
267. protesto. - En el pagar slo est previsto el pro-
testo por falta de pago, y nicamente se aplica el protesto no-
tarial (ya dijimos que el protesto bancario nunca se pudo utili-
zar por no haber sido reglamentado). Se permite la dispensa
del protesto (art. 50, decr. ley 5965/63).
Es interesante destacar la problemtica planteada en cuan-
to a la determinacin de la mora de los pagars suscriptos con
la clusula de dispensa de protesto. Se discuta sobre si caba
o no presumir la presentacin o si sta deba probarse para habi-
litar las acciones regresivas y la mora en la accin directa. El
tema finaliz con una doctrina plenaria que establece una pre-
suncin inris tantum de presentacin al cobro de los pagars li-
brados (CNCom, en pleno, 17/6/81, "Kairus, Jos c/Romero,
Hctor", LL, 1981-C-281, y ED, 94-932).
Posteriormente se le dio la misma solucin a los pagars
eximidos de protesto con vencimiento a la vista. "En los casos
de pagars con clusula sin protesto, exigibles a la vista, con
lugar de pago en el domicilio del deudor, la carga de probar la
omisin de la presentacin pesa sobre el ejecutado invocante
de esa carencia" (CNCom, en pleno, 3/8/84, LL, 1984-C-539,
y ED, 110-130).
268. prescripcin. - En esta materia se aplican los
mismos plazos que los indicados para las acciones directas y
de regreso (ver 257).

3) cheque
269. introduccin. - Corresponde distinguir entre el
cheque comn y el cheque de pago diferido.
270. cheque comn. - As lo defina el derogado decr.
ley 4776/63: "El cheque es una orden de pago pura y simple
librada contra un banco, en el cual el librador tiene fondos de-
positados a su orden en cuenta corriente bancaria o autoriza-
cin expresa para girar en descubierto" (art. 1, prr. 1).
a) regulacin legal. El cheque est actualmente regula-
do por la ley 24.452, que reconoce como antecedente el decr.
ley 4776/63, el cual haba copiado (pero sin que nuestro pas
se adhiriera a ella) la Ley Uniforme sobre cheque surgida de la
Convencin de Ginebra de 1930. Si bien nuestro rgimen le-
gal en la materia tiene similitudes con el establecido por dicha
Convencin, no es totalmente igual. Destacamos que las re-
gulaciones legales en materia de cheques se complementan con
las disposiciones que dicta el Banco Central de la Repblica
Argentina, en su carcter de autoridad de control de la operato-
ria bancaria. Estas resoluciones conforman los cuerpos norma-
tivos denominados OPASI (operaciones pasivas) 1 y 2, que son
verdaderos manuales instructorios de todo lo que debe obser-
varse en la operatoria con cheques.
b) funcin econmica. Es uno de los medios de pago por
excelencia y su uso es generalizado no slo en la prctica co-
mercial sino en todo tipo de obligaciones, en reemplazo del di-
nero. Es interesante destacar que, como sucedneo del dine-
ro, el rgimen del cheque muchas veces recibe modificaciones,
ya sea por cuestiones tributarias (p.ej., cobrar impuestos por
su utilizacin) o bien por polticas econmicas (p.ej., limitar su
transmisin por endoso, como una forma de disminuir los me-
dios de pago y as restringir la demanda de productos).
c) sujetos ntervinientes. Son los siguientes.
7) Librador: es el titular de la cuenta corriente que libra
el cheque.
2) Banco (girado): es la entidad bancaria contra la que se
libra el cheque.
3) Beneficiario: es aquel a cuya orden est librado el che-
que nominativo y puede presentarse a cobrarlo o bien transmi-
tirlo. Puede no estar designado en el cheque -al portador-.
4) Endosantes y endosatarios: el primero transmite el che-
que y el segundo lo recibe. Los endosos, como ya dijimos,
pueden ser completos o incompletos.
5) Avalistas: puede existir aval en el cheque, tanto por el
librador como por los endosantes.
d) requisitos. Los requisitos esenciales del cheque (art.
2, ley 24.452), son los siguientes:
"7) La denominacin 'cheque' inserta en su texto, en el
idioma empleado para su redaccin.
2) Un nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque.
3) La indicacin del lugar y de la fecha de creacin.
4) El nombre de la entidad financiera girada y el domici-
lio de pago.
5) La orden pura y simple de pagar una suma determina-
da de dinero, expresada en letras y nmeros, especificando la
clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difirie-
se de la expresada en nmeros, se estar por la primera.
6) La firma del librador. El Banco Central de la Rep-
blica Argentina autorizar el uso de sistemas electrnicos de
reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento
de cheques, en la medida que su implementacin asegure la con-
fiabilidad de la operacin de emisin y autentificacin en su
conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo de-
termine" [texto del inciso segn ley 24.760].

e) transmisin y circulacin: endoso. Se pueden utilizar


todas las formas de transmisin y las diversas modalidades que
hemos indicado para los ttulos cambiarlos. Recientemente,
entre otras medidas se limit a uno la cantidad de endosos que
puede tener el cheque comn. Esto no alter la transmisin
al portador.
f) forma de vencimiento: a la vista. El cheque comn es
pagadero a la vista. La nica fecha que tienen estos cheques
es la de su creacin. A partir de ese momento hay un plazo
de treinta das corridos para presentarlo al cobro. Al vencer
ese plazo sin haberlo presentado, el cheque se "perjudica" y
pierde todas sus acciones (ver 232, b, 2). No proceden los
reclamos judiciales por un cheque perjudicado.
El plazo de presentacin se puede ampliar a sesenta das
si es librado en el extranjero contra un banco ubicado en nues-
tro pas (art. 23, ley 24.452).
g) pago: lugar y presentacin. cruzamiento. El cheque
se presenta para el pago en el domicilio del banco girado (se
lo cobra por ventanilla) o, si se tiene cuenta en otro banco,
puede depositrselo all para que ste lo presente al banco gira-
do (pagador) a efectos del correspondiente pago. Estas ope-
raciones entre bancos se hacen a travs de cmaras compensa-
doras, compensados mutuamente crditos y dbitos, pagndose
la diferencia, se lo conoce como "clearing bancario".
El cruzamiento de un cheque implica que slo puede pre-
sentarse al cobro por intermedio de una entidad financiera, es
decir, que no se paga por ventanilla. Consiste en dos lneas
paralelas que se colocan en el ngulo superior derecho (ver gr-
fico con modelo de cheque), y puede ser general (cuando es
para depositar en cualquier banco) o especial (entre las dos l-
neas se indica el nombre de un banco en especial y slo puede
depositarse en esa entidad).
h) recursos por falta de pago. El cheque con la constan-
cia del rechazo puesta por el banco girado habilita slo una
accin regresiva contra el librador del cheque y sus avalistas y
contra los endosantes y sus avalistas, si existieran. No hay
accin contra el banco girado.
i) prescripcin: un ao. En el cheque comn el plazo de
prescripcin es de un ao, y se cuenta desde que vence el pla-
zo de treinta das para presentarlo al cobro. Esto significa que
el plazo de prescripcin es de trece meses si lo contamos des-
de la fecha de creacin del cheque. Vencido ese plazo prescri-
ben las acciones cambiaras emergentes del cheque.
J) proteccin PENAL A LA CIRCULACIN DEL CHEQUE. La cirCU-
lacin del cheque est protegida tambin por el derecho penal,
que tipifica varias conductas que la ley considera delictuo-
sas. Estas figuras estn descriptas en el art. 302 del Cd.
Penal.
271. cheque de pago diferido. - Dice el art. 54, prr.
1, de la ley 24.452: "El cheque de pago diferido es una orden
de pago, librada a fecha determinada, posterior a la de su li-
bramiento, contra una entidad autorizada en la cual el librador,
a la fecha de vencimiento, debe tener fondos suficientes depo-
sitados a su orden en cuenta corriente o autorizacin para girar
en descubierto".
a) diferencias con el cheque comn. El rgimen del che-
que de pago diferido se diferencia del cheque comn porque
presenta las siguientes caractersticas:
1) la forma de vencimiento. El cheque comn es pagade-
ro a la vista, en cambio el cheque de pago diferido es pagadero
a un da fijo.
2) el REGISTRO O LA REGISTRACIN OPTATIVA. El registro O la
registracin -que veremos en el ap. h-, slo procede para el
cheque de pago diferido, no para el cheque comn.
b) regulacin. Este tipo de cheque fue introducido por
la ley 24.452, que, con las modificaciones impuestas por la ley
24.760, es el rgimen actualmente vigente. Estas leyes se
complementan supletoriamente con las comunicaciones y reso-
luciones del Banco Central, muchas de las cuales conforman
las ya mencionadas OPASI.
c) antecedentes. Si bien en un gran sector del comercio
haca muchos aos que se haba generalizado el uso del cheque
-ahora, comn, antes, el nico que exista- con fecha de crea-
cin posdatada -haciendo figurar una fecha de creacin ms
adelantada de la que realmente era-, recin en el ao 1995 se
legisl esta nueva variante del cheque, pero estableciendo un
mecanismo complejo en cuanto a su forma de vencimiento y
otros recaudos, que no logr tener aceptacin entre la gente.
Con la ley 24.760, adems de establecerse el rgimen legal de
la factura de crdito, se simplifica notoriamente el rgimen del
cheque de pago diferido y a partir de esa modificacin se co-
mienza a generalizar su uso.
Salvo el cheque de pago diferido que funciona en el Uru-
guay, no son conocidos en la legislacin comparada otros
cheques con esta modalidad de diferimiento en la fecha de
pago.
d) funcin econmica. Como sealamos, fue a partir de
la modificacin de 1997 que el uso del cheque de pago diferi-
do se ha generalizado notablemente, desplazando parcialmente
al cheque comn.
En la actualidad podemos decir que es uno de los instru-
mentos de pago que mayor aceptacin tiene en la actividad mer-
cantil, pues permite diferir el pago hasta la fecha consignada
en l.
El emisor sabe que antes no lo van a poder presentar, y el
que lo recibe puede volver a transferirlo (lo que implica tener
capacidad de pago) y que a su vencimiento la presentacin al
cobro directamente a un banco evita las demoras que provocan
los obligados cuando el pago les es reclamado directamente a
ellos.

e) sujetos intervinientes. Los sujetos intervinientes en


el cheque de pago diferido son exactamente los mismos que
en el cheque comn, pues, como sealamos, su mecanismo es
similar, salvo en cuanto a la fecha de pago y la posibilidad de
presentarlo a registro.
f) requisitos. Los requisitos del cheque de pago dife-
rido son todos esenciales y debern constar en un formulario
similar, aunque distinguible, al de cheque comn (conf. art. 54,
ley 24.452, modificado por el art. 11, incs./, h, i y j, de la ley
24.760).
Los requisitos, reiteramos todos esenciales, son los si-
guientes.
"7") La denominacin 'cheque de pago diferido' claramen-
te inserta en el texto del documento.
2) El nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque.
3) La indicacin del lugar y fecha de su creacin.
4) La fecha de pago, que no puede exceder un plazo de
trescientos sesenta das.
5) El nombre del girado y el domicilio de pago.
6) La persona a cuyo favor se libra, o al portador.
7) La suma determinada de dinero que se ordena pagar
expresada en nmeros y en letras.
5) El nombre del librador, domicilio, identificacin tribu-
taria (CUIT) o laboral (CUIL) o de identidad, segn lo regla-
mente el Banco Central de la Repblica Argentina.
9) La firma del librador. El Banco Central autorizar el
uso de sistemas electrnicos de reproduccin de firmas o sus
sustitutivos para el libramiento de cheques, en la medida en
que su implementacin asegure la confiabilidad de la operato-
ria de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con
la reglamentacin que el mismo determine" [texto segn ley
24.760].
La ausencia de cualquiera de estos requisitos torna inhbil
el ttulo.

g) transmisin y circulacin. endoso. Se aplican las mis-


mas pautas y efectos que las analizadas al estudiar el cheque
comn ( 270, e). Recientemente se limit a dos la cantidad
de endosos que puede tener un cheque de pago diferido.
h) el REGISTRO OPTATIVO DEL CHEQUE DE PAGO DIFERIDO. Con-
siste en la posibilidad que tiene el beneficiario o el portador
de presentar dicho cheque al banco girado para que verifique
si cumple con todos los requisitos formales; en tal caso se lo
registra y se devuelve a quien lo present a registro. Si en la
fecha de su vencimiento tiene fondos suficientes o autorizacin
para girar en descubierto, se pagar. El registro no garantiza
el pago, slo garantiza que el cheque no tiene defectos formales
(p.ej., que no difiere la firma). Si el banco girado le encuentra
defectos formales notificar al librador para que los subsane y
luego lo reintegrar, subsanado, a su beneficiario. En caso
contrario se rechazar el registro y esto, por cualquier causa,
habilita las acciones contra el librador aun antes de su fecha
de pago y por la va del juicio ejecutivo. Al ser opcional la
no presentacin a registro, no altera el resto de su operatoria.
) forma DE VENCIMIENTO: FECHA DE PAGO A DA FIJO. El che-
que de pago diferido vence a "un da fijo", es decir que su
vencimiento -fecha de pago- estar indicada con el da, mes y
ao en que deber pagarse. Esa fecha no puede exceder de
trescientos sesenta das corridos desde la fecha de su libra-
miento, se entiende que no puede librarse al mismo da que el
de creacin, como mnimo al da siguiente.
j) pago: lugar y presentacin. Se aplican las mismas pau-
tas de funcionamiento que para el cheque comn ( 270, g).
k) recursos POR FALTA DE PAGO Y POR FALTA DE REGISTRO. los
previstos son los siguientes:
7) Por falta de pago: se aplica la misma solucin que en
el cheque comn, que ya estudiamos.
2) Por falta de registro: hemos dicho que el rechazo del
registro por cualquier causa habilita la accin ejecutiva contra
el librador, aun antes del vencimiento. Como el registro es op-
cional, esta accin slo la tendrn quienes optaron por presen-
tarlo a registro y fue rechazado.
1) prescripcin: un ao. El plazo de prescripcin es de
un ao, y se aplica tanto al rechazo por falta de pago como al
rechazo por falta de registracin, y en ambos casos se computa
desde que se produce el rechazo. Ntese que si bien el plazo de
prescripcin es igual que el que opera en el cheque comn, no
es igual la forma en que se lo computa.
m) proteccin penal. Si bien la opinin no es unnime
al cheque de pago diferido se le aplican en principio las mismas
normas de proteccin del derecho penal que al cheque comn,
siempre que sean compatibles con su forma de vencimiento.
n) oponibilidad v eficacia. El ltimo prrafo agregado al
art. 54 por la ley 24.760 dispone: "El cheque de pago diferido,
registrado o no, es oponible y eficaz en los supuestos de con-
curso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del librador".

4) la FACTURA DE CRDITO
272. definicin. - Es un ttulo cambiarlo de uso obli-
gatorio para instrumentar operaciones de compraventa comer-
ciales, locaciones de cosas muebles y locaciones de obras y de
servicios, realizados dentro del pas, por sujetos domiciliados
en l, cuando el prestador otorga un plazo para el pago, en una
o varias cuotas, siempre que las adquisiciones o servicios inte-
gren directa o indirectamente una cadena de produccin o co-
mercializacin.
Se excluyen las operaciones con consumidores finales, las
operaciones de exportaciones, compraventas internacionales de
mercaderas o servicios y cuando una de las partes es el Esta-
do nacional, provincial o municipal.
273. regulacin legal. - Surge como novedad con la
ley 24.760 y los decrs. 376/97 y 377/97 que establecieron este
rgimen como de uso obligatorio para las pymes (pequeas y
medianas empresas). La resistencia de ciertos sectores hizo
que la factura de crdito nunca se utilizara masivamente a pe-
sar de su obligatoriedad. Posteriormente, la ley 24.989 trans-
form su rgimen en optativo. Recientemente volvi a regu-
larse su uso obligatorio (decr. 1387/01).
274. funcin econmica. - La factura de crdito se cre
buscando dotar a las pymes de un instrumento fcilmente ne-
gociable, con el cual mejorar su acceso a crditos. Su obliga-
toriedad tuvo la intencin de evitar que los grandes compradores
de mercaderas (generalmente los hipermercados) impusieran su
ventaja negociativa y no la aceptaran si hubiera sido optativa.
Con la obligatoriedad legal de emisin y aceptacin se
pens en solucionar esto. Pero, no obstante su entrada en vi-
gencia y el comienzo de aplicacin, la resistencia de ciertos
sectores gener su posterior transformacin en un rgimen
optativo, lo cual en los hechos implic que no se generara su
utilizacin. Lo reciente del restablecimiento de su uso obliga-
torio (decr. 1387/01) nos impide conocer si se ha modificado
esta situacin. Legalmente es un rgimen jurdico vigente que,
por sus caractersticas, no dudamos que puede ser beneficioso
para la prctica comercial. Por decr. 363/02 se ratifica su uso
obligatorio y se efectuaron algunas modificaciones a su opera-
toria y requisitos.
275. mbito de utilizacin. - Slo pueden emplearla
los sujetos que realizan las operaciones comerciales descrip-
tas por la ley, y siempre que se den los dems recaudos exigi-
dos por su rgimen. En primer lugar nos ocuparemos de los
sujetos obligados a su utilizacin y luego de las operaciones
comprendidas.
276. sujetos que deben utilizarla. - Son los que, por
realizar negocios o contrataciones, estn obligados a emitir fac-
turas en virtud de las leyes impositivas (res. gral. DGI 3419/91)
y cuando la otra parte tambin tiene su domicilio en el pas.
277. operaciones comprendidas. - Las operaciones o
negocios en los que se puede utilizar la factura de crdito son:
a) compraventa de cosas muebles; b) locaciones de cosas mue-
bles, y c) locaciones de obra y de servicios.
278. recaudos legales. - Asimismo se deben dar
los recaudos para fijar el pago y el destino de la cosa o ser-
vicio.
a) plazo para el pago. Se puede utilizar cuando el plazo
para el pago supere los quince das. Puede hacerse en una o
en varias cuotas; por tanto, se debe emitir una copia para cada
cuota.
b) destino DE LA COSA O SERVICIO A LA COMERCIALIZACIN. Se
requiere tambin que quien adquiera los bienes lo haga para
incorporarlos directa o indirectamente a la cadena productiva.
Se excluye su uso cuando el destinatario del producto o servi-
cio es el consumidor final del producto.
279. requisitos. - Surgen del art. 2 de la ley 24.760,
segn las modificaciones de la ley 24.989, que dispone:
"a) La denominacin 'factura de crdito' impresa, inserta
en el texto del ttulo.
b) Lugar y fecha de emisin.
c) Numeracin preimpresa, consecutiva y progresiva.
d) Fecha de vencimiento de la obligacin de pago expre-
sada como da fijo.
e) Lugar de pago. Si ste no se hubiese indicado, la fac-
tura de crdito deber abonarse en el domicilio del comprador
o locatario.
/) Identificacin de las partes y determinacin de sus res-
pectivos domicilios.
g) El importe a pagar expresado en nmeros, letras y ti-
pos de moneda; de no especificarse el tipo de moneda se
presume que corresponde la del lugar de emisin.
En caso de pago en cuotas debern emitirse tantos ejem-
plares de facturas de crdito como cuotas y el nmero de cuota
correspondiente.
Cada ejemplar circular como ttulo de valor independien-
te, por lo que deber instrumentarse en original firmado; en
tanto, la aceptacin deber producirse en cada uno especfi-
camente.
h~) En caso de haber anticipado, deber dejarse constancia
del mismo, descontarlo del importe total y establecer el saldo
neto, el cual deber estar expresado en letras y nmeros y ser
el importe de la factura de crdito.
i) La firma del vendedor o locador.
j) La firma del comprador o locatario.
k) En el texto de la factura de crdito deber expresarse
que la firma de la misma, por el comprador o locatario, tendr
el efecto irrevocable de aceptacin de exactitud y el reconoci-
miento de la obligacin de pago.
El vendedor o locador, ante la recepcin de la factura de
crdito aceptada, emitir un recibo de factura de crdito".
No invalidan el documento, pues las normas supletorias la
subsanan, la omisin del lugar de pago -si no se indica se abo-
nar en el domicilio del comprador o del locatario-; y si hubo
un anticipo deber dejarse constancia de l, descontarlo del
importe total y establecer el saldo neto, que estar expresado
en letras y nmeros y ser el importe de la factura de crdito.
280. funcionamiento operativo. - El vendedor, loca-
dor o prestador en forma conjunta con el envo de la cosa
vendida o la prestacin del servicio, enva una factura de cr-
dito al comprador, locatario o prestatario, la cual le debe ser
aceptada y devuelta, con lo que se perfecciona la operacin
realizada. sta tiene las acciones legales que se indican se-
guidamente.
De no aceptarse la factura de crdito, se la debe protestar
(ver 282).
281. transmisin. - Puede ser de dos formas: nomina-
tivo endosable por endoso completo o nominativo no endosa-
ble; implica una cesin de crditos de derecho comn.
Slo se puede transmitir por endoso despus de aceptada
la factura de crdito, no antes y slo se puede transmitir hasta
el momento de ser presentada o de vencido el plazo para pre-
sentarla al pago.
282. protesto POR FALTA DE ACEPTACIN. - Consiste
en reclamar a quin teniendo obligacin de aceptarla no lo hizo.
Este protesto no debe confundirse con el protesto por falta de
pago, pues ya indicamos que la factura de crdito se entien-
de emitida con la clusula de eximicin de ste (art. 8, ley
24.760).
Las nicas formas del protesto por falta de aceptacin,
son las siguientes:
a) Por acta notarial, conforme a las prescripciones del art.
63, inc. a, y ss. del decr. ley 5965/63.
b) Por notificacin postal cursada por un banco, segn lo
establecido por el art. 63, inc. b, del decr. ley 5965/63.
c) Por notificacin postal fehaciente (p.ej., telegrama o
carta documento).
d) Por tenencia del remito o constancia de entrega de los
bienes, obra o servicios, con indicacin de haberse acompaa-
do factura de crdito y no haberla recibido aceptada o rechaza-
da en los trminos previstos por el art. 6 de la ley 24.760.

283. recursos POR FALTA DE PAGO. acciones LEGALES.


ttulo ejecutivo. - En la factura de crdito aceptada y no pa-
gada, proceden:
a) accin directa. Es la que puede ejercer el tenedor legi-
timado de la factura de crdito contra el comprador o locatario.
b) accin de regreso. De ella dispone el tenedor legiti-
mado de la factura contra los restantes obligados cambiarlos,
es decir, el emisor de la factura de crdito -vendedor o loca-
dor- y los endosantes intervinientes en las sucesivas transmi-
siones.
Las acciones directas y de regreso tramitan por la va del
juicio ejecutivo. La factura de crdito es similar al pagar y
cheque en cuanto a su ejecutabilidad.
284. factura de crdito no aceptada. - Al no perfec-
cionarse el ttulo, no genera acciones cambiaras, por lo que
slo le quedan las acciones causales de derecho comn y la po-
sibilidad de ejercer accin penal si la falta de aceptacin tipifi-
ca el delito previsto por el art. 298 bis del Cd. Penal.

285. particularidades DE LA FACTURA DE CRDITO. -


Buscando estimular su uso, la ley:
a) Modifica el rgimen de concursos y quiebras (ley
24.522), creando un nuevo privilegio para aquellos acreedores
que tengan instrumentado su crdito en una nueva factura de
crdito.
b) Exime, en todas las jurisdicciones, del pago de impues-
to de sellos a las operaciones instrumentadas con facturas de
crdito.
c) Modifica el Cdigo Penal, tipificando como delito la
creacin de facturas de crdito que no correspondan a opera-
ciones reales, y tambin la no aceptacin de facturas sin causa
justificada.
d) Brinda la posibilidad de que los crditos instrumenta-
dos en facturas de crditos coticen en bolsas y mercados sin
necesidad de autorizacin previa.
e) Recientemente el decr. 1387/01 cre la cobranza ban-
caria de factura de crdito. ste es un ttulo que puede ser
emitido por una entidad bancaria autorizada en sustitucin de
una factura de crdito. Su regulacin y funcionamiento (an
sin reglamentar) deberan ser implementados por el Poder Eje-
cutivo y por el Banco Central.
Est regulada por la ley 24.760, art. 2 y ss. y su funcin
es crear documentos que se puedan utilizar en los contratos de
factoring.

5) otros TTULOS DEROGADOS


286. introduccin. - En el derecho positivo argentino
no hay ms ttulos cambiarlos que los indicado. Como ante-
cedentes derogados podemos citar los reglamentados por el
decr. ley 6601/63 y por la ley 24.064.
287. factura conformada. - Regulada oportunamente
por decr. ley 6601/63, su funcionamiento era algo complejo y
tuvo poca utilizacin en la prctica.

288. factura CONFORMADA O SEGUNDA FACTURA. - Fue


regulada por la ley 24.064. Este ttulo, si bien tena un meca-
nismo de creacin y funcionamiento muy sencillo, no tuvo re-
cepcin en la prctica comercial.
289. derogacin. - Ambos regmenes fueron deroga-
dos por la ley 24.760, que, a su vez, fue modificada por la ley
24.989.
captulo VI
INSTITUCIONES DE LA ACTIVIDAD
MERCANTIL EN PARTICULAR

290. introduccin. - Hemos anticipado que ciertas ac-

tividades comerciales, por sus peculiares caractersticas, cuentan

con una regulacin legal especial en cuanto a su funcionamien-

to y rgimen de control. Entre ellas se destacan:


a) El mercado financiero.
b) La actividad aseguradora.
291. mercados. - En forma genrica se denomina "mer-
cado" al lugar donde cotizan la oferta y la demanda de bienes.
Esto significa que, en cuanto a su mbito, hay mercados inter-
nacionales, nacionales, regionales o locales. En cuanto a su
objeto, hay mercados de todo tipo de bienes (granos, automoto-
res, inmuebles, etctera). Todos los bienes cotizan en los mer-
cados a partir de la relacin entre las necesidades de la gente
(demanda) y los que se puedan ofrecer para satisfacerlas (oferta).
292. mercado financiero. - Uno de estos mercados,
que por sus especiales caractersticas siempre mereci la aten-
cin del legislador y su consecuente regulacin, es el que usual-
mente se denomina "mercado financiero", entendiendo por tal
la libre oferta y demanda de los recursos financieros, entre los
que se encuentra el dinero.
En todo sistema econmico basado en la libre oferta y de-
manda coexisten unidades deficitarias y unidades superavita-
rias, segn su propensin al ahorro o al consumo, y la funcin
bsica del sistema financiero consiste en facilitar el traspaso
de recursos de las unidades superavitarias a las deficitarias.
Teniendo en cuenta esta funcin, podemos definir el mer-
cado financiero como el conjunto de instituciones, medios y
mercados que tiene por objeto canalizar el ahorro generado por
las unidades econmicas con supervit hacia las unidades eco-
nmicas con dficit, es decir, procurar el acercamiento entre la
oferta y la demanda de recursos financieros.
El mercado financiero generalmente tiene dos formas:
a) mercado del dinero. Los operadores tpicos de este mer-
cado son las entidades financieras (bancos, compaas financie-
ras, etctera). Los instrumentos ms habituales de captacin
son los depsitos a la vista y a plazo fijo (operaciones pasivas);
en tanto que para la colocacin las operaciones ms habituales
son el mutuo, el descuento y la apertura de crdito en cuenta
corriente (operaciones activas). En general, se opera con ins-
trumentos financieros de corto plazo y bajo riesgo.
b) mercado de capitales. No existe ninguna intermedia-
cin, pues son los inversores -a diferencia de lo que ocurre en
el mercado del dinero- los que directamente asumen el riesgo
de sus operaciones. En el mercado de capitales se negocian
instrumentos financieros de mediano y largo plazo, y de mayor
riesgo. Las instituciones que actan en este mercado son las
bolsas y los mercados de valores, y los instrumentos son las ac-
ciones y ttulos de deuda (ttulos pblicos, obligaciones ne-
gociables, etctera).
Estos dos mbitos del mercado financiero, junto con todo
lo relacionado con la actividad aseguradora, han merecido una
profusa legislacin, por lo cual procedemos a estudiarlas bajo
los siguientes ttulos: 7) mercado financiero del dinero y 2)
mercado de capitales.
A) mercado FINANCIERO DEL DINERO

293. operacin DE BANCO Y ACTIVIDAD FINANCIERA. - El


mercado del dinero es la libre oferta y demanda de dinero, con
la intermediacin de una entidad financiera. Esta actividad de
intermediacin se realiza mediante la "operacin de banco",
que (como vimos al analizar el art. 8 del Cd. de Comercio)
consiste en "tomar dinero" para "prestar ese mismo dinero".
La esencia de la operacin bancaria es que el dinero que se
presta no sea propio sino de terceros (el prstamo de dinero
propio es un contrato de mutuo y no requiere ninguna autori-
zacin previa ni control especial).
Si bien el acto aislado de operacin de banco puede ser
realizado por cualquier persona, su ejercicio habitual est espe-
cialmente regulado por la ley de entidades financieras, la cual
describe las operaciones que las entidades autorizadas pueden
realizar a los efectos de intermediar en la oferta de dinero.

294. caracterizacin. diferencia CON EL MERCADO


de capitales. - La nota distintiva del mercado del dinero es la
intermediacin de una entidad financiera, que es la que asu-
me el riesgo de las operaciones que realiza. Dicha entidad
responder por los importes que recibe de sus inversores con in-
dependencia de que ella los recupere de sus deudores. En
cambio, en el mercado de capitales -tal como veremos en el
apartado siguiente- es el propio inversor quien asume y corre
el riesgo de los prstamos que realiza. Esta diferencia de
riesgos determina, a su vez, los diferentes grados de rentabili-
dad que se pueden obtener en las distintas operaciones y que la
que da un banco a sus ahorristas usualmente sea menor que
la que proporciona otro tipo de inversiones.
295. inters: tasa activa y tasa pasiva. - El inters es
el precio que se paga por el dinero que se presta. Se lo fija por
medio de tasas, que pueden ser activas o pasivas.
a) tasa pasiva. Es la que el banco le paga al inversionista
o ahorrista que deposita su dinero. Al ser la que el banco
paga, hay distintas tasas pasivas, segn las operaciones por las
que el banco tome el dinero para operar en el mercado finan-
ciero. Ese dinero es el que presta el banco.
b) tasa activa. Es la que el banco le cobra a sus clientes
por el dinero que les presta. Tambin hay distintas tasas acti-
vas, segn los tipos de prstamos que realice el banco.
Segn el tipo de operacin y el riesgo que conlleve, au-
mentan o disminuyen las tasas activas o las pasivas (p.ej., la
tasa que un banco cobra por un prstamo con garanta hipote-
caria -tasa activa- es mucho ms baja que la tasa que cobra
por un prstamo personal a sola firma que tambin es una
tasa activa-, y esa diferencia est en el menor riesgo que la
garanta del primer prstamo le ofrece a la entidad bancaria).
296. actividad financiera. - La intermediacin en el
mercado del dinero genera lo que se denomina "actividad fi-
nanciera".
a) regulacin legal. Est regulada por la ley 21.526, de
entidades financieras, y sus modificatorias (leyes 24.144, 24.485
y 24.627), que minuciosamente reglamenta los distintos tipos
de entidades y las operaciones que pueden realizar, su funcio-
namiento, su control, los procesos de liquidacin y las facultades
del Banco Central de la Repblica Argentina como rgano de
superintendencia. La regulacin legal se complementa con nor-
mas de su ley orgnica y tambin con las disposiciones que
dicta, denominadas "comunicaciones", que en conjunto forman
las OPASI (operaciones pasivas, en las que el banco resulta
deudor) y las OPRAC (operaciones activas, en donde el banco
resulta acreedor).
Con respecto a las entidades financieras, no puede haber
otras que las previstas por la ley, y son las siguientes: a) ban-
cos comerciales; b) bancos de inversin; c) bancos hipoteca-
rios; d) compaas financieras; e) sociedades de ahorro y prs-
tamo para la vivienda u otros inmuebles, y /) cajas de crdito.

b) secreto bancario. El art. 39 de la ley 21.526, de enti-


dades financieras, dispone: "Las entidades comprendidas en
esta ley no podrn revelar las operaciones pasivas que realicen.
Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran:
7) Los jueces en causas judiciales, con los recaudos esta-
blecidos por las leyes respectivas.
2) El Banco Central de la Repblica Argentina en ejerci-
cio de sus funciones.
3) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales,
provinciales o municipales".
Adems, se regula que el personal de las entidades finan-
cieras deber guardar absoluta reserva de las informaciones que
llegan a su conocimiento.
c) operaciones prohibidas. La ley, en su art. 28, expresa-
mente prohibe a todas las entidades financieras la realizacin
de las siguientes actividades:
1) Explotar por cuenta propia empresas comerciales, in-
dustriales, agropecuarias o de otra clase, salvo expresa autori-
zacin del Banco Central, quien la deber otorgar con carcter
general y establecer los lmites y las condiciones que garan-
ticen la no afectacin de la solvencia y patrimonio de la enti-
dad. Cuando ello ocurriere, la superintendencia deber adop-
tar los recaudos necesarios para un particular control de estas
actividades.
2) Constituir gravmenes sobre sus bienes sin previa au-
torizacin del Banco Central de la Repblica Argentina.
3) Aceptar en garanta sus propias acciones.
4) Operar con sus directores o administradores y con em-
presas o personas vinculadas con ellos, en condiciones ms fa-
vorables que las acordadas de ordinario a su clientela.
5) Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza,
con excepcin de los bancos comerciales.
297. bancos. - Segn la descripcin legal, los bancos
pueden ser:
a) comerciales. Los bancos comerciales podrn realizar
todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que no les
sean prohibidas por la ley de entidades financieras o por las
normas que con sentido objetivo dicte el Banco Central en
ejercicio de sus facultades (art. 21, ley 21.526). Es la nica
clase de banco que realmente opera en el mercado financiero
del dinero. Se caracteriza por poder realizar todo tipo de
operaciones, entre ellas, la ms importante es captar depsitos a
la vista, cuentas corrientes bancarias con y sin servicio de che-
que, cajas de ahorro; adems cajas de seguridad, cobro de servi-
cios, etctera.
b) de inversin. Segn el art. 22 de la ley 21.526, los
bancos de inversin podrn:
7) Recibir depsitos a plazo.
2) Emitir bonos, obligaciones y certificados de partici-
pacin en los prstamos que otorguen u otros instrumentos ne-
gociables en el mercado local o en el exterior, segn la regla-
mentacin que establezca el Banco Central.
3) Conceder crditos a mediano y largo plazo, y comple-
mentaria y limitadamente a corto plazo.
4) Otorgar avales, fianzas u otras garantas y aceptar o co-
locar letras y pagars de terceros vinculados con operaciones
en que intervinieren.
5) Realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados
con operaciones en que intervinieren, prefinanciar sus inversio-
nes y colocarlos.
6) Efectuar inversiones de carcter transitorio en coloca-
ciones fcilmente liquidables.
7) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos
comunes de inversin, administrar carteras de valores mobilia-
rios y cumplir otros encargos fiduciarios.
8) Obtener crditos del exterior y actuar como interme-
diarios de crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera.
9) Realizar operaciones en moneda extranjera, previa au-
torizacin del Banco Central.
10) Dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal
objeto.
77) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus ope-
raciones.
No se conoce la existencia de ninguna entidad que actual-
mente est operando dentro de esta categora.
c) hipotecarios. Segn el art. 23 de la ley 21.526, los
bancos hipotecarios podrn:
7) Recibir depsitos de participacin en prstamos hipote-
carios y en cuentas especiales.
2) Emitir obligaciones hipotecarias.
3) Conceder crditos para la adquisicin, construccin,
ampliacin, reforma, refeccin y conservacin de inmuebles
urbanos o rurales, y la sustitucin de gravmenes hipotecarios
constituidos con igual destino.
4) Otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculadas con
operaciones en que intervinieren.
5) Efectuar inversiones de carcter transitorio en coloca-
ciones fcilmente liquidables.
6) Obtener crditos del exterior, previa autorizacin del
Banco Central.
7) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus ope-
raciones.
Tampoco se conoce la existencia de ninguna entidad que
est funcionando dentro de esta categora. Podemos destacar
que incluso el Banco Hipotecario Nacional (actualmente priva-
tizado) era y es un banco comercial.
298. otras entidades financieras. - Adems de los
bancos, la ley permite otras entidades financieras, pero las
operaciones que pueden realizar son ms limitadas.
a) compaas financieras. Segn el art. 24 de la ley 21.526,
las compaas financieras podrn:
7) Recibir depsitos a plazo.
2) Emitir letras y pagars.
3) Conceder crditos para la compra o venta de bienes
pagaderos en cuotas o a trmino y otros prstamos personales
amortizables.
4) Otorgar anticipos sobre crditos convenientes de ven-
tas, adquirirlos, asumir los riesgos, gestionar su cobro y pres-
tar asistencia tcnica y administrativa.
5) Otorgar avales, fianzas u otras garantas, aceptar y co-
locar letras de pagars de terceros.
6) Realizar inversiones en valores mobiliarios a efectos
de prefinanciar sus emisiones y colocarlos.
7) Efectuar inversiones de carcter transitorio en coloca-
ciones fcilmente liquidables.
S) Gestionar por cuenta ajena la compra y venta de valo-
res mobiliarios y actuar como agentes pagadores de dividen-
dos, amortizaciones e intereses.
9) Actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos
comunes de inversin; administrar carteras de valores mobilia-
rios y cumplir otros encargos fiduciarios.
10) Obtener crditos del exterior, previa autorizacin del
Banco Central, y actuar como intermediarios de crditos obte-
nidos en moneda nacional y extranjera.
77) Dar en locacin bienes de capital adquiridos con tal
objeto.
72) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus ope-
raciones.
Tienen un regular funcionamiento en la actividad mercantil;
se dedican mayoritariamente a dar y tomar prstamos de dinero.
b) sociedades DE AHORRO Y PRSTAMOS PARA LA VIVIENDA U OTROS
inmuebles. Segn el art. 25 de la ley 21.526, estas sociedades
podrn:
7) Recibir depsitos en los cuales el ahorro sea la condi-
cin previa para el otorgamiento de un prstamo, previa apro-
bacin de los planes por parte del Banco Central.
2) Recibir depsitos a plazo.
3) Conceder crditos para la adquisicin, construccin, am-
pliacin, reforma, refeccin y conservacin de viviendas u
otros inmuebles, y la sustitucin de gravmenes hipotecarios
constituidos con igual destino.
4) Participar en entidades pblicas y privadas reconocidas
por el Banco Central que tengan por objeto prestar apoyo fi-
nanciero a las sociedades de ahorro y prstamo.
5) Otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculados con
las operaciones en que intervinieren.
6) Efectuar inversiones de carcter transitorio en coloca-
ciones fcilmente liquidables.
7) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus ope-
raciones.
Su operatoria financiera est destinada a dar prstamos
para la construccin y remodelacin de inmuebles; el ahorro
previo en ellas es requisito para la obtencin de crditos para
los destinos indicados.
c) cajas de crdito. El art. 26 establece que las cajas de
crdito podrn:
7) Recibir depsitos.
2) Conceder crditos a corto y mediano plazo destinados
a pequeas empresas y productores, profesionales, empresa-
rios, obreros, particulares y entidades de bien pblico.
3) Otorgar avales, fianzas u otras garantas.
4) Efectuar inversiones de carcter transitorio en coloca-
ciones fcilmente liquidables.
5) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus ope-
raciones.
Su funcionamiento operativo consiste esencialmente en el
otorgamiento de prstamos por lo general de montos pequeos.
299. banco central de la repblica argentina. -
Es quien autoriza para funcionar a las entidades financieras,
ejerce la superintendencia sobre ellas y puede disponer su in-
tervencin y liquidacin.
Las entidades financieras no pueden concursarse preventi-
vamente, pero pueden ser declaradas en liquidacin forzosa.
El procedimiento especial para este tipo de entidades lo trata-
mos ms adelante como uno de los supuestos especiales de li-
quidacin forzada (ver 403).

B) mercado DE CAPITALES

300. introduccin. - Es una de las formas en que ope-

ra el mercado financiero.
Para dar un concepto genrico y en trminos econmicos,
se entiende por mercado de capitales la oferta y demanda de ins-
trumentos financieros de mediano y largo plazo, generalmente
ttulos valores (acciones de sociedades annimas, bonos, obli-
gaciones negociables, etctera).
301. concepto y denominaciones. - Se lo ha definido
como el segmento del mercado financiero en el cual se reali-
zan operaciones vinculadas a la emisin y comercializacin de
distintos ttulos valores y otros papeles negociables, usualmen-
te a mediano y largo plazo. Incluye tambin a los inversionis-
tas, operadores, intermediarios y entidades que operan en l.
Adems de mercado de capitales tambin se lo suele de-
nominar mercado de valores, mercado de ttulos o mercado de
valores mobiliarios.
302. regulacin legal. - Esta actividad est reglamen-
tada por la ley 17.811.
De la misma manera que la ley 21.526 impone un rgimen
a las entidades que intervienen en el mercado financiero del
dinero, la ley de bolsas y mercados 17.811 fija el marco regula-
torio al cual deben ajustarse todos los que intervengan en ope-

raciones del mercado de capitales, tanto burstil como extra-


burstil.
A estos efectos, la ley cre la Comisin Nacional de Valo-
res, organismo autrquico de la Administracin pblica que tie-
ne como objeto principal promover el desarrollo y ordenamiento
del mercado de capitales.
La ley 17.811 fija el concepto de "oferta pblica" de ttu-
los valores sometindolo a sus disposiciones y a la autoridad y
control de la Comisin Nacional de Valores, tanto de la activi-
dad como de los instrumentos, emisores y sujetos que interven-
gan en su colocacin.
Legisla la forma en que debe operar el mercado de capita-
les, y regula tambin las actividades de las instituciones que
conforman el mercado burstil (bolsas y mercado de valores),
el mercado abierto electrnico, que conforma el mercado ex-
traburstil, y las entidades de depsitos colectivos de valores.
303. desarrollo de la actividad. - Se lleva a cabo me-
diante la oferta pblica. Tanto los oferentes como los inversio-
nistas disponen de dos opciones: la burstil y la extraburstil.
a) oferta pblica. Se considera oferta pblica, "la invi-
tacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos
determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos
valores, efectuada por los emisores o por organizaciones uni-
personales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial
al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos perso-
nales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefni-
cas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin
de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y comuni-
caciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin"
(art. 16, ley 17.811).
La ley determina que pueden ser objeto de oferta pblica
"nicamente los ttulos valores emitidos en masa, que por te-
ner las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos
dentro de su clase, se ofrecen en forma genrica y se indivi-
dualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo"
(art. 17, ley 17.811).
b) opciones. Dijimos recin que el mercado de capitales
brinda a los oferentes y a los inversionistas dos mbitos para
hacer las ofertas y demandas de los ttulos que pretenden ne-
gociar: el mercado burstil y el extraburstil.
En principio, todos los ttulos o instrumentos que pueden
cotizar en un mercado pueden cotizar en el otro. De esto se
desprende que sern las condiciones del ttulo y del mercado
al momento en que se pretenda negociarlo las que indicarn
las conveniencias de hacerlo en uno u otro.
304. mercado burstil. -Es aquel que necesariamente
debe estar organizado por el funcionamiento de una bolsa y un
mercado que acten conjuntamente, cumpliendo funciones com-
plementarias que permitan comprar, vender y realizar todo tipo
de operaciones autorizadas con los instrumentos negociables en
dichos mercados.
Son operaciones burstiles las que se realizan con interven-
cin o participacin de una bolsa o mercado, sea en una "rue-
da" o en cualquiera de las formas en que estas instituciones
operan o intervienen.
Por expresa disposicin de la ley 17.811 (art. 22), las bol-
sas o mercados deben constituirse como asociaciones civiles
con personera jurdica o sociedades annimas, y establecer los
reglamentos y estatutos a los cuales ajustarn su actividad.
a) bolsas de comercio o de valores. Son entidades que tie-
nen por funcin autorizar la cotizacin de valores mobiliarios
en su mbito, proveyendo su sistema de autorizacin y publici-
dad de informacin sobre las especies autorizadas y las empre-
sas emisoras.
Como ya hemos dicho, las bolsas deben adoptar la forma ju-
rdica de asociacin civil o sociedad annima y pueden estar o
no asociadas a un mercado de valores. En tanto no cuente con
un mercado adherido, es decir, no impulse actividades de in-
termediacin de ttulos valores, estn fuera de la rbita de con-
trol de la Comisin Nacional de Valores.
Las bolsas con mercado adherido son las que nos intere-
san, pues encuadran en el concepto de mercado de capitales
que hemos expuesto anteriormente.
Estas entidades establecen su propia organizacin, que debe
ser aprobada por la Comisin Nacional de Valores, y dictan sus
reglamentos operativos.
b) mercados de valores. Constituyen el mbito en el que
efectivamente se desarrolla la negociacin de ttulos valores
con autorizacin de oferta pblica otorgada por la Comisin
Nacional de Valores y anuencia de la bolsa asociada.
La funcin principal de los mercados de valores es regular
la actividad de los agentes de bolsa, y la realizacin y liquida-
cin de operaciones.
Se organizan bajo la forma jurdica de sociedad annima
con acciones nominativas no endosables.
Estos mercados establecen su propia organizacin, que debe
ser aprobada por la Comisin Nacional de Valores y dictan sus
reglamentos operativos.
305. funcionamiento DE BOLSAS Y MERCADOS DE VALO-

RES. - Tienen funciones distintas pero complementarias; veamos

cules son las de cada uno:


a) de bolsas. Autorizan, suspenden y cancelan la cotiza-
cin de ttulos que cuenten con la previa autorizacin de oferta
pblica de la Comisin Nacional de Valores. Las denegatorias,
suspensiones y cancelaciones son recurribles por ante la justi-
cia comercial.
b) de los mercados de valores. Permiten la negociacin
de ttulos que cuenten con la autorizacin de la Comisin Na-
cional de Valores y de la bolsa a la cual estn asociados.
306. operadores de los mercados burstiles. - Se de-
nominan "agentes de bolsa" y, para desempear esa actividad,
adems de los requisitos de idoneidad y solvencia moral y ma-
terial, se les exige tener al menos una accin del mercado de
valores en el cual operan.
Los agentes de bolsa pueden ser personas fsicas o jurdi-
cas; en este ltimo caso deben adoptar la forma de sociedades
annimas.
Estos operadores responden directamente por el cumpli-
miento de las operaciones que realicen.
307. modos de efectuar las operaciones. - Las opera-
ciones admitidas son al contado y a plazo; estas ltimas a su
vez pueden ser "en firme", o "de opcin". En las operaciones
a plazo "en firme", ambas partes quedan obligadas a concluir
la compraventa en una fecha futura. En las operaciones "de
opcin", se adquiere el derecho de concluir la compraventa,
pero no la obligacin de hacerlo.
308. mercados burstiles ms conocidos. - El merca-
do burstil ms importante es el conformado por la adhesin de
la Bolsa de Comercio de Buenos Aires SA y el Mercado de Va-
lores de Buenos Aires SA (Merval).
309. ttulos y valores que se negocian. - Se operan
ttulos valores emitidos en serie, debidamente autorizados por
la Comisin Nacional de Valores para que sean objeto de oferta
pblica, y que cuenten con autorizacin para cotizar de la res-
pectiva bolsa.
En concreto, puede tratarse de ttulos pblicos nacionales,
provinciales, acciones de sociedades annimas u obligacio-
nes negociables. Respecto de los ttulos pblicos, cabe sea-
lar que no requieren que se tramite la autorizacin ante la
mencionada Comisin para ofertarlos pblicamente, pues ya
la poseen por imperio de la ley; s necesitan autorizacin de las
bolsas o mercados en que se pretenda cotizarlos.
310. mercado extraburstil. - Comprende todas las
operaciones que se realizan sin intervencin de un mercado bur-
stil. Este segmento del mercado tambin se denomina "mer-
cado abierto" u "operaciones de mercado abierto".
Ahora bien, en qu se diferencia este mercado del burstil?
Se diferencia en cuatro aspectos bsicos:
a) Este mercado est organizado en torno a un nico ente
autorregulado, que se denomina Mercado Abierto Electrnico
SA (MAESA).
b) Los ttulos negociados deben contar con oferta pblica
autorizada por la Comisin Nacional de Valores, y, por tanto,
no requieren autorizacin de ninguna bolsa.
c) En cuanto a la retribucin de los operadores, mientras
en la actividad burstil, en general, es una comisin, en la ex-
traburstil consiste en la diferencia de precio que se logra en-
tre la compra y la venta de los ttulos negociados.
d) El mbito en el cual se concretan las operaciones no se
circunscribe a un recinto, como ocurre con el burstil.
El funcionamiento de este mercado se centra en un siste-
ma informtico que interrelaciona a todos los operadores, y a
stos con el Mercado Abierto Electrnico y la Comisin Nacio-
nal de Valores.
a) ttulos y valores que se negocian. Se operan ttulos va-
lores emitidos en serie, debidamente autorizados por la Comi-
sin Nacional de Valores para que sean objeto de oferta pblica
y debidamente registrados en el Mercado Abierto Electrnico.
Puede tratarse de ttulos pblicos nacionales, provinciales
(no requieren autorizacin para ofertarlos pblicamente, pues la
poseen por ley) u obligaciones negociables; no se negocian ac-
ciones de sociedades annimas.
b) Los operadores. Los agentes de mercado abierto o
agentes extraburstiles son personas fsicas o jurdicas que
pueden realizar operaciones con ttulos valores que cuenten
con autorizacin de oferta pblica.
Para operar deben ser miembros de una entidad autorregu-
lada (Mercado Abierto Electrnico). Los operadores natura-
les de este mercado son los bancos, las compaas financieras
y los agentes o sociedades de bolsa.
311. caja de valores. - La Caja de Valores SA es una
entidad privada cuyos accionistas son el Mercado de Valores de
Buenos Aires y los agentes de bolsa. Se constituy dentro
del marco regulatorio establecido por la ley 20.643, y es la
nica entidad de ese tipo que opera en el pas.
Su finalidad es recibir depsitos colectivos de ttulos valores
emitidos en serie (art. 30, ley 20.643). Este depsito slo gene-
ra a la Caja de Valores la obligacin de restituir al depositante
(o a quien ste indique) igual cantidad de ttulos valores de la
misma especie, clase y emisor; dicho en otras palabras, el depsi-
to permite dar a los ttulos valores la calidad de cosas fungibles.
Slo pueden ser depositantes los agentes burstiles y ex-
traburstiles, y los bancos (pblicos o privados), que lo hacen
para s o para sus comitentes, que son los propietarios reales
de los ttulos depositados.
En lo concerniente a los ttulos que recibe en depsito, la
Caja de Valores percibe y paga dividendos, rentas y amortiza-
ciones; emite certificados de tenencia para asambleas, y realiza
transferencias a otros comitentes.
Todo lo expuesto hace que la Caja de Valores constituya
un factor de fundamental importancia en la correcta y gil li-
quidacin de las operaciones que se conciertan en el mercado
de capitales.

C) actividad ASEGURADORA

Y DERECHO DEL SEGURO

312. introduccin. - Si bien a la poca de la sancin

del Cdigo de Comercio, los seguros fueron incluidos como un


acto de comercio ms dentro de la enumeracin del art. 8,
su posterior desarrollo y la ampliacin que signific cubrir
nuevos riesgos (no existan automotores, ni aviones, etc.),
obligaron a una minuciosa regulacin legal. Estas regulacio-
nes y el estudio de sus institutos en particular fueron dando
forma a una nueva especialidad dentro del derecho comer-
cial, que denominamos "derecho del seguro" o simplemente
"seguros".
313. Los seguros. - Sin perjuicio de consignar luego
la definicin legal, podemos comenzar diciendo que el seguro
es un contrato de caractersticas aleatorias, por el cual una
persona pacta con una empresa que sta le cubra los perjui-
cios que pueda sufrir si se produce el hecho que tuvo en mira
al contratar. Como seguidamente veremos, hay gran varie-
dad de seguros, como, por ejemplo, los que cubren el robo de
cosas, el de vida, el de responsabilidad civil (conocido vul-
garmente como seguro contra terceros), incluso el seguro m-
dico, que usualmente se contrata como servicio de medicina
prepaga.
314. actividad aseguradora. - Usualmente comprende
los siguientes aspectos:
a) actividad DEL AGENTE O PRODUCTOR DE SEGUROS. StC CS
considerado un agente auxiliar de comercio (ver lo dicho en
62) y su funcin consiste en brindar asesoramiento a los po-
sibles clientes, generando tambin negocios de seguros para
que las empresas del ramo celebren los respectivos contratos.
Su desempeo est regulado por la ley 22.400.
b) actividad DE LA EMPRESA ASEGURADORA. COSSte en la
celebracin de distintos tipos de contratos de seguros y en el
cumplimiento de las obligaciones que estn a su cargo. Nor-
malmente, la contraprestacin que debe cumplir la empresa
aseguradora es el pago de los respectivos siniestros, sin perjui-
cio de que tambin pueda consistir en la defensa en juicio del
asegurado, como sucede en el seguro de responsabilidad civil,
o en suministrar ciertos servicios adicionales, como traslados,
asesoramiento legal, en caso de accidentes, o vehculos, en caso
de prdida del mvil asegurado, etctera.
c) el reaseguro. Es el "seguro del seguro", lo contrata la
aseguradora con empresas de reaseguros para dispersar el ries-
go y fraccionar la consiguiente obligacin de pago del siniestro,
en caso de producirse. Las empresas aseguradoras -que fren-
te al asegurado son las nicas responsables- toman una parte
de los contratos de seguros y reaseguran el resto del contrato
entre varias empresas de reaseguros, generalmente situadas en
distintas capitales del mundo, las cuales a su vez pueden vol-
ver a reasegurar en otras varias empresas y as sucesivamente.
Esto implica que el siniestro no es soportado por una sola ase-
guradora, sino por numerosas empresas, que deben pagar una
parte. Se trata en definitiva de un seguro del seguro a los
efectos de dispersar el riesgo (ver 319); el contrato de rease-
guro se regula juntamente con el de seguro (ver 320).
d) dimensin de la actividad. Lo dicho nos permite calcu-
lar, a partir de la celebracin de un contrato de seguro, la im-
portante proyeccin de los efectos econmicos y jurdicos que
esta actividad provoca.
1) Por una parte, tenemos toda la problemtica de generar
el contrato, celebrarlo, cobrarlo y cumplir con sus contrapres-
taciones, tanto las principales (lo que se tuvo en mira al contra-
tar el seguro) como las accesorias (aquellas que, como publi-
cidad, las compaas aseguradoras, ofrecen como beneficios
adicionales a sus clientes).
2) Por otra parte, surge la proyeccin a nivel internacio-
nal, por la forma en que se van ubicando los distintos reasegu-
ros. Podemos graficar el fenmeno, diciendo que, de la mis-
ma forma que van dispersando el riesgo a medida que se van
reasegurando, tambin se van dispersando geogrficamente por
todo el planeta.
315. seguro: definicin. - El art. 1 de la ley 17.418
establece su definicin: "Hay contrato de seguro cuando el ase-
gurador se obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir
un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento
previsto".
El art. 2 define el objeto: "El contrato de seguro puede
tener como objeto toda clase de riesgos si existe inters asegu-
rable, salvo prohibicin expresa de la ley".
316. regulacin legal. - El rgimen de seguros es
el que impone la ley 17.418, complementado por las le-
yes 20.091, 22.400, 24.222 y 24.241, y modificado por leyes
23.488 y 23.962.
A su vez, la actividad de los productores de seguros est
regulada por la ley 22.400.
317. partes y elementos del contrato. - Las partes y
los elementos del contrato de seguro son los siguientes:
a) sujetos. Los que normalmente intervienen en un con-
trato de seguro son:
1) asegurador. Es quien asume el riesgo, debe ser una
empresa autorizada a funcionar como aseguradora.
2) tomador. Es quien contrata el seguro y paga el precio
(prima).
3) asegurado o beneficiario. Es quien cobra las indemni-
zaciones o siniestros contratados. El asegurado o beneficia-
rio puede ser el mismo tomador del seguro u otro, como en el
caso del seguro de vida, en que uno es el que contrata y otro
es el beneficiario.
b) elementos. stos son los componentes del contrato de
seguro:
1) objeto. En este caso especial, el objeto del contrato
es aquello que se asegura y que se tiende a identificar con el
inters asegurable.
2) pliza. Es el instrumento del contrato. Destacamos
que el contrato de seguro se perfecciona aun cuando la pliza
no est emitida. Como en general se la emite con posteriori-
dad a la celebracin del contrato, provisionalmente se entrega
un "recibo o un certificado de cobertura", documentos que
prueban la existencia del contrato.
3) prima. Es el precio que se paga por el seguro. Es la
contraprestacin a cargo del asegurado y que equivale al pre-

cio del seguro por los riesgos que toma a su cargo. El pago de
la prima es una de las obligaciones principales del asegurado.
4) riesgo. Es el hecho o acontecimiento previsto en el
contrato, que, de ocurrir, obliga al asegurador a pagar la indem-
nizacin o prestacin convenida. El riesgo debe estar precisa-
do en el contrato.
5) inters asegurable. Se lo describe como la relacin
econmica lcita entre una persona y una cosa o bien determi-
nado. Es la finalidad o la causa que impulsa al asegurado a
celebrar el contrato de seguro.
6) reticencia. Genricamente, reticencia es ocultar o ca-
llar algo que debiera o pudiera decirse. Jurdicamente, es un
vicio que produce la nulidad del contrato de seguro, y que la
ley define as: "Toda declaracin falsa o toda reticencia de
circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de bue-
na fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o
modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cer-
ciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato"
(art. 5, parte la, ley 17.418).
318. r/pos de seguros. - Cada uno de los distintos ti-
pos de seguros indica con su nombre qu es lo que en princi-
pio cubre. Destacamos que estn regulados en la ley de segu-
ros, y tambin en distintas leyes especiales. Entre los tipos
ms usuales podemos indicar los siguientes:
a) daos patrimoniales. Los seguros de daos patrimonia-
les abarcan las siguientes variantes de contratos de seguros:
7) Seguro de incendio, es aquel por el que se aseguran co-
sas que pueden afectarse por la accin del fuego.
2) Seguro de agricultura, es el referido a cualquier tipo
de riesgo que pueda daar la explotacin agrcola en determi-
nada etapa o momento.
3) Seguro de animales, es referido con frecuencia a la mor-
talidad de animales de cra para la produccin.
4) Seguro de la responsabilidad civil, vulgarmente cono-
cido como "seguro contra terceros", es el contrato en el que el
asegurador se obliga a mantener indemne el patrimonio del ase-
gurado por los reclamos de terceros en razn de la responsabi-
lidad pactada en el contrato.
5) Seguro de transporte, es mltiple, por l se amparan
diferentes intereses asegurables del tomador: daos a los vehcu-
los de transporte, a los empleados, responsabilidad del trans-
portador hacia el pasajero y los daos a terceros.
b) de GARANTA DE LOS DEPSITOS BARCARIOS (LEY 24.485). es
el que otorga el Banco Central a ciertos depsitos en determi-
nadas entidades.
c) de retiro (ley 24.241). Corresponde a las asegurado-
ras de fondo de jubilaciones y pensiones (AFJP).
d) de personas. Los seguros de personas son los que obli-
gan al pago de un capital o una renta cuando ha sucedido un
hecho que afecte la existencia o la salud del asegurado. Los
seguros que pertenecen a esta clase son:
7) Seguro sobre la vida, el riesgo es la muerte del asegu-
rado.
2) Seguro de accidentes personales, se asegura una lesin
corporal que pueda ser determinada de una manera cierta, su-
frida por el asegurado, independientemente de su voluntad y
ocasionada por un agente externo.
Por otra parte cabe aclarar que el seguro colectivo es una
forma de contratacin y no un contrato de seguro.
319. reaseguro. - Como ya anticipamos en el 314, c,
el reaseguro es el seguro del seguro. Tambin explicamos que
este contrato de reaseguro es el que toma la empresa asegura-
dora con empresas de reaseguros para dispersar el riesgo. No
debemos confundirlo con el coseguro, que es un contrato de
seguros conjunto con dos o ms aseguradoras que comparten
el riesgo.
Aun a riesgo de caer en reiteraciones, creemos convenien-
te volver sobre estos puntos para que no queden dudas:
a) Las empresas aseguradoras toman una parte del riesgo
de los contratos de seguros que celebran y reaseguran el resto del
contrato entre varias empresas de reaseguros a cambio del pago
de primas; estas empresas pueden reasegurarse en otras, y as
sucesivamente.
b) El objetivo del reaseguro es la dispersin del riesgo, el
cual de esta manera termina distribuido entre una gran canti-
dad de empresas que debern pagar slo pequeas partes de
los siniestros.
c) El contratante del seguro no tiene relacin con el con-
trato de reaseguro, por ser convenios independientes, entre su-
jetos distintos.
En nuestro pas, durante muchos aos, el reaseguro estuvo
monopolizado por el Estado nacional por medio del Instituto
Nacional de Reaseguros (Inder). Esta actividad fue posterior-
mente desregulada y en la actualidad los reaseguros se suscri-
ben usualmente con grupos reaseguradores del exterior.
320. rgimen legal del reaseguro. - El contrato de
reaseguro est regulado junto con el de seguro, en la ley 17.418
(arts. 159 a 162).
captulo VII
CONFLICTOS Y CRISIS
DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL

321. introduccin. -En los dos primeros captulos he-

mos explicado lo que se entiende por actividad mercantil, la

cual, como vimos, est regulada por las normas del derecho

comercial y tramita ante jueces con esa competencia.


Esto significa que todo lo relativo a conflictos, controver-
sias y crisis en el desarrollo de la actividad comercial deber
ser resuelto en la jurisdiccin comercial, sin perjuicio de que,
como veremos, existan otros mtodos alternativos para la solu-
cin de ciertos conflictos.
En este captulo nos referiremos slo a los conflictos o
controversias individuales, dejando para el siguiente lo relativo
a las controversias o crisis empresarias que den lugar a proce-
sos colectivos como los concursos y las quiebras.
Trataremos este tema bajo los siguientes ttulos:
a) Jurisdiccin comercial (o justicia en lo comercial), que
abarca la organizacin judicial tanto en el mbito federal, como
en las jurisdicciones provinciales.
b) Mtodos alternativos en la solucin de conflictos: arbi-
traje, mediacin y conciliacin. Tribunales de consumo.
c) Proteccin del consumidor: regulacin legal. Defensa
de la competencia.
A) jurisdiccin COMERCIAL

322. concepto de jurisdiccin. - Como ya anticipa-

mos, iuris dictio es la facultad de decir el derecho. Segn el

principio de divisin de poderes consagrado en nuestra Consti-

tucin, el poder jurisdiccional debe ser desempeado exclusi-

vamente por el Poder Judicial. ste puede ser federal (son los

jueces de la Constitucin nacional), con jurisdiccin en las ma-

terias que se le asignan, en todo el pas, o provincial (designa-

dos conforme a la constitucin de la provincia a la cual pertene-


cen) y con jurisdiccin slo en dicha provincia.
323. competencia en lo comercial. - Esta facultad ju-
risdiccional (federal o provincial, segn los casos) est dividi-
da o repartida segn distintas circunstancias; una de ellas es la
especialidad, que da lugar a distintos fueros. En este caso
nos interesa el comercial, que entiende en todas las cuestiones
que la ley considera mercantiles.
En sntesis, las cuestiones comerciales son juzgadas por
jueces que tienen "competencia" (que es la medida de la juris-
diccin) en lo comercial. Estos jueces son los que conforman
la jurisdiccin o justicia comercial.
324. justicia comercial. - Est integrada por jueces
con jurisdiccin federal y jueces con jurisdiccin provincial o
local (p.ej., de los jueces de la Ciudad de Buenos Aires). De
esto se desprende que, segn el lugar, la justicia comercial est
conformada por:
a) jueces federales en lo civil y comercial. Tienen sede
en distintos lugares del pas y entienden en temas de derecho
comercial especficamente asignados por la Constitucin na-
cional (p.ej., cuestiones comerciales entre una provincia y los
vecinos de otra) o por leyes especiales (p.ej., controversias so-
bre marcas comerciales o patentes de invencin). Tambin
entienden en temas civiles especiales que les son asignados
de la misma forma. Estos jueces tienen como tribunal de al-
zada (superior) a las cmaras federales en lo civil y comercial,
y por encima de ellas est la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, a la cual slo se accede en supuestos especiales.
b) jueces PROVINCIALES O LOCALES CON COMPETENCIA EN LO CO-
MERCIAL. Depende de la organizacin de la justicia de cada
una de las provincias. Por ejemplo, en la provincia de Bue-
nos Aires hay juzgados civiles y comerciales de primera ins-
tancia y cmaras de apelaciones en lo civil y comercial en los
distintos departamentos judiciales (San Isidro, Mar del Plata,
Baha Blanca, Junn, Azul, San Martn, Morn, Mercedes, et-
ctera). Todos ellos dependen asimismo de la Suprema Corte
de Buenos Aires (con sede en La Plata). En ciertas localida-
des tambin hay juzgados de paz, con competencia en algunas
cuestiones comerciales, en la medida en que no superen deter-
minados montos.

325. la JUSTICIA COMERCIAL EN LA ciudad DE buenos


aires. - En esta ciudad, la justicia con competencia comercial
est integrada por:
a) Juzgados nacionales de comercio, competentes para
entender en todas las cuestiones locales consideradas mercan-
tiles por la ley, y a las que no se les haya atribuido especial-
mente jurisdiccin federal. Su tribunal de alzada es la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, compuesta por cin-
co salas, cada una de ellas integrada por tres jueces.
b) Juzgados nacionales en lo civil y comercial federal con
competencia en temas comerciales especficos. El tribunal de
alzada es la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Co-
mercial Federal.
c) Para supuestos especiales est la Corte Suprema de Jus-
ticia de la Nacin, con sede en Buenos Aires, integrada por nue-
ve miembros y que cuenta con siete secretaras, una de ellas
entiende en lo civil y comercial.
326. procedimiento judicial. - La tramitacin de los
procesos judiciales tiene distinta regulacin, segn se trate
de procesos individuales o procedimientos de tipo colectivo.
a) procesos individuales. Los procedimientos de los jui-
cios de contenido mercantil se encuentran regulados en los c-
digos procesales en materia civil y comercial. En el mbito de
la justicia federal y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires se
aplica el Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial de la Nacin.
En el mbito de las provincias corresponde aplicar el cdigo
que cada una haya sancionado (art. 121, Const. nacional).
b) procesos colectivos. Lo relativo a los procedimientos
concrsales y las quiebras, tienen sus normas, tanto de forma
como de fondo, en la ley de concursos y quiebras 24.522, san-
cionada por el Congreso de la Nacin, por la delegacin que le
hicieron las provincias para el dictado de una "ley de banca-
rrotas" (art. 75, inc. 12, Const. nacional).

B) MTODOS ALTERNATIVOS EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS

327. introduccin. - Son modalidades distintas de los


clsicos procesos judiciales y mediante ellas se busca poner fin

a controversias o conflictos de intereses sobre temas mercantiles.


Entre estos procedimientos, los ms conocidos son: a) la
mediacin; b) el arbitraje, y c) los tribunales arbitrales de con-
sumo.
Estos procedimientos alternativos tambin pertenecen a la
rbita del derecho procesal, por eso estn regulados en los c-
digos de forma de cada provincia o en leyes especficas.

1) mediacin
328. concepto. - Se la ha descripto como un procedi-
miento formal que puede ser voluntario o impuesto obligatoria-
mente como previo a un juicio. Bajo condiciones de confiden-

cialidad, es conducido por un tercero imparcial que, aceptado


de comn acuerdo por las partes o designado por la autoridad,
facilita el dilogo entre ellas posibilitando que lleguen a un
acuerdo que se denomina "acuerdo mediado", y que pone fin a
la controversia.
Este sistema promueve la comunicacin directa entre las
partes para la solucin extrajudicial de la controversia.
Si la mediacin fracasa las partes pueden recurrir a la va
judicial o arbitral, segn el caso.
El principio es que la mediacin es siempre optativa, ex-
cepto en la Ciudad de Buenos Aires, donde en materia civil y
comercial es obligatoria, salvo las excepciones establecidas
por la propia ley.
329. mediacin prejudicial obligatoria. - La ley
24.573 instituye en el mbito de la Capital Federal la media-
cin obligatoria previa a todo juicio, incluido el fuero federal.
Establece que antes de presentar la demanda en la mesa de
entradas respectiva se sortea juez y mediador, quedando pen-
diente la presentacin de la demanda para el supuesto de que
la mediacin fracase. El pedido de mediacin interrumpe la
prescripcin (art. 29, ley 24.573).
330. regulacin legal. - La mediacin obligatoria est
regulada por la ley 24.573 y por el decr. 91/98. El art. 30 de
esta ley estipul que la obligatoriedad rega por un plazo de cin-
co aos (hasta el 23/4/01); pero este plazo fue prorrogado por
la ley 25.287 (hasta el 23/4/06).
331. el mediador. - Los requisitos para ser mediador
surgen del art. 16 de la ley 24.573: ser abogado y adquirir la
capacitacin requerida.
La ley cre el Registro de Mediadores, cuya constitucin,
organizacin, actualizacin y administracin ser responsabi-
lidad del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la
Nacin (art. 15, ley 24.573).
332. el procedimiento. - El art. 4 dispone que el re-
clamante tendr que formalizar su pretensin en la mesa gene-
ral de recepcin de expedientes, detallndola en un formulario
que all se le entregar. Cumplida la presentacin se sortear
el mediador y el juzgado. El formulario se remitir al media-
dor designado dentro del plazo de tres das, quien deber fijar
la fecha de audiencia dentro de los diez das.
El plazo para la mediacin ser de sesenta das a partir de
la ltima notificacin al requerido o al tercero, acortndose di-
cho plazo a treinta das en los casos de procesos de ejecucin
y juicios de desalojo.
A la audiencia debern concurrir las partes personalmente;
no lo pueden hacer por apoderado, excepto las personas jurdi-
cas y quienes se domicilien en extraa jurisdiccin.
Se debern labrar actas, se produzca o no el acuerdo. Si
no se produce, el reclamante quedar habilitado para iniciar la
va judicial correspondiente, acompaando las constancias de
la mediacin.
Se establece que si la mediacin fracasara por incompare-
cencia de alguna de las partes a la primera audiencia, el ausen-
te deber abonar una multa.
333. acuerdo mediado. - Es el acuerdo al que llegan
las partes, y puede ser ejecutado como una sentencia judicial.
334. confidencialidad. - Todo lo que se diga en las
audiencias de mediacin es confidencial y secreto, y no puede
ser utilizado en un juicio posterior. Todos los intervinientes
firman un pacto de confidencialidad. El mediador no puede
ser citado en un juicio ulterior.

335. supuestos COMERCIALES EN LOS QUE NO SE APLICA


el procedimiento. - No se aplica a los concursos preventivos y
quiebras, y es optativo en los procesos de ejecucin (ejecucin
de cheques, pagars, etctera).
Como se observa, la mayora de las causas comerciales en
el mbito de la Ciudad de Buenos Aires deben ser sometidas a
mediacin prejudicial obligatoria.

2) arbitraje
336. concepto. - Es un procedimiento de resolucin
de disputas por el cual las partes someten sus controversias o
conflictos a la decisin de "jueces privados" denominados "ar-
bitros" o "amigables componedores".
La diferencia fundamental de otras formas alternativas de re-
solucin de conflictos es que la decisin del arbitro (laudo) tiene
la misma eficacia entre las partes que una sentencia judicial.
Por su carcter procesal es una institucin de derecho p-
blico, pues a pesar de que se origina en una decisin de las
partes, el Estado controla el procedimiento seguido y el laudo.
Este control se realiza por la posible intervencin del juez (ju-
dicial), que puede otorgar el auxilio de la fuerza pblica para
la ejecucin del laudo, si en su trmite se respetaron los prin-
cipios del debido proceso arbitral.
337. Tipos de arbitraje. - El Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin legisla el proceso arbitral bajo los si-
guientes ttulos: a) juicio arbitral; b) juicio de amigables com-
ponedores, y c) pericia arbitral.
a) juicio arbitral o "DEivRE". El arbitro acta a modo de
juez sujetndose a la legislacin vigente, y debe resolver con-
forme a derecho.
b) Juicio de amigables componedores. Es un procedimien-
to informal y libre, pues los amigables componedores no apli-
can el derecho vigente, sino que deciden la controversia segn
su leal saber y entender.
c) pericia arbitral. El laudo se encomienda a tcnicos
para que resuelvan exclusivamente "cuestiones de hecho con-
cretadas expresamente" (art. 773, Cd. Proc. Civil y Com. de
la Nacin). Como hiptesis de esta pericia arbitral, en el pro-
ceso de ejecucin de sentencias (art. 516) el Cdigo menciona
las liquidaciones o cuentas muy complicadas y de lenta y difcil
justificacin o que requieran un conocimiento especial.
338. objeto del juicio arbitral. - Se pueden delegar
en un tribunal arbitral todas aquellas cuestiones que son "tran-
sables" o disponibles segn la legislacin vigente. Por el
contrario no puede ser materia de arbitraje aquello que sea de
orden pblico o indisponible para las partes.
339. regulacin legal. - Est regulado en los arts.
736 a 772 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin y en los
arts. 774 a 810 del Cd. Proc. Civil y Com. de Buenos Aires.
340. algunos institutos. - Cabe rescatar varios institu-
tos que fundamentan el arbitraje.
a) clusulas compromisorias. Es un acuerdo por el cual
las partes se comprometen a someter a arbitraje las controver-
sias que pudieran suscitarse entre ellas en el futuro, con rela-
cin a un contrato o negocio determinado. Esta estipulacin
establece la jurisdiccin arbitral, renuncindose as a la ju-
risdiccin judicial. La clusula compromisoria es anterior a
la controversia, y puede ocurrir que sta nunca se suscite.
Usualmente se pacta en el mismo contrato, pero puede ser con-
venida en un acto posterior (art. 736, Cd. Proc. Civil y Com.
de la Nacin).
b) compromiso arbitral. Mientras la clusula compromi-
soria establece la jurisdiccin arbitral, el compromiso lo pone
en ejecucin, al designar los arbitros y delimitar las cuestiones
y el proceso (art. 740). Es posterior al conflicto.
c) arbitros. Deben ser tres personas capaces, nombradas
por las partes, o dos designados por cada una de ellas y el
tercero seleccionarlo por los arbitros elegidos. Si no hay
acuerdo para designar al tercero, ser nombrado por el juez
competente (art. 743). Slo podrn ser arbitros los abogados
matriculados.
Son incompatibles con la funcin del arbitro:
7) Los cargos pblicos nacionales, provinciales y munici-
pales.
2) Los jueces o funcionarios del Poder Judicial, salvo si
en el juicio fuere parte el Estado (art. 765).
Pueden ser removidos por las siguientes causas: incumpli-
miento o mal desempeo de sus funciones, incapacidad judicial-
mente declarada y violacin de las normas de incompatibilidades.
d) laudo arbitral. Es la resolucin por la cual los arbi-
tros pronuncian su fallo sobre el litigio sometido a su decisin.
El laudo debe pronunciarse dentro del plazo fijado en el
compromiso arbitral, teniendo en cuenta las prrrogas conven-
cionales y legales.
341. procedimiento. - Las partes pueden fijar normas
de procedimiento, a las que debern ajustarse los arbitros,
efectuando esta indicacin en la clusula compromisoria, en
el compromiso arbitral o en un acto posterior a ste; en caso
de no hacerlo los arbitros seguirn el procedimiento de un jui-
cio de conocimiento sumario u ordinario (art. 751).

342. cumplimiento DEL LAUDO ARBITRAL. - TantO los


arbitros como los amigables componedores carecen de mpe-
rium (facultad de hacer cumplir el derecho), por eso el laudo
arbitral debe ser ejecutado ante los jueces judiciales, que son
los que cuentan con el poder de coaccin propio de esa fun-
cin. Dictada la sentencia arbitral y no cumplida se debe re-
currir al Poder Judicial para exigir su cumplimiento.
La parte interesada debe concurrir al juez competente
acompaando el compromiso arbitral y un testimonio del lau-
do. A este trmite judicial se le aplican las normas vigentes
de ejecucin de sentencia.
343. algunos tribunales arbitrales. - Vale citar los
siguientes.
a) tribunal DE arbitraje general DE LA bolsa DE comercio DE
buenos aires. Funciona desde 1962, aunque su existencia no
es muy conocida en el medio forense.
Compuesto por tres arbitros permanentes designados por
el Consejo de la Bolsa por concurso de antecedentes. Los ar-
bitros actan como arbitradores o amigables componedores,
pero son profesionales. El ttulo de abogado ha predominado
entre sus miembros desde la fundacin del tribunal.
El procedimiento est previsto en un reglamento, y es si-
milar al de un proceso comn (demanda, contestacin, prue-
bas, alegatos y laudo), pero ms gil y con ms inmediatez en-
tre arbitros y partes.
b) tribunales DE arbitraje DEL colegio DE abogados DE san
isidro. Fue creado en 1991 y, como su nombre lo indica, de-
pende del Colegio de Abogados del Departamento Judicial
de San Isidro. Tiene un reglamento propio de funcionamien-
to que prev un arbitraje de iure y otro de "amigables compo-
nedores". Todos sus arbitros son abogados matriculados en
ese Colegio, con ms de diez aos de antigedad en la ma-
trcula.
C) otros TRIBUNALES ARBITRALES DEPENDIENTES DE COLEGIOS DE
abogados de la provincia de buenos aires. Actualmente estn
funcionando tribunales dependientes de los colegios de abo-
gados del Departamento Judicial de Mar del Plata, de Lomas
de Zamora y de Baha Blanca, cada uno de los cuales tiene su
propio reglamento. Otros colegios estn trabajando en su im-
plementacin. El Colegio de Abogados de la Provincia de
Buenos Aires, que nuclea a los colegios departamentales, est
trabajando en la implementacin de un reglamento de arbitra-
je, que si es aceptado por todos los colegios departamentales
otorgar uniformidad a los procedimientos arbitrales en toda
la provincia.
d) tribunales arbitrales de consumo. Creados por la ley
24.240, de defensa del consumidor, determin que la autoridad
de aplicacin (Secretara de Industria y Comercio) deba esta-
blecer tribunales arbitrales que actuaran como amigables com-
ponedores o arbitros de derecho, segn el caso, en la resolu-
cin de las posibles controversias entre los consumidores y los
proveedores de bienes y servicios.
El objeto del sistema es atender y resolver con carcter
vinculante los reclamos de consumidores y usuarios fundados
en la ley de defensa del consumidor o en cualquier otra regla-
mentacin que consagre derechos de aqullos.
1) procedimiento de arbitraje. El procedimiento fue esta-
blecido por decr. 276/98 y res. SICM 212/98. Es relativamente
sencillo, tanto el de iure como el de amigables componedores.
En ambos casos consta de un reclamo, su contestacin y
la fijacin de una audiencia para intentar avenir a las partes o,
en su defecto, producir prueba si fuera necesario.
El sometimiento de las partes ser voluntario y mediante
dos opciones:
a) Oferta pblica de adhesin al sistema. Es previa a la
existencia del conflicto y funciona cuando los proveedores de
bienes y servicios expresan un compromiso previo de aceptar
la jurisdiccin arbitral para los eventuales reclamos de los
consumidores relativos a las transacciones efectuadas entre las
partes.
b) Acuerdo arbitral. Es posterior a la existencia del
conflicto, por el cual ambas partes se someten al arbitraje para
dirimir el conflictos planteado.
2) composicin del tribunal. Los tribunales se integran
con tres vocales asistidos por un secretario. Los vocales se
eligen: uno entre los representantes de asociaciones de consu-
midores; otro entre los representantes de asociaciones empre-
sariales, y el tercero es designado entre los inscriptos en el Re-
gistro de Arbitros Institucionales.
El arbitro institucional deber ser abogado, con cinco aos
en el ejercicio de la profesin, como mnimo; ser elegido por
las partes entre los inscriptos en un registro y adems ser pre-
sidente del tribunal. Slo las diligencias y medidas probatorias
podrn ser delegadas en uno de los arbitros, ya que en todo lo
dems actuarn conjuntamente como tribunal.
Los arbitros sectoriales son los designados por los consu-
midores y empresarios, y debern tener ttulo universitario y
como mnimo cinco aos en el ejercicio de la profesin. Se-
rn elegidos por el consumidor entre los inscriptos en el regis-
tro de la respectiva asociacin.
Para facilitar la difusin y aceptacin de este sistema se
instrument la oferta pblica de adhesin. Las empresas que
opten por esta va reciben un distintivo oficial y no podrn
rechazar ni oponer excepcin alguna a la competencia del tri-
bunal en caso de verse involucradas en algn tipo de contro-
versias.
Al iniciar el proceso, las partes podrn optar por un arbi-
traje de iure (de derecho) si el monto reclamado supera los
quinientos pesos. Caso contrario, se sometern al arbitraje de
amigables componedores. La ley prev que cuando el monto
no pueda ser determinado, las partes elegirn el procedimien-
to a seguir, entre el de iure o el de amigables componedores.

3) conciliacin
344. concepto. - Es un proceso similar a la mediacin,
pero en este caso el conciliador sugiere las posibles alternati-
vas que las partes pueden utilizar para la solucin de la contro-
versia.
345. diferencias con la mediacin. - En las media-
ciones se persigue que las partes encuentren solucin a sus
conflictos, sin sugerirles frmulas. En cambio, en la conci-
liacin pueden sugerirse posibles soluciones e incluso opinar
sobre lo que puede ser ms conveniente; en las dos modalida-
des se debe mantener la imparcialidad.
346. regulacin legal. - La conciliacin est regu-
lada, slo para el fuero laboral, por la ley 24.635.

347. conciliacin OBLIGATORIA EN MATERIA LABORAL.


Dice el art. 1 de la ley 24.635: "Los reclamos individuales y
pluriindividuales que versen sobre conflictos de derecho de
la competencia de la Justicia Nacional del Trabajo, sern
dirimidos con carcter obligatorio y previo a la demanda judi-
cial, ante el organismo administrativo creado por el art. 4 de
esta ley, el que depender del Ministerio de Trabajo y Seguri-
dad Social".
No obstante, hay casos exceptuados del carcter obligato-
rio y previo de esta instancia. El art. 2 de la ley 24.635 los
enumera en sus seis incisos.
Tambin establece la ley que "el procedimiento ser gra-
tuito para el trabajador y sus derechohabientes" (art. 3).

C) proteccin DEL CONSUMIDOR

348. introduccin. - Proteccin del consumidor, o de-

rechos del consumidor es el nombre que recibe el conjunto de

normas e instituciones destinado a regular las operatorias co-

merciales en los que una de las partes es un consumidor final.


La proteccin de los derechos de los consumidores fue y
es una preocupacin constante de la mayora de los juristas de
nuestro pas (comerciales y civiles), lo que motiv su inclusin
en la Constitucin nacional en la reforma de 1994.

349. la DEFENSA DEL CONSUMIDOR Y LA REFORMA A LA


constitucin nacional. - La reforma de 1994 introduce un nue-
vo artculo destinado a la proteccin integral del consumidor.
El art. 42 establece que tanto los consumidores como los usua-
rios de bienes y servicios tienen derecho a la proteccin de su
salud, seguridad e intereses econmicos; tienen tambin dere-
cho a la informacin adecuada y veraz, al trato digno y equi-
tativo y a la libertad de eleccin. Dice tambin que las auto-
ridades proveern a la proteccin eficaz de esos derechos, y
tambin brindarn educacin para el consumo; dispondrn la
defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de
los mercados y control de los monopolios, naturales y legales,
y permitirn la constitucin de asociaciones de consumidores y
usuarios. El mismo artculo consigna que la legislacin es-
tablecer procedimientos eficaces para prevenir y solucionar
conflictos, de modos alternativos al marco del proceso judicial.
350. regulacin LEGAL DE LA DEFENSA DEL CONSUMI-
DOR. - Posteriormente, estos derechos fueron regulados tam-
bin por la ley 24.240 y su decr. reg. 1798/94. Esta ley es
un verdadero compendio de los derechos y obligaciones de los
consumidores y proveedores, y rige adems las relaciones en-
tre ellos.

351. ley DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR. objeto. - Est


enunciado en el art. 1 de la ley 24.240, que dice: "La presente
ley tiene por objeto la defensa de los consumidores o usuarios".
a) concepto de consumidor. "Se consideran consumido-
res o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan a
ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de
su grupo familiar o social" (art. 1, ley 24.240).
Dice el art. 2, prr. 2: "No tendrn el carcter de consu-
midores o usuarios, quienes adquieran, almacenen, utilicen o
consuman bienes o servicios para integrarlos en procesos de
produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a
terceros. No estn comprendidos en esta ley los servicios de
profesionales liberales que requieran para su ejercicio ttulo
universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales
reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero
s la publicidad que se haga de su ofrecimiento".
b) concepto de proveedor. Lo da el mismo art. 2, prr. 1:
"Quedan obligados al cumplimiento de esta ley todas las perso-
nas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en
forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen, dis-
tribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores
o usuarios. Se excluyen del mbito de esta ley los contratos
realizados entre consumidores cuyo objeto sean cosas usadas".
c) operaciones comprendidas. Las describe el art. 1 de
la ley 24.240:
7) La adquisicin o locacin de cosas muebles.
2) La prestacin de servicios.
3) La adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vi-
vienda, incluso los lotes de terrenos adquiridos con el mismo
fin, cuando la oferta sea pblica y destinada a personas inde-
terminadas.
Se excluyen expresamente las operaciones en que se "ad-
quieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios
para integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comercializacin o prestacin a terceros. No estn compren-
didos en esta ley los servicios de profesionales liberales que
requieran para su ejercicio ttulo universitario y matrcula otor-
gada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o au-
toridad facultada para ello, pero s la publicidad que se haga
de su ofrecimiento" (art. 2).

352. obligaciones legales. - Del sistema regulado por

la ley 24.240 surgen entre otras las siguientes obligaciones le-

gales:
a) deber DE INFORMACIN Y PROTECCIN DE LA SALUD. Contem-
plados en los arts. 4 a 6, que establecen:
7) Los proveedores deben suministrar a los consumidores
o usuarios, en forma cierta y objetiva, informacin veraz, deta-
llada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de
los objetos que se comercializan (art. 4).
2) Las cosas y servicios deben ser suministrados o presta-
dos en forma tal que utilizados en condiciones previsibles, no
presenten peligro alguno para la salud o integridad fsica de
los consumidores y usuarios (art. 5).
3) Los proveedores deben comercializar los bienes y ser-
vicios riesgosos observando los mecanismos, instrucciones y
normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad
de stos (art. 6).
b) oferta y publicidad. La oferta obliga a quien la emi-
te durante el tiempo en que se realice, y debe contener la fe-
cha precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambin
sus modalidades y condiciones.
Las precisiones formuladas en la publicidad, en anuncios
o prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al
oferente y se tienen por incluidas en el contrato del consumi-
dor (arts. 7 y 8).
c) otras regulaciones especificas. La ley 24.240 tambin
fija una serie de requisitos que se deben cumplir en materia de:
7) Garantas (art. 11).
2) Servicio tcnico (art. 12).
3) Certificado de garanta (art. 14).
4) Prestacin de servicios de cualquier naturaleza y su ga-
ranta (art. 19).
5) Usuarios de servicios pblicos domiciliarios (arts. 25
a 31).
6) Venta domiciliaria, por correspondencia y otras (arts.
32 a 33).
7) Operaciones de venta a crdito (requisitos) (art. 36).
8) Trminos abusivos y clusulas ineficaces, interpreta-
cin, contrato de adhesin y en formulario (arts. 37 a 39).
9) Responsabilidad por daos (art. 40).
353. autoridad DE APLICACIN DE LA LEY. procedi-

miento y sanciones. - Es la Secretaria de Industria, Comercio y


Minera, que depende del Ministerio de Economa e Infraes-
tructura, y segn el art. 43 de la ley 24.240 tiene las siguien-
tes facultades y atribuciones.
"a) Proponer el dictado de la reglamentacin de esta ley
y elaborar polticas tendientes a la defensa del consumidor e
intervenir en su instrumentacin mediante el dictado de las re-
soluciones pertinentes.
b) Mantener un Registro Nacional de Asociaciones de
Consumidores.
c) Recibir y dar curso a las inquietudes y denuncias de
los consumidores.
d) Disponer la realizacin de inspecciones y pericias vin-
culadas con la aplicacin de esta ley.
e) Solicitar informes y opiniones a entidades pblicas y
privadas en relacin con la materia de esta ley.
/) Disponer de oficio o a requerimiento de parte la cele-
bracin de audiencias con la participacin de denunciantes
damnificados, presuntos infractores, testigos y peritos".
a) procedimiento. Se fija un procedimiento por el cual la
autoridad de aplicacin iniciar de oficio actuaciones admi-
nistrativas en caso de presuntas infracciones a la ley, o sus re-
glamentaciones, o por denuncia de quien invoca un inters
particular o actuare en defensa del inters general de los con-
sumidores. La ley fija la forma del procedimiento que se de-
ber seguir (art. 45).
b) sanciones. Conforme al art. 47, verificada la existen-
cia de la infraccin, quienes la hayan cometido se harn pasi-
bles de las siguientes sanciones:
1) Apercibimiento.
2) Multa de quinientos pesos a quinientos mil pesos, has-
ta alcanzar el triple de la ganancia o beneficio ilegal obtenido
por la infraccin.
3) Decomiso de las mercaderas y productos objeto de la
infraccin.
4) Clausura del establecimiento o suspensin de hasta
cinco aos en los registros de los proveedores que posibilitan
contratar con el Estado.
5) La prdida de concesiones, privilegios, regmenes im-
positivos o crediticios especiales de que gozare.
En todos los casos, se dispondr la publicacin de la reso-
lucin condenatoria, a costa del infractor en el diario de mayor
circulacin de la jurisdiccin donde se cometi la infraccin.
c) prescripcin. Las acciones y sanciones emergentes de
la presente ley prescribirn en el trmino de tres aos. La
prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infrac-
ciones o por el inicio de actuaciones administrativas o judicia-
les (art. 50).

354. acciones judiciales. - El art. 52 establece: "Sin

perjuicio de lo expuesto, el consumidor o usuario podrn ini-

ciar acciones judiciales cuando sus intereses resulten afectados

o amenazados.
La accin corresponder al consumidor o usuario, a las aso-
ciaciones de consumidores, constituidas como personas jurdi-
cas, a la autoridad de aplicacin nacional o local y al Ministe-
rio Pblico" (prrs. 1 y 2).

355. de las asociaciones de consumidores. - La ley

24.240 las trata en los arts. 55 a 58, aunque tambin se refiere

a ellas en otros artculos.


"Las organizaciones que tengan como finalidad la defen-
sa, informacin y educacin del consumidor, debern requerir
autorizacin a la autoridad de aplicacin para funcionar como
tales. Se entender que cumplen con dicho objetivo, cuando
sus fines sean los siguientes:
a) Velar por el fiel cumplimiento de las leyes, decretos y
resoluciones de carcter nacional, provincial o municipal, que
hayan sido dictadas para proteger al consumidor.
b) Proponer a los organismos competentes el dictado de
normas jurdicas o medidas de carcter administrativo o legal,
destinadas a proteger o educar a los consumidores.
c) Colaborar con los organismos oficiales o privados, tc-
nicos o consultivos para el perfeccionamiento de la legislacin
del consumidor o materia inherente a ellos.
d) Recibir reclamaciones de consumidores y promover so-
luciones amigables entre ellos y los responsables del reclamo.
e) Defender y representar los intereses de los consumido-
res, ante la justicia, autoridad de aplicacin y/u otros organis-
mos oficiales o privados.
/) Asesorar a los consumidores sobre el consumo de bie-
nes y/o uso de servicios, precios, condiciones de compra, cali-
dad y otras materias de inters.
g) Organizar, realizar y divulgar estudios de mercado, de
control de calidad, estadsticas de precios y suministrar toda
otra informacin de inters para los consumidores.
h) Promover la educacin del consumidor.
i) Realizar cualquier otra actividad tendiente a la defensa
o proteccin de los intereses del consumidor" (art. 56).
Dice el art. 57: "Para ser reconocidas como organizacio-
nes de consumidores, las asociaciones civiles debern acredi-
tar, adems de los requisitos generales, las siguientes condicio-
nes especiales:
a) No podrn participar en actividades polticas partidarias.
b) Debern ser independientes de toda forma de actividad
profesional, comercial y productiva.
c) No podrn recibir donaciones aportes o contribucio-
nes de empresas comerciales, industriales o proveedoras de
servicios, privadas o estatales, nacionales o extranjeras.
d) Sus publicaciones no podrn contener avisos publici-
tarios".
356. tribunales arbitrales de consumo. - El art. 59
prev la creacin de tribunales "de consumo" como mtodo
alternativo para solucionar las cuestiones que se susciten por
aplicacin de la ley 24.240 y dems normas que tutelen los de-
rechos del consumidor.
Estos tribunales fueron creados ya en la Ciudad de Bue-
nos Aires, tal como vimos en el 325. En el mbito nacional
el Poder Ejecutivo cre el Sistema Nacional de Arbitraje de
Consumo (decr. 276/98).

357. defensa de la competencia. - El concepto de de-

fensa de la competencia se refiere a la proteccin de la libre

concurrencia de los consumidores a los distintos mercados.


a) regulacin legal. Los temas relacionados con la de-
fensa de la competencia estn regulados por la ley 25.156, que
prohibe una serie de "acuerdos o prcticas" por considerar
que afectan la libre competencia.
b) acuerdos o prcticas prohibidas. La ley realiza en el
art. 2 una descripcin minuciosa de aquellas prcticas que con-
sidera prohibidas, y que son las siguientes:
7) Fijar, concertar o manipular en forma directa o indirec-
ta el precio de venta, o compra de bienes o servicios al que
ofrecen o demanden en el mercado, as como intercambiar in-
formacin con el mismo objeto o efecto.
2) Establecer obligaciones de producir, procesar, distri-
buir, comprar o comercializar slo una cantidad restringida o
limitada de bienes, o prestar un nmero, volumen o frecuen-
cia restringida o limitada de servicios.
3) Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes
y fuentes de aprovisionamiento.
4) Concertar o coordinar las posturas en licitaciones o
concursos.
5) Concertar la limitacin o control del desarrollo tcnico
o las inversiones destinadas a la produccin o comercializacin
de bienes o servicios.
6) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la
entrada o permanencia en un mercado o excluirlas de ste.
7) Fijar, imponer o practicar, directa o indirectamente, en
acuerdo con competidores o individualmente, de cualquier for-
ma, precios y condiciones de venta de bienes, de prestacin de
servicios, o de produccin.
8) Regular mercados de bienes o servicios mediante acuer-
dos para limitar o controlar la investigacin y el desarrollo tec-
nolgico, la produccin de bienes o la prestacin de servicios,
o para dificultar inversiones destinadas a la produccin de
bienes o servicios o su distribucin.
9) Subordinar la venta de un bien a la adquisicin de otro
o la utilizacin de un servicio, o subordinar la prestacin de
un servicio a la utilizacin de otro, o a la adquisicin de un
bien.
10) Sujetar la compra o venta a la condicin de no usar,
adquirir, vender, o abastecer bienes y servicios producidos,
procesados, distribuidos o comercializados por un tercero.
11) Imponer condiciones discriminatorias para la adquisi-
cin o enajenacin de bienes o servicios sin razones fundadas
en los usos y costumbres comerciales.
12) Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos con-
cretos para la compra o venta de bienes o servicios efectuados
en las condiciones vigentes en el mercado de que se trate.
13) Enajenar bienes o prestar servicios a precios inferio-
res a su costo, sin razones fundadas en los usos y costumbres
comerciales con la finalidad de desplazar la competencia en el
mercado, o de producir daos a la imagen o en el patrimonio
o en el valor de las marcas o los proveedores de bienes y ser-
vicios.
c) tribunal nacional de defensa de la competencia. Orga-
nismo autrquico del mbito del Ministerio de Economa, es
la autoridad encargada de aplicar y controlar el cumplimiento
de esta ley (arts. 17 a 24).
d) registro nacional DE defensa DE LA competencia. Por
otra parte, la ley 25.156 dispone la creacin del Registro Na-
cional de Defensa de la Competencia, en el mbito del Tri-
bunal Nacional de Defensa de la Competencia, donde debern
inscribirse las operaciones de concentracin econmica y las
resoluciones definitivas dictadas por el tribunal. El Registro
ser pblico (art. 23).
e) procedimiento. En los arts. 26 a 45 la ley regula un
procedimiento especfico al que se deber ajustar el Tribunal.
f) sanciones. En los arts. 46 a 51 se prevn las siguientes
sanciones:
7) El cese de los actos o conductas prohibidas.
2) Multas de distintos montos segn la gravedad.
3) Otras medidas tendientes a neutralizar las maniobras
prohibidas.
g) prescripcin. Las acciones que nacen de las infraccio-
nes previstas en esta ley prescriben a los cinco aos.
Los plazos de prescripcin se interrumpen con la denuncia
o por la comisin de otro hecho sancionado por la presente ley
(arts. 54 y 55).
captulo VIII

DERECHO CONCURSAL

358. introduccin. - De forma preliminar y genrica,

podemos decir que el derecho concursal se ocupa de relaciones

jurdicas afectadas por la insolvencia (imposibilidad o dificul-

tad de pago) de alguna de sus partes.


El eje central de la legislacin en materia de insolvencia
siempre estuvo dentro de la esfera del derecho comercial; ac-
tualmente la cuestin est regulada por la ley de concursos
24.522 (LCQ) y sus modificatorias. Por este motivo, el cono-
cimiento del derecho concursal implica necesariamente:
a) El estudio de la ley de concursos 24.522, por ser la le-
gislacin genrica de la materia concursal y que se aplica a la
mayora de los supuestos. Regula los dos procedimientos
aplicables: el concurso preventivo y la quiebra.
b) El conocimiento de los procesos especiales de liquida-
cin contenidos en las distintas leyes especficas, que usual-
mente son las que regulan tales actividades (la ley de entidades
financieras regula el proceso de liquidacin de dichas entida-
des; lo mismo ocurre con la ley de seguros, etctera).
Por lo indicado, dividiremos en cinco partes el tratamien-
to de los temas concrsales:
a) Introduccin al derecho concursal y principios comu-
nes a ambos procesos.
b) El concurso preventivo.
c) La quiebra o concurso liquidatorio.
d) De los acreedores.
e) Regulaciones especiales de distintos procesos de liqui-
dacin.

A) caracterizacin DEL DERECHO CONCURSAL

359. solucin concursal. - Las crisis econmicas (ge-

neralizadas o no) que afectan el desarrollo de una actividad

empresaria y que pueden derivar en una ejecucin colectiva

de varios acreedores contra un mismo deudor encuentran sus

posibles soluciones legales en los procedimientos que regula

el derecho concursal.
Para cumplir con dicho objetivo, la ley de concursos (que
es, en principio, de aplicacin generalizada a todos los sujetos,
salvo los supuestos expresamente excluidos) regula dos proce-
dimientos especficos que son: a) el concurso preventivo y b)
el concurso liquidatorio o quiebra.
360. procedimientos concrsales. - Los procedimien-
tos indicados contienen las normas sustanciales (o de fondo) y
tambin las normas procesales para su aplicacin. Con rela-
cin a estas ltimas se entendi que no se vulnera el derecho
de las provincias (que se reservaron el poder de legislar sobre
normas procesales), pues entre las facultades del Congreso est
la de dictar la ley de bancarrotas (art. 75, inc. 12, Const. na-
cional).
Para facilitar el estudio haremos primero una breve intro-
duccin acerca de los dos procedimientos indicados y explica-
remos los principios comunes a ambos, para luego efectuar el
desarrollo in extenso del concurso preventivo ( 364 a 378) y
de la quiebra ( 379 a 392).
a) concurso preventivo. Es un proceso judicial que bus-
ca "salvar a la empresa". Es un remedio y se rige por el prin-
cipio de "conservacin de la empresa". Siempre es a pedido
del propio deudor. Es un proceso en el cual el deudor rene
o agrupa a sus acreedores, y una vez declarados tales se busca
llegar a un acuerdo con ellos. En el supuesto que los acree-
dores acepten el acuerdo, ste se homologa (el juez "da el
acuerdo"), y se pone fin al concurso. Luego de ello slo resta
esperar que se cumpla el convenio. Si esto sucede, la empresa
se salva. En cambio, si este proceso fracasa o no se cumple
el acuerdo, el concurso termina en quiebra, la que se denomina
"quiebra indirecta" por provenir de un concurso preventivo in-
cumplido.
"Concursado" se denomina usualmente al sujeto que se
encuentra en concurso preventivo.
1) pequeos y grandes concursos. Se distingue entre pe-
queos y grandes concursos; se consideran pequeos concursos
cuando:
a) El pasivo denunciado no alcance la suma de cien mil
pesos.
b) El proceso no presente ms de veinte acreedores quiro-
grafarios.
c) El deudor no posea ms de veinte trabajadores en rela-
cin de dependencia.
Basta con que se d uno solo de estos requisitos para con-
siderarlo pequeo concurso (art. 288, LCQ). La nica dife-
rencia con los otros (que seran los grandes concursos) es que
en stos se simplifican algunos aspectos procedimentales.
2) concursos clase A o clase B. Tambin se distingue
entre concursos clase A, que son los muy complejos, y concursos
clase B, que son los menos complejos. sta es una situacin de
hecho que deber evaluar el juez en cada situacin concreta. No
se debe confundir esta distincin con la de grandes o pequeos
concursos, pues obedecen a distintas razones. Puede haber un
pequeo concurso clase A y un gran concurso clase B.
b) concurso preventivo o quiebra. Se sostiene que la quie-
bra es una sancin que liquida el patrimonio, rige el principio
de "mantener la igualdad entre los acreedores" (par conditio
creditorum). La quiebra se declara a pedido del deudor o de
un acreedor. En la quiebra se buscan liquidar, en un mismo
y nico proceso todos los bienes que conforman el patrimonio
del fallido y, con el dinero producido, pagar a prorrata a los
acreedores.
Corresponde distinguir los supuestos de quiebra directa y
quiebra indirecta.
1) quiebra directa. Cuando por darse los recaudos lega-
les se declara directamente la quiebra, sin existir un concurso
preventivo previo.
2) quiebra indirecta. Procede como consecuencia de in-
cumplir o fracasar el procedimiento de concurso preventivo o
no cumplir con el acuerdo logrado en l.
En la quiebra se aplican tambin los conceptos de peque-
as y grandes quiebras y la distincin entre quiebras clase A y
clase B, utilizndose para ello los mismos requisitos que se ar-
ticulan en el concurso preventivo.
361. regulacin legal. -Todo lo concerniente a la
legislacin concursal se encuentra en la ley 24.522 (sancio-
nada en 1995 con las reformas introducidas por la ley 25.563)
como norma general, y en lo dispuesto por distintas leyes es-
peciales para ciertas actividades (veremos este tema en 402 y
siguientes).
362. antecedentes. - Si bien los primeros anteceden-
tes de procedimientos concrsales los encontramos en el de-
recho romano, es recin en el medioevo cuando se ampla su
desarrollo limitando su aplicacin slo a los comerciantes.
En nuestro pas, el rgimen concursal fue recepcionado desde
la sancin del Cdigo de Comercio.
Posteriormente se modific sustancialmente en varias opor-
tunidades, destacndose las leyes 11.719 y 19.551 (de 1972);
esta ltima, con algunas modificaciones introducidas por la ley
22.917 (en 1983), se mantuvo vigente hasta 1995, ao en que se
sancion el rgimen actual, con las modificaciones indicadas.
Esta regulacin se aplica en la actualidad tanto a los co-
merciantes como a los no comerciantes, por lo que se entienden
tcitamente derogados los procedimientos del concurso civil li-
quidatorio contemplado por los distintos cdigos procesales.

363. principios Y CONCEPTOS COMUNES A AMBOS PROCE-

SOS concrsales. - A continuacin se desarrollan los princi-

pios que -segn la ley concursal- son comunes a ambos proce-

sos concrsales:
a) estado de cesacin de pagos. El art. 1 de la ley 24.522
dice: "El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa
y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presu-
puesto para la apertura de los concursos regulados en esta ley".
El estado de cesacin de pagos es la impotencia patrimonial
que trasciende en el tiempo e impide que el deudor cumpla
con sus obligaciones. La ley no define el estado de cesacin
de pagos, y en su lugar describe una serie de conductas que de-
nomina "hechos reveladores del estado de cesacin de pagos"
(art. 79). Esta enumeracin (meramente enunciativa) dice:
"Pueden ser considerados hechos reveladores del estado de ce-
sacin de pagos, entre otros:
7) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo efec-
tuado por el deudor.
2) Mora en el cumplimiento de una obligacin.
3) Ocultacin o ausencia del deudor o de los administrado-
res de la sociedad, en su caso, sin dejar representantes con fa-
cultades y medios suficientes para cumplir sus obligaciones.
4) Clausura de la sede de la administracin o del estable-
cimiento donde el deudor desarrolle su actividad.
5) Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en
pago.
6) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de
los acreedores.
7) Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para
obtener recursos".
b) la universalidad y la unicidad. La universalidad es la
caracterstica que surge de la obligacin legal de que todos los
que tengan que efectuar reclamos al concursado o al fallido es-
tn obligados a concurrir a este proceso concursal. Los pro-
cedimientos concrsales y las sucesiones son los nicos proce-
sos que tienen esta caracterstica.
La unicidad es un concepto vinculado al anterior y est
referido a la existencia de un nico proceso.
c) sujetos. Los mismos sujetos que pueden concursarse
preventivamente son los que pueden ser declarados en quiebra.
La ley indica los sujetos comprendidos por este ordenamiento
concursal y cules son los excluidos.
1) sujetos comprendidos. Segn el art. 2 de la ley 24.522
son:
a) Las personas de existencia visible; corresponde incluir
a los comerciantes inscriptos y no inscriptos y a los no comer-
ciantes.
b) Personas jurdicas privadas, aun en liquidacin; se re-
fiere a las personas jurdicas en general, donde se incluyen las
sociedades comerciales regulares y las no constituidas regular-
mente. Tambin incluye las sociedades con participacin es-
tatal sometidas a la ley de sociedades.
c) Patrimonio del fallecido; es posible concursarlo en la
medida en que no exista confusin de patrimonios entre el del
fallecido y el de los herederos.
d) Deudores con domicilio en el extranjero con relacin a
los bienes existentes en el pas.
2) sujetos excluidos. Estn expresamente excluidos y
tienen un rgimen propio. Analizaremos los siguientes su-
puestos:
a) Las entidades financieras (leyes 21.526 y 24.485).
b) Las empresas de seguros (ley 20.091).
c) Las administradoras de fondos de jubilaciones y pen-
siones llamadas AFJP (ley 24.241).
d) Entidades deportivas con problemas econmicos (ley
25.284, que implementa el fideicomiso con control judicial).
d) juez competente. En razn del fuero, es el juez con
competencia ordinaria en materia comercial, excepto en ciertos
lugares, donde hay jueces especficos de la materia concursal.
En razn del territorio; corresponde distinguir:
7) personas fsicas. Es competente el juez del lugar de la
administracin del negocio; en su defecto, el del domicilio de
la persona, y, si hubiera varios, el del establecimiento principal.
2) personas jurdicas. El juez del domicilio legal inscrip-
to, para las regulares inscriptas, y el del asiento principal de
los negocios para las no constituidas regularmente.
e) vocablos comunes a ambos procesos. Estos vocablos son
de aplicacin en lo relacionado a concurso y a quiebra.
1) concursado, fallido o quebrado. Si bien la expresin
concurso, de acuerdo al concepto legal, comprende tanto el
procedimiento preventivo como el liquidatorio, en el lenguaje
usual se la utiliza para designar al primero. Por ello, cuan-
do nos referimos al concursado generalmente aludimos al su-
jeto que est tramitando su concurso preventivo; en cambio,
fallido o quebrado es como habitualmente denominamos al
sujeto declarado en quiebra o concurso liquidatorio.
2) masa de acreedores. Expresin con la cual se hace re-
ferencia a todos los acreedores de un proceso concursal, consi-
derados globalmente o como generalidad, no individualmen-
te. Ejemplificamos diciendo que el proceso de verificacin de
crditos es aquel por el cual cada acreedor pide ser incluido
dentro del pasivo concursal y que su crdito pueda serle opues-
to a la masa de acreedores (o sea a todos los dems acreedores).
3) activo concursal. Son los bienes que integran el pa-
trimonio del sujeto concursado o fallido.
4) pasivo concursal. Son las deudas que pesan sobre el
patrimonio del sujeto concursado o fallido.
5) proceso concursal. Es el conjunto de actuaciones ju-
diciales que conforman el procedimiento de ejecucin que lle-
van a cabo los acreedores contra el deudor comn; lo encontra-
mos en un nico expediente, pero pueden existir incidentes.
6) incidentes. En lo procesal suele definirse como un
"juicio pequeo que tramita dentro de otro juicio". En lo
concursal, es todo lo que no tramita en el proceso "principal",
y que necesariamente tramitar por va de incidente.
7) sndico. Es un funcionario del concurso designado
por el juez, mediante sorteo entre los incluidos en una lista
conformada por quienes cumplen con los requisitos legales.
No son miembros ni empleados del Poder Judicial. Hay dos
categoras de sndicos: clase A y clase B.
Los de clase A son estudios integrados por contadores p-
blicos que (entre otros requisitos) su mayora tiene ms de
cinco aos de la profesin; se los designa para actuar en los
concursos y quiebras clase A.
Los sndicos de clase B son contadores pblicos que tam-
bin tienen una antigedad mayor de cinco aos, pero que ac-
tan individualmente. Se los designa para intervenir en los
concursos y quiebras clase B. Como funcionarios concrsales
que son, los sndicos deben cumplir con las obligaciones que
surgen de la ley y las que les indica el juez. El sndico ejecu-
ta, tambin colabora y asesora al juez, quien es el nico que
decide por ser director del proceso concursal.
8) sindicatura. Es la forma como usualmente se deno-
mina al rgano conformado por los sndicos, con independencia
de quien ejerce la funcin (p.ej., traslado a la sindicatura).
9) quirgrafo. Se lo utiliza en derecho como sinnimo
de crdito comn (sin privilegio).
10) quirografario. Es la forma en que se denomina a
los acreedores cuyos crditos no tienen ningn privilegio.
11) privilegios. Son preferencias que tienen algunos cr-
ditos y que estn especficamente reguladas por la ley concur-
sal (ver 401).
B) el CONCURSO PREVENTIVO
1) presentacin EN CONCURSO PREVENTIVO

364. sujetos que pueden solicitarlo. - Ya vimos qui-


nes son los sujetos que pueden concursarse. Slo corresponde
ratificar que el concurso preventivo puede solicitarlo nicamen-
te el propio deudor o sus representantes legales y necesarios,
salvo en el caso del patrimonio del fallecido, que puede ser pe-
dido por los herederos.
365. requisitos formales. - Son los requisitos que debe
tener la presentacin judicial. Estn minuciosamente enume-
rados por el art. 11 de la ley 24.522 de la LCQ, y, sintticamen-
te, son:
a) Para los comerciantes matriculados y las sociedades re-
gularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los regis-
tros respectivos.
b) Explicar las causas concretas de su situacin patrimo-
nial con expresin de la poca en que se produjo la cesacin
de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiere mani-
festado.
c) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y
pasivo y otros datos necesarios para conocer el patrimonio.
d) Acompaar copia de los balances u otros estados conta-
bles exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan
su actividad y dems documentacin que pueda ser necesaria.
e} Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus
domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeu-
dores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios.
/) Enumerar los libros de comercio y los de otra naturale-
za que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utiliza-
do, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con
la documentacin respectiva.
g) Denunciar la existencia de un concurso anterior y jus-
tificar, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de
inhibicin que establece el art. 59, o el desistimiento del con-
curso, si lo hubiere.
En cuanto al domicilio procesal, el art. 12 establece que el
concursado y, en su caso, los administradores y los socios con
responsabilidad ilimitada, deben constituirlo en el lugar de
tramitacin del juicio.
Ver, en Apndice, un modelo de presentacin judicial de
concurso preventivo.
366. apertura del proceso. - El art. 13 de la ley
24.522 establece que luego de presentado el pedido de concur-
so y dentro del plazo de cinco das hbiles el tribunal debe re-
solver sobre: a) su rechazo, o b) su apertura si estn cumplidos
todos los requisitos.
a) causales de rechazo. El mismo art. 13, prr. 2, prev
las siguientes causales por las que el juez debe rechazar el pe-
dido de concurso preventivo:
7) Cuando el deudor no sea sujeto pasible a ser sometido
a concurso preventivo.
2) Si no se ha dado cumplimiento al art. 11.
3) Si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que
establece el art. 59.
4) Cuando la causa no sea de su competencia.
b) resolucin de apertura. Segn el art. 14, la resolucin
del juez que declara abierto el concurso debe contener:
7) La declaracin de apertura del concurso preventivo, ex-
presando el nombre del concursado y, en su caso, el de los so-
cios con responsabilidad ilimitada.
2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
3) La fijacin de la fecha para que los acreedores pre-
senten sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe es-
tar comprendida entre los quince y los veinte das, contados
desde el da en que se estime que concluir la publicacin de
edictos.
4) La orden de publicar los edictos y la designacin de
los respectivos diarios.
5) La fijacin del plazo, para que el deudor presente los
libros que lleve referidos a su situacin econmica, para que el
secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asien-
to y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran.
6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Re-
gistro de Concursos y en los dems que corresponda, requi-
rindose informe sobre la existencia de otros anteriores.
7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes re-
gistrables del deudor y, en su caso, los de los socios ilimita-
damente responsables, debiendo ser anotada en los registros
pertinentes.
8) La intimacin al deudor para que deposite dentro de
los tres das el importe que el juez estime necesario para abo-
nar los gastos de correspondencia.
9) Las fechas en que el sndico deber presentar el infor-
me individual de los crditos (art. 35) y el informe general
(art. 39).
10) La fijacin de una audiencia informativa que se reali-
zar con cinco das de anticipacin al vencimiento del plazo
de exclusividad previsto en el art. 43 de la ley de concursos y
quiebras.
Ver, en Apndice, el modelo de una resolucin judicial de
apertura de concurso preventivo.
367. efectos de la apertura. - La resolucin judicial
de apertura del concurso preventivo produce una serie de efec-
tos con respecto a la administracin de los bienes del concur-
sado y las relaciones jurdicas preexistentes, fundamentalmente
en cuanto a los contratos, el pronto pago de los crditos la-
borales, las deudas y los juicios individuales en trmite en
contra del concursado.
a) en cuanto a la administracin. El concursado conser-
va la administracin de sus bienes bajo la vigilancia del sn-
dico (art. 15), salvo que incurra en las causales de separacin
de la administracin. La ley limita parcialmente la libre ad-
ministracin, prohibiendo ciertos actos y exigiendo autoriza-
cin para realizar otros.
1) actos prohibidos. Realizar actos a ttulo gratuito o
que importen alterar la situacin de los acreedores de causa
o ttulo anterior a la presentacin en concurso (art. 16, parte la).
2) actos sujetos a autorizacin. Son entre otros: a) el
pago de las remuneraciones debidas al trabajador; b) las in-
demnizaciones por accidentes; c) las indemnizaciones sustituti-
vas del preaviso; d) la integracin del mes de despido; e) actos
relacionados con los bienes registrables; /) los de disposi-
cin o locacin de fondos de comercio; g) los de emisin de
obligaciones negociables con garanta especial o flotante; h)
los de constitucin de prenda, e i) en general los que excedan
su giro comercial ordinario (art. 16, parte 2a).
La sancin por incumplimiento de estas disposiciones es
la ineficacia del acto hecho en violacin a la ley. Hay otros
incumplimientos que se sancionan con la separacin de la ad-
ministracin (art. 17, parte 2a).
b) contratos. En cuanto a los contratos en general, el
art. 20 de la ley distingue las siguientes situaciones:
1) contratos CON PRESTACIONES RECIPROCAS PENDIENTES. El
concursado puede optar por su continuacin con autorizacin
judicial. Esto autoriza al otro contratante a exigir el cumpli-
miento de las prestaciones adeudadas bajo apercibimiento de
resolucin.
2) contratos laborales. La apertura del concurso suspen-
de la aplicacin de los convenios colectivos de trabajo por tres
aos o el plazo de cumplimiento del acuerdo preventivo si fue-
ra menor. Durante dicho plazo, las relaciones se rigen por los
contratos individuales de trabajo y por la ley de contrato de
trabajo.
Se negocia un "convenio colectivo de crisis" entre la con-
cursada y la asociacin sindical legitimada, por el plazo del
concurso preventivo y hasta un mximo de tres aos.
3) servicios pblicos. No pueden suspenderse por deu-
das anteriores a la presentacin. Por las deudas posteriores se
aplican las disposiciones generales.
c) pronto pago. Es el derecho de los acreedores laborales
de percibir sus remuneraciones. Para que proceda el pronto
pago no es necesaria la verificacin del crdito en el concurso
ni sentencia en juicio laboral previo. El pedido se hace al
sndico y slo puede denegarse por resolucin fundada; en ese
caso, el trabajador deber verificar su crdito conforme al pro-
cedimiento previsto en el art. 32 y siguientes.
d) deudas del concursado. efectos. Con relacin a las
deudas anteriores a la presentacin en concurso, se producen
los siguientes efectos:
1) intereses. La presentacin del concurso suspende el
curso de los intereses (art. 19). Esto no implica su condo-
nacin, sino una pauta que sirve para armonizar todos los cr-
ditos que se presentan. Esta limitacin no se aplica a los
crditos garantizados con prenda o hipoteca, caso en que pro-
ceden hasta las cantidades provenientes del producido de stos.
2) deudas no cinerarias. Estas deudas son convertidas a
su valor en moneda de curso legal a los efectos del concurso
(art. 19, parte 2a).
3) deudas en moneda extranjera. No se convierten. Se
mantienen en la moneda extranjera establecida (arts. 617 y
619, Cd. Civil, modificados por ley 23.928). Entendemos que
esta disposicin deber adecuarse a la "pesificacin" obligato-
ria dispuesta por el decr. 214/02 con relacin a las deudas con-
tradas con anterioridad a la fecha de dicho decreto.
e) juicios contra el concursado. Corresponde distinguir
entre los juicios existentes y la deduccin de nuevos:
1) prohibicin de deducir nuevos juicios. No se pueden
iniciar nuevos juicios por causa o ttulo anterior a la presenta-
cin en concurso, debiendo concurrir por el proceso de verifi-
cacin de crditos. Los crditos posteriores a la presentacin
no son concrsales, sino posconcursales y no existe limita-
cin para su reclamo por la va judicial.
2) juicios existentes. Con relacin a los juicios en trmi-
te el concurso produce un fuero de atraccin. Esto significa
que todos los juicios (salvo las excepciones que se indican)
son atradas al juzgado donde tramita el concurso, y el acree-
dor puede optar por: a) continuar con el juicio, caso en que
la sentencia que se dicte tendr los efectos de la verificacin,
o b) ir al proceso de verificacin; en ese caso iniciar este pro-
ceso (art. 32 y ss.), quedando suspendido el juicio en cuestin.
No son atrados los juicios de expropiacin, los que se
funden en relaciones de familia, ni las ejecuciones prendarias
e hipotecarias.

2) trmite DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL


368. introduccin. - Ya vimos que la resolucin de
apertura nos indica con exactitud el desarrollo de todo el tr-
mite del procedimiento concursal. De ella surge que luego de
dictada dicha resolucin y cumplidas las diligencias que all
se ordenan, el procedimiento contina con la presentacin de
los pedidos de verificacin de crditos.
369. proceso de verificacin de crditos. - Luego de
la resolucin de apertura, y cumplidos los requisitos dispuestos
por el art. 14, el proceso concursal contina con la verificacin
de crditos. Ya anticipamos que, por una cuestin metodol-
gica, las acciones de los acreedores frente al concurso preven-
tivo de su deudor -y entre ellas el proceso o solicitud de crdi-
tos- las desarrollamos a partir del 393; ahora sealaremos
sintticamente algunos aspectos del tema, para facilitar la com-
prensin del trmite concursal.
El proceso o solicitud de verificacin de crditos, se en-
cuentra regulado en los arts. 32 a 38 de la LCQ; es el pedido
mediante el cual todos los acreedores por causa o ttulo ante-
rior a la presentacin en concurso de su deudor y sus garan-
tes solicitan la verificacin de sus crditos, indicando monto,
causa y privilegios. Se efecta directamente ante el sndico
(lo veremos ms extensamente en 394 y siguientes).
a) perodo de observacin de crditos. Luego de presen-
tado el pedido de verificacin, y dentro de los diez das hbi-
les siguientes, el deudor y los acreedores podrn concurrir al
domicilio del sndico a revisar los pedidos presentados y, si lo
consideran pertinente, formularn por escrito las impugna-
ciones y observaciones respecto de las solicitudes presentadas.
Hasta los diez das siguientes stas pueden ser contestadas.
b) informe individual. El art. 35 estipula que, vencido el
plazo para las observaciones, el sndico deber redactar un in-
forme sobre cada solicitud en particular, el que deber consig-
nar el nombre completo de cada acreedor, su domicilio real y
constituido, monto y causa del crdito, privilegios y garantas
invocadas; adems debe resear la informacin obtenida, las ob-
servaciones que hubieren recibido, por parte del deudor y de
los acreedores, y expresar respecto de cada crdito opinin
fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el
privilegio.
Esta presentacin debe hacerse al juez en la fecha fijada
a tal efecto en la resolucin de apertura (ver 366). La
misma debe estar fijada a los veinte das de vencido el plazo
de observacin de los crditos indicado en el punto prece-
dente.
c) resolucin judicial. Establece el art. 36 que dentro de
los diez das hbiles de presentado el informe individual del
art. 35, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las
solicitudes de verificacin presentadas. Los crditos o privi-
legios no observados por el sndico, el deudor o los acreedores
son declarados verificados si el juez los estima procedentes.
Cuando haya observaciones, el juez debe declarar admisible o
inadmisible el crdito o privilegio. Estas resoluciones son de-
finitivas a los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras
y base del acuerdo, sin perjuicio de los pedidos o recursos que
puedan plantearse (ver 391).

370. informe general. - Dispone el art. 39 de la ley

que a los veinte das de vencido el plazo para la resolucin ju-

dicial sobre los crditos del art. 36 debe estar fijada la fecha

en que el sndico debe presentar un informe general que con-

tenga los puntos siguientes:


a) El anlisis de las causas de desequilibrio econmico
del deudor.
b) La composicin detallada del activo y del pasivo, de-
biendo estimarse los valores probables de realizacin de cada
rubro del primero.
c) Enumeracin de los libros de contabilidad con dicta-
men sobre la regularidad, las deficiencias que se hubieran ob-
servado, y el cumplimiento de los arts. 43 a 55 del Cd. de
Comercio.
d) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los
registros correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las
del contrato social y sus modificaciones, indicando el nombre
y domicilio de los administradores y socios con responsabili-
dad ilimitada.
e) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin
de pagos, precisando hechos y circunstancias que fundamenten
el dictamen.
/) En caso de sociedades, debe informar si los socios han
hecho regularmente sus aportes, y si existe responsabilidad
patrimonial que se les pueda imputar por su actuacin en tal
carcter.
g) La enumeracin concreta de los actos que se conside-
ren susceptibles de ser revocados, segn lo disponen los arts.
118 y 119 de la ley 24.522.
h) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasifi-
cacin que el deudor hubiere efectuado respecto de los acree-
dores.
) Valuacin patrimonial de la empresa, segn sus regis-
tros contables.
a) finalidad del informe. Tiene como finalidad que los
acreedores, con quienes el concursado (durante el perodo de
exclusividad) negociar cmo pagar sus deudas, tomen cono-
cimiento de la situacin real y general de su deudor.
b) observaciones al informe. Dentro de los diez das de
presentado dicho informe, el deudor y quienes hayan solicita-
do verificacin de crditos pueden presentar observaciones,
las cuales por ser informativas no generan ninguna consecuen-
cia posterior, salvo la indicada de informar.
371. categorizacin Y AGRUPAMIENTO DE LOS ACREEDO-
RES. - Consiste en agrupar a los acreedores -verificados y ad-
misibles- en distintas categoras a efectos de la posterior ne-
gociacin con ellos. Para lograrla se requiere, primero, una
propuesta y luego, una resolucin judicial de categorizacin.
a) propuesta de categorizacin. La realiza el concursado y
se la presenta al juzgado y a la sindicatura. Debe estar funda-
da y consiste en agrupar y clasificar a los acreedores declara-
dos admisibles y verificados, teniendo en cuenta las siguientes
circunstancias:
7) El monto del crdito.
2) La naturaleza de la prestacin (p.ej., crdito comercial,
laboral, financiero).
3) El carcter de privilegiado o de quirografario.
4) Cualquier otro elemento que pueda determinar su agru-
pamiento o categorizacin.
La ley exige como mnimo tres categoras: a) quirografa-
rios; b) quirografarios laborales, y c) privilegiados (pueden ser
subdivididos).
b) resolucin de categorizacin. Veinte das despus de
presentado el informe general, el juez debe resolver sobre las
categoras y los acreedores comprendidos en cada una de ellas.
372. perodo de exclusividad. - Conforme al art. 43,
es el perodo que tiene el concursado para negociar con los
acreedores admitidos y lograr que sus propuestas de acuerdo
sean aceptadas por las mayoras que la propia ley le exige en
el art. 45. Este perodo es de ciento ochenta das desde que se
notifica la resolucin de categorizacin de acreedores, pero
en los casos en que el juez lo estime conveniente por su com-
plejidad, puede ampliarlo, aunque nunca a ms de ciento ochen-
ta das.
373. PROPC7srASDEAC[/ERDO.-Segnelmismoart.43,
las propuestas pueden consistir en:
a) Quita, espera, o ambas.
b) Entrega de bienes a los acreedores.
c) Constitucin de sociedad con los acreedores quirogra-
farios, en la que stos tengan calidad de socios.
d) Reorganizacin de la sociedad deudora.
e) Administracin de todos o parte de los bienes en inte-
rs de los acreedores.
/) Emisin de obligaciones negociables o debentures.
g) Emisin de bonos convertibles en acciones.
h) Constitucin de garantas sobre bienes de terceros.
i) Cesin de acciones de otras sociedades.
j) Capitalizacin de crditos, incluso de acreedores labo-
rales, en acciones o en un programa de propiedad participada.
k) Cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformi-
dad suficiente dentro de cada categora, entre las que podrn
optar los acreedores comprendidos en ellas.
a) formas. Las propuestas deben contener clusulas igua-
les para los acreedores de cada categora, pudiendo diferir entre
ellas. El deudor puede efectuar ms de una propuesta respec-
to de cada categora, entre las que podrn optar los acreedores
comprendidos en ellas (art. 43, prr. 2).
El art. 45 especifica que el deudor deber acompaar,
como parte integrante de la propuesta, un rgimen de adminis-
tracin y de limitaciones a actos de disposicin aplicable a la
etapa de cumplimiento; tambin la conformacin de un comit
de acreedores que actuar como controlador del acuerdo, que
sustituir al comit constituido por el art. 42, prr. 2. La in-
tegracin del comit deber estar conformada por acreedores
que representen la mayora de capital.
b) propuestas prohibidas. Las propuestas no pueden con-
sistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor.
Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la
forma y tiempo en que sern definitivamente calculadas las
deudas en moneda extranjera (art. 43, prr. 3).
c) publicidad. El concursado debe presentarla en el ex-
pediente con una anticipacin no menor a veinte das del ven-
cimiento del perodo de exclusividad, bajo apercibimiento de
declararse la quiebra (art. 43, prr. 5).
d) aprobacin. El art. 45, prr. 1, ordena que para obte-
ner la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el
deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del venci-
miento del perodo de exclusividad, el texto de la propuesta,
que debe cumplir dos requisitos: la conformidad de la mayora
absoluta de los acreedores -dentro de todas y cada una de las
categoras-, y que representen las dos terceras partes del capi-
tal computable dentro de cada categora.
e) No obtencin de la conformidad. Dice el art. 46 que si
el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previs-
to, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el
rgimen de categoras y mayoras previstos, ser declarado en
quiebra.
f) acuerdo PARA ACREEDORES PRIVILEGIADOS. La ley prev
tambin la posibilidad de formular propuestas para acreedo-
res privilegiados, las que se regirn por las disposiciones del
art. 47.

374. resolucin SOBRE LA EXISTENCIA DE ACUERDO.


homologacin. - De no mediar ninguna de las causales de im-
pugnacin previstas por la ley (p.ej., error en los cmputos de
mayoras, ocultacin o exageracin fraudulenta del pasivo), las
que obligaran al juez a declarar la quiebra (art. 51), y dentro
de los tres das de presentadas las conformidades correspon-
dientes, el juez dictar una resolucin, haciendo saber que los
acreedores prestaron conformidad al acuerdo preventivo (art.
49). Posteriormente, en un plazo de diez das dictar otra re-
solucin, homologatoria del acuerdo.
375. efectos del acuerdo homologado. - El acuerdo
logrado con los acreedores produce los siguientes efectos:
a) novacin. En todos los casos, el acuerdo homologado
importa la novacin (extingue la obligacin originaria reempla-
zndola por la aceptada en l) de todas las obligaciones con
origen o causa anterior al concurso. Esta novacin no causa
la extincin de las obligaciones del fiador y de los codeudores
solidarios, los que quedarn obligados solamente en la exten-

sin de la nueva obligacin nacida del acuerdo homologado


(art. 55, ley 24.522, modificado por ley 25.563).
b) alcanza a todos los acreedores. El acuerdo homologa-
do produce efectos respecto de todos los acreedores quiro-
grafarios cuyos crditos se hayan originado por causa anterior
a la presentacin, aunque no se hayan presentado en el pro-
cedimiento. Tambin produce iguales efectos respecto de los
acreedores privilegiados verificados que hayan renunciado al
privilegio (art. 56, parte la).
c) Socios solidarios. Se extiende a los socios ilimitada-
mente responsables, salvo que, como condicin del acuerdo, se
estableciera mantener su responsabilidad en forma ms amplia
respecto de todos los acreedores comprendidos en l (art. 56,
parte 2a).
d) verificacin tarda. Los efectos del acuerdo homologa-
do alcanzan tambin a los acreedores presentados tardamente,
una vez verificados o declarados admisibles (art. 56, parte 3a).
376. salvataje de empresas. "cramdown". - Se de-
nominan as las distintas alternativas para evitar las quiebras
de empresas. Entre los mtodos de salvataje encontramos el
procedimiento de cramdown y tambin la reciente legislacin
aplicable a entidades deportivas en quiebra (ver 409).
El cramdown, que fue incorporado como novedad por la
ley 24.552, y recientemente derogado por la ley 25.563, era un
procedimiento de salvataje aplicable nicamente a sociedades
de responsabilidad limitada, por acciones, cooperativas y aque-
llas en que el Estado nacional, provincial o municipal era par-
te (se excluan las sociedades reguladas por las leyes 20.091,
20.321, 24.241 y por leyes especiales). Consista en que, ven-
cido el plazo de exclusividad sin que el deudor hubiese obte-
nido las conformidades previstas para el acuerdo preventivo,
no se declarar la quiebra sino que se fijarn las pautas de un
procedimiento especial (cramdown), con la finalidad de que
terceros (acreedores o no) pudieran lograr un acuerdo con los
acreedores admitidos y comprar la empresa an en marcha pa-
gando el precio que se fijar segn las cuentas y pautas que
surjan del procedimiento. Para este procedimiento de venta
de la empresa concursada no se requera la conformidad de
sus titulares.
En caso de fracasar este salvataje, se proceda sin ms a
la declaracin de quiebra de la empresa. El cramdown estaba
minuciosamente regulado en el art. 48 de la ley 24.522.

377. concurso EN CASO DE AGRUPAMIENTO. - Se COnsi-


dera que hay conjunto econmico cuando un grupo de empre-
sas responde a los mismos titulares y existen vnculos entre
ellas. En casos de grupos econmicos formados por dos o
ms personas fsicas o jurdicas, se prev la posibilidad de que
stas se presenten en concurso preventivo. Habr un proceso
por cada sujeto o miembro del agrupamiento, sin perjuicio de
algunos actos comunes. Esta posibilidad est especialmente
legislada en los arts. 65 a 68 de la ley 24.522.
378. acuerdo preventivo extrajudicial. - Tambin
denominados "acuerdos preconcursales". Es la posibilidad que
tiene quien est en cesacin de pagos de llegar a un acuerdo
con todos o parte de sus acreedores en forma extrajudicial (fue-
ra de los tribunales), y presentarlo luego para su homologacin
judicial. No obliga a los acreedores que no lo firmaron, quie-
nes mantienen sus acciones individuales. Hay libertad de for-
mas para su otorgamiento y presentacin. Este procedimiento
est especialmente regulado por los arts. 69 a 76 de la ley de
concursos y quiebras.

C) quiebra O CONCURSO LIQUIDATORIO

379. introduccin. - Es un procedimiento concursal

de ejecucin colectiva, mediante el cual se procede a la liqui-

dacin forzosa del patrimonio del deudor en cesacin de pa-


gos, y con el producido se paga a prorrata a todos los acreedo-
res presentados en el proceso. Su finalidad es mantener la
igualdad entre los acreedores (par conditio creditorum), que
no se lograra en las ejecuciones individuales, pues los acree-
dores que ejecutaran primero cobraran hasta acabar con el
patrimonio, en perjuicio de quienes se presentaran posterior-
mente, que nada tendran para percibir.
Ahora bien, la quiebra puede ser directa o indirecta.

380. quiebra indirecta. - Procede durante la tramita-

cin de un proceso preventivo, cuando:


a) El deudor no logra el acuerdo con sus acreedores qui-
rografarios (art. 46).
b) El deudor no obtiene el acuerdo con la mayora nece-
saria de sus acreedores privilegiados y hubiese condicionado a
ello la propuesta a los acreedores quirografarios (art. 47).
c) Impugnado el acuerdo de acreedores, el juez la estime
procedente (art. 51).
d) La falta de pago de los honorarios de los profesionales
intervinientes en el concurso habilita para solicitarla (art. 54).
e) Cuando el deudor no cumpla el acuerdo total o parcial-
mente (art. 63).
La sentencia que decreta la nulidad del acuerdo debe con-
tener la declaracin de quiebra del deudor (art. 61).

381. quiebra directa. - Como su nombre lo indica, es

aquella que se declara en forma directa y puede ser a pedido

del propio deudor o de algn acreedor (art. 77). Para su pro-

cedencia basta con la peticin de un solo acreedor, pues no se

requiere pluralidad (art. 78). Esta aclaracin de la propia ley

(art. 78 in fine) pone fin a un antiguo cuestionamiento sobre la

necesidad de pluralidad de acreedores para que proceda decla-

rar la quiebra.
382. requisitos para la declaracin. - A diferencia
de la quiebra indirecta, en la cual la ley indica los casos en que
procede declararla, en la quiebra directa los sujetos legitima-
dos para solicitarla deben acreditar el estado de cesacin de
pagos del deudor.
a) sujetos LEGITIMADOS PARA PEDIR LA QUIEBRA. Son el propio
deudor y el acreedor o los acreedores del deudor.
b) cesacin de pagos. prueba. La ley no define el estado
de cesacin de pagos; en su lugar enuncia un principio general
y luego enumera una serie de hechos que denomina "hechos
reveladores del estado de cesacin de pagos".
1) principio general. Lo establece el art. 78, segn el
cual el estado de cesacin de pagos puede ser demostrado por
cualquier hecho que exteriorice que el deudor est imposibili-
tado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea
el carcter de ellas y las causas que lo generan.
2) hechos REVELADORES DEL ESTADO DE CESACIN DE PAGOS. En
el art. 79 se consideran tales los siguientes:
a) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo, efec-
tuado por el deudor.
b) Mora en el cumplimiento de una obligacin.
c) Ocultacin o ausencia del deudor o de los adminis-
tradores de la sociedad, en su caso, sin dejar representante
con facultades y medios suficientes para cumplir sus obliga-
ciones.
d) Clausura de la sede de la administracin o del estable-
cimiento donde el deudor desarrolle su actividad.
e) Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en
pago.
/) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de
los acreedores.
g) Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para
obtener recursos.
383. trmite del pedido de quiebra. - Vara segn la
quiebra sea directa o indirecta.
a) en la quiebra indirecta. Acreditado el hecho o la falta
de cumplimiento que la ley sanciona con la declaracin de
quiebra, el juez debe proceder al dictado de la respectiva sen-
tencia de quiebra.
b) en la quiebra directa. En el caso de quiebra directa
hay que distinguir la solicitada por el propio deudor de la que
es solicitada por los acreedores.
1) pedida por el propio deudor. Debe solicitarla por es-
crito cumpliendo requisitos muy similares a los del concurso
preventivo (arts. 11 y 86) y obligndose a poner sus bienes a
disposicin del juzgado. El requerimiento se funda en su es-
tado de cesacin de pagos. Slo la puede desistir si prueba
que ha desaparecido ese estado, aun despus de su declaracin,
pero antes de que se publique el primer edicto. La solicitud de
la propia quiebra prevalece sobre la pedida por los acreedores.
2) pedida por acreedores . El acreedor que solicita la quie-
bra de su deudor debe probar sumariamente: a) su crdito; b)
los hechos reveladores del estado de cesacin de pagos del
deudor, y c) que el deudor pueda ser declarado en quiebra
(art. 2).
Acreditados sumariamente estos extremos, se cita al deu-
dor a dar explicaciones sobre su estado de cesacin de pagos.
En esta presentacin, el deudor slo puede discutir sumaria-
mente la existencia o no del estado de cesacin de pagos: si
ste se comprueba, corresponder declarar la quiebra; si no,
su rechazo. No existe juicio de antequiebra; esto significa
que el conocimiento de estas circunstancias es muy limitado y
abreviado.
En caso de no probarse sumariamente la cesacin de pa-
gos, no procede discutir o sustanciar judicialmente esta peti-
cin, sino directamente su rechazo. Por ejemplo, una sentencia
judicial condenatoria al pago de una deuda no cumplida o un
cheque rechazado en legal forma suscripto por el deudor, se
consideran, entre otros datos, demostrativos del estado de ce-
sacin de pagos, y sirven para la declaracin de quiebra.
Independientemente de los requisitos indicados, algunos tri-
bunales requieren que el acreedor demuestre tambin la impo-
sibilidad de ejecutar individualmente al deudor, por falta de
bienes ejecutables.
384. sentencia de quiebra. - Acreditados los extremos
legales, el juez debe dictar la sentencia de quiebra; conforme
al art. 88, esta resolucin debe contener:
a) Individualizacin del fallido y en caso de sociedad, la
de los socios ilimitadamente responsables.
b) La orden de anotar la quiebra y la inhibicin general
de bienes en los registros correspondientes.
c) Orden al fallido y a terceros para que entreguen al sn-
dico los bienes de aqul.
d) Intimacin al deudor para que cumpla los requisitos a
los que se refiere el art. 86 si no lo hubiera hecho hasta enton-
ces, y para que entregue al sndico, dentro de las veinticuatro
horas, los libros de comercio y dems documentacin relacio-
nada con la contabilidad.
e) La prohibicin de hacer pagos al fallido, los que sern
ineficaces.
/) Orden de interceptar la correspondencia y de entregarla
al sndico.
g) Intimacin al fallido o a los administradores de la so-
ciedad concursada, para que dentro de las cuarenta y ocho ho-
ras constituyan domicilio procesal en el lugar de tramitacin
del juicio, con apercibimiento de tenerlo por constituido en los
estrados del juzgado.
h) Orden de efectuar las comunicaciones necesarias a las
reparticiones que realizan los controles de entradas y salidas
del pas (prefectura, polica aeronutica, etc.), para evitar que
el deudor pueda ausentarse (interdiccin de salida) sin autori-
zacin judicial.
i) Orden de vender los bienes del deudor y designacin
de quien efectuar las enajenaciones.
j) Designacin de un funcionario que realice el inventario
de los bienes del deudor, la cual usualmente recaer en un es-
cribano pblico.
k) Designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
1) En caso de quiebra directa o cuando se la declare como
consecuencia del incumplimiento del acuerdo o de su nulidad,
la sentencia debe fijar la fecha hasta la cual se pueden presentar
las solicitudes de verificacin de los crditos ante el sndico, la
que ser establecida dentro de los veinte das siguientes conta-
dos desde la fecha en que se estime concluida la publicacin
de los edictos.
m) Fecha para la presentacin de los informes individual
y general, respectivamente.

a) conversin. recursos. planteo DE INCOMPETENCIA. DC-


tada la sentencia que declara la quiebra, las nicas alternativas
posibles son:
1) Conversin de la quiebra en concurso preventivo.
2) Recurso de reposicin.
3) Planteo de incompetencia.
;
1) procedimiento de conversin. La conversin de la quie-
; bra en concurso preventivo (art. 90 y ss.) pueden solicitarla
: nicamente los sujetos en condiciones de concursarse, dentro
del plazo de diez das contados desde la ltima publicacin de
los edictos, cumpliendo con los requisitos para dicha presenta-
' cin (art. 90 y siguientes). No procede cuando la quiebra se
.declara estando en trmite un concurso preventivo o por incum-
plimiento del mismo o por no haber transcurrido un ao desde
que finaliz otro procedimiento de concurso preventivo (art. 90
infine).
2) recurso de reposicin. Este recurso procede nicamen-
te en la quiebra declarada a pedido de acreedor; lo puede plan-
tear el deudor dentro de los cinco das y slo puede fundarse
en la inexistencia de los requisitos sustanciales para que se de-
clare la quiebra (arts. 94 y 95). Esta resolucin es apelable
sea cual fuese el resultado.
3) levantamiento sin trmite. Cabe sealar que se puede
dar el levantamiento sin trmite si la reposicin es acompaada
con el depsito del importe del crdito que origin la quiebra, y
de otras sumas de dinero para atender a otros crditos invocados
en otros pedidos de quiebra, si existiesen; en tal caso, el juez
puede dejar sin efecto la declaracin de quiebra sin necesidad
de sustanciar dicho procedimiento, es decir, sin necesidad de
escuchar a las partes (art. 96, partes la y 2a).
4) planteo de incompetencia. Debe interponerse dentro de
los cinco das, alegando cul es el motivo de la incompetencia.
En caso de proceder, el expediente se remite al juez competen-
te, siendo vlidos los actos realizados por el tribunal declarado
incompetente.
b) efectos de la declaracin de quiebra. La declaracin
de quiebra produce una serie de efectos que, siguiendo los li-
ncamientos de la ley, podemos clasificar en:
1) personales. Recaen sobre la persona del fallido si se
trata de una persona fsica y sobre los miembros del rgano
de administracin, si se trata de una sociedad comercial. Estos
efectos son:
a) Cooperacin del fallido: tiene obligacin de colaborar
con el sndico y con el juez para clarificar su situacin perso-
nal y econmica (art. 102).
b) Autorizacin para viajar al exterior: se declara la
"interdiccin de salida del pas" del deudor hasta la fecha fi-
jada para presentar el informe general, y en caso de tener
que ausentarse, antes debe requerir autorizacin al tribunal
(art. 103).
c) Desempeo de empleo, profesin y oficio: el fallido
puede realizar estas actividades (art. 104).
d) Muerte o incapacidad del fallido: no afecta el trmite
ni sus efectos (art. 105).
2) patrimoniales. Recaen sobre los bienes que conforman
el patrimonio del deudor y son los siguientes:
a) Desapoderamiento: el fallido queda desapoderado (pr-
dida de la administracin y disposicin) de todos sus bienes y
de los que adquiera hasta su rehabilitacin (art. 107). El des-
apoderamiento se efectiviza mediante: 7) incautacin de las co-
sas muebles, y 2) clausura de los inmuebles (p.ej., fbricas,
oficinas, comercios).
Hay algunos bienes que, segn el art. 108, estn excluidos
del desapoderamiento (bienes inembargables, el usufructo de
los bienes de los hijos menores, etctera).
b) Administracin y disposicin: el sndico es quien ad-
ministra y dispone de los bienes del fallido. Los actos del fa-
llido que violen esta prohibicin son ineficaces de pleno dere-
cho (art. 109).
3) retroaccin DE LA QUIEBRA. actos INEFICACES. Se de-
nomina "efecto de retroaccin" a la posibilidad de revisar los
actos realizados por el fallido durante el perodo de sospecha
pudiendo declararlos ineficaces si se trata de los supuestos
previstos por la ley y le causan perjuicio a la masa de acree-
dores.
Tiende a reconstruir el patrimonio del fallido para su pos-
terior liquidacin y pago a los acreedores.
La declaracin de ineficacia de un acto no debe confun-
dirse con la sancin de nulidad, pues la ineficacia concursal
(sancin exclusiva del derecho concursal) implica la inoponibi-
lidad del acto a la masa de acreedores y slo es vlida dentro
del contexto de un proceso concursal. Para analizar los efec-
tos de la retroaccin debemos conocer qu significan fecha de
cesacin de pagos y perodo de sospecha.
La fecha de cesacin de pagos es la fecha en que conside-
ra que comienza el estado de cesacin de pagos, y se la fija
teniendo en cuenta el primer incumplimiento del fallido (que
luego lo lleva al estado de falencia). Nunca puede retrotraer-
se ms all de dos aos anteriores a la fecha de la sentencia de
quiebra.
El perodo de sospecha es el comprendido entre la fecha
fijada como de inicio de la cesacin de pagos y la sentencia de
quiebra.
En cuanto a la ineficacia de los actos del fallido, hay que
distinguir los ineficaces de pleno derecho, de los ineficaces
por conocimiento de la cesacin de pagos y de la revocatoria
ordinaria:
a) Los actos ineficaces de pleno derecho estn expresa-
mente tipificados en el art. 118, y son:
7) Actos a ttulo gratuito', son todos los actos por los cua-
les sale un bien del patrimonio del deudor sin que ingrese su
correspondiente valor o contraprestacin (p.ej., regalo o dona-
cin).
2) Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento, segn el
ttulo, deba producirse en el da de la quiebra o con posterio-
ridad: busca mantener la igualdad de los acreedores obligando
a quien cobr con anticipacin sin tener derecho a que lo resti-
tuya para que se reparta entre todos los acreedores.
3) Constitucin de hipoteca o prenda o cualquier otra
preferencia respecto de obligacin vencida o no vencida que ori-
ginariamente no tena esa garanta: como el supuesto anterior,
busca preservar la igualdad de los acreedores no reconociendo
privilegios no pactados juntamente con la obligacin.
b) Los actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de
pagos son los supuestos previstos por el art. 119. Los actos
perjudiciales para los acreedores, realizados durante el pero-
do de sospecha, pueden ser declarados ineficaces respecto de
los acreedores si quien celebr el acto con el luego declarado
fallido conoca en ese momento el estado de cesacin de pagos
de ste. A diferencia de los supuestos anteriores, donde la de-
claracin es de puro derecho, en este caso corresponder acre-
ditar y probar los tres extremos ya indicados: 1) acto realizado
en el perodo de sospecha; 2) perjuicio para los acreedores, y
3) conocimiento del estado de cesacin de pagos por parte de
quien contrat con el que luego es declarado fallido.
c) La revocatoria ordinaria se refiere a la accin prevista
por los arts. 961 a 972 del Cd. Civil, que puede ser continua-
da si se ha iniciado antes de la declaracin de quiebra o duran-
te el trmite del procedimiento concursal.
4) efectos SOBRE LAS RELACIONES JURDICAS EN GENERAL. Se
refiere a las relaciones jurdicas cuya causa u origen fue ante-
rior a la sentencia de quiebra, pues el fallido pierde la adminis-
tracin de sus bienes, no pudiendo generar nuevas relaciones
jurdicas. La propia ley regula minuciosamente estos efectos
en los arts. 125 a 142. Entre estos efectos podemos citar los si-
guientes.
a) Sometimiento de todos los acreedores del fallido a la
ley de concursos.
b) Obligatoriedad para los acreedores de verificar sus cr-
ditos como nica forma de hacerlos valer.
c) Caducidad (vencimiento) de todos los plazos no venci-
dos a la fecha de la sentencia de quiebra, lo que habilita para
reclamar estos crditos en el proceso de verificacin de crditos.
d) Atraccin de todos los juicios de contenido patrimonial
contra el fallido (fuero de atraccin), los que, una vez recibi-
dos en el juzgado de la quiebra, se suspenden y deben pedir su
correspondiente verificacin. Estn excluidos los juicios por
expropiaciones y los fundados en relaciones de familia.
e) Otros efectos fijando pautas y distintas soluciones en
relaciones donde el fallido estaba relacionado o vinculado.
5) efectos SOBRE CIERTAS RELACIONES EN PARTICULAR. La pTO-
pia ley regula en los arts. 143 a 155 una serie de pautas para
ser aplicadas a las distintas relaciones contractuales en las
que el fallido puede estar involucrado, buscando dar solucin a
las mismas: por ejemplo, en materia de contratos en curso de
ejecucin, o con prestaciones jurdicas pendientes, promesas
de contratos, contratos con prestacin personal del fallido; tam-
bin sobre diversos aspectos como integrante de los distintos
tipos societarios y tambin sobre otras cuestiones en las que
influye la sentencia de quiebra.
6) otros EFECTOS DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA. Adems de
los indicados, la declaracin de quiebra puede generar estos
otros efectos:
a) Extensin de la quiebra. Es la posibilidad -por ex-
presa disposicin de la ley- de que una quiebra, que denomina-
remos principal, se extienda a otros sujetos. En principio, se
prevn dos supuestos:
7) A los socios con responsabilidad ilimitada (colectivo,
comanditado, etc.) en caso de quiebra de la sociedad. Esta
forma de extensin se denomina "refleja", pues la quiebra de
la sociedad implica automticamente la quiebra del socio con
responsabilidad ilimitada (art. 160).
2) Extensin como sancin por existir confusin patrimo-
nial con el fallido o de extensin al controlante. Son supues-
tos previstos en la ley, en los cuales se permite extender la
quiebra a la controlante o a sujetos cuyo patrimonio est con-
fundido con el fallido (art. 161).
b) Grupos econmicos. La quiebra de un sujeto que for-
ma parte de un grupo no autoriza la declaracin de quiebra en
forma automtica a los dems sujetos integrantes (art. 172).
Proceder si se dan los requisitos de confusin de patrimonios
o de control desarrollados en el punto anterior.
c) Responsabilidad de administradores y terceros. La ley
establece un rgimen de responsabilidad para los administra-
dores o terceros de la sociedad fallida que dolosamente hu-
biesen participado de alguna forma en el agravamiento de la
situacin patrimonial y determina un rgimen indemnizatorio
por los perjuicios causados (art. 173).
385. procedimiento O TRMITE DE LA QUIEBRA. - Dicta-
da la sentencia de quiebra, como consecuencia del desapode-
ramiento que sufre el fallido, se dispone la inmediata incau-
tacin de todos sus bienes (salvo los imprescindibles para la
subsistencia de l y de su familia). A los efectos de hacer-
la efectiva, el art. 177 prev: a) la clausura del establecimiento
del fallido, de sus oficinas y de todo otro lugar donde existan
bienes suyos; b) entrega de los bienes al sndico, aun los que
se encuentren en poder de terceras personas, quienes debern
entregrselos a dicho funcionario concursal, y c) cobro de
los crditos adeudados al fallido; de ello se ocupa el sndico, y
tambin se ocupa de iniciar los juicios necesarios para su re-
cupero.
Para realizar todas estas diligencias judiciales, el sndico
puede requerir el auxilio de la fuerza pblica en caso de ser
necesario.
a) comit de acreedores. Se prev la formacin de un co-
mit entre los acreedores, a efectos de que controlen y fiscali-
cen el trmite del procedimiento liquidatorio.
b) continuacin de la actividad empresaria. Es una me-
dida excepcional, que permite la posibilidad de liquidarla "en
marcha" -venderla- buscando obtener un mejor precio. Se
prev tambin la continuidad cuando se trata de empresas
que presten servicios pblicos imprescindibles, caso en que se
notifica a las autoridades que otorgaron la concesin para que
tomen los recaudos necesarios por la inminente liquidacin de
la fallida. A estos efectos, la liquidacin se suspende por un
plazo fijado por el juez, que no puede ser inferior a treinta
das (art. 189).
386. verificacin de crditos. - Se fija un plazo para
que los acreedores se presenten a verificar sus crditos. Quie-
nes verificaron en un concurso preventivo que termin en
quiebra no tienen obligacin de verificar, pues el sndico pro-
ceder a informarlos sin necesidad de nueva presentacin.
Los que no se presenten en el plazo fijado pueden hacerlo por
la va de la verificacin tarda. En la quiebra no se aplica el
plazo de prescripcin previsto para el concurso preventivo;
pero el proceso de verificacin es similar al de ste (ver 393
y ss., donde analizamos las acciones de los acreedores).
387. informe individual y general. - Igual que en el
concurso preventivo, el sndico debe preparar un informe indi-
vidual por acreedor y un informe general. Por su similitud,
en cuanto a la forma y contenido, con el del concurso preventi-
vo, remitimos a lo dicho en 364 y siguientes.
388. liquidacin. - Consiste en la realizacin de los
bienes del fallido. Est a cargo del sndico, quien debe lle-
varla a cabo "en la forma ms conveniente al concurso, dis-
puesta por el juez segn este orden preferente" (art. 204, LCQ).
a) Enajenacin de la empresa como unidad.
b) Enajenacin en conjunto de los bienes que integran el
establecimiento.
c) Enajenacin singular de todos o parte de los bienes.
La propia ley regula estas formas de enajenacin en los
arts. 203 a 217.
389. informe final. - Luego de efectuadas las enaje-
naciones, el sndico presentar una rendicin de cuentas de
las gestiones realizadas, con detalle del producido e indicando
los bienes que no se hayan podido enajenar y los crditos no
cobrados. Deber presentar un proyecto de distribucin fi-
nal considerando las verificaciones y graduaciones de los cr-
ditos. Luego se publican edictos del informe, el cual puede
ser observado por el fallido y los acreedores.
390. distribucin. - El juez debe resolver la presen-
tacin del informe final y, en su caso, aprobar el estado de dis-
tribucin, procediendo luego al pago del dividendo que corres-
ponda a cada acreedor. Si posteriormente ingresan importes
por otros conceptos (p.ej., por recupero de crditos) se efec-
tuarn distribuciones complementarias.
391. finalizacin DEL PROCESO: CONCLUSIN Y CLAU-
SURA. - Corresponde distinguir entre conclusin de la quiebra y
clausura del procedimiento.
a) conclusin. Como su nombre lo indica, marca la fi-
nalizacin del procedimiento liquidatorio de la quiebra, y pue-
de ser por avenimiento (art. 225), pago total (art. 228) o por
haber transcurrido dos aos desde la clausura del procedimien-
to (art. 231 in fine).
1) avenimiento. Es el consentimiento (dar avenimiento,
avenirse) que prestan todos los acreedores para que el fallido
solicite la conclusin de la quiebra. Esta peticin puede ser
realizada en cualquier momento luego de la verificacin de los
crditos y hasta que se realice la ltima enajenacin. El aveni-
miento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra,
pero mantienen su validez los actos cumplidos anteriormente.
2) por pago total. Concluye as cuando: ) el producido
de los bienes alcanza para pagar a los acreedores y los gas-
tos del concurso; si adems hay remanente, le pertenece al fa-
llido; b) se agregue al expediente carta de pago de todos los
acreedores y se satisfagan los gastos ntegros del concurso, y
c) al resolver sobre la verificacin o admisibilidad de los cr-
ditos no exista presentacin de ningn acreedor y se satisfagan
los gastos del concurso.
3) transcurso DE DOS AOS DESDE LA CLAUSURA DEL PROCEDI-
MIENTO. Si luego de la clausura no se reabre el proceso en dos
aos, el juez puede disponer la conclusin de la quiebra.
b) clausura del procedimiento. La clausura puede ser por
distribucin final o por falta de activo.
1) por distribucin final. Se resuelve luego de realiza-
dos totalmente los bienes que conforman el activo concursal y
su importe no alcanza para pagar la totalidad de los crditos
verificados o declarados admisibles (si hubiese alcanzado sera
un caso de conclusin por pago total). Luego de esta clausu-
ra siguen los efectos de la quiebra, la cual, en caso de que apa-
rezcan nuevos bienes, puede reabrirse.
2) por falta de activo. A diferencia del caso anterior, en
ste se dispone la clausura antes de la liquidacin cuando se
estima que la posible realizacin de los bienes no alcanza a cu-
brir los gastos del juicio de quiebra. Este tipo de clausura,
que realmente es una falta de apertura de la etapa liquidati-
va (por considerar que el valor de los bienes no alcanza a cu-
brir los gastos del juicio y no se justifica su continuacin), im-
plica una presuncin de fraude del fallido; esta circunstancia
debe comunicarse a la justicia penal para instruir el correspon-
diente sumario. Como dijimos al tratar la conclusin: la clau-
sura por cualquiera de las dos causales indicadas, y su no rea-
pertura por un plazo de dos aos, le permiten al juez declarar
la conclusin del procedimiento.
392. inhabilitacin del fallido. -La inhabilitacin es
una sancin por la cual el fallido (persona fsica o los adminis-
tradores de personas jurdicas) queda impedido de ejercer el
comercio, y tambin de ser administrador, gerente, sndico, li-
quidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y
fundaciones. No pueden ser socios, factores ni apoderados de
sociedades con facultades generales. La inhabilitacin de es-
tas personas fsicas comienza con la sentencia de quiebra, y
en principio es por el plazo de un ao, aunque puede modifi-
carse (art. 236). En cambio, la inhabilitacin de las personas
jurdicas es definitiva (art. 237; p.ej., una sociedad annima
inhabilitada por quiebra nunca puede ser rehabilitada). La
declaracin de quiebra es causal de disolucin de las socieda-
des comerciales (ver art. 94, inc. 6, ley 19.550).
La inhabilitacin de las personas jurdicas se extiende a
las personas fsicas que hubieren integrado sus rganos de
administracin desde la fecha de cesacin de pagos (art. 235).

D) de LOS ACREEDORES

393. derecho de los acreedores. - Veremos aqu cmo

pueden reclamar sus crditos los acreedores de quienes se han

presentado en concurso preventivo o fueron declarados en quie-


bra. El proceso que deben utilizar estos acreedores concrsa-
les se denomina "verificacin de crditos".
Llamamos "acreedores concrsales" a quienes tienen un
crdito con causa o ttulo de fecha anterior a la presentacin
en concurso preventivo. Slo estos acreedores estn obliga-
dos a concurrir al proceso concursal. Por oposicin a los
acreedores, cuya causa o ttulo es posterior a la presentacin
en concurso, que los denominan "acreedores posconcursales"
y sus crditos no quedan sometidos al procedimiento concur-
sal, por lo cual pueden reclamar mediante acciones individua-
les e incluso pueden solicitar la quiebra del concursado si
prueban sumariamente hechos reveladores del estado de cesa-
cin de pagos del deudor.
394. verificacin de crditos. - Es el acto por el cual
los acreedores del concursado o fallido se presentan en el
respectivo procedimiento con la finalidad de cobrar sus crdi-
tos. Esta presentacin tiene dos finalidades importantes:
a) Hacer valer el crdito en el concurso o la quiebra, tan-
to respecto del concursado o del fallido como con relacin a la
masa de acreedores, para tratar de cobrarlo.
b) Legitimar al acreedor que se presenta para realizar las
observaciones e impugnaciones a que se considere con dere-
cho, ejerciendo de esta manera el control del proceso concur-
sal que, como acreedor, le corresponde.
395. verificacin en trmino y tarda. - En materia
de verificacin hay que distinguir dos supuestos: a) la verifica-
cin de crditos tempornea, es decir, aquella que se present
en trmino dentro del proceso concursal, y b) la que se pre-
sent tardamente, o sea cuando ya estaba vencido el plazo fi-
jado por el juez para realizar tal presentacin. A la primera
de ellas usualmente la denominamos "proceso de verifica-
cin de crditos" y a la segunda, "verificacin tarda" que por
tramitar por la va de los incidentes tambin se conoce como
"incidente de verificacin tarda".
396. proceso DE VERIFICACIN DE CRDITOS. - Este pTO-
ceso es similar en el concurso preventivo (regulado en los arts.
32 a 38) y en la quiebra; el art. 200 reproduce literalmente los
arts. 32 a 34 y remite a los arts. 35 a 38 y 40, lo que nos per-
mite unificar su tratamiento para los dos procedimientos.
a) solicitud de verificacin. Es la presentacin escrita
que deben realizar todos los acreedores y quienes a ellos ga-
rantizaron (fianzas o avales por el fallido o concursado) por
causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso o senten-
cia de quiebra. Se dirige y presenta al sndico en su domici-
lio. En ella se formula el pedido de verificacin de sus cr-
ditos, indicando el monto, la causa origen del crdito que se
insina y los privilegios, si los tuviera. La peticin debe ha-
cerse por escrito, acompaando los ttulos justificativos con
dos copias y debe expresar el domicilio que se constituya a los
efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales,
dejando en ellos constancia del pedido de verificacin y su fe-
cha; puede requerir la presentacin de los originales, cuando
lo estime conveniente. La omisin en presentarlos obsta la
verificacin. Este pedido de verificacin paga un arancel (de
cincuenta pesos) salvo los crditos laborales cualquiera que fue-
ra su monto y aquellos otros crditos menores a un mil pesos.
Ver modelo de solicitud de verificacin de crdito en
Apndice.
b) efectos. El pedido de verificacin produce los efec-
tos de la demanda judicial: interrumpe la prescripcin e impide
la caducidad del derecho y de la instancia.
Se eximen de esta verificacin los crditos laborales que
accedan al beneficio del pronto pago, pero tienen que hacer-
lo quienes no accedan. Los que tengan un juicio iniciado con-
tra el concursado o fallido pueden optar por continuar el jui-
cio ante el mismo juzgado del concurso o dejarlo y verificar el
crdito; en cambio, en la quiebra los juicios se atraen y se
suspenden debiendo recurrir a la verificacin en todos los ca-
sos (art. 132).
C) verificacin DE PAGARS Y DE CHEQUES. Se ha dSCUtidO S
quien pretende verificar un crdito instrumentado en un pagar
o cheque debe necesariamente probar la causa de la obligacin
(conf. art. 32, LCQ) o no, atento a tratarse de ttulos abstractos.
La cuestin se resolvi jurisprudencialmente de esta ma-
nera: "El solicitante de verificacin en concurso, con funda-
mento en pagars con firma atribuida al fallido, debe decla-
rar y probar la causa, entendida por tal las circunstancias
determinantes del acto cambiario del concursado, si el porta-
dor fuese su beneficiario inmediato, o las determinantes de la
adquisicin del ttulo por ese portador de no existir tal inme-
diatez" (CNCom, en pleno, 26/12/79, "Translnea c/Electrodi-
ne", LL, 1980-A-332, y ED, 86-520).
La misma solucin se aplic en materia de cheques (CN
Com, en pleno, 19/6/80, "Difry SRL", LL, 1980-C-78, y ED,
88-583).
d) perodo de observacin de crditos. Luego de vencido
el plazo para verificar y dentro de los diez das de dicho venci-
miento, el deudor y los acreedores presentados podrn revisar
los legajos de verificaciones y formular por escrito impugna-
ciones y observaciones respecto de las solicitudes presentadas.
Las recibe el sndico quien dentro de las cuarenta y ocho horas
de vencido el plazo de diez das, presentar al juzgado un jue-
go de copias de las impugnaciones recibidas para su incorpo-
racin en el legajo previsto en el art. 279. Dichas observa-
ciones pueden ser contestadas.
e) informe individual. El art. 35 establece que, vencido
el plazo para las observaciones, el sndico deber redactar un
informe sobre cada solicitud de verificacin en particular, que
presentar en el juzgado en la fecha oportunamente fijada en
la resolucin de apertura (corresponde que sea dentro de los
veinte das de vencido el perodo de observaciones).
En ese informe se consignar el nombre completo de cada
acreedor, su domicilio real y el constituido, monto y causa del
crdito, privilegios y garantas invocadas; se debe resear la
informacin obtenida, las observaciones que hubieren recibido
las solicitudes por parte del deudor o de los otros acreedores.
Deber expresar respecto de cada crdito, opinin fundada so-
bre la procedencia de su verificacin, como tambin de los
restantes rubros que pueden integrar el pedido (intereses, gas-
tos, etctera).
Resaltamos que la funcin del sndico es la de investigar,
fiscalizar y opinar fundadamente ante el juez, quien, como ve-
remos, es quien resuelve en su carcter de director del proceso
concursal.
f) resolucin judicial. Dentro de los diez das de pre-
sentado el informe individual, el juez resolver sobre su proce-
dencia y alcances. Los crditos o privilegios no observados
por el sndico, el deudor o los acreedores se declaran verifica-
dos, si el juez lo estima procedente. Cuando existan observa-
ciones, el juez decidir si son admisibles o inadmisibles los
crditos o los privilegios. De lo expuesto destacamos que la
resolucin del juez puede ser de tres formas: verificado, admi-
sible o inadmisible. Estas resoluciones pueden abarcar al cr-
dito total o parcialmente, y tambin al privilegio total o parcial-
mente.
g) efectos de la resolucin. Como dijimos, la resolucin
del juez con relacin, al crdito y, en su caso, al privilegio,
puede ser:
1) verificado. Esta resolucin permite que se lo compute
para la obtencin del acuerdo (recordemos que el principio
es que slo forman parte del acuerdo los quirografarios, salvo
existencia de propuesta para privilegiados con un rgimen es-
pecial, que ya desarrollamos). Tambin produce los efectos
de la cosa juzgada (no se lo puede revisar), salvo que haya
dolo (art. 37).
2) admisible. Tambin permite su cmputo a los efectos
del acuerdo (con la misma aclaracin que en el punto ante-
rior); pero, a diferencia del verificado, el admisible no hace
cosa juzgada y puede ser revisada a peticin del interesado.
3) inadmisible. El crdito no se computa a los efectos
del acuerdo y la resolucin no hace cosa juzgada, por lo que
puede ser revisada tambin por va del pedido de revisin.
397. pedido de revisin. - Las resoluciones de admi-
sibilidad o inadmisibilidad pueden ser revisadas, a travs del
pedido de revisin, que tramita ante el mismo juez del concur-
so. Puede ser planteado por el interesado dentro de los veinte
das siguientes a la fecha de la resolucin prevista en el art.
36. Vencido este plazo sin haberse presentado el pedido, las
resoluciones en cuestin (admisibilidad o inadmisibilidad) que-
dan firmes y producen los efectos de la cosa juzgada, salvo
dolo.
El pedido de revisin tramita por la va de los incidentes,
regulado en los arts. 280 y siguientes. La resolucin final
la dicta el juez del concurso y puede ser apelada ante la c-
mara (art. 285). Por tanto, las resoluciones de admisibilidad
o inadmisibilidad pueden ser modificadas por la va de la re-
visin. Puede suceder que alguien que, por ser admisible,
vot la propuesta, luego no cobre si se modifica la reso-
lucin.
398. invocacin de dolo. efectos. - Vimos que la
resolucin del art. 36 (que declara verificado un crdito o no),
no planteada la revisin del art. 37 (en los crditos admisibles
e inadmisibles) hacan cosa juzgada, salvo dolo. Las acciones
por dolo tramitan por va ordinaria ante el juzgado del con-
curso. Esta accin caduca a los noventa das de la fecha en
que se dict la resolucin judicial prevista en el art. 36.
399. incidente de verificacin tarda. - Vencido el
plazo fijado para presentar los pedidos de verificacin de cr-
ditos, los acreedores que no se han presentado pueden hacerlo
por la va de los "incidentes de verificacin tarda".
Esta peticin debe contar con los requisitos que para la
solicitud de verificacin exige el art. 32. Se la presenta di-
rectamente en el tribunal del concurso en la forma y por la
va procesal prevista para los incidentes (arts. 56, parte 3a, y
280 y siguientes). Se debe ofrecer toda la prueba de la que el
acreedor intenta valerse, luego de lo cual se le corre traslado
al sndico y al concursado o fallido y, posteriormete, si las par-
tes lo solicitan y el juez lo estima pertinente, se abre a prueba.
La resolucin del juez que pone fin al incidente es apelable
por ante el tribunal superior, que resuelve en forma definitiva
declarando el crdito verificado o inadmisible. Acerca de la
verificacin tarda podemos puntualizar tambin las siguientes
situaciones:
a) Los efectos del acuerdo homologado se aplican tambin
a los crditos admitidos o verificados tardamente.
b) El incidentista tardo, aunque logre verificar su crdi-
to, debe en principio soportar las costas procesales (honora-
rios) del incidente.
c) En el caso de concurso preventivo, la verificacin tar-
da se puede presentar mientras dure el trmite del concurso.
Concluido ste se puede reclamar por accin individual a la
que se le aplican los efectos del acuerdo homologado (signifi-
ca que a este acreedor se le va a pagar de la misma forma que
a los presentados y admitidos en el concurso o quiebra).
d) La posibilidad de reclamar tardamente prescribe en el
concurso preventivo a los dos aos contados de la fecha de
presentacin en concurso o en el plazo de prescripcin del cr-
dito que se pretende verificar si fuera menor que aqul (art.
56). El plazo de dos aos no se aplica en la quiebra, por lo
cual rige el plazo de prescripcin del crdito que se pretende
verificar.
400. juicios contra el concursado. - Los acreedores
que al momento de su presentacin en el concurso preventi-
vo tuvieran juicios iniciados contra el concursado pueden op-
tar por: a) continuarlos ante el tribunal donde tramite el con-
curso (fuero de atraccin), en cuyo caso la sentencia tendr
efectos verificatorios, o b) desistir de ellos e iniciar el proceso
de verificacin de crditos respectivo.
Ante un proceso de quiebra, se remiten todos los juicios
al juzgado donde tramita sta (fuero de atraccin); all se sus-
penden y los acreedores deben presentar su pedido de verifica-
cin de crditos.
401. crditos privilegiados. - Un privilegio es una
preferencia que otorga la ley para que un crdito pueda tener
un mejor derecho que otros a efectos de su cobro. Hay privi-
legios tanto en el derecho comn (art. 3875 y ss., Cd. Civil)
como en el ordenamiento concursal. En este ltimo encontra-
mos privilegios especiales y privilegios generales.
a) privilegios especiales. Son los que otorgan preferencia
exclusiva sobre el producto de la liquidacin de un determina-
do bien. En este caso se indica cul es el crdito que lo po-
see y sobre qu bien recae. Dice el art. 241: "Tienen privile-
gio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso
se indica:
1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o con-
servacin de una cosa, sobre sta, mientras exista en poder del
concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos.
2) Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador
por seis meses y los provenientes por indemnizaciones por ac-
cidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y
fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas
y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se
encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus ser-
vicios o que sirvan para su explotacin.
3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a
determinados bienes, sobre stos.
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, wa-
rrant y los correspondientes a debentures y obligaciones nego-
ciables con garanta especial o flotante.
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa reteni-
da a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio se
extiende a la garanta establecida en el art. 3943 del Cd.
Civil.
6) Los crditos indicados en el ttulo III del captulo IV
de la ley 20.094 (ley de la navegacin), en el Ttulo IV del Ca-
ptulo VII del Cd. Aeronutico (ley 17.285), los del art. 53 de
la ley 21.526, los de los arts. 118 y 160 de la ley 17.418 (ley
de seguros)".
b) privilegios generales. La preferencia no es exclusiva
sobre un bien determinado, sino sobre el producido general
de ellos, y slo pueden afectar hasta la mitad de los mismos
una vez satisfechos los crditos con privilegio especial.
Los crditos con privilegio general estn regulados por los
art. 246 y siguientes.
El art. 246 dispone; "Son crditos con privilegio general:
7) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares
debidos al trabajador por seis meses y los provenientes por
indemnizaciones de accidente de trabajo, por antigedad o des-
pido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual com-
plementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier
otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen los intere-
ses por el plazo de dos aos contados a partir de la mora, y las
costas judiciales en su caso.
2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de
los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad so-
cial, de subsidios familiares y fondos de desempleo.
3) Si el concursado es persona fsica:
a) Los gastos funerarios segn el uso.
b) Los gastos de enfermedad durante los ltimos seis me-
ses de vida.
c) Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentacin y
vestimenta del deudor y su familia durante los seis meses ante-
riores a la presentacin en concurso o declaracin de quiebras.
4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco na-
cional, provincial o municipal.
5) El capital por facturas de crdito aceptadas por hasta
veinte mil pesos por cada vendedor o locador. A los fines del
ejercicio de este derecho, slo lo podr ejercitar el librador de
las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario de ese
derecho del librador".

E) regulaciones ESPECIALES
402. introduccin. - Al analizar los procedimientos
concrsales de la ley 24.522, vimos que existan supuestos es-
pecficamente excluidos, como el caso de las entidades finan-
cieras, las aseguradoras, etctera.
Estas exclusiones fueron motivadas en que el legislador
consider que por circunstancias especiales no corresponda
aplicarles las reglas genricas en materia de insolvencia, y es-
tableci una serie de regmenes especiales aplicables segn la
actividad sobre ciertos bienes, atento a los especiales derechos
a que estaban sometidos. Tambin se legisl un procedimien-
to de salvataje para entidades deportivas en quiebra, concurso
o dificultades financieras.
1) regmenes ESPECIALES EN FUNCIN DE LA ACTIVIDAD
403. entidades financieras. - Comprende a todas las
entidades que tienen como actividad intermediar en la oferta
de dinero sobre la base de las operaciones o transacciones que
la legislacin les permite. Recordamos que esta actividad est
vedada para aquellas personas que no se encuentran compren-
didas dentro de las entidades autorizadas por las leyes 21.526,
24.144 y 24.485 (esto es, bancos comerciales, financieras,
cajas de ahorro, etctera).
Todas estas entidades, que dependen para su funciona-
miento de la autorizacin del Banco Central de la Repblica
Argentina, no tienen el beneficio de presentarse en concurso
preventivo; en caso de insolvencia por cesacin de pagos, tie-
nen un procedimiento especfico de "liquidacin forzosa", pre-
visto por las leyes mencionadas.
404. entidades aseguradoras. - Son las comprendi-
das en el rgimen de la ley 20.091. No pueden presentarse en
concurso preventivo si pueden ser declaradas en quiebra. En
caso de cesacin de pagos, pueden resolver voluntariamente
su disolucin, o bien ser pasibles de liquidacin forzosa (cuan-
do as lo resuelva la autoridad de control).

405. administradoras DE FONDOS DE JUBILACIONES Y


pensiones (AFJP). - Son las comprendidas en el rgimen de
la ley 24.421, y tienen procedimiento propio de liquidacin re-
gulado en la misma ley.

2) regmenes ESPECFICOS SOBRE CIERTOS BIENES


406. introduccin. - A diferencia de los supuestos
anteriores, donde lo que se excluye del procedimiento concur-
sal son sujetos o entidades en virtud de su especial actividad,
en este caso se trata de bienes especialmente afectados a una
contratacin o regulacin especial.
407. bienes fideicomitidos. - Estos bienes estn ex-
presamente excluidos del ordenamiento concursal ordinario y
su tratamiento est especialmente regulado por la ley 24.441.
Se dispone al respecto que los bienes afectados por un fidei-
comiso no forman parte del patrimonio ni del fiduciante (due-
o del bien que lo entreg) ni tampoco del fiduciario (quien lo
recibi para administrarlo).
408. contratos de leasing. - Tambin hay una regu-
lacin especial para los contratos de leasing a efectos de su
oponibilidad al concurso o quiebra cuando se cumplen todos
sus requisitos. Esta regulacin est en el art. 11 y ss. de la
ley de leasing 25.248.
3) supuestos ESPECIALES DE SALVATAJE PARA CIERTAS ENTIDADES

409. entidades DEPORTIVAS EN QUIEBRA O CONCURSO. -

Recientemente se sancion la ley 25.284 (conocida como "ley


Racing"), que establece un rgimen especial de administracin
de las entidades deportivas con dificultades econmicas, in-
cluidas las declaradas en quiebra o presentadas en concurso
preventivo. Esta ley regula un procedimiento de "salvataje"
para estas entidades. Crea la figura de un fideicomiso de ad-
ministracin con control judicial. Aclaramos que esta nueva
legislacin ha generado opiniones muy encontradas en cuan-
to a las dificultades de su aplicacin.
captulo IX

SISTEMATIZACIONES EN PARTICULAR

A) derecho DE LA NAVEGACIN

410. concepto. -Lo podemos definir como el conjun-

to de normas jurdicas que regulan aspectos del comercio ma-

rtimo y la navegacin por agua en general.


El art. 1 de la ley de la navegacin 20.094 dice : "Todas
las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por agua se
rigen por las normas de esta ley, por las de las leyes y reglamen-
tos complementarios y por los usos y costumbres. A falta de
disposiciones del derecho de la navegacin, y en cuanto no se
pudiere recurrir a la analoga, se aplicar el derecho comn".
411. descripcin. - Las peculiares notas del derecho
de la navegacin, igual que sus antecedentes y regulaciones,
hacen que actualmente se lo sistematice como una disciplina
con caractersticas propias dentro del derecho comercial.
412. CARAcrER/sr/CAS. - Pueden ser sealadas las si-
guientes.
a) autonoma. Es independiente de las restantes discipli-
nas jurdicas; se le aplican las normas de la ley 20.094 y slo
supletoriamente el derecho comn.
b) internacionalidad. La propia esencia y caractersticas
del derecho de la navegacin hacen que los distintos pases
busquen armonizar sus legislaciones en esta materia.
c) integralidad. El derecho de la navegacin compren-
de tanto las normas de derecho pblico como las de derecho
privado.
d) reglamentarismo. Se refiere a las disposiciones que
por reglamento se aplican en el derecho de la navegacin.
413. antecedentes. - Si bien se reconocen regulacio-
nes antiqusimas con relacin a la navegacin, debemos des-
tacar que en nuestro pas, el Cdigo de Comercio regul,
desde su sancin, todo lo relativo a la navegacin por agua en
el Libro III.
414. regulacin legal actual. - La ley 20.094, san-
cionada el 20/1/73, modific el Libro III del Cdigo de Comer-
cio, del cual slo quedan vigentes algunos artculos del contrato
de ajuste (contrato de trabajo de la gente del mar), que a pesar
de estar en este Cdigo, forman parte del derecho laboral.
415. mbito de aplicacin. - Como ya sealamos, las
normas del derecho de la navegacin se aplican a todas las re-
laciones jurdicas originadas en la navegacin por mar (marti-
ma), por ros (fluvial) y por lagos (lacustre).
416. institutos. - Entre los principales institutos del
derecho de la navegacin podemos destacar los siguientes:
a) buque. Es toda construccin flotante destinada a na-
vegar por agua (art. 2, ley 20.094).
1) requisitos del buque. Son ellos: tener un nombre, te-
ner un domicilio e inscribirse en el registro.
2) situacin jurdica. Es un bien registrable sometido al
rgimen jurdico de la ley de la navegacin 20.094.
b)
artefacto naval. Es cualquier otra construccin flo-
tante auxiliar de la navegacin pero no destinada a ella, aun-
que pueda desplazarse por el agua en cortos trechos para el
cumplimiento de sus fines especficos (art. 2, ley 20.094).
La diferencia fundamental entre el buque y el artefacto naval
radica en el destino que cada uno tiene: el buque, para nave-
gar; el artefacto naval, como un auxiliar de la navegacin.
c) registro nacional de buques. Es el Registro donde se
inscriben los buques y artefactos navales y en virtud del cual
se obtiene la matrcula. La inscripcin en la matrcula nacio-
nal confiere al buque o al artefacto naval la nacionalidad ar-
gentina y el derecho a enarbolar el pabelln nacional. Con la
inscripcin se obtiene el certificado de la matrcula.
La inscripcin comprende:
1) Matrcula mercante naval', para los buques mercantes y
de trabajo.
2) Registro especial de yates (REY): para buques deporti-
vos y menores.
Las funciones del Registro consisten en anotar las titulari-
dades (quines son los dueos y sus datos), situaciones de do-
minio de los buques y de los artefactos navales, los gravme-
nes (hipotecas navales) y las medidas cautelares que pueden
afectarlos (embargos, anotacin de litis).
d) espacios acuticos. Son: 1) aguas fluviales (ros nave-
gables); 2) aguas lacustres (lagos navegables), y 3) aguas mar-
timas (mar).
Otras distinciones son: aguas internas (dentro del territo-
rio de un Estado); mar territorial (hasta doce millas de la costa);
zona contigua; zona econmica exclusiva (hasta doscientas
millas de la costa), y mar libre.
e) sujetos. Los sujetos de las relaciones jurdicas nave-
gatorias son:
1) propietario. Es el titular del dominio del buque.
2) armador. Es quien utiliza un buque, del cual tiene la
disponibilidad, en uno o ms viajes o expediciones, bajo la di-
reccin y gobierno de un capitn por l designado, en forma
expresa o tcita. Cuando realice actos de comercio debe reu-
nir las calidades requeridas para ser comerciante. La perso-
na o entidad que desempee las funciones de armador de un
buque de matrcula nacional debe inscribirse como tal en el
registro correspondiente y en la seccin respectiva del Registro
Nacional de Buques.
3) capitn. funciones. Es la persona encargada de la
direccin y gobierno del buque; tiene funciones de carcter
pblico y privado.
Las funciones de carcter pblico son:
a) Delegado de la autoridad pblica. El capitn es el
delegado de la autoridad pblica para la conservacin del orden
en el buque y para su seguridad y salvacin, as como la de los
pasajeros, tripulantes y carga. Los tripulantes y pasajeros le
deben respeto y obediencia en todo cuanto concierne a dichas
funciones.
b) Oficial del registro civil. En su carcter de oficial del
registro civil, el capitn extiende en el diario de navegacin
las actas de nacimientos o defunciones, que ocurran a bordo,
y las de los matrimonios en artculo de muerte que all se ce-
lebren. En caso de desaparicin de personas, instruye la in-
formacin sumaria pertinente; tambin las medidas adoptadas
para su bsqueda y salvamento.
c) Funciones de polica. Ejerce funciones de polica, y
en tal carcter le compete:
7) Mantener el orden interior en el buque, reprimir faltas
cometidas a bordo por tripulantes o pasajeros e imponer las
sanciones respectivas.
2) Instruir en caso de delito la prevencin correspondiente.
3) Comunicar todo accidente de navegacin ocurrido al
buque o causado por l.
d) Funciones notariales. Otorga el testamento martimo
y recibe el testamento cerrado con las formalidades dispuestas
por la ley respectiva, dejando constancia de ello en el diario de
navegacin. Tambin hace constar en el mismo libro la entre-
ga del testamento olgrafo.
Entre las funciones privadas debe sealarse la de ser re-
presentante del propietario o armador del buque y, en algunos
casos, puede tambin serlo del fletador.
4) tripulantes. Se denomina "tripulacin" al conjunto de
personas embarcadas conforme a las respectivas libretas de em-
barco, destinadas a atender todos los servicios del buque. Se
los describe tambin como "el personal que se encuentra ajus-
tado". Contrato de ajuste es la denominacin del contrato
laboral de la gente de mar para cumplir tareas a bordo de un
buque.
5) prctico. Es un consejero de ruta y maniobra del ca-
pitn. En el ejercicio de sus funciones a bordo de buque ex-
tranjero es delegado de la autoridad martima. El prctico
aborda el buque antes de que ste ingrese en lo que se deno-
mina zona de "practicaje", y asesora al capitn -que siempre
mantiene el mando de su buque- con los conocimientos espe-
ciales que posee para la navegacin en los ros, canales o acce-
so a los puertos que forman la zona en la que acta.
6) agente martimo. Es la persona a quien se designa
para realizar ante la aduana las gestiones relacionadas con la
atencin de un buque en puerto argentino; tiene la representa-
cin activa y pasiva, judicial y extrajudicial, conjunta o sepa-
radamente de su capitn, propietario o armador, ante los entes
pblicos y privados, a todos los efectos y responsabilidades del
viaje que el buque realice a dicho puerto o desde ste. No
tiene la representacin del propietario ni del armador que estu-
viere domiciliado en el lugar.
7) otros sujetos. Para colaborar con los trabajos de carga
o descarga del buque en los puertos intervienen los capataces o
los encargados de a bordo, los estibadores, los "apunteros",
que controlan lo que se carga y descarga, y los amarradores que
son los que colaboran con las tareas de amarrar el buque.
f) expedicin o aventura . Es la forma en que normalmen-
te se denomina el viaje del buque.
g) averas. As se denominan los gastos o daos extraor-
dinarios producidos en un buque durante un viaje. Se distin-
guen las siguientes averas:
1) gruesa o comn. Es el gasto o sacrificio que se debe
realizar para poder continuar el viaje (p.ej., echazn, o sea ti-
rar al agua mercaderas para seguridad del buque).
2) particulares. Dao o gasto que sufre la carga o el bu-
que (p.ej., robo, deterioro).
h) abordaje. En derecho de la navegacin es la forma en
que se denomina el choque o colisin entre dos o ms buques.
i) asistencia y salvamento. Son institutos tpicos del dere-
cho de la navegacin que se encuentran regulados con relacin
a los efectos que se producen entre asistente y asistido o entre
salvador y salvado, por los auxilios prestados en el mar y que
generan el derecho a cobrar una compensacin por los servi-
cios prestados.
417. modalidades de contrataciones. - Es importante
destacar que la ley de la navegacin regula las diversas moda-
lidades de contrataciones con relacin a los buques: desde los
contratos de transportes de personas o mercaderas hasta la for-
ma de pactar su construccin, su venta y sus remolques.
A continuacin veremos algunos de los contratos ms
usuales entre los regulados por la ley 20.094.
a) fletamento a tiempo. Cuando el armador de un buque
determinado, conservando su tenencia y mediante el pago de
un flete, se compromete a ponerlo a disposicin de otra per-
sona y a realizar los viajes que sta disponga dentro del tr-
mino y en las condiciones previstas por el contrato, o las que
los usos establezcan. En el contrato, el armador se denomi-
na "fletante" y la otra parte, "fletador".
b) fletamento total o parcial. En el primero, el fletante
se obliga a poner a disposicin del fletador todos los espacios
tiles para transportar personas o cosas que posea un buque
determinado, que puede sustituirse por otro, si as se hubiese
pactado.
En el fletamento parcial, el fletador solamente dispondr
de uno o ms espacios determinados.
El fletante debe emplear la diligencia razonable para po-
ner el buque en las condiciones de navegabilidad, en el tiempo
y lugar convenidos, y cumplir con las prestaciones comprome-
tidas frente al fletador, segn el tipo especfico de normas apli-
cables.
c) transporte. Es el contrato por el cual el transportador
se compromete a entregar en el puerto de destino las mercade-
ras que recibi en el puerto de embarque.
d) locacin. Una parte se obliga, mediante el pago de un
precio, a conceder a la otra el uso y goce de un buque por
un tiempo (art. 219 y ss., ley 20.094).
e) construccin. Se refiere a las formalidades que deben
cumplir los contratos de construccin de buques de cierto to-
nelaje, as como las modificaciones y las rescisiones de dichos
contratos (art. 148 y siguientes).
f) compraventa. Establece cmo deben celebrarse esos
contratos. Todos los actos constitutivos, traslativos o extinti-
vos de propiedad o de otros derechos reales de un buque de
diez toneladas o ms de arqueo total, o sobre una o ms de sus
partes en copropiedad naval, deben hacerse por escritura p-
blica o por documento privado autenticado, bajo pena de nuli-
dad (art. 156).
g) remolque. En esta locacin hay dos variantes:
1) remolque-transporte. Cuando el gobierno del convoy
est a cargo del buque remolcador, se rige en general por las
disposiciones de la ley relativas a transporte de cosas.
2) remolqve-maniobra . Cuando la direccin de la opera-
cin est a cargo del buque remolcado, se rige por las dispo-
siciones de la locacin de servicios del derecho comn, con las
limitaciones del art. 1 de la ley 20.094.

B) derecho AERONUTICO

418. concepto. - Lo podemos definir como el conjun-

to de normas jurdicas que rige todo lo relacionado con la na-

vegacin area.
419. descripcin. - En el concepto de derecho aero-
nutico se incluyen las normas de derecho pblico y de dere-
cho privado (civil y comercial). Aclarado ello, pasaremos a
indicar cmo es la regulacin del derecho aeronutico, algu-
nas de las instituciones y de las relaciones jurdicas que lo
integran, para luego referirnos a la aeronutica comercial.
420. regulacin legal. - Todo lo concerniente a la
regulacin interna del derecho aeronutico est en el Cdigo
Aeronutico, sancionado por ley 17.285. Se lo puede llamar
Cdigo, a pesar de no estar incluido en el art. 75, inc. 12, de
la Const. nacional, pues fue sancionado bajo la vigencia de la
Constitucin de 1949, que prevea la existencia de un Cdigo
Aeronutico.
Existen numerosos tratados internacionales en materia de
regulacin aeronutica, destacndose entre ellos los conve-
nios internacionales de Chicago (1944), suscriptos por nuestro
pas mediante decr. ley 15.110/46, ratificado por ley 13.891.
Estos convenios son los siguientes.
a) Convencin de Aviacin Civil Internacional.
b) Convenio relativo al Trnsito de los Servicios Interna-
cionales.
c) Convenio Provisional de Aviacin Civil Internacional.
421. conceptos generales. - Son destacables los si-
guientes.
a) espacio areo. Es el mbito donde se realiza la activi-
dad aeronutica. Es el espacio atmosfrico que est encima
del territorio de un pas y que abarca tanto su territorio na-
cional como sus aguas territoriales (art. 1, Convencin de
Chicago).
A este concepto cabe completarlo diciendo que la base
de dicho espacio areo es el territorio y aguas adyacentes de
ese pas y despus le sigue una zona no precisada donde co-
mienza el espacio exterior.
b) circulacin area. Es el trnsito de las aeronaves
que, por obvias cuestiones de seguridad, est minuciosamente
regulado tanto en el mbito interno del pas (Cdigo Aero-
nutico) como en el internacional (Convenio relativo al Trnsi-
to de los Servicios Internacionales).
c) infraestructura. Con este nombre se alude a los aer-
dromos y dems instalaciones terrestres que se utilizan en la
navegacin area.
1) aerdromo. Es el lugar en donde despegan y aterri-
zan las aeronaves. Pueden ser pblicos, cuando estn abiertos
al uso pblico, o privados, cuando no lo estn.
2) aeropuerto. Es un aerdromo pblico con determina-
da intensidad de movimiento areo. Cuando de l salen o lle-
gan aeronaves con destino a otros pases se lo llama "aero-
puerto internacional".
d) aeronave. Dice el art. 36 del Cd. Aeronutico que se
consideran aeronaves los aparatos o mecanismos que pueden
circular en el espacio areo y que sean aptos para transportar
personas o cosas. Las aeronaves pueden ser:
1) pblicas. Cuando estn afectadas al uso pblico de
un Estado.
2) privadas. Son las no afectadas al uso pblico y pue-
den ser del Estado o de particulares.
3) hipoteca. La aeronave es un bien mueble registrable,
y a pesar de eso se admite que la hipoteca (derecho real de
garanta) sea constituida sobre ella o sus partes (arts. 49 y 52,
Cd. Aeronutico).
Las aeronaves pueden ser hipotecadas en todo o en sus
partes indivisas, y aunque estn en construccin. Tambin
pueden hipotecarse los motores inscriptos.
Ni las aeronaves ni los motores son susceptibles de pren-
da con registro (art. 52).
e) registro nacional de aeronaves. Es un registro pbli-
co donde se anota la titularidad de las aeronaves y dems cir-
cunstancias concernientes a stas, como hipotecas, embargos,
interdicciones, cesacin de actividades, locacin de la aerona-
ve y, en general, cualquier hecho o acto que pueda alterar la
situacin jurdica de estos aparatos (art. 45).
f) personal aeronutico. Personas que realicen funciones
aeronuticas a bordo de aeronaves de matrcula argentina, as
como las que desempean funciones aeronuticas en la superfi-
cie, deben tener una certificacin de idoneidad expedida por la
autoridad aeronutica (art. 76).
Adems, toda aeronave debe tener a bordo un piloto habi-
litado para conducirla, que tendr las funciones de comandan-
te. Su designacin corresponde al explotador, de quien ser
representante. Cuando no haya una persona especficamente
designada, se presumir que el piloto al mando es el coman-
dante de la aeronave (art. 79).
Durante el vuelo, el comandante es la mxima autoridad
y tiene amplias facultades y severas obligaciones, minuciosa-
mente reguladas por el Cdigo Aeronutico.
g) entidades internacionales. Son dos los organismos
creados para regular la actividad aeronutica comercial.
1) organizacin de la aviacin civil internacional (OACI).
Fue creada por la necesidad de contar con un organismo perma-
nente, dadas las exigencias de una ordenada actividad area.
Tuvo lugar en Chicago en 1944, en ocasin de suscribirse el
Convenio, el cual en su parte segunda se ocupa de regular as-
pectos de la navegacin area. Es la ms importante manifes-
tacin de personera jurdica internacional en el campo que nos
ocupa.
2) asociacin internacional del transporte areo (IATA).
Es la entidad civil, sin fines de lucro, que elabora normas para
la navegacin area. Agrupa a los transportistas internacio-
nales y coordina todas las lneas areas.

422. aeronutica comercial. - Segn el art. 91, "el

concepto aeronutica comercial comprende los servicios de

transporte areo y los de trabajo areo".


a) servicio de transporte areo. "Se considera servicio de
transporte areo a toda serie de actos destinados a trasladar
en aeronave a personas o cosas, de un aerdromo a otro" (art.
92, prr. 1).
Puede ser:
1) regular o no regular. Segn tenga itinerario y hora-
rios prefijados o no.
2) de cabotaje o internacional. Entre dos aeropuertos del
pas o de un pas a otro.
b) servicio de trabajo areo. "El trabajo areo comprende
toda actividad comercial area, con excepcin del transporte"
(art. 92, parte 2a).
c) rgimen de responsabilidad. El derecho aeronutico tie-
ne un rgimen especial en materia de responsabilidad. Hay
que distinguir los supuestos de responsabilidad contractual
por daos a la persona, equipajes o mercaderas, de los daos
producidos por abordaje y de los daos a los superficiarios.
1) responsabilidad contractual. Surge el deber de repa-
rar por daos al pasajero, al equipaje y a la mercadera. A di-
ferencia del derecho comn, en estos supuestos los montos in-
demnizatorios estn limitados.
2) daos por abordaje (colisin). Se rige por el sistema
de la culpa y tambin se limita la responsabilidad, salvo dolo
(art. 166 y concs., Cd. Aeronutico).
3) dao al superficiario. Es el dao que puede sufrir el
dueo de la superficie terrestre sobre la que vuela la aerona-
ve, por cosas o personas cadas, o por el ruido que produzca
dicha aeronave.
Esta responsabilidad es extracontractual y tambin es li-
mitada cuando la produce una aeronave en vuelo; una aerona-
ve est en vuelo desde el momento en que, al carretear, apli-
ca su fuerza motriz hasta que, al aterrizar, termina su recorrido.

C) derecho ADUANERO

423. concepto. - Es el conjunto de normas jurdicas

que regula la actividad del Estado en cuanto al control y regis-

tro de las cosas que ingresan a su territorio o egresan de l y

los tributos que se recaudan por dichos ingresos y egresos.


424. regulacin legal. - La actividad est regulada
por el Cdigo Aduanero (ley 22.415).
425. instituciones y relaciones jurdicas. - En forma
extremadamente sinttica nos referiremos a algunos de los
conceptos, instituciones y relaciones ms salientes del derecho
aduanero.
a) importaciones y exportaciones. Importacin es la intro-
duccin de cualquier mercadera a un territorio aduanero, y
exportacin es la extraccin de cualquier mercadera de un te-
rritorio aduanero (art. 9, Cd. Aduanero).
b) mercadera. A los fines aduaneros es mercadera todo
objeto que pueda ser importado o exportado (art. 10, Cd.
Aduanero).
c) territorio aduanero. El territorio aduanero es el mbi-
to terrestre, acutico y areo sometido a la soberana de la
Nacin Argentina. En l se aplica un mismo sistema arance-
lario y de prohibiciones de carcter econmico a las importa-
ciones y a las exportaciones (art. 2, parte la, Cd. Aduanero).
d) territorio aduanero general. Aquel territorio en el
cual es aplicable un sistema general arancelario y de prohibi-
ciones de carcter econmico a las importaciones y a las ex-
portaciones (art. 2, inc. 2).
Es ste el principio general, y se considera as a todo el
territorio, salvo los territorios aduaneros especiales o alguna
otra excepcin especfica.
e) territorio aduanero especial. O rea aduanera especial,
es el territorio en el cual se aplica un sistema arancelario espe-
cial y de prohibiciones de carcter econmico a las importa-
ciones y a las exportaciones (art. 2, inc. 3). Se lo utiliza
para promocionar determinadas zonas (p.ej.. Tierra del Fuego).
f) zona primaria. El art. 5, inc. 1, la define como aque-
lla parte del territorio aduanero habilitada para ejecutar ope-
raciones aduaneras o afectada al control de ellas, en las que
rigen normas especiales para la circulacin de personas y el
movimiento y circulacin de mercadera. Segn el inc. 2, la
zona primaria aduanera comprende en particular:
7) Los locales, instalaciones, depsitos, plazoletas y de-
ms lugares en donde se realizarn operaciones aduaneras o se
ejerciere el control aduanero.
2) Los puertos, muelles, atracaderos, aeropuertos y pasos
fronterizos.
3) Los espejos de agua de las radas y puertos adyacentes
a los espacios enumerados precedentemente.
4) Los dems lugares que cumplieren una funcin similar
a la de los ya indicados.
5) Los espacios areos correspondientes a los lugares pre-
cedentemente indicados.
g) zona franca. Es aquella en que, por expresa disposi-
cin legal, se permite el ingreso de importaciones sin pago de
tributos.
h) servicio aduanero. Es el encargado de aplicar el dere-
cho aduanero. Es una funcin pblica y en nuestro pas la
ejerce la Administracin Nacional de Aduanas (ANA). Este
organismo forma parte de la Administracin Federal de Ingre-
sos Pblicos (AFIP). El servicio aduanero cuenta con el po-
der de polica y el auxilio de la fuerza pblica.
i) control aduanero. El control aduanero consiste en dos
funciones obligatorias: la autorizacin para el ingreso o egre-
so de mercaderas, y el cobro de tributos, por dichos ingresos
o egresos.
Adems, al servicio aduanero le corresponde:
7) La revisin de operaciones y documentos de sus de-
pendencias.
2) Determinar los libros que tengan que llevar los auxilia-
res de aduana y su plazo de conservacin.
3) Iniciar un procedimiento administrativo en caso de
contrabando u otros delitos.
j) despachantes de aduana. Son agentes auxiliares del
comercio y su actividad est regulada por el Cdigo Aduane-
ro. Su funcin es tramitar el ingreso y egreso de las merca-
deras ante la Aduana, presentando la documentacin respecti-
va ("despacho de importacin" y "permiso de exportacin").
Colaboran con el fisco en la percepcin de tributos. Deben
ser personas fsicas ( 64).
k) importadores. Son las personas que en su nombre im-
portan mercaderas, ya sea que las trajeren consigo o que un
tercero las trajere para ellos (art. 91, inc. 1, Cd. Aduanero).
1) exportadores. Son las personas que en su nombre ex-
portan mercadera, ya sea que la lleven consigo o que un terce-
ro lleve la que ellos hubieren expedido (art. 91, inc. 2).
Para solicitar destinaciones aduaneras los importadores y
los exportadores deben inscribirse en el Registro de Importa-
dores y Exportadores (art. 92, inc. 1).
No ser necesaria la inscripcin cuando importen o ex-
porten sin habitualidad; en tal caso deber mediar en cada
operacin autorizacin de la Administracin Nacional de Adua-
nas (art. 92, inc. 2).
m) contenedores. Tambin llamados container. El art.
485 del Cd. Aduanero (texto segn ley 24.921) lo define as:
"A los efectos de esta ley se considerar contenedor a un ele-
mento de equipo de transporte que:
a) Constituya un compartimiento, total o parcialmente ce-
rrado, destinado a contener y transportar mercaderas.
b) Haya sido fabricado segn las exigencias tcnico-cons-
tructivas, de conformidad con las normas IRAM o recomenda-
ciones COPANT o ISO u otras similares.
c) Est construido en forma tal que por su resistencia y
fortaleza pueda soportar una utilizacin repetida.
d) Pueda ser llenado y vaciado con facilidad y seguridad.
e) Est provisto de dispositivos (accesorios) que permitan
su sujecin o fijacin y su manipuleo rpido y seguro en la
carga, descarga y trasbordo de uno a otro modo de transporte.
f) Sea identificable, por medio de marcas y nmeros graba-
dos con material indeleble, que sean fcilmente visualizables".
Anteriormente estaba descripto como "el recipiente de mer-
cadera diseado especialmente para facilitar el traslado de
mercadera en uno o varios medios de transporte, construido
de forma tal que, por su resistencia y fortaleza, pudiera sopor-

tar una utilizacin repetida y ser llenado o vaciado con facili-


dad y seguridad, provisto de accesorios que permitan su mane-
jo rpido y seguro en la carga, descarga o transbordo y que
fuera identificable por medio de marcas y nmeros grabados
de forma indeleble y pintados de tal manera que fuesen fcil-
mente visualizables" (art. 485, redaccin anterior).
426. Oraos conceptos. - Adems de los mencionados,
podemos citar los siguientes:
a) arribo. Es la llegada del barco que transporta la mer-
cadera a la zona aduanera.
b) despacho de importacin. Es la autorizacin que debe
tramitarse acompaando la documentacin respectiva para po-
der ingresar mercaderas al pas. Se tramita con intervencin
del despachante de aduana.
c) permiso de exportacin. Autorizacin similar a la an-
terior, pero para el egreso de mercaderas.
d) depsito provisorio de importaciones. Cuando la mer-
cadera queda provisoriamente en zona primaria aduanera, an-
tes de su despacho a plaza (ingreso al pas) para efectuar con-
troles de ingreso. Los depsitos y plazoletas donde queda
la mercadera estn a cargo de la Administracin General de
Puertos (AGP).
e) depsito provisorio de exportaciones. Igual al ante-
rior, pero para la salida de mercaderas.

D) derecho FISCAL Y TRIBUTARIO

427. concepto. - Tambin denominado "derecho im-

positivo", regula la forma de registrar las operaciones de los

sujetos obligados (contribuyentes) para determinar y fiscalizar

el cumplimiento de sus obligaciones tributarias (pago de im-

puestos y tributos). Si bien los conceptos fiscal y tributario


se utilizan indistintamente, algunos afirman que fiscal se refiere
a las normas sobre registracin y emisin de comprobantes,
y tributario alude al pago de impuestos y tributos.
428. advertencia. - Como estamos desarrollando una
materia introductoria al derecho mercantil, y considerando que
las normas del derecho fiscal y tributario generalmente recaen
tambin sobre las actividades que la ley considera comerciales,
consideramos necesario advertir que no se debe confundir la
obligatoriedad de emisin de comprobantes fiscales que exi-
gen las leyes fiscales o tributarias (p.ej., facturas con deter-
minadas caractersticas) con la instrumentacin jurdica de los
distintos negocios mercantiles. Veamos por qu:
a) En el primer caso se trata de una obligacin fiscal im-
puesta al contribuyente que surge de la normativa fiscal que re-
gula la relacin (de derecho fiscal) de ste con el fisco (Esta-
do). El incumplimiento de estas obligaciones tributarias (p.ej.,
no pagar el impuesto de sellos que en algunas provincias gra-
va los pagars) genera sanciones fiscales (v.gr., multas), pero
no afecta la relacin jurdica entre las partes intervinientes (no
afecta el derecho al cobro del pagar y tampoco a su reclamo
judicial por incumplimiento de pago).
En este ltimo caso, los cdigos fiscales usualmente esta-
blecen la forma en que se efectuar el reclamo por el cobro
del impuesto no pagado.
b) El segundo caso se refiere a la relacin entre partes
contratantes, a la cual se le aplica la normativa que correspon-
da, sea sta de derecho comercial o civil, segn los casos. No
debe confundirnos tampoco la circunstancia de que se puedan
utilizar los comprobantes fiscales de emisin obligatoria (p.ej.,
las facturas) como prueba en un juicio, pues nada impide su
utilizacin como un "principio de prueba".
429. regulacin LEGAL DEL DERECHO FISCAL Y TRIBUTA-

RIO. - Se trata de una rama autnoma del derecho pblico que

cuenta con una profusa cantidad de normas (nacionales, pro-

vinciales y municipales) que gravan en particular lo que se


considera "hecho imponible".
En lo que respecta a las regulaciones nacionales, se des-
tacan:
a) La ley de procedimiento tributario 11.683, que como
su nombre lo indica regula todo el procedimiento, tanto en la
esfera administrativa como en la judicial.
b) La res. gral. DGI 3419/91, que regula el rgimen de
registracin y facturacin al cual, como seguidamente vere-
mos, deben ajustarse los sujetos comprendidos en l.

430. algunos VOCABLOS DE USO FISCAL O TRIBUTARIO. -


Por su constante uso, consideramos til precisar algunos con-
ceptos de la normativa fiscal en el desarrollo de una actividad
empresaria:
a) Fisco. Se denomina as al Estado nacional en su acti-
vidad fiscal y recaudatoria.
b) contribuyente. Es el sujeto obligado al pago del im-
puesto o tributo.
c) clave nica de identificacin tributaria (CUIT). Como
su nombre lo indica, es un nmero, otorgado por la Direccin
General Impositiva, que se utiliza para individualizar al suje-
to contribuyente que se desempea en forma autnoma. En
las personas fsicas coincide con el nmero del documento
nacional de identidad, al cual se le antepone un nmero como
prefijo y otro al final que indica rubro o actividad.
d) autnomo. Es aquel que se desempea laboralmente
en forma individual; es decir que no es dependiente, aunque
puede tenerlos.
e) cdigo nico de identificacin laboral (CUIL). Simi-
lar al CUIT, pero aplicable a las personas que trabajan en re-
lacin de dependencia. Una persona puede tener CUIT por su
actividad autnoma y adems CUIL por su actividad laboral
dependiente.
f) administracin federal DE ingresos PBLICOS (AFIP).
Es el ente del Estado nacional encargado de la recaudacin im-
positiva y el organismo de control a dichos efectos; coordina
las actividades de la Direccin General Impositiva y de la Ad-
ministracin Nacional de Aduanas.

431. rgimen DE REGISTRACIN Y FACTURACIN. - Est


regulado por la res. gral. DGI 3419/91 (constantemente actua-
lizada por nuevas resoluciones que se incorporan a ella), que
establece la forma en que los sujetos que menciona deben
registrar sus operaciones, y cules son los documentos que
obligatoriamente deben emitir cuando realizan las operaciones
comprendidas. No debemos confundir tampoco el cumpli-
miento de estas obligaciones fiscales con el de las obligaciones
comunes a los comerciantes (llevar orden uniforme de conta-
bilidad y libros de comercio), ni tampoco con las obligaciones
que sobre libros y contabilidad pesan sobre las sociedades co-
merciales.
a) registracin. Se refiere a las formas en que deben
asentarse estas operaciones comprendidas en los registros, li-
bros o sistemas indicados. Esta obligatoriedad de registrar es
una exigencia formal distinta del pago de tributos, pero le
permite controlar a la autoridad impositiva (DGI) si el contri-
buyente cumple con sus obligaciones tributarias.
b) facturacin (O EMISIN OBLIGATORIA DE COMPROBANTES). Se
refiere a los comprobantes que obligatoriamente deben emi-
tir los sujetos obligados cuando realizan las operaciones com-
prendidas.
1) sujetos OBLIGADOS Y DOCUMENTOS A EMITIR. A IOS efeCtOS
de la emisin obligatoria de estos comprobantes, se distingue
a los sujetos segn su situacin fiscal frente al impuesto al va-
lor agregado (IVA) que los califica como:
a) Responsables inscriptos. Son los que cobran el IVA.
Deben emitir facturas o documentos equivalentes que se indi-
vidualizan con la letra A, cuando es a favor de otro responsa-

ble inscripto e individualiza el pago del IVA; o con la letra B


cuando es a un consumidor final y no se discrimina IVA; ade-
ms deben emitir los remitos correspondientes.
b) Responsable no inscripto. Es inscripto, pero como res-
ponsable no inscripto. Corresponde a aquellos emprendimien-
tos que facturan menos de una cantidad determinada y si bien
la ley les exige inscripcin no cobran IVA.
c) Monotributistas. Estn sujetos a un rgimen especial
-simplificado- denominado "monotributo".
d) Exentos frente al IVA. La ley de IVA determina casos
exentos de este impuesto (p.ej., diarios, libros).
Los tres ltimos son supuestos que no cobran el IVA (s lo
pagan), y deben emitir factura o documentos equivalentes que
se individualizan con la letra C.
2) operaciones comprendidas. La propia res. gral. DGI
3419/91 determina cules son las operaciones comprendidas
en el rgimen obligatorio de registracin y emisin; entre ellas
indica: a) operaciones de compraventa de cosas muebles; b)
locaciones y prestaciones de servicios; c) locaciones de cosas
u obras, y d) seas o anticipos que congelen los precios de
dichas operaciones.
No necesariamente existe identidad entre lo que se consi-
dera actividad fiscalizada o gravada por las normas fiscales y
la actividad mercantil. El rgimen fiscal indicado es ms am-
plio que lo que se considera actividad mercantil, pues incluye
la prestacin de servicios no mercantiles, como los de algunos
profesionales (mdicos, abogados), algunas actividades agrope-
cuarias, etctera.

E) derecho COMERCIAL

Y DERECHO DE LOS RECURSOS NATURALES

432. recursos naturales. introduccin. - La expre-

sin "recursos naturales", alude al concepto econmico que se


utiliza para referirse al aprovechamiento y uso que los seres
humanos hacen de la naturaleza y de los elementos que la
conforman, como el agua, el suelo, el subsuelo, los ros, lagos
y mares, la flora, la fauna, la atmsfera, los minerales, la ener-
ga y todos los dems elementos que en sus distintos estados
encontramos en nuestro planeta.

433. derecho DE LOS RECURSOS NATURALES. - Podemos


definir entonces el derecho a estos recursos como el conjunto
de leyes, decretos, resoluciones y normas en general que pro-
curan regular el aprovechamiento de los distintos elementos
que integran los recursos naturales considerados individual-
mente y tambin formando parte de ese todo que es la natura-
leza, lugar donde vivimos, crecemos y nos desarrollamos, al
que por estas circunstancias denominamos "medio ambiente".
Observamos que muchos de los elementos que interesan a
esta disciplina cuentan con una regulacin legal especfica. A
modo indicativo podemos decir que:
a) Las aguas, ros, lagos, playas, etc., cuentan con regula-
ciones en el propio Cdigo Civil, en la parte donde trata los
derechos reales.
b) La forma de extraccin de los minerales est regulada
en el Cdigo de Minera.
c) La extraccin de petrleo tiene una regulacin especfi-
ca en la ley de hidrocarburos.
434. finalidad de esta disciplina. - Sin embargo, se
considera que dichas regulaciones especficas son insuficien-
tes, y que la finalidad de esta disciplina es procurar leyes ms
completas y armonizadas que sirvan para regular los comporta-
mientos de los hombres con relacin a los recursos naturales
(uso y aprovechamiento), pero considerados no como elemen-
tos aislados, sino como todo un medio o conjunto. Se requie-
ren disposiciones que tiendan a regular el comportamiento de
todos los individuos en cuanto al cuidado y preservacin del
medio ambiente.
435. derecho DE LOS RECURSOS NATURALES Y LA ACTIVI-
DAD mercantil o comercial. - Es fcil advertir que existe una
estrecha vinculacin entre lo que denominamos "derecho de
los recursos naturales" y la actividad comercial. Esta vin-
culacin puede transformarse en un conflicto de intereses
entre las pretensiones de las normas, tendientes a la protec-
cin del medio ambiente, y el desarrollo de actividades empre-
sariales. Por ejemplo, el destino de ciertos residuos o deshe-
chos que sin ser altamente riesgosos pueden afectar el aire o el
agua de los ros, provocando un conflicto de intereses entre
el empresario que los genera y los habitantes que los padecen.
Estos hechos sealan el problema concreto de la falta de leyes
nacionales que determinen los recaudos a cumplir en el desa-
rrollo de una actividad empresaria, con respecto al medio am-
biente.
Estas regulaciones permitiran evaluar, antes de iniciar una
actividad empresaria, los costos de su cumplimiento; stos, co-
tejados con la rentabilidad calculada, harn posible saber a
priori los costos reales, evitando que la exigencia de cumpli-
mientos posteriores genere costos no previstos y el riesgo de
un quebranto empresario.

436. algunas NORMAS SOBRE RECURSOS NATURALES. - La


preservacin de estos recursos ha tenido recepcin en la re-
forma de 1994 a la Constitucin nacional. Por ello, el art. 41
ahora dice:
"Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que
las actividades productivas satisfagan las necesidades presen-
tes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen
el deber de preservarlo. El dao ambiental generar priorita-
riamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley.
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho,
a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preser-
vacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad bio-
lgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que conten-
gan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provin-
cias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas
alteren las jurisdicciones locales.
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos ac-
tual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos".
Asimismo, hay tambin regulaciones nacionales, provin-
ciales y municipales tendientes a la proteccin del "medio am-
biente"; entre ellas podemos mencionar:
a) nacionales. La ley 24.051, de residuos peligrosos, que
establece el precepto de que la proteccin y preservacin del
medio ambiente "es un deber".
b) provinciales. Encontramos distintas leyes provinciales
tendientes a la proteccin del medio ambiente; por ejemplo:
en Crdoba, la ley 7343; en San Juan, la ley 6006 de amparo
de los intereses colectivos, y en Santa Fe, la ley 10.000 de am-
paro ambiental para la provincia.
c) municipales. Atento a que el poder de polica y contro-
les sanitarios y de seguridad est en manos de los municipios,
son muchas las regulaciones existentes sobre temas relaciona-
dos con los recursos naturales.

437. necesidad DE REGULACIN Y COMPATIBILIZACIN. -


Por las razones ya indicadas y considerando tambin las re-
gulaciones legales existentes, entendemos que en cuanto a la
actividad empresarial e industrial surge la urgencia de regular
y compatibilizar.
Regular, dictando normas de carcter general que fijen re-
glas claras para otorgar seguridad jurdica a quienes realicen
explotaciones industriales.
Entendemos, asimismo, que es necesario compatibilizar
las normas nacionales con las provinciales, en lo relativo a las
actividades empresarias e industriales, para garantizar el mis-

mo tratamiento en todo el territorio nacional. Lo expuesto re-


sulta ms necesario en cuanto a las legislaciones municipales,
pues el problema se agudiza por el desconocimiento y la falta
de sistematizacin de estas regulaciones, lo que impide su ade-
cuado cumplimiento.
captulo X
EL DERECHO COMERCIAL
Y LA INTEGRACIN ECONMICA Y JURDICA

438. explicacin y finalidad. -Los fenmenos de in-

tegracin entre Estados independientes surgen primero de una

motivacin econmica, que para poder avanzar necesita instru-


mentarse con una integracin jurdica que sirva como marco

regulatorio de sus relaciones. Por esto indicaremos qu se en-

tiende por integracin econmica y qu por integracin jurdica.


439. integracin econmica. - La integracin econ-
mica de Estados polticamente independientes es generalmen-
te una consecuencia de necesidades econmicas ms o menos
comunes, en virtud de las cuales stos buscan agruparse con
intencin de lograr recprocamente la libre transitabilidad de
productos y el desarrollo de actividades econmicas en el te-
rritorio de los Estados miembros, conformando un "bloque
econmico" que como tal se relaciona con otros bloques o pa-
ses. A estos efectos se fijan aranceles externos comunes apli-
cables a los pases no miembros.
Sobre la base de las distintas experiencias en la creacin y
funcionamiento de estos sistemas de integracin, fundamental-
mente sobre el modelo de la Unin Europea, se ha dicho que
un proceso de integracin debe transitar por distintas etapas
hasta llegar a su total desarrollo, entre otras las siguientes:
a) zona de libre trnsito o de ubre comercio. Normalmen-
te es la primera etapa en un proceso de integracin y consiste
en permitir que los pases fijen un espacio de libre circulacin
de bienes y servicios. Para lograrlo se busca crear reglas ar-
monizadas y comunes que faciliten la libre circulacin e impi-
dan las trabas.
b) la unin aduanera. Se la puede establecer junto con la
anterior o como una segunda etapa. En sta se establecen
aranceles aduaneros similares para todos los Estados miem-
bros, tanto para los derechos de importacin como para los de
exportacin. Estos derechos son fijados por las autoridades u
organismos creados por los Estados miembros.
C) mercado INTERIOR, MERCADO NICO O MERCADO COMN. A
diferencia de los dos supuestos anteriores, que son etapas ex-
plicadas por el Tratado de Roma (que cre la Comunidad Eco-
nmica Europea), estas expresiones, utilizadas indistintamente,
no estn definidas en dicho Tratado. Se las emplea como un
objetivo que le agrega a los dos conceptos anteriores la circu-
lacin sin lmites de los factores productivos, de la mano de
obra y de los capitales aportados por los residentes en el te-
rritorio de cualquiera de los pases miembros. La intencin
es que en esta etapa el mercado nico se asemeje en su funcio-
namiento a un mercado interno.
d) comunidad econmica. Etapa que se aprecia del ejem-
plo de la Comunidad Econmica Europea (CEE). Se conside-
ra la etapa final y supone la unificacin de la poltica macro-
econmica de los Estados miembro. Usualmente esta etapa
tiene distintas graduaciones y una de ellas muy importante es
la adopcin y utilizacin de una moneda nica en todos los
Estados miembros. En el caso europeo ya se encuentra en
vigencia la utilizacin del "euro", como la moneda nica del
mercado comn. La Comunidad Econmica Europea, tal como
veremos seguidamente, es el modelo ms avanzado y perfec-
cionado de los procesos de integracin.
440. integracin jurdica. - Como bien se ha seala-
do, un proceso de integracin econmica necesita un marco ju-
rdico adecuado a fin de prevenir y regular los conflictos que
puedan plantearse.
El concepto de integracin jurdica es entendido como una
forma de unificacin y ha sido definido como un fenmeno po-
ltico, econmico, social y cientfico, que dentro del derecho
comercial dio lugar a una disciplina denominada por algunos
autores "derecho de la integracin" o "internalizacin del dere-
cho comercial", coincidiendo todos en que lo que se pretende
estudiar es la trascendencia de la materia comercial, ms all
de las fronteras de los Estados.
Esta idea comienza con el estudio de las diversas legisla-
ciones que rigen la materia comercial en cada uno de los Es-
tados; contina luego con una intencin de integracin que
facilite la gestin mercantil ms all del lmite propio de
cada pas, buscando celeridad y seguridad en la operatoria co-
mercial.
Estos conocimientos de la normativa legal, primero, y una
tendencia a la uniformidad e integracin, despus, facilitan el
trfico y la operatoria comercial, posibilitando as las inver-
siones de capitales extranjeros, al tener un conocimiento de las
reglas de juego a las que deben someterse.
Retomando los conceptos de integracin o internalizacin
del derecho comercial, se observa que los mtodos utilizados
para su logro son normalmente dos:
a) acuerdos internacionales. Mediante la creacin o no
de rganos "supranacionales" en los que los Estados contratan-
tes se someten a un rgimen y legislacin comn, obligatorio
para el Estado en su carcter de "persona de derecho pblico"
y tambin obligatoria para los habitantes de los Estados con-
tratantes.
b) leyes uniformes. Sin necesidad de adherirse a un con-
venio internacional, cada pas acepta y sanciona como ley in-
terna una legislacin utilizada por otros pases. En la legisla-
cin argentina, podemos citar como ejemplo de ley uniforme
la del rgimen aplicable en materia de letra de cambio y paga-
r (decr. ley 5965/63), que adopta la Ley Uniforme de la Con-
vencin de Ginebra de 1930, pero sin ratificarlo como conve-
nio internacional.
441. antecedentes. - La necesidad de integracin eco-
nmica de los pases, teniendo en cuenta sus espacios geo-
grficos y sus necesidades comunes, viene siendo sealada
desde hace tiempo por prestigiosa doctrina econmica, polti-
ca y jurdica. As encontramos numerosos trabajos que ponen
de relieve la necesidad de integracin de los pases, en la bs-
queda de intereses comunes, y atendiendo fundamentalmente
a sus necesidades regionales.
El ejemplo ms avanzado en estos conceptos de integra-
cin es sin duda la creacin de la Comunidad Econmica Eu-
ropea por el Tratado de Roma (1957), la cual comenz una
paulatina tarea integrativa de sus Estados miembros, elimi-
nando poco a poco las restricciones entre ellos, armonizando
y unificando sus legislaciones, creando doctrinas, tribunales y
jurisprudencias supranacionales, aplicables a todos sus Esta-
dos miembros y actualmente, con la utilizacin de una moneda
nica, el euro, de uso obligatorio.
Otros pases tambin han buscado la utilizacin de blo-
ques econmicos en el afn de ampliar sus posibilidades de
comercializacin; pudindose citar el Pacto Andino, o ms re-
cientemente el Free Trade Agreement (Nafta) celebrado entre
los Estados Unidos de Amrica, Mxico y Canad.
En Amrica latina, las propuestas de integracin econmi-
ca entre Estados reconocen entre otros los siguientes antece-
dentes:
a) Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC),
suscripta en 1960 por Argentina, Brasil, Mxico, Paraguay,
Per y Uruguay. Dicha Asociacin persegua beneficios rec-

procos entre los Estados miembros en cuanto a sus economas,


buscando tambin en forma paulatina y progresiva la creacin
de un mercado comn entre los pases signatarios. Aos ms
tarde es reemplazada por la ALADI.
b) La Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI),
suscripta en agosto de 1980, continu la intencin de la ALALC,
con la creacin de una red de preferencias econmicas.
c) El Tratado para el establecimiento del Estatuto de Em-
presas Binacionales Argentino-Brasileas, suscripto entre Ar-
gentina y Brasil, en Buenos Aires, el 6 de julio de 1990.
d) El Tratado de Integracin, Cooperacin, Desarrollo
Econmico entre la Repblica Argentina y la Repblica Fede-
rativa del Brasil, suscripto en Buenos Aires, el 29 de noviem-
bre de 1988.
e) Existen tambin otros tratados de cooperacin entre
pases de Latinoamrica. Como el Protocolo de Expansin
Comercial entre Brasil y Uruguay y el Convenio Argentino-
Uruguayo de Cooperacin Econmica.
442. unin europea (ex comunidad econmica eu-
ropea).-Como anticipamos, surge en 1957 con la firma del
Tratado de Roma bajo el nombre de Comunidad Econmica
Europea. La nueva organizacin tena como propsito am-
pliar la libertad de comercio, la disminucin gradual de las
barreras arancelarias, no deba permitir acuerdos restrictivos
del comercio ni prcticas discriminatorias, aunque se admitan
excepciones para las llamadas "reas subdesarrolladas".
La integracin europea sigui avanzando, y desde el 1 de
enero de 1993 comenz a regir el mercado interior europeo,
permitiendo la libre circulacin de mercaderas, servicios, ciu-
dadanos y capitales. Posteriormente, el 1 de noviembre del
mismo ao, entr en vigencia el Tratado de Maastricht, con
el objeto de lograr la Unin Econmica y Monetaria (UEM).
La UEM implicaba la creacin de una moneda comn y una
poltica monetaria nica y comn a todos los miembros bajo
un sistema europeo de bancos centrales. Como ya anticipa-
mos, la moneda nica (euro) fue una realidad en el 2000.
a) pases miembros. En la actualidad los pases miembros
son: Alemania, Blgica, Dinamarca, Espaa, Francia, Grecia,
Holanda, Gran Bretaa, Irlanda, Italia, Luxemburgo y Portugal.
b) finalidad de la unin europea. Los objetivos de los
Estados miembros son:
7) Supresin de los controles de mercancas en la fronte-
ras interiores.
2) Posibilidad de establecerse indefinidamente en cual-
quier Estado miembro.
3) Reconocimiento de titulaciones profesionales en otros
Estados miembros.
4) Mayor oferta de productos a precios ms favorables
para los consumidores gracias a un incremento de la compe-
tencia.
5) El libre juego de la competencia econmica para abrir
nuevas oportunidades de empleo.
c) la moneda comunitaria: el euro. Se ha sostenido que la
unin econmica y monetaria con una moneda nica es la con-
secuencia lgica de la creacin de un mercado nico. La in-
tencin de esta moneda nica es evitar que las fluctuaciones
monetarias provoquen distorsiones en los precios de los bie-
nes objeto de intercambios internacionales y como consecuen-
cia de ello frenar o distorsionar dicho intercambio comercial
entre los Estados. Tambin evita cambiar dinero con motivo
de los desplazamientos de las personas dentro de la Unin.
443. acuerdo DE libre comercio DE amrica DEL

norte. "free TRADE AGREEMENT" (nafta). - Surgi en 1992


cuando se formaliz el acuerdo para la creacin de una zona
de libre comercio entre Estados Unidos de Amrica, Canad
y Mxico. El perodo de transicin tiene los siguientes obje-
tivos:
a) Eliminar la totalidad de las tarifas al comercio de bie-
nes y servicios entre los tres pases.
b) Disminuir las barreras no arancelarias del intercambio
comercial.
c) Armonizar las polticas nacionales en temas tales como
los derechos de propiedad intelectual, el tratamiento de la
inversin extranjera y las regulaciones sanitarias y ambien-
tales.
Al respecto, cabe destacar que el Mercosur ha firmado un
acuerdo, en junio de 1991, con los Estados Unidos de Amri-
ca, el cual, si bien no constituye un tratado vinculante, sienta
las bases para una futura relacin comercial con ese pas y
eventualmente con el Nafta.
444. el mercado comn del sur (mercosur). al-
cances. - Con el Tratado de Asuncin, el 26 de marzo de
1991, suscripto por Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, es-
tos pases se comprometieron a la creacin del Mercado Co-
mn del Sur (Mercosur).
Con este convenio, los Estados signatarios (Estados parte)
dieron el primer paso de acercamiento para un proceso de in-
tegracin econmica latinoamericana. Fijndose las pautas
transitorias para encaminar dicho proceso y comprometindo-
se a su conformacin definitiva al 31 de diciembre de 1994.
Este proceso de integracin por medio del Mercosur tiene
como premisa fundamental la integracin econmica de sus
Estados parte, eliminando paulatinamente las restricciones eco-
nmicas y no econmicas al comercio entre ellos, y buscando
el ms eficaz aprovechamiento de los recursos disponibles, el
mejoramiento de las interconexiones fsicas, la coordinacin
de las polticas macroeconmicas y la complementacin de
los diferentes sectores de la economa; todo ello con la finali-
dad de ampliar las actuales dimensiones de sus mercados na-
cionales y acelerar de esta forma el desarrollo econmico con
justicia social. Considera, asimismo, la evolucin de los gran-
des acontecimientos internacionales, en especial la consolida-
cin de los grandes espacios econmicos y la importancia de
lograr una adecuada insercin internacional para sus pases.
En sntesis, la intencin del Mercosur es la bsqueda del
desarrollo econmico de los Estados miembros con justicia so-
cial, en la bsqueda de un bloque econmico latinoamericano
que pueda ser un interlocutor vlido frente a otros grupos eco-
nmicos de otras latitudes, ya conformados, como la Comuni-
dad Econmica Europea, el Nafta o el Pacto Andino.
El propio Tratado de Asuncin delimita claramente los al-
cances del Mercosur, haciendo una distincin entre los instru-
mentos a utilizar durante el perodo de transicin, entendiendo
por tal el comprendido entre la firma del Tratado (26/3/91) y
la fecha fijada para la configuracin definitiva del mercado co-
mn (31/12/94), y los objetivos finales, es decir, lo que impli-
ca el Mercosur, a partir del 1 de enero de 1995.
As podemos distinguir:
a) instrumentos PARA LA ETAPA DE TRANSICIN. Se adopt UH
rgimen general de origen, un sistema de solucin de contro-
versias y clusulas de salvaguarda.
Se estableci un programa de liberacin comercial, que
consisti en rebajas arancelarias progresivas, lineales y auto-
mticas, acompaadas de la eliminacin de restricciones no
arancelarias o medidas de efectos equivalentes, as como de
las otras restricciones al comercio entre los Estados parte, para
llegar, al 31 de diciembre de 1994, con arancel cero, sin res-
tricciones no arancelarias sobre la totalidad del universo aran-
celario (Anexo I) (art. 5, inc. a. Tratado).
Tambin se propuso la coordinacin de polticas macroe-
conmicas graduales convergentes con los programas de des-
gravacin arancelaria y de eliminacin de restricciones no aran-
celarias indicadas en el punto anterior (art. 5, inc. b. Tratado);
asimismo un arancel externo comn, que incentive la competi-
tividad externa de los Estados parte (art. 5, inc. c. Tratado), y
la adopcin de acuerdos sectoriales, con el fin de optimizar la
utilizacin y movilidad de los factores de produccin y de al-
canzar escalas operativas eficientes (art. 5, inc. d. Tratado).
Los precedentemente indicados son los instrumentos prin-
cipales del acuerdo, existiendo tambin otros entre los que
podemos citar: la creacin de subgrupos de trabajo, tarea sta
a cargo del Grupo Mercado Comn, que junto con el Consejo
del Mercado Comn, conforman la estructura orgnica del
Mercosur; once subgrupos de trabajo creados por el propio
Tratado de Asuncin, y la fijacin de programas de trabajo,
que aseguren el avance del mercado comn.
b) objetivos finales. Los objetivos finales del mercado
comn, es decir, los que debieron estar configurados para el
da 31 de diciembre de 1994, se encuentran enumerados en
el art. 1 del Tratado y son los siguientes:
La libre circulacin de bienes, servicios y factores produc-
tivos entre los pases, merced a la eliminacin de los dere-
chos aduaneros y restricciones no arancelarias a la circula-
cin de mercaderas y de cualquier otra medida equivalente.
El establecimiento de un arancel extemo comn y la adopcin
de una poltica comercial comn con relacin a terceros Esta-
dos o agrupaciones de Estados y la coordinacin de posiciones
en foros econmico-comerciales regionales e internacionales.
La coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoria-
les entre los Estados parte: de comercio exterior, agrcola, in-
dustrial, fiscal, monetaria, cambiara y de capitales, de servi-
cios, aduanera, de transportes y comunicaciones y otras que
se acuerden, a fin de asegurar condiciones adecuadas de com-
petencia entre los Estados parte.
El compromiso de los Estados parte de armonizar sus le-
gislaciones en las reas pertinentes, para lograr el fortaleci-
miento del proceso de integracin.
En 2001, el Mercosur tuvo avances y retrocesos, origina-
dos principalmente en las medidas econmicas tomadas por
Argentina y Brasil. Muchas de estas medidas que cada uno
de los pases consider necesarias por sus polticas internas
no permitieren lograr los objetivos oportunamente fijados, sin
perjuicio de destacar que muchos otros s se cumplieron.
Debemos destacar que, a pesar de no haberse logrado
ciertas metas, el Mercosur es una realidad que paulatinamente
se va consolidando.
445. otros bloques econmicos. - Adems de los tres
casos referidos, destacamos que en el mundo existen otros gru-
pos, mercados o bloques, entre los que podemos destacar:
a) mercado comn de amrica central. Recientemente
creado por un grupo de pases que compiten entre s en los
mercados del caf, del tabaco, del azcar, de la banana y otros
productos primarios.
Los pases que lo integran son: Costa Rica, El Salvador,
Guatemala, Honduras, Nicaragua y Panam.
b) grupo de los tres. Prximos a concluir una negocia-
cin para crear una rea de libre comercio, que parece destina-
da a abrir las puertas del Nafta a Colombia y a Venezuela. Los
pases que lo integran son: Colombia, Mxico y Venezuela.
c) comunidad econmica de frica occidental. Fundada
en 1974, enfrenta dificultades debido al subdesarrollo econ-
mico y los conflictos polticos y tribales de la regin. Los
pases que la integran son: Benin, Burkina, Costa de Marfil,
Gambia, Ghana, Liberia, Mali, Mauritania, Nger, Nigeria, Se-
negal. Sierra Leona y Togo.
d) asociacin europea de libre comercio. Rene a los
pases de Europa Occidental que permanecen fuera de la Co-
munidad Europea.
La integran: Austria, Finlandia, Islandia, Lichtenstein, No-
ruega, Suecia y Suiza.
e) consejo de cooperacin del golfo. Creado en 1981
para garantizar la seguridad de las monarquas rabes de los
pases petroleros.
Lo integran: Arabia Saudita, Emiratos rabes Unidos y
Kuwait.
f) comunidad de estados independientes. Surgi con la in-
tencin de agrupar a las ex repblicas soviticas, y actualmente
la CEI estudia la creacin de un mercado comn, proyecto di-
fcil debido al caos que produce la transicin del comunismo a
la economa libre, pero posible por la interdependencia histri-
ca y el uso del rublo como moneda comn.
Los pases que la integran son'Armenia, Azerbaijn, Bie-
lorrusia, Georgia, Kirguistn, Moldavia, Rusia, Tayikistn,
Turkmenistn, Ucrania y Uzbekistn.
g) asociacin de cooperacin econmica asia-pacfico.
Responsable de la mitad de la produccin mundial, rene el
sudeste y este de Asia (la regin de mayor crecimiento econ-
mico en el mundo) y Australia, Nueva Zelanda, los Estados
Unidos de Amrica y el Japn.
Los pases que la integran son: Australia, Brunei, Cana-
d, Corea del Sur, China, Estados Unidos de Amrica, Fili-
pinas, Hong Kong, Indonesia, Japn, Malasia, Mxico, Nueva
Zelanda, Papua-Nueva Guinea, Singapur, Tailandia y Taiwan.
h) asociacin de naciones del sudeste asitico. Primera
experiencia de integracin en el rea de influencia de los "ti-
gres asiticos".
Los pases que la integran son: Brunei, Filipinas, Indone-
sia, Malasia, Singapur y Tailandia.
apndice

ACTUACIN PRCTICA

1. modelo DE CONTRATO DE SOCIEDAD COLECTIVA

lugar Y FECHA. datos DE LOS SOCIOS (ARTICULO 11, LSC)

En la Ciudad de Buenos Aires, a los veinte das del mes de mayo de


dos mil uno, entre Carolina Dimarco, con documento de identidad DNI
28.963.321, domiciliada en Av. Gral. Las Heras 1233, piso 4, de esta Ciudad
de Buenos Aires, argentina, de estado civil soltera, nacida el 20/5/1981;
Clara Scachi, con documento de identidad DNI 25.236.987, domiciliada en
Pasco 456, de la localidad de Lomas de Zamora, argentina, de estado civil
casada, nacida el 1/6/1974; Andrea Vernica Giuliano, con documento de
identidad DNI 23.699.999, domiciliada en Paran 566, piso 8, dep. "33",
de esta Ciudad de Buenos Aires, argentina, de estado civil casada, nacida
el 16/12/1966, todos hbiles para este acto, convienen en celebrar el pre-
sente contrato de sociedad colectiva, de acuerdo a lo que estatuyen los
arts. 361 a 366 de la ley 19.550 de sociedades comerciales y las siguien-
tes disposiciones especficas.

nombre Y DOMICILIO DE LA SOCIEDAD


Art. 1 - La sociedad se denominar "La Irona Sociedad Colectiva"
(o Carolina Dimarco y Ca. sociedad colectiva o SC), con domicilio legal
en la Ciudad de Buenos Aires.

plazo DE DURACIN
Art. 2 - El plazo de duracin ser de noventa y nueve aos, a partir
de la fecha de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

capital SOCIAL Y SU COMPOSICIN


Art. 3 - El capital social es de pesos diez mil ($ 10.000) dividido
en mil cuotas, de pesos diez ($ 10) cada una, que los socios aportan en
este acto, segn el siguiente detalle: Carolina Dimarco, cuotas por pesos
cinco mil ($ 5.000), Clara Scachi, cuotas por pesos dos mil ($ 2.000), y
Andrea Vernica Giuliano, cuotas por pesos tres mil ($ 3.000).

objeto DE LA SOCIEDAD
Art. 4 - La sociedad tendr por objeto la fabricacin, comerciali-
zacin, exportacin, importacin y distribucin de productos cosmticos
y de tocador. La sociedad, con el objeto de lograr sus fines, podr
comprar y vender inmuebles, solicitar aperturas de cuentas corrientes y
crditos de instituciones bancarias oficiales o privadas y realizar cual-
quier contrato y actos que estime necesarios para el cumplimiento de
su creacin no prohibidos por normas legales o determinado en este
contrato.

designacin Y FACULTADES DE LOS ADMINISTRADORES.

plazo DE EJERCICIO

Art. 5 - Actuarn como administradores de la sociedad las seoras


Andrea Vernica Giuliano, con domicilio en Junn 194, de esta Ciudad de
Buenos Aires, argentina, nacida el 28/6/1933, con documento de identidad
DNI 17.105.038, y Mara Eugenia Pisani, domiciliada en Joaqun V. Gonz-
lez 965 de la localidad de San Isidro, argentina, nacida el 14/8/1935, con
documento de identidad DNI 19.205.129, quienes indistintamente tendrn
el uso de la firma social y ejercern la representacin legal de la sociedad.
As podrn celebrar todo acto lcito y contratos con instituciones banca-
rias pblicas y privadas, organismos estatales, as como tambin arrendar,
comprar y vender bienes inmuebles; les est prohibido el uso de la firma
para operaciones extraas al objeto social o para avalar o garantizar opera-
ciones a favor de terceros, ajenas al giro comercial. Las administradoras
se desempearn por el trmino de tres aos, podrn ser reelegidas y ser
removidas por el voto de la mayora del capital (puede ser en cualquier
momento y sin invocacin de justa causa).

prohibiciones A LOS SOCIOS


Art. 6 - Los socios no podrn hacer ningn acto o contrato que im-
porte competir con el fin comercial de la sociedad. En caso de duda, de-
ber contar con el consentimiento expreso y unnime de los dems socios,
caso contrario, ser de aplicacin lo dispuesto en el art. 133 de la ley
19.550 de sociedades comerciales.
derecho DE PREFERENCIA
Art. 7 - Toda modificacin de este contrato requiere la aprobacin
unnime de las socias. La parte de capital de cada socia es intransferible a
terceros extraos a la sociedad, salvo que medie para ello el acuerdo unni-
me de las socias restantes, quienes tendrn prioridad de compra y al valor
que se fije segn el resultado del balance que se prepare para este efecto.

fallecimiento DE UNO DE LOS SOCIOS


Art. 8 - En el supuesto de fallecimiento de una de las socias, los
herederos, previa unificacin de la personera si fuese necesario, continua-
rn en la sociedad con los mismos derechos y obligaciones de la fallecida.
En el caso de que los herederos no aceptasen continuar en la sociedad, las
socias restantes comprarn el capital correspondiente, procediendo a pre-
parar un balance general, en un plazo de tres meses, para determinar los
valores correspondientes; el pago del monto total que resulte se har en
veinte cuotas mensuales (trimestrales, semestrales), iguales y sucesivas, a
partir de los sesenta das del balance sealado.

fin DEL EJERCICIO COMERCIAL, PREPARACIN DEL BALANCE


Art. 9 - El ejercicio comercial terminar el da veinticinco del mes
de junio de cada ao; en esta oportunidad, los administradores prepararn
el inventario y el balance general, que sern puestos a consideracin de
las socias dentro de los treinta das de la citada fecha; una vez aproba-
dos por unanimidad sern suscriptos por todas las socias. Las ganancias
resultantes, previa deduccin de las reservas, previsiones, provisiones y
amortizaciones, se repartirn entre las socias en proporcin al capital
aportado. Si resultaren prdidas, stas sern soportadas por las socias en
la proporcin correspondiente.

disolucin DE LA SOCIEDAD
Art. 10. - Si se dispusiera la disolucin de la sociedad por cualquier
causa y en cualquier momento, los administradores o quien designen las
socias practicarn la liquidacin final; previo pago de las deudas societa-
rias, el saldo se repartir entre las socias en forma proporcional al capital
de cada uno de ellas.

aportes EN ESPECIE
Art. 11. - La socia seora Clara Scachi aporta el goce de tambos
ubicados en el km 644 de la ruta nacional n 2 exclusivamente para la so-
ciedad, a partir del 25 de junio de 2001. En caso de prdida o deterioro
-parcial o total- del bien, ser a cargo de la sociedad la reposicin o la
reparacin que deber efectuarse dentro de los sesenta das de producido
el hecho.

2. modelo DE CONTRATO DE SOCIEDAD ANNIMA

lugas Y FECHA. datos DE LOS SOCIOS

Sociedad Annima. Esentura nmero diecisis. En la Ciudad de


Buenos Aires, capital de la Repblica Argentina, a los ocho das del mes
de junio de dos mil uno, ante m, escribano autorizante, comparecen
Mara Clara Scachi, de nacionalidad argentina, estado civil soltera, profe-
sin abogada, edad veinticinco aos, documento nacional de identidad
25.322.644, domiciliada en Humberto Primo 1554, Ciudad de Buenos Ai-
res; Carolina Dimarco, de nacionalidad argentina, estado civil soltera, pro-
fesin empresaria, edad veintin aos, documento nacional de identidad
26.347.798, domiciliada en Av. Gral. Las Heras 1266, piso 4, Ciudad de
Buenos Aires; Francisco Sastre, de nacionalidad argentina, estado civil ca-
sado, profesin ingeniero, edad veinticuatro aos, documento nacional de
identidad 21.002.003, domiciliado en Aroz 416, piso 3, de la Ciudad de
Buenos Aires; Andrea Vernica Giuliano, de nacionalidad argentina, estado
civil casada, profesin abogada, edad treinta aos, documento nacional de
identidad 18.322.645, domiciliada en Av. Pedro Goyena 456, de la Ciudad
de Buenos Aires, todos hbiles y de mi conocimiento, doy fe; y dicen: Que
han resuelto constituir una sociedad annima, sujeta al siguiente estatuto:

nombre Y DOMICILIO
Art. 1 - La sociedad se denomina "La Irona SA". Tiene su domi-
cilio en la Ciudad de Buenos Aires, pudiendo instalar sucursales en cual-
quier lugar del pas o del exterior.

duracin DE LA SOCIEDAD
Art. 2 - Su duracin es de noventa y nueve aos contados desde su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

objeto
Art. 3 - Tiene por objeto realizar por cuenta propia, o de terceros y/o
asociada a terceros, las siguientes actividades: a) comercial: compraventa,
distribucin, arrendamiento de equipos autoelevadores, automotores, vehcu-
los mecnicos y motrices en general, embarcaciones, aeronaves, maqui-
narias, herramientas, motores, productos y equipos elctricos y electr-
nicos, electrodomsticos y artculos para el hogar. Sus repuestos y
accesorios. Fabricacin, fundicin y reparacin de esos elementos; b) fi-
nanciera: por el aporte e inversiones a terceros, prstamos, financiacio-
nes, crditos, negociacin de acciones, ttulos y valores, excluidas las
negociaciones previstas en la ley 21.526; c) mandatos, representaciones
y servicios: realizar todo tipo de mandatos, representaciones y servicios,
para s o para terceros, sean o no relativos al objeto social precedente; d)
importacin y exportacin: de todo tipo de productos tradicionales o no,
sean en estado natural, elaborados o manufacturados; e) servicios: arriendo
o locacin de equipos autoelevadores, arriendo con opcin a compra, y la
realizacin de leasing y mantenimiento de los equipos locados.

composicin DEL CAPITAL SOCIAL Y TIPOS DE ACCIONES


Art. 4 - El capital social es de pesos veinte mil ($ 20.000), dividido
en dos mil (2.000) acciones de pesos diez ($ 10) cada una, ordinarias con
derecho a un voto cada una. Las acciones son nominativas no endosables.
Art. 5 - El capital social puede ser aumentado al quntuplo por asam-
blea ordinaria; la emisin de acciones podr delegarla en el directorio en
los trminos del art. 188 de la ley 19.550.
Art. 6 - Los ttulos representativos de las acciones y los certificados
provisionales contendrn las menciones establecidas por los arts. 211 y
212 de la ley 19.550.

mora EN LA INTEGRACIN
Art. 7 - En caso de mora en la integracin del capital, el directorio
podr elegir cualquiera de los procedimientos del art. 193 de la ley 19.550.

RGANOS DE ADMINISTRACIN (DIRECTORIO)


Y DE REPRESENTACIN (PRESIDENTE DEL DIRECTORIO).
funcionamiento Y FACULTADES
Art. 8 - La administracin y direccin de la sociedad estar a cargo
del directorio integrado por uno a cinco titulares y uno o ms suplentes,
que deber elegir la asamblea para subsanar la falta de directores, los que
se incorporarn al directorio por el orden de su designacin. El trmino
de su eleccin es de dos ejercicios. La asamblea fijar el nmero de di-
rectores, as como su remuneracin. El directorio sesionar con la mitad
ms uno de sus titulares y resolver por mayora de los presentes. En
caso de empate, el presidente desempatar votando nuevamente. En su
primera sesin se designar un presidente, pudiendo, en caso de plurali-
dad, designar un vicepresidente, que suplir al primero en caso de ausen-
cia o impedimento. En garanta de sus funciones, los titulares depositarn
en la caja social la suma de pesos quinientos ($ 500), o su equivalente en
ttulos valores oficiales. El directorio tiene amplias facultades de admi-
nistracin y disposicin, incluso los que requieran poderes especiales a
tenor del art. 1881 del Cd. Civil y art. 9 del decr. ley 5965/63. Podr es-
pecialmente operar con toda clase de bancos, compaas financieras, o
entidades crediticias oficiales y privadas; dar y revocar poderes especia-
les y generales, judiciales, de administracin u otros, con facultad de sus-
tituir, iniciar, proseguir, contestar o desistir denuncias o querellas penales
y realizar todo otro hecho jurdico que haga adquirir derechos o contraer
obligaciones a la sociedad. La representacin legal de la sociedad co-
rresponde al presidente del directorio o al vicepresidente en su caso.

rgano DE FISCALIZACIN
Art. 9 - La sociedad prescindir de la sindicatura, de acuerdo con lo
autorizado por el art. 284 de la ley 19.550 de sociedades comerciales.

RGANO DE GOBIERNO: ASAMBLEAS. funcionamiento


Art. 10. - Las asambleas pueden ser citadas simultneamente en pri-
mera y segunda convocatoria en la forma establecida por el art. 237 de la
ley 19.550, sin perjuicio de lo all dispuesto para el caso de asamblea un-
nime, en cuyo caso se celebrar en segunda convocatoria, el mismo da,
una hora despus de fracasada la primera. En caso de convocatoria suce-
siva, se estar al art. 237 antes citado. El quorum y mayora se rigen por
los arts. 234 y 244 de la ley 19.550, segn la clase de asambleas, convoca-
torias y materias que se traten. La asamblea extraordinaria en segunda
convocatoria se celebrar cualquiera que sea el nmero de acciones con
derecho a voto.

cierre DEL EJERCICIO SOCIAL. destino DE LAS GANANCIAS


Art. 11.-El cierre del ejercicio social se efectuar el da diez de
marzo de cada ao. A esa fecha se confeccionarn los estados contables,
de acuerdo a las disposiciones legales y reglamentaciones y tcnicas en
vigencia. Las ganancias realizadas y lquidas se destinarn: 1) el cinco
por ciento hasta alcanzar el veinte por ciento del capital social, al fondo
de reserva legal, y 2) a remuneracin del directorio. Los dividendos de-
ben ser pagados en proporcin a las respectivas integraciones dentro del
ao de su sancin.
disolucin DE LA SOCIEDAD
Art. 12. - Producida la disolucin de la sociedad, su liquidacin es-
tar a cargo del directorio actuante en ese momento o de una comisin li-
quidadora que podr designar la asamblea. Cancelado el pasivo y reembol-
sado el capital, el remanente se distribuir entre los accionistas a prorrata
de sus respectivas integraciones.

suscripcin E INTEGRACIN DEL CAPITAL


Art. 13. - Cada accionista suscribe quinientas (500) acciones e inte-
gra cada uno el veinticinco por ciento en dinero en efectivo. El saldo se
integrar en un plazo no mayor de dos aos.

designacin DEL DIRECTORIO


Presidente: Carolina Dimarco; director suplente: Mara Clara Scachi.

Domicilio social: Paran 326, 8, "32".

Se otorga poder especial irrevocable a favor de Nicols Pisani para


que, actuando en forma indistinta, puedan proponer o aceptar modificacio-
nes a la presente, otorgando las escrituras pblicas sin limitacin alguna,
realizar gestiones para obtener la conformidad administrativa, depositar
y retirar del Banco de la Nacin Argentina los fondos con relacin al art.
187 de la ley 19.550. Leda que les fue por m, los comparecientes rati-
fican su contenido y firman como acostumbran, ante m, doy fe.

3. modelo DE ACTA DE ASAMBLEA ORDINARIA

ACTA DE ASAMBLEA

lugar Y FECHA. accionistas ASISTENTES


En la Ciudad de Buenos Aires, a los 28 das del mes de diciembre de
2001, siendo la hora 10, en la sede social situada en Paran 326, 8, "32",
se renen en asamblea general ordinaria los seores accionistas de La Iro-
na sociedad annima. La presente asamblea se encuentra habilitada de
funcionar ya que se hallan presentes la totalidad de los accionistas repre-
sentantes del ciento por ciento del capital social, pasndose a tratar el si-
guiente:

orden del da
1) Consideracin de la documentacin indicada en el art. 234 de la
ley 19.550 correspondiente al ejercicio econmico cerrado el 31 de agosto
de 2001.
2) Aprobacin de la gestin del directorio.
3) Eleccin de nuevos directores.
Designacin de las persona autorizadas para suscribir el acta.

decisiones DE LA ASAMBLEA
Luego de un intercambio de opiniones y dadas todas las explicacio-
nes requeridas por unanimidad se resuelve:
1) Aprobar el balance general, estado de evolucin del patrimonio
neto, notas a los estados contables y cuadros anexos, memoria e inventario.
2) Aprobar la gestin realizada por el directorio actuante durante los
ltimos dos perodos. Los seores accionistas agradecen la actuacin de
las seoras Carolina Dimarco y Mara Clara Scachi, por todo el empeo,
dedicacin y compromiso brindado a nuestra empresa.
3) Los seores accionistas, por unanimidad, designan a las seoras
Carolina Dimarco y Andrea V. Giuliano como directoras y a la seora
Mara Clara Scachi, como directora suplente.
4) Se designara para la suscripcin de la presente a los seores ac-
cionistas Francisco Sastre y Mara Clara Scachi.
No habiendo ms asuntos que tratar se levanta la asamblea, siendo la
hora 15.

4. modelo DE ACTA DE DIRECTORIO

ACTA DE DIRECTORIO
En la Ciudad de Buenos Aires, a los 28 das del mes de diciembre de
2001, siendo la hora 10, en la sede situada en Paran 326, piso 8, "32",
se renen los seores directores de La Irona SA, bajo la presidencia de
su titular, la seora Carolina Dimarco, y adoptan las siguientes resolucio-
nes: 7) abrir una cuenta corriente en el Banco de la Nacin Argentina; 2)
a los efectos de firmar los cheques correspondientes se autoriza expre-
samente a la seora Carolina Dimarco (DNI 25.822.644) para que lo haga
individualmente y se faculta a las seoras Andrea V. Giuliano (DNI
18.322.645) y Mara Clara Scachi (DNI 25.322.644) para que puedan fir-
mar cheques, los que deben ser firmados conjuntamente, y 3) autorizar a
las seoras Carolina Dimarco, Andrea V. Giuliano, Mara Clara Scachi
a realizar todas las diligencias y trmites pertinentes y dems actos nece-
sarios para lograr la apertura de dicha cuenta corriente. No habiendo
ms temas a tratar se levanta la reunin siendo la hora 11.
5. modelo DE CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL

1. partes
1.1. Entre La Irona SA, representada en este acto por su apoderada
Mara Eugenia Pisani, con domicilio legal para todos los efectos del pre-
sente en la calle Paran 326, piso 8, "32", de la Ciudad de Buenos Aires
(Repblica Argentina), por una parte, y en adelante llamado el franqui-
ciante; por la otra parte Bicis SA, representada en este acto por Clara
Scachi en su carcter de presidenta con domicilio en Paraguay 2554, de la
Ciudad de Buenos Aires (Repblica Argentina), en adelante el franquicia-
do, convienen en celebrar el presente contrato de franquicia comercial,
sujeto a las siguientes clusulas:
1.2. El franquiciante es una empresa dedicada a la comercializacin,
desarrollo, importacin, venta y distribucin de bicicletas y triciclos. El
franquiciante utiliza el nombre comercial "The bike's worid" y es titular
de la representacin exclusiva en el pas de las marcas "Bike's", "Stone
Byke" y "Tricicln", dedicadas a bicicletas, triciclos y sus accesorios.
1.3. El franquiciado reconoce las ventajas operativas y comerciales
de los productos ofrecidos por este contrato de franquicia, sin que ello
implique garanta de resultado comercial alguno. En virtud de ello deci-
den la celebracin del presente contrato.

2. objeto
2.1. El franquiciante autoriza al franquiciado para que ste comer-
cialice sus productos siguiendo las normas y reglas que dicte aqulla
peridicamente, y las modalidades detalladas en el manual del franqui-
ciante, todo lo cual forma parte integrante del presente contrato. El
franquiciado acepta el presente contrato de franquicia comercial para el
cumplimiento del objeto indicado.
2.2. La presente franquicia comercial se otorga para el territorio de
la Ciudad de Buenos Aires y las provincias de Buenos Aires y Mendoza.
El franquiciado constituye el asiento principal de su negocio en el es-
tablecimiento sito en la Av. San Juan 2168 de la Ciudad de Buenos Aires.
Los derechos emergentes de la presente franquicia comercial slo podrn
ser utilizados por el franquiciado en el mbito ya indicado, debiendo re-
querir autorizacin previa y por escrito al franquiciante para subfranqui-
ciar o ceder en todo o en parte los derechos a terceros.
2.3. El franquiciante acuerda con el franquiciado el uso del nombre
comercial "The bike's worid", como nombre de la unidad de comerciali-
zacin y servicios.
Asimismo, autoriza al franquiciado a utilizar las marcas, emblemas y
dems derechos que actualmente utiliza bajo licencia o autorizacin, en
calidad de simple usuario y durante la vigencia de la presente relacin
contractual. Queda aclarado que dicho uso no genera ningn derecho a
favor del franquiciado.

3. derechos Y OBLIGACIONES
3.1. Son derechos del franquiciante:
3.1.1. Proporcionar asesoramiento y directivas de gerenciamiento en
la operacin comercial al franquiciado. Dichas directivas impartidas po-
drn modificar unilateralmente el manual del franquiciado. Se encuen-
tra incluida dentro de estas facultades de modificacin unilateral la de la
composicin del stock de bicicletas, triciclos y accesorios.
3.1.2. Dirigir y autorizar por escrito la poltica de promocin y pu-
blicidad particular del franquiciado y fijar las pautas de aportacin econ-
mica a nivel nacional.
3.1.3. Fijar todos los precios de las bicicletas y los triciclos, y sus
accesorios, as como sus condiciones de venta, que sern parte integran-
te del presente y podrn ser modificados unilateralmente por el franqui-
ciante.
3.1.4. Inspeccionar la unidad de venta asignada a la presente fran-
quicia para verificar el cumplimiento del presente contrato. El local de
comercializacin deber cumplir con las exigencias impuestas por el
franquiciante y ser aprobado por ste, no pudiendo realizar el franquicia-

do remodelacin alguna sin previa autorizacin por escrito del franqui-


ciante.
3.1.5. El franquiciado elevar al franquiciante en forma mensual un
informe. Asimismo se acuerda que el franquiciante tendr las ms am-
plias facultades de fiscalizacin de la marcha de los negocios del franqui-
ciado; a tal efecto podr inspeccionar el local, sus libros contables, labo-
rales, fiscales e impositivos.
3.1.6. Incorporar a la presente franquicia comercial nuevos servicios
y productos que sern ofrecidos en forma prioritaria al franquiciado.
3.2. El franquiciante se obliga a:
3.2.1. Garantizar al franquiciado que, en su zona comercial estable-
cida, no autorizar otras franquicias durante la vigencia del presente con-
trato.
3.2.2. Suministrar y proveer las bicicletas, triciclos y accesorios, que
integran la franquicia comercial.
El franquiciante no ser responsable por la suspensin, interrupcin o
cancelacin de la provisin de los rodados y sus accesorios derivados de
hechos fortuitos y/o causas de fuerza mayor.
3.2.3. Ofrecer al franquiciado capacitacin para el funcionamiento
de dicha unidad.
3.2.4. Prestar toda la colaboracin que el franquiciante estime con-
veniente para el mejor desarrollo de los parmetros de comercializacin y
servicios pactados en el presente contrato.
3.2.5. Reconocer y respetar la titularidad de dominio del franquicia-
do en relacin a todos los bienes muebles y/o mquinas y/o elementos de-
corativos, etc., que sean afectados por estos ltimos a la explotacin del
fondo de comercio, motivo del presente.
3.3. Son derechos del franquiciado:
3.3.1. Utilizar las marcas y patentes que el franquiciante registre o
tenga en trmite de registracin con motivo del presente y durante su pla-
zo de vigencia; debiendo cesar inmediatamente su uso a su vencimiento.
Tambin deber utilizar los nombres comerciales, logos, signos, etc., que
le indique el franquiciante.
3.3.2. Obtener apoyo de gerenciamiento comercial y promocional
que le brinde el franquiciante.
3.3.3. Promocionar y publicitar su actividad bajo supervisin y au-
torizacin previa del franquiciante.
3.3.4. Promover los servicios y vender los repuestos y accesorios que
integran la franquicia en forma local y participar en la promocin y publi-
cidad institucional del franquiciante, respetando los lincamientos, pautas y
condiciones que le fijen.
3.4. El franquiciado se obliga a:
3.4.1. Respetar y hacer respetar los trminos y condiciones de terri-
torialidad del rea que integra, utilizando la unidad autorizada por el fran-
quiciante.
3.4.2. Mantener el stock de bicicletas, triciclos y accesorios en las
cantidades y calidades que decida el franquiciante.
3.4.3. Operar comercialmente la unidad manteniendo los estnda-
res de calidad y servicios, utilizando en forma exclusiva los productos,
emblemas, marcas, colores, letreros, indumentaria, packaging, papelera
comercial, etc., que indique o autorice la franquiciante.
3.4.4. Respetar los precios de venta y servicios fijados por el fran-
quiciante.
3.4.5. No comercializar ningn producto de marca distinta de los
que forman parte de la presente franquicia comercial. Para comerciali-
zar otros productos, repuestos o accesorios no incluidos, el franquiciado
deber tener autorizacin previa y por escrito del franquiciante.
3.4.6. Respetar y hacer respetar las normas y reglamentaciones na-
cionales, provinciales y municipales que tutelan la actividad, llevando los
libros, registros e inscripciones comerciales, fiscales, provisionales, impo-
sitivas y de otros organismos que correspondan.
3.4.7. Mantener las instalaciones y la unidad aseguradas por el ries-
go de daos a terceros, contra incendios y destruccin total, as como el
seguro del personal a su exclusivo cargo.
3.4.8. Para el caso de que el franquiciado empleara personal en rela-
cin de dependencia, asumir en forma exclusiva y excluyente la responsa-
bilidad patronal. La presente clusula deber ser expresamente comuni-
cada y explicada al personal del franquiciado en oportunidad de concertar
el contrato laboral.
3.4.9. No explotar comercialmente en la unidad de venta otras acti-
vidades que las establecidas en la presente franquicia, salvo autorizacin
previa y por escrito del franquiciado.
3.4.10. Operar comercialmente dentro de los horarios autorizados
por la franquiciante.
4. duracin Y TARIFAS
4.1. El presente contrato tendr una duracin de un ao, por lo que
su vencimiento operar de pleno derecho el da 14 de mayo de 2002.
4.2. Las tarifas son las que en cada caso se indican a continuacin:
4.2.1. Por ventas de bicicletas, triciclos, o accesorios franquiciados,
es decir los que suministra el franquiciante; el franquiciado deber pagar
los montos que se detallan en el precio de lista que se adjunta al presente.
4.2.2. Por todos los productos: el franquiciado pagar al franqui-
ciante el 10% del monto neto de facturacin. Se entiende por monto neto
de facturacin el precio neto obtenido, deducido el impuesto al valor agre-
gado (IVA).
4.2.3. Lugar de pago: el lugar de pago es el domicilio del franqui-
ciante o donde ste indique fehacientemente.
4.2.4. Mora e incumplimiento: la mora en el pago se produce de ple-
no derecho. La mora en el pago de dos perodos -sucesivos o no- pro-
duce el incumplimiento de pleno derecho y el franquiciante tiene derecho
a declarar rescindido el presente contrato, con aplicacin de las penas y
multas impuestas ms adelante, adems del cobro de lo adeudado y sus
intereses hasta dos veces y media la tasa activa de intereses del Banco
de la Nacin Argentina.

5. disposiciones GENERALES
5.1. El presente contrato de franquicia comercial rene la totalidad
de los derechos y obligaciones de las partes y no implica asociacin, so-
ciedad, joint venturo, ni relacin de dependencia alguna entre las partes.
5.2. Salvo los supuestos de incumplimiento en el pago previstos en
los puntos 4 y ss., se pacta que el incumplimiento por una de las partes
de las obligaciones establecidas por el presente, habilitar a la otra a de-
clarar rescindido el contrato, previa intimacin fehaciente a cumplir en un
plazo no inferior a cinco das corridos.
En caso de rescisin, se establece en carcter de indemnizacin la
suma de uSs 50.000 (dlares estadounidenses cincuenta mil) a cargo del
que incurriera en incumplimiento y a favor de la parte cumplidora.
Este importe deber ser pagado dentro de los cinco das de producido
dicho incumplimiento y su mora en el pago autorizar a aplicar la tasa
de inters prevista en el presente para el caso de atraso en el pago de
facturas.
5.3. Doa Andrea V. Giuliano (DNI 11.108.240), con domicilio en
Aroz 496, y don Marcelo Gidekel (DNI 4.108.355), domiciliado en Joa-
qun V. Gonzlez 944, ambos de la Ciudad de Buenos Aires se constitu-
yen en forma personal a la vez mancomunada y solidaria y renunciando
expresamente al beneficio de excusin y divisin como principales paga-
dores, garantizando por el presente todas las obligaciones a cargo del fran-
quiciado sin excusin alguna, emergentes del presente contrato, estn es-
tas obligaciones determinadas o no en sumas de dinero provenientes de
indemnizacin por daos y perjuicios, intereses, capital, etc., que le fue-
ran exigibles legtimamente al franquiciado, durante la vigencia del pre-
sente contrato, en el momento de la rescicin o luego de sta.
5.4. Prohibicin de alteracin de la sociedad franquiciada: atento a
las especiales caractersticas del presente contrato donde para el otorga-
miento de la franquicia se tiene fundamentalmente en cuenta el elemento
personal de quienes integran y gerencian la sociedad annima franquicia-
da, expresamente se establece la absoluta prohibicin de cualquier acto
que pueda importar modificacin tanto de la administracin como de su
paquete accionario. Por lo indicado se prohibe la venta de las accio-
nes, la emisin de nuevas, emisin de cualquier ttulo canjeable por ac-
ciones, modificacin del directorio y cualquier otro acto que modifique la
obligacin pactada. Este incumplimiento al igual que los otros dan lugar
a la rescisin del presente contrato, si no es subsanado dentro del plazo
fijado de cinco das.
clusula compromisoria: las partes acuerdan que toda cuestin que
se suscitare entre las partes con motivo del presente contrato, su validez,
interpretacin, alcances, cumplimiento, ejecucin o resolucin, se resolve-
rn definitivamente por la va del arbitraje (de iure) en el marco del tribu-
nal de arbitraje general del Colegio de Abogados del Departamento Judicial
de San Isidro, de acuerdo con su reglamentacin y procedimiento aproba-
dos y que las partes declaran conocer, aceptar y formar parte del presente.
Asimismo, el franquiciado renuncia al derecho de recusacin sin causa.
En la Ciudad de Buenos Aires, a los 14 das del mes de mayo de
2001, se firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto.

6. modelo DE PROTESTO NOTARIAL


PRIMER TESTIMONIO. PROTESTO: "LA IRONA SA C/LOS BRETES SA"
escritura nmero doscientos sesenta y seis. En la Ciudad de Bue-
nos Aires, capital de la Repblica Argentina, a veintiocho de diciembre
de dos mil uno, ante m, escribano autorizante, comparece Mara Clara
Scachi, argentina, casada, vecina, mayor de edad, hbil y de mi conoci-
miento, doy fe, y dice: que como mera tenedora y por cuenta y orden de
La Irona SA, me entrega una letra de cambio para intimar su pago o en
su defecto protestarla contra Los Bretes SA, la que copiada de su original
y su traduccin dice: "Montevideo, 1 de abril de 2001. u$s 22.000. A
ciento veinte das vista se servir Ud. pagar por esta nica de cambio a la
orden de Helinfort Trading SA la cantidad de dlares USA veintids mil.
Una firma. Un sello ilegible. A Los Bretes SA, Madero 1031, Ciudad
de Buenos Aires. Argentina". En su frente impreso: 1.- en margen iz-
quierdo: "Acepto (amos) para su pago el da 25/12/2001. Los Bretes
SA. Dos firmas. Un sello". Y siendo la hora ocho me constituyo con la
tenedora en el domicilio indicado en donde fui atendido por quien dijo ser
empleado de la requerida y llamarse Jos Alberto Garca, DNI 36.421.634,
a quien expliqu mi cometido y formaliz el protesto contra la firma Los
Bretes SA, por falta de pago del capital, intereses, costos, costas y dems
que se irroguen al acreedor, responsabilizndola por los daos y perjui-
cios, y doy por finalizado el acto. El autorizante deja constancia de que
en cuanto al sellado, por ser una letra en moneda extranjera, abonar el
impuesto en oportunidad de su devolucin al exterior de acuerdo con
el decr. 2156. Leda y ratificada, la firma la tenedora como acostumbra
por ante m, doy fe. Mara Clara Scachi. Ante m: Mara Eugenia Pisa-
ni. Est mi sello. Concuerda con su matriz que pas ante m al folio
720 del registro nmero 007, a mi cargo, donde queda, doy fe. Para el
interesado expido este primer testimonio en dos sellos de actuacin nota-
rial numerados correlativamente del B100 al presente que sello y firmo en
el lugar de otorgamiento a los doce das del mes de agosto de 2001.

7. ejemplo DE PRESENTACIN JUDICIAL

DE PEDIDO DE CONCURSO PREVENTIVO

SOLICITA PRESENTACIN EN CONCURSO PREVENTIVO


Seor Juez:
Agustina Mascitti, por la presente que ms abajo se indica, con domi-
cilio real en la calle Madero 341 de la Ciudad de Buenos Aires, con el pa-
trocinio letrado de la doctora Mara Eugenia Pisani, abogada, t 70, f 820,
CPACF, CUIT 20-12.563.894-8, constituyendo domicilio juntamente con
el letrado que me patrocina en la calle Paran 326, piso 8, "32", a V.S.
respetuosamente se presenta y dice:
I. objeto. Viene a solicitar se abra su concurso preventivo de acree-
dores de la suscripta, en virtud de lo dispuesto por los arts. 1, 2 y 5 de
la ley 24.522.
II. personera. Que, tal como se acredita con los estatutos socia-
les que en copias certificadas se acompaan al presente escrito, la sus-
cripta es la representante legal, por ser la presidente del directorio, de
La Irona SA, con domicilio en la calle Madero n 341 de la Ciudad
de Buenos Aires.

III. cumplimiento DE LOS REQUISITOS DEL ARTCULO 1 1 DE LA LEY 24.522.


Que en virtud de lo dispuesto por el art. 11 de la ley 24.522 en cuanto
al cumplimiento de los requisitos formales de procedencia del concurso
preventivo solicitado, se aclara que para un mejor tratamiento de dichos
recaudos se irn cumplimentando en el orden de los incisos.
Inc. lo: "Para los deudores matriculados y las personas de existencia
ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros
respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitu-
tivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes.
Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su caso, los
instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aun cuando no estuvieran
inscriptos".
En cumplimiento de este primer requisito, se acompaa: estatuto so-
cial de La Irona SA debidamente inscripto.
Inc. 2: "Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial
con expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los
hechos por los cuales sta se hubiera manifestado".
Mi representada es una empresa dedicada a la fabricacin de lan-
chas y veleros. A causa de la recesin econmica que sufri nuestro
pas desde 1997, y de la imposibilidad de cobrar las sumas que se adeu-
daban a la empresa por contrataciones de construcciones, fue cada vez
ms difcil ir pagando las deudas. La cesacin de pagos se produjo en
abril de 1999.
Inc. 3": "Acompaar un estado detallado y valorado del activo y
pasivo actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de
su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin,
estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para cono-
cer debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial
debe ser acompaado de dictamen suscripto por contador pblico na-
cional".
Activo:
Un inmueble donde funciona el establecimiento ubicado
en Del Arca 680, Tigre, provincia de Buenos Aires,
de 2.000 m2 valuado en $ 620.000
Una camioneta marca Ford, modelo 1997 $ 12.000
Una camioneta marca Toyota, modelo 1997 $ 10.000
Muebles y tiles, segn inventario que se adjunta $ 105.000
Materias primas segn inventario $ 135.000
Total del activo $ 882.000

Pasivo:
Deudas financieras:
Banco Patagonia $ 490.000
Banco Granaderos $ 240.000
Deudas proveedores:
Nicols Pisani $ 12.000
Gonzalito Aguilar $ 100.000
Mara Clara Scachi $ 11.000
Andrea Giuliano SRL $ 20.000
Susana Garca $ 8.800
Total de pasivo $ 881.800
Inc. 4: "Acompaar copia de los balances u otros estados conta-

bles exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su acti-

vidad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente

por el concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En

su caso, se deben agregar las memorias y los informes del rgano fisca-

lizador".
Se acompaan copias de los balances correspondientes a los aos 1998,
1999 y 2000, al igual que sus estados de resultado y los informes comple-
mentarios.
Inc. 5: "Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus do-
micilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores
o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe acom-
paar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documen-
tacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador pbli-
co sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus
registros contables o documentacin existente y la inexistencia de otros
acreedores en sus registros o documentacin existente. Debe agregar el
detalle de los procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial
en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin".
Nicols Pisani
Rincn 440, 2 piso, dep. "D", Ciudad de Buenos Aires.
Crdito: $ 12.000. En concepto de madera de roble para la construc-
cin de los veleros.
Gonzalito Aguilar
Gascn 455, Ciudad de Buenos Aires.
Crdito: $ 100.000. En concepto de decoracin integral de interiores.
Mara Clara Scachi
Av. del Libertador 1233, Vicente Lpez (Prov. de Buenos Aires).
Crdito: $ 11.000. En concepto de provisin de mercaderas y mate-
rias primas (resina plstica)
Andrea Giuliano SRL
Joaqun V. Gonzlez 944, Lomas de Zamora (Prov. de Buenos Aires).
Crdito: $ 20.000. En concepto de prstamo de capital.
Susana Garca
Arzobispo Espinosa 55, Ciudad de Buenos Aires.
Crdito: $ 8.800. En concepto de aceite para motores.
Inc. 6: "Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra
naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en
cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin
respectiva".
Libro diario ltima hoja utilizada 362
Libro de inventarios ltima hoja utilizada 124
Libro IVA -compras- ltima hoja utilizada 340
Libro IVA -ventas- ltima hoja utilizada 430
Todos estos libros y su documentacin respaldatoria se ponen a dis-
posicin de V.S.
Inc. 7: "Denunciar la existencia de un concurso anterior y justifi-
car, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de inhibicin
que establece el art. 59 o el desistimiento del concurso si lo hubiere ha-
bido".
Que manifiesto que no existe concurso anterior de la suscripta ni
me encuentro dentro del perodo establecido por el art. 59 de la ley
24.522.
Que con todo lo expuesto precedentemente y el contenido de los anexos
considero que se encuentran cumplimentados todos los recaudos previs-
tos por el art. 11 de la ley 24.522.
IV. petitorio. Por todo lo expuesto solicito:
1) Se me tenga por presentad