Para empezar esta Casacin es considerada como doctrina jurisprudencial
(jurisprudencia constitucional con un alto grado de vinculacin en tanto fija pautas, directrices y guas a los dems intrpretes, muy en especial a los jueces del Poder Judicial, en tanto fortalece una respuesta que aspira a ser uniforme por parte los decidores jurdicos, satisfaciendo as a exigencias de coherencia y universalidad.) sobre la audiencia, motivacin y elementos (fumus delicti comisi, pena probable, peligro procesal peligro de fuga-) de la medida de prisin preventiva.
El fundamento vigsimo cuarto (24) de la Casacin (que es doctrina jurisprudencial),
no agrega presupuesto alguno de aplicacin de la prisin preventiva, lo que hace es organizar de mejor manera la audiencia:
[] el debate se dividir necesariamente en cinco partes, la existencia:
i) De los fundados y graves elementos de conviccin. ii) De una prognosis de pena mayor a cuatro aos. iii) De peligro procesal. iv) La proporcionalidad de la medida. v) La duracin de la medida El representante del Ministerio Pblico debe comprenderlos en su requerimiento escrito, fundamentando cada extremo con exhaustividad. Esto posibilitar que la defensa lo examine antes de la audiencia, se prepare y pueda pronunciarse sobre estos y que el juez analice y resuelva cada uno, dividindose el debate en cada una de los cinco puntos indicados, ejercindose contradiccin uno a uno, agotado uno se pasar al otro. Los puntos i, ii y iii se desprenden claramente del texto del artculo 268 del Cdigo Procesal Penal, pues estn establecidos como presupuestos materiales. El debate de la proporcionalidad de la medida surge de la invocacin de los preceptos generales aplicables a las medidas de coercin procesal, conforme a lo prescrito en el artculo 253 del Cdigo, as el inciso 2 seala La restriccin de un derecho fundamental requiere expresa autorizacin legal, y se impondr con respeto al principio de proporcionalidad y siempre que, en la medida y exigencia necesaria, existan suficientes elementos de conviccin. Lo que explica por qu el debate de la proporcionalidad de la medida est en cuarto trmino, pues slo es posible analizar este punto siempre y cuando exista suficiencia de elementos de conviccin y el caso particular de la prisin preventiva, adems prognosis de pena sobre el lmite establecido por el legislador y peligro procesal. De la misma manera el punto v se desprende de la lectura del mismo artculo 253, inciso 3:La restriccin de un derecho fundamental slo tendr lugar cuando fuere indispensable, en la medida y por el tiempo estrictamente necesario [] Como se advierte nuevamente, el orden no es arbitrario, pues se rige por el que el juez usar lgicamente para resolver cada una de las cuestiones planteadas. Una vez determinada la procedencia de la medida, conforme los tres presupuestos materiales exigidos por el artculo 268, de lo debatido en audiencia, emitir pronunciamiento respecto a la necesidad y proporcionalidad del pedido, y finalmente dispondr su duracin por el tiempo estrictamente necesario. El fundamento vigsimo cuarto debe ser ledo adems en concordancia con el fundamento dcimo octavo (18) de la misma Casacin, que si bien no es doctrina jurisprudencial, s precisa algunas ideas bsicas para el desarrollo de la audiencia, as el juez de la investigacin preparatoria debe evitar que el debate se aleje de los cinco puntos antes sealados. Indica la Corte Suprema que se debe evitar que [] se discuta exclusin de prueba prohibida o vulneracin de la imputacin necesaria, que se protegen a travs de la tutela de derechos, atipicidad o causa de justificacin, garantizados por las excepciones de improcedencia de accin, pues la defensa es cautiva y los abogados deben conocer la ley, doctrina, jurisprudencia y el caso concreto, estando obligados a observar el derecho a la defensa en el procedimiento correspondiente. Luego queda claro que no ser posible en audiencia de prisin preventiva debatir estos aspectos, pues cada uno de ellos tiene una va procedimental particular. Motivacin fiscal El fundamento vigsimo cuarto analizado en el punto anterior, contiene un texto que no debemos dejar de observar respecto a los temas a debatir: [] El representante del Ministerio Pblico debe comprenderlos en su requerimiento escrito, fundamentando cada extremo con exhaustividad. Esto posibilitar que la defensa lo examine antes de la audiencia, se prepare y pueda pronunciarse sobre estos y que el juez analice y resuelva cada uno [] . Es decir, la exigencia de motivacin no se agota en la resolucin judicial, motivadas tambin deben ser las disposiciones fiscales referidas a los mismos temas. El nuevo sistema exige que las solicitudes de medidas limitativas de derechos sean el resultado de un anlisis objetivo y escrupuloso de su necesidad y utilidad. No todas las investigaciones referidas a determinado tipo penal exigen necesariamente levantamiento del secreto de las comunicaciones, por ejemplo.
El cmputo de la prognosis de pena
El fundamento trigsimo primero (31) es claro al sealar que se debern aplicar los criterios de individualizacin de la pena (mal llamada teora de tercios), regulados en el artculo 45-A del Cdigo Penal y artculos afines, considerando por tanto la concurrencia de agravantes y atenuantes tanto genricas como privilegiadas, as como los beneficios por derecho premial, donde evidentemente aparecen los criterios de oportunidad y la terminacin anticipada, entre los ms comunes.
La inexistencia de reparacin espontnea como variable del riesgo procesal
La Corte Suprema ha sealado que la sola presuncin de fuga no puede servir para imponer la medida de prisin preventiva, se debe analizar, adems de la duracin de la medida, otros factores para determinar el peligro procesal, con lo que se concluye en los mismos trminos que ya ha sealado la CIDH y al Tribunal Constitucional peruano, es decir, que la prisin preventiva no puede fundarse en la gravedad de la pena como nico elemento de peligro de fuga. En ese sentido Quiroz Salazar nos recuerda: Sobre el particular, la Corte IDH en el caso Diaz Pea Vs. Venezuela la CIDH se refiri a la presuncin legal del riesgo de fuga en casos de delitos con penas privativas de libertad de diez aos o ms. La Comisin consider que la aplicacin de una presuncin del riesgo de fuga sin una consideracin individualizada de las circunstancias especficas del caso es una forma de detencin arbitraria, aun cuando tal presuncin estuviera establecida en la Ley. (Quiroz Salazar & Araya Vega, 2014, pg. 71) El plazo de la prisin preventiva La casacin 626-2013 ha impuesto la obligacin de debatir en audiencia la duracin de la medida, es decir, se reafirma la idea de que la prisin preventiva no debe ser siempre de nueve meses, pues se requiere informacin fiscal del tiempo en que las actuaciones pendientes han de realizarse, agregando un estimado de etapa intermedia y juicio oral.
La prisin preventiva debe contabilizarse desde que el procesado es efectivamente
privado de su libertad, en ese sentido, tambin se ha expresado la doctrina nacional: El plazo de la prisin debe ser entendido como un lmite mximo, aunque no necesariamente de carcter abstracto, expresado en un nmero fijo de das, semanas, meses o aos, o varios periodos que dependan de la seriedad de la infraccin. Cuando una legislacin, como es la tendencia en el derecho comparado, fija un lmite, que siempre habr de ser entendido como mximo y por ende no impide que en un caso concreto ese periodo sea menor, el cmputo comprende desde el da de la detencin, aunque esta hubiese sido anterior a la fecha en que fue dispuesta la prisin preventiva al iniciarse la instruccin [] La superacin del plazo, per se, torna la prisin irrazonable, sin que sea necesario analizar las circunstancias de la causa. (San Martn Castro, y otros, 2015, pg. 144)