Contrato de Franquicia PDF

Ao del Buen Servicio al Ciudadano
UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION
FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES
ESCUELA DE FORMACION PROFESIONAL DE ADMINISTRACIN
Asignatura.
Derecho Empresarial
Docente.
Mg. Bustamante Cerna, Manuel
Integrantes.
Giron Cardenas, Jesenia.
Mendoza Ventura, Anderson.
Melendrez Bustilos, Matt
Ciclo.
ADM- V C Aula 401
HUACHO - 2017
Universidad Nacional Jos Faustino Snchez Carrin
Facultad de Ciencias Empresariales
Escuela de Formacin Profesional de Administracin
Dedicatoria
Dedico este trabajo principalmente a Dios, por haberme dado la vida y

permitirme el haber llegado hasta este momento tan importante de mi formacin
profesional. A mi madre, por ser el pilar ms importante y por demostrarme siempre
su cario y apoyo incondicional sin importar nuestras diferencias de opiniones.
Anderson Mendoza
Dedico el presente trabajo a mis padres que me vieron nacer y que su

enseanza y sus buenas costumbres han creado en mi sabidura haciendo que hoy
tenga el conocimiento de lo que soy.
Jesenia Giron
Para mi amigo que en el trabajo me ha enseado a que los retos difciles deben
de solucionarse siempre.
Matt Melendrez
Contratos Modernos - Franquicia 1

Agradecimiento
Agradezco a mi familia, que est conmigo todo el tiempo y me inspir a crecer;

con su apoyo y consejos, s que lograr siempre resultados exitosos que contribuirn
a mi desarrollo personal y profesional. Mi sincero agradecimiento a la Universidad
Jos Faustino Snchez Carrin y de manera especial a mi amiga, quien fue
indispensable para la realizacin de esta monografa y estuvo siempre dispuesta para
resolver mis dudas y apoyarme.
Anderson Mendoza
Le agradezco a dios por haberme permitido vivir hasta este dia, haberme
guiado a lo largo de mi vida, por ser mi apoyo mi luz y mi camino. Por haberme dado
fortaleza para seguir adelante en aquellos momentos de debiblidad. Le doy gracias a
mis padres por todo el apoyo brindado a lo largo de mi vida y ser ejemplo de mi vida.
Y por promover el desarrollo y la unin familiar en nuestra familia.
Jesenia Giron
Agradezco a mi familia, que est conmigo todo el tiempo y me inspir a crecer;

con su apoyo y consejos, s que lograr siempre resultados exitosos que contribuirn
a mi desarrollo personal y profesional. Mi sincero agradecimiento a la Universidad
Jos Faustino Snchez Carrin y de manera especial a mi amiga, quien fue
indispensable para la realizacin de esta monografa y estuvo siempre dispuesta para
resolver mis dudas y apoyarme.
Matt Melendrez

Introduccin
El crecimiento de un negocio est directamente vinculado con la capacidad de
dicho negocio para abarcar nuevos mercados en los cuales pueda colocar sus
productos o servicios.
En un mundo globalizado como el nuestro, los mercados son cada vez ms

amplios y las empresas no pueden limitarse nicamente a la localidad geogrfica en
la que tienen su sede, sino que deben proyectarse a mercados internacionales.
Para lograr esta ampliacin de mercados, existen diversas figuras comerciales

que permiten a una empresa colocar sus productos o servicios en otros territorios,
tales como el contrato de distribucin o el contrato de concesin comercial.
En el presente trabajo trataremos el tema del contrato de franquicia, una de las

formas ms utilizadas por las empresas para ampliar la cobertura de sus negocios y
que cada vez ms se viene aplicando en nuestro pas.

ndice
Dedicatoria ................................................................................................................. 1
Agradecimiento .......................................................................................................... 2
Introduccin................................................................................................................ 3
Captulo I .................................................................................................................... 6
1. La Franquicia.................................................................................................... 6
Antecedentes. ......................................................................................... 6
Definicin. ............................................................................................... 8
Terminologa......................................................................................... 12
Funcin Econmica. ............................................................................. 15
Apuntes legislativos de la franquicia en el Per. .................................. 15
Naturaleza Jurdica. .............................................................................. 16
Caracteres Jurdicos. ............................................................................ 17
Principales Elementos. ......................................................................... 19
Sujetos que conforman una Franquicia ................................................ 22
Clases de Franquicia. ........................................................................... 23
Ventajas y Desventajas. ....................................................................... 26
Derechos y Obligaciones ...................................................................... 30
Captulo II ................................................................................................................. 33
2. El Contrato de Franquicia. .............................................................................. 33
Revisin de debida diligencia en la adquisicin de franquicias o franchise

due diligence ..................................................................................................... 36
Diferencias sustanciales con el contrato de know-how ........................ 37
Diferencias con otros tipos de contratos de colaboracin empresarial . 39
Semejanzas con otros contratos .......................................................... 41
Extincin del contrato ........................................................................... 42

Discusin.................................................................................................................. 43
Conclusiones ............................................................................................................ 44
Recomendaciones.................................................................................................... 45
Anexos ..................................................................................................................... 46
Bibliografa ................................................................................................................. 1

Captulo I
1. La Franquicia.
Antecedentes.
De acuerdo a los antecedentes recopilados por Morejn Grillo el origen de la

franquicia se remontara a la Edad Media, donde el soberano conceda un privilegio
a sus sbditos, a travs de las llamadas Cartas Francas, las cuales otorgaban
diferentes concesiones especiales como, por ejemplo, para caza y pesca. La funcin
que cumplan las Cartas Francas, en ese entonces, constituyeron las bases para el
origen del sistema que conocemos actualmente.
En este mismo sentido, la British Franchise Association enfatiza el desarrollo

histrico de la franquicia en la edad media en Gran Bretaa, sealando que los
seores Feudales y la Iglesia Catlica concedan a algunas personas los derechos de
parte de una tierra, permitiendo que actuaran en nombre de alguno de ellos para la
recoleccin de diezmos o tributos, donde un porcentaje de lo cobrado iba para las
arcas del recolector. Estas ideas iniciales de franquicia, con las caractersticas
descritas, se extendern de manera global despus de la Revolucin Francesa, para
convertirse en un sistema ms cercano al que actualmente conocemos.
La franquicia comercial tal como la conocemos actualmente tuvo su origen en

los Estados Unidos, a partir de 1850, como un mecanismo de distribucin para la
colocacin de productos en distintos estados. No obstante lo expuesto, el punto ms
alto del desarrollo de la franquicia llegara despus de las experiencias sealadas,
exactamente luego de la Segunda Guerra Mundial. Como consecuencia del escenario
econmico postguerra en los Estados Unidos, apareci el sistema que en la
actualidad es el estandarte de la franquicia mundial: McDonalds. Debido al xito y al
gran nmero de ventas del restaurante de los hermanos Maurice y Dick McDonald, el
seor Ray Kroc les propuso ampliar el negocio. Por ello, lo que inicialmente era un
restaurante familiar tuvo que convertirse en una corporacin para poder desarrollar
un sistema que pudiera transmitirse a travs del modelo de la franquicia.
Ms adelante el sistema de franquicia llegara al Per, aproximadamente en

los aos ochenta, con Kentucky Fried Chicken (KFC) y Pizza Hut de la mano del

Grupo DELOSI. Durante ese periodo, la presencia extranjera representaba la totalidad

del porcentaje de franquicias en el Per. Sin embargo, esta primera etapa de
desarrollo de las franquicias en el pas fue limitada por la violencia del terrorismo y la
crisis econmica de la dcada de los ochenta e inicios de los noventa. A pesar de
ello, en los siguientes aos, se inici una etapa de crecimiento considerable en el
mercado nacional con el ingreso de otras franquicias extranjeras como Burger King
en 1992, Dominos en 1995 y Mc Donalds en 1996.
En el Per, en 1992 se inici el desarrollo de las franquicias peruanas,

dedicadas principalmente al rubro gastronmico, como, por ejemplo, Mediterrneo
Chicken, Pardos Chicken, Bohemia, La Caravana, entre otras. A partir de la segunda
mitad de la dcada pasada, con una economa prspera y en crecimiento acelerado
se inici una tercera etapa, conocida como El boom de las Franquicias
Gastronmicas Peruanas, y si bien el crecimiento ha sido liderado por este sector,
se ha iniciado un proceso de diversificacin a todos los sectores de la economa,
encontrando hoy este sistema de negocios en joyeras, esttica, salud, educacin,
indumentaria, programas de televisin, parques de diversin, entre muchas otras.
(Vidaurre, 2014)
A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer una

definicin unvoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores sostienen
opiniones distintas sobre los rasgos caractersticos de esta operacin. (Sandoval,
2015)
Segn Hernn Figueroa Bustamante, por este contrato una empresa matriz o
principal promueve y constituye una serie de empresas autnomas vinculadas, a fin
de encomendarles la produccin o venta de sus productos o servicios, permitiendo
que sean ofrecidos al consumidor a precios ms accesibles.
Por su parte, Ral Etcheverry cita al tratadista Jean Guyenot, indicando que
son concesiones de una marca o producto o servicios a la que se aade la concesin
de un conjunto de mtodos y medios propios para que la empresa concesionaria
asegure la explotacin racional de la concesin, administrando la empresa en

condiciones que permitan alcanzar la mejor rentabilidad para el concedente y el

concesionario.
En opinin de Jaime Arrubla, el franchising se define como la concesin de

una marca de productos o servicios a la cual se agrega la concesin de un conjunto
de mtodos y medios de venta.
Consideramos que el contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa

denominada franquiciante, concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le
permite realizar la explotacin de un negocio en un determinado territorio, tal como lo
hara el propio franquiciante, dotndolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y
derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una
regala que suele estar fi jada como un porcentaje sobre las ventas.
Resulta claro, entonces, que el contrato de franquicia constituye un esquema

de comercializacin sumamente beneficioso para el franquiciante y para el
franquiciado, segn lo veremos ms adelante cuando analicemos las ventajas para
cada uno de ellos.
Pero, adems, el contrato de franquicia ofrece ventajas tambin para los

consumidores, pues esta nueva figura contractual representa un medio por el que los
productos o servicios del franquiciante pueden llegar a consumidores de otros
territorios distintos al de su origen, a precios menores que los que tendra que aplicar
si tuviera que implementar toda la unidad de negocio por l mismo.
Se trata pues de una figura muy compleja, que encierra en un solo gran
contrato distintas prestaciones que constituyen el objeto de otros contratos ms
simples, como la concesin comercial, la licencia de marca, suministro, distribucin,
entre otros.
Definicin.
El contrato de franquicia es un contrato atpico, es decir, no cuenta con una

regulacin propia en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de aplicacin las

disposiciones generales previstas en el Cdigo Civil para cualquier contrato en

materia de acto jurdico, obligaciones y contratos.
Si bien existen innumerables definiciones, en lnea con nuestra experiencia

jurdica y de negocios, conceptualizamos esta institucin como: El formato de
negocios por el cual el Franquiciante concede al Franquiciado, por un tiempo y para
un territorio determinado, el derecho de usar una marca o nombre comercial,
transmitindole los conocimientos tcnicos necesarios que le permitan instalar, operar
y comercializar bienes o servicios con mtodos uniformes a cambio de
contraprestaciones previamente convenidas.
Franquiciante Marca + Know How
Derecho de Entrada +
Franquiciado
Regalas
Ilustracin 1. Diferencia de franquiciante y franquiciado
En concordancia con la definicin propuesta, Anbal Sierralta Ros 1la define

como una operacin comercial entre varios sujetos, de los cuales uno es con
frecuencia una persona jurdica, a travs de la cual esta ltima, que es propietaria de
un nombre, marca o proceso (Know How o savoir faire).
As, resulta necesario detallar la existencia de las partes intervinientes en este

contrato; el franquiciante o franquiciador y, por otro lado, el franquiciado o
franquiciatario. El franquiciante es la persona que decide expandir su negocio, red de
produccin o distribucin de bienes y/o servicios, mediante la participacin de terceros
con capital de inversin. Es el propietario del sistema original que busca la inversin
1 SIERRAALTA RIOS, Anbal. El Contrato de Franchising. Artculo publicado en la revista Ius Et Veritas. Ao V, N8. Lima, 1994,
p. 34.

de terceros, basado en el xito de su negocio. El franquiciante, en otras palabras, es

quien temporalmente presta su nombre, marca y sistema para hacer un determinado
negocio, cediendo los derechos de uso de su marca y brindando asistencia tcnica.
Por su parte, el franquiciado es quien hace uso de la marca, realiza el negocio y paga
contraprestaciones peridicas, as como un derecho de entrada o derecho inicial para
hacer el negocio con el nombre y sistema del franquiciante.
Algunos autores sostienen que la franquicia es un tipo de contrato utilizado en

el comercio, por el que una parte llamada franquiciador cede a otra llamada
franquiciado la licencia de una marca as como mtodos de hacer negocios a cambio
de una tarifa peridica o royalty. Una franquicia es un mtodo de negocio donde el
propietario de una marca y mtodos lo licencia a otro a cambio del pago de una
regala2
En otras palabras, es vender el derecho de una marca. Otros simplemente

indican que es el derecho otorgado a un comerciante para la distribucin y venta de
los productos de un fabricante. Otros sealan que viene a ser el acuerdo de venta en
el que una compaa (franquiciador) cede los derechos a una persona o compaa
(franquiciatario) para proporcionar los productos o servicios del franquiciador en un
mercado especfico. El franquiciatario se compromete a operar de acuerdo a las
normas establecidas por el franquiciador, las cuales normalmente incluyen el uso de
sus productos, materiales promocionales y otros servicios de soporte de la
compaa3.
Otra definicin indica que el tiempo durante el cual es vlido un acuerdo de

licencias puede ir desde cinco aos hasta la perpetuidad, aunque la mayora de los
acuerdos son por veinte aos. Despus de que el periodo haya terminado, el
franquiciador a menudo tiene el derecho de recomprar o revender la unidad. Entonces
surge la interrogante: qu es una franquicia? Las franquicias, concesiones o
2 Ver Alonso, Mariano (2003), op. cit..

3 Ver Comit Belga de Distribucin (1997)

licencias, como un acuerdo contractual mediante el cual una compaa matriz

(franquiciador) le concede a una pequea compaa o a un individuo (franquiciado) el
derecho de hacer negocios en condiciones especficas.
Esto nos permite resumir de forma simple que un franquiciador tiene el derecho
de nombre o de marca registrada y le vende el derecho a un franquiciado, conociendo
esto como licencia de producto.
En la forma ms compleja, el formato de licencia de negocio es una relacin

ms amplia y continua que existe entre dos partes, donde a menudo comprende un
rango completo de servicios, incluyendo seleccin de sitio, entrenamiento, suministro
de productos, planes de marketing y tambin financiador.
El crecimiento de los concesionarios representa el rpido incremento de dos

orientaciones: el apuro de los individuos por llegar a ser sus propios jefes, y la
necesidad de las compaas de encontrar formas ms eficientes y baratas para
expandirse.
En ese sentido, la franquicia o concesionamiento es un convenio con el

concesionario en el mercado extranjero, ofreciendo el derecho de utilizar el proceso
de fabricacin, la marca, la patente, el secreto comercial y otros puntos de valor, a
cambio de honorarios o regalas.
La franquicia es un sistema de distribucin integrado, controlado por el

franquiciador, pero financiado por los franquiciados. Una franquicia acertada es un
buen socio en el que el xito del franquiciador y el del franquiciado estn
indisolublemente unidos.
Tambin se define la franquicia como un sistema de colaboracin entre dos

partes jurdicamente independientes, vinculadas entre s a travs de un contrato
mediante el cual una de las partes, la empresa franquiciadora, cede a cambio de cierta
remuneracin econmica, el derecho a utilizar su marca comercial y su saber-hacer
empresarial, por un tiempo limitado y en un territorio determinado.

Otros autores lo definen como un acuerdo (vertical) por el cual el propietario de

una marca, nombre comercial u otra presentacin de marketing distintiva
(franquiciante) otorga una licencia en favor de un minorista (franquiciado) para que se
utilice su marca, nombre comercial o presentacin, y para disponer su establecimiento
de acuerdo al distintivo o formato asociado con el franquiciante. La franquicia
responde a la necesidad de una renovacin constante de la oferta de mercado,
obligada por la imparable y creciente aparicin de nuevos competidores y la exigencia
de ofrecer nuevas prestaciones.
Kothler4 establece que franquicia o concesionamiento es un convenio con el

concesionario en el mercado extranjero, ofreciendo el derecho de utilizar el proceso
de fabricacin, la marca, la patente, el secreto comercial y otros puntos de valor, a
cambio de honorarios o regalas.
En resumen, la franquicia es un acuerdo contractual mediante el cual una

compaa (franquiciador) le concede a una pequea compaa o a un individuo
(franquiciado) la licencia y el derecho de hacer negocios en condiciones especficas
sobre productos o servicios de su titularidad.
Terminologa.
Antes de adentrarnos en el estudio del tema, resulta oportuno definir algunos

de los conceptos que ms se utilizarn en el desarrollo del mismo:
a) Concesin de franquicias - No es una industria ni un negocio, sino una forma

de hacer negocios dentro de una determinada industria. Al menos dos partes
participan en la concesin de franquicias: el franquiciador y el franquiciado.
b) Contrato de franquicia. El contrato de franquicia es el documento que firman
el franquiciador y franquiciado. Constituye la base de la relacin y contiene
obligaciones y derechos para ambas partes. A travs del mismo se transmiten
los derechos sobre la marca y el Know - How (Saber Hacer). Debe ser
4 Ver Kothler, Phillip. (1996), op. cit.

equilibrado y proteger los intereses por igual del franquiciado y del

franquiciador.
c) Franquicia. Los derechos que usted adquiere para ofrecer determinados
productos o servicios bajo pautas especficas, en un cierto lugar y durante un
perodo de tiempo establecido.
d) Franquiciado: Persona que realiza un determinado giro comercial de acuerdo
a un convenio que lo vincula a otra (el franquiciante) que lo autoriza a tal efecto
y quien ejerce sobre l cierta clase de control respecto de los elementos que
transfiere para la realizacin del mencionado giro. Como seala Sherman, no
se convierte en propietario de la franquicia al contratar con el franquiciante,
porque si as fuera, no existira tal relacin de subordinacin y de control.
e) Franquiciante: Persona propietaria de un giro comercial que incluye
determinados tems, tales como nombre(s), producto(s), marca(s), patente(s)
de invencin, todo(s), know-how, etc., y que los pone a disposicin de otra
persona (el franquiciado). No vende su giro comercial, porque si al contratar
perdiera la propiedad sobre el mismo, no podra influir sobre el franquiciado
(perdiendo este independencia su accionar) como ocurre usualmente en estos
casos.
f) Know-how. Esta frase sintetiza uno de los objetos ms comunes dentro de la
franquicia que se contrata. El franquiciado persigue la consecucin de
ganancias a travs de la implementacin del giro comercial del franquiciante.
Para ello deber conocer el modo en que este se mueve en el mercado, cual es
su forma de operar, su clientela, tcnicas para captarla, etc. Todo ello se
encuentra abarcado por el trmino "know-how". Lo que interesa al franquiciado
es la manera en que el franquiciante comercia, y para ello debe colocarse bajo
su rbita para aprehender este mtodo de trabajo. Esta es la razn por la cual
se conviene la prohibicin de divulgar secretos luego de concluido el contrato
de franchising. Porque el "know-how" es propiedad del franquiciante, y en si se
observa en toda la materializacin del giro comercial. Esto es, es una idea
llevada a la prctica.
g) Licencia. Se concede respecto de ciertos derechos, seleccionados
especialmente, referidos a patentes de invencin y marcas. Es una forma ms

limitada que el franchising, ya que slo se incluyen en el objeto de la licencia

patentes de invencin y marcas, quedando fuera de la rbita de ella el know-
how, el entrenamiento para la comercializacin, etc., propios de la franquicia.
Las partes de este contrato son el licenciante (que otorga la licencia) y el
licenciado (el permitido de utilizar la misma desde ese momento).
h) Logotipo. Comnmente el franquiciante distingue su giro comercial con un
smbolo, llamado logotipo. Este tambin es objeto del contrato de franchising,
ya que sin el franquiciado no sera relacionado con el franquiciante. De este
modo, mediante el uso uniforme del logotipo entre el franquiciante y el o los
franquiciados se logra que el pblico consumidor los considere del mismo
modo y sin distincin alguna puesto que no existe diferencia a simple vista.
i) Marca. El uso de una denominacin o rtulo comn y una presentacin
uniforme de los locales y/o medios de transporte objeto del contrato.
j) Multifranquicia. Titular de varios establecimientos franquiciados
pertenecientes a la misma marca. La existencia de multifranquiciados suele ser
un buen indicador del xito de una franquicia. Nadie a quien le funcione mal un
establecimiento franquiciado va a adquirir otro de la misma marca. *
k) Plurifranquicia. El franquiciado aqu maneja franquicias diferentes que suelen
ser complementarias y no competitivas. Diferentes marcas.
l) Regalas o royalty. Pago que realiza el franquiciado al franquiciante
regularmente como contraprestacin por el uso de las patentes y/o marcas, por
el servicio de asistencia, por el entrenamiento, por la publicidad, etc. Puede
cuantificarse a travs de un porcentaje de lo obtenido por el giro, o ser
directamente una suma determinada de dinero, sin importar lo que el
franquiciado haya obtenido en un determinado periodo de tiempo como
resultado de su giro negocial.

Funcin Econmica.
Segn apunta Gerardo Santini, se trata de una modalidad definida como

marketing de la idea: Los franquiciados se comprometen a realizar ventas con
signos distintivos propios del franquiciante, integrndose en el conjunto de las
empresas de los franquisies, a cargo de los cuales queda el riesgo econmico y los
costos de instalacin y gestin del establecimiento.
Autores como Mauro y Saporisi sealan que el franchising implica una

disposicin de cambio por parte del fabricante, que se da cuenta que no puede
competir adecuadamente sin un buen sistema de distribucin, y entonces est
dispuesto a ceder parte de sus resultados para desarrollarlo.
Sealan tambin que el franchising implica una disposicin del comerciante

minorista a cambiar su conducta especulativa, por una estabilidad mayor en sus
resultados, es decir, por ganancias un poco menores pero ms regulares en el tiempo.
Coincidimos plenamente con Mauro y Saporisi cuando afirman que el

franchising representa una gran oportunidad de crecimiento, principalmente para las
pequeas y medianas empresas sin grandes recursos propios para la expansin.
Oswaldo Marzorati manifiesta que la franquicia comercial, conocida como

business format franchising, es un contrato de empresa por el que se transfiere un
mtodo para administrar y manejar un negocio, al que se le concede un monopolio
territorial de distribucin de un producto o servicio identificado con una marca
comercial del otorgante y sujeto a su estricto control y asistencia tcnica en forma
continua.
Apuntes legislativos de la franquicia en el Per.
Es importante resaltar que la legislacin especfica sobre la materia surge

recin en la dcada de los setenta en California, y en Amrica Latina se ha
incorporado con distintas denominaciones sin que se hayan concretado norma
especfica alguna. En Centroamrica, particularmente, se ha legislado sobre el
distribuidor en forma tan genrica que el contrato de franquicia puede considerarse

alcanzado por sus disposiciones; por ejemplo, en Guatemala tenemos la Ley N.

78/71; en Honduras, Ley N. 50; en Costa Rica, ap. 21, Cdigo de Comercio; en Per,
el Decreto Legislativo N. 807, Decreto Legislativo N. 662 (Ley de Promocin
Seguridad Jurdica de la inversin extranjera); Decreto Legislativo N. 807 (Ley sobre
facultades, normas y organizacin del INDECOPI); Decreto Legislativo N. 823 (Ley
sobre propiedad industrial y Texto nico Ordenado-TUO de Procedimientos
Administrativos del INDECOPI), entre otros.
Latinoamrica es un mercado muy apreciado por las firmas de Europa y

Estados Unidos el pas de origen del sistema de franquicias y el lugar donde el sector
es ms dinmico. Una de las tendencias ms recientes muestra que las empresas en
Amrica Latina tambin intentan ganar mercados ms all de sus fronteras por medio
de franquicias. Y as como se inici en Estados Unidos, los recientes anlisis de este
mercado sacan a la luz otros cambios en el rubro que, a medida que el desarrollo
contine, se reflejaran en el continente latinoamericano.
Naturaleza Jurdica.
La determinacin de la naturaleza jurdica del contrato de franquicia ha sido

siempre objeto de opiniones diversas. Para algunos autores se tratara simplemente
de un conjunto de modalidades contractuales, tales como la concesin comercial, la
licencia de marca, suministro, distribucin, entre otros.
Ral Anbal Etcheverry ha sostenido que se trata de un contrato completo que

involucra en s mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho
comercial, industrial, constitucional y de competencia, toda vez que las relaciones
entre las partes, as como sus derechos y deberes, sus responsabilidades y el
funcionamiento del propio contrato deben necesariamente considerar las
regulaciones legales referenciadas.
Otros autores han sostenido que se trata de una figura propia. Que, si bien es
cierto que contiene varias prestaciones propias de otras modalidades contractuales,
existen elementos caractersticos que permiten atribuirle una naturaleza jurdica
propia. As, se sostiene que uno de los elementos diferenciadores de la franquicia es

el know-how, es decir, la licencia del conocimiento tcnico, los procedimientos e

informacin necesaria a favor del franquiciado para que ste pueda desarrollar el
negocio. Adems, existen otros elementos que permiten diferenciar al contrato de
franquicia de otras figuras contractuales similares, como las licencias de signos
distintivos y patentes, polticas de publicidad, personal, entre otros.
Tambin las corrientes doctrinarias consideran al franchising como un contrato

de colaboracin empresarial, que significa un modelo de colaboracin entre distintas
empresas independientes para que, por medio de la accin comn de las mismas, se
logre el desarrollo de los negocios en forma ms eficaz. Lo que se pretende es un
equilibrio, pero en la prctica el franquiciador es quien subordina al franquiciado y a
su vez pone a disposicin del mismo una tcnica empresarial homognea para
asegurar el xito de la franquicia, y un producto y marca que gozan de una fama y
buen nombre en el mercado. Tales elementos son uniformes para todos los
franquiciados que integran la red del franquiciante, creando as una imagen de
distribucin.
Para otros autores, la franquicia contiene todas las caractersticas del contrato
de concesin manifestando que son de aplicacin las normas reguladoras del mismo
y agregando las normas relativas a la transferencia de marcas, designaciones
comerciales y tecnologa.
Desde el punto de vista de nuestro ordenamiento jurdico civil, los autores

opinan que se trata de un contrato atpico, innominado, conmutativo, no formal,
bilateral, oneroso de ejecucin continuada, sindole de aplicacin los principios
generales de los contratos, la autonoma de la voluntad y los principios de orden
pblico y buena fe en su celebracin y ejecucin.
Caracteres Jurdicos.
El contrato de franquicia se caracteriza por una serie de factores jurdicos, los

cuales detallamos a continuacin:
a) Es un contrato complejo, pues, como ya hemos sealado, se trata de

una operacin en la que se ven involucradas varias relaciones o

prestaciones, tales como las licencias de signos distintivos, el know-how,

suministros, etc.
b) Es un contrato atpico. Tal como hemos manifestado, el contrato de
franquicia no tiene una regulacin propia en la legislacin peruana.
c) Es un contrato principal. Se le considera principal en la medida que no
es una operacin que dependa de otras. En realidad, pueden existir
operaciones que dependan de la franquicia, como garantas u otros
contratos accesorios.
d) Es de prestaciones recprocas. Se trata de un contrato en el que existen
prestaciones a cargo de ambas partes.
e) Es oneroso. Se le considera oneroso porque cada una de las partes
debe ejecutar una prestacin a cambio de la cual recibirn otra
prestacin.
f) Es de duracin y ejecucin continuada. Como muchas relaciones
comerciales, el contrato de franquicia est considerado como una fi gura
de duracin prolongada, pues los niveles de inversin en los que
incurren ambas partes ameritan que el contrato deba permanecer
vigente un largo tiempo. Aunque como veremos despus, existe un
inconveniente en la aplicacin de las normas sobre contratos del Cdigo
Civil.
g) Es consensual. Al ser un contrato atpico, el contrato de franquicia no
est sujeto a una formalidad para su celebracin, pudiendo realizarse
de manera verbal inclusive. Aunque por su complejidad, definitivamente
se recomienda que exista al menos un sustento escrito.
El contrato es el elemento principal de todo sistema de franquicia en donde

todos los detalles y observaciones deben ser claras, precisas, de seguro cumplimiento
y deben ser estudiadas minuciosamente. La concesin de uso de la marca registrada,
as como la fortaleza y solidez de una red de franquicias, se sustenta en todos los
componentes del sistema, como los logotipos, adecuacin y decoracin, rtulos y
signos distintivos que le generan reconocimiento frente a los clientes.

Principales Elementos.
a) Transferencia del Know How.
El elemento esencial de toda Franquicia es la transmisin del Know How, que

significa el saber hacer. Es decir, el conjunto de conocimientos no patentados, de
carcter comercial, tcnico, administrativo o financiero que una persona puede
transferir a otra derivados de su propia experiencia. Ejemplificando lo sealado,
podramos mencionar que el Know How de un restaurante exitoso, objeto de
franquicia, podra ser en conjunto: los proveedores de insumos, la forma en que los
mozos atienden al pblico, la manera en que se prepara cada uno de los platos de la
carta, el tipo de msica, entre otros elementos que el franquiciante ha usado para que
su negocio sea exitoso.
b) Licencia de Marca.
Implica el otorgamiento de la licencia de uso de la marca del franquiciante, as

como su nombre comercial, lemas, patentes, diseos industriales y cualquier otro
signo distintivo necesario para el desenvolvimiento de la franquicia. La marca
franquiciada es un elemento cuya relevancia radica en la facilidad que proporciona
para entrar al mercado con un posicionamiento concreto, y que no se tendra con una
marca nueva. Por ello, la marca cedida debe manifestarse de distintas maneras, No
solo basta que el producto sea vendido con las caractersticas externas del producto,
sino que es necesario que el local donde se vende sea idntico al que utiliza el
franquiciante, pues esta apariencia es la que genera en el consumidor la creencia que
le est comprando el bien/servicio directamente al franquiciante.
c) Asistencia tcnica del franquiciante al franquiciado.
La asistencia tcnica y/o comercial es un elemento complementario a la

transferencia del Know How. Este servicio debe ser permanente, tanto anterior a la
apertura del negocio, como posterior. Se trata del soporte que debe hacer el
franquiciante al franquiciado durante el desarrollo del negocio. Esta asistencia es
tcnica y/o comercial, y consiste en brindar todo tipo de datos y/o conocimientos para
el desarrollo correcto del negocio.

La asistencia tcnica tiene que ser constante y peridica de acuerdo a lo

pactado en el contrato de franquicia. La asistencia que se provee suele encontrarse
tambin en los Manuales Operativos del Negocio, donde, entre otros aspectos, se
establecen los modos de cooperacin e interaccin entre las partes. Dentro de dichos
manuales, se detallan operaciones, mtodos (seleccin de personal, entrenamiento,
funcionamiento de equipos, etc.) e instrucciones operativas (horario, formas y
sistemas de venta, frases al cliente, poltica de precios, mtodos contables, etc.).
d) Zona de Influencia o Territorialidad.
El sentido de expandirse, a travs de este sistema, se basa en llegar a

consumidores que estn fuera del alcance de la empresa franquiciante, en funcin a
ello, es que al franquiciado se le asigna un territorio estratgico que generalmente es
solicitado por l mismo.
e) Contraprestaciones econmicas.
Las dos (2) principales contraprestaciones econmicas que asume el franquiciado, en

virtud de pertenecer al sistema, son las siguientes:
Derecho de Entrada o Franchise Fee: Como su misma denominacin

refiere, es el pago que realizar el franquiciado por el simple derecho de
ser partcipe y tomado en cuenta por el franquiciante, quien habr
evaluado previamente si cumple con una serie de requisitos internos. El
monto se determinar en base al posicionamiento de la marca en el
mercado, nmero de franquiciados, costo de formatear el negocio al
sistema de franquicias, entre otros aspectos. Por lo general, el pago es
nico e irrepetible porque justamente es la contraprestacin por entrar
en el negocio.
Regalas o Royalties: Son aquellas que implican un pago fijo con cierta
periodicidad (mensual, semestral, anual) o un pago variable,
normalmente basado en un porcentaje del valor de las ventas netas, ya
sean mensuales o de otra periodicidad.

Adems de los pagos sealados, existe la contraprestacin por la publicidad y

marketing centralizada, tambin conocido como Fondo de Publicidad, que suele ser
un pago que realizan todos los franquiciados con el fin de generar un fondo comn
que ser destinado a campaas publicitarias para la promocin de toda la red. En
vista que todos gozan de la misma marca y, por ende, de la misma reputacin,
tambin todos sern beneficiados por los resultados publicitarios, lo cual, adems,
influye a que la marca se posicione en el mercado.
Cabe indicar que las contraprestaciones sealadas son las que comnmente
encontramos en este tipo de contratos, pero pueden existir ms dependiendo del
sistema de franquicias, de la industria y de las obligaciones asumidas por las partes.
La esencia de todo contrato de

franquicia comercial es que el El franquiciante tiene la
franquiciador sea titular de una obligacin de capacitar al
marca de un producto o servicio, franquiciado sobre la
Es una forma de retribucin Se refiere a la delimitacin
ya que la clientela es atrada por conduccin, estructura y
el renombre y prestigio de la organizacin del negocio, y ste, del franquiciado al de un mbito territorial a
misma y, por supuesto, que el a su vez, tiene que seguir las franquiciante, ya que favor del franquiciado en
franquiciado adems de utilizar instrucciones tal como est estamos frente a un contrato donde desarrollar el
su marca, utilice tambin sus suscrito el convenio, logrando oneroso en contraprestacin contrato, el mismo que es un
signos y una homogeneidad en el a los servicios, asistencia, elemento esencial para el
smbolos distintivos, juntamente producto y en la presentacin del
marca, etc., durante la xito de la operacin
con una serie de normas con mismo. Esto puede incluir desde
relacin a la forma de actuar del la decoracin del local hasta el vigencia del contrato. comercial.
franquiciado, en cuanto a la listado de proveedores y
actividad y administracin a entidades financieras.
desarrollar.
Licencia de marca Transferencia de un know how Regalas o canon Territorio
Elementos del contrato de

franquicia
La no competencia y/o las

Asistencia del franquiciador al
posibilidades de Confidencialidad Plazo de duracin del contrato
franquiciado
subfranquiciar.
Por lo general las partes tienden

Normalmente se sintetiza en a establecer un plazo lo
un manual operativo aunque Consiste en la obligacin suficientemente
Se refiere, por un lado, a extenso que permita recuperar la
depende de los trminos del de secreto, ya que el inversin inicial hecha por el
impedir de forma expresa la
acuerdo, pudiendo crearse franquiciado tiene acceso franquiciador. En el Per, en
posibilidad de que el
un centro de asistencia y a informacin confidencial virtud de la autonoma de la
franquiciador realice
servicio mnimo para los del franquiciador, voluntad, las partes pueden
egocios competitivos y, rescindir sin causa y en cualquier
franquiciados que prolongndose an por un
por otro lado, prohibiendo o tiempo. Lo que se sugiere es que
componen la cadena, donde plazo prudencial posterior
no la posibilidad sea en un trmino prudencial de
se brinda informacin de a la conclusin del entre tres a cinco aos con opcin
de subcontratar.
mercado, tcnica o contrato. a renovarlo por iguales
simplemente de compras. condiciones y si fuera en forma
automtica, mucho mejor.
Ilustracin 2.Elementos del contrato de franquicia segn Alonso Mariano

Sujetos que conforman una Franquicia
En el contrato de franquicia intervienen dos sujetos:
a) El franquiciante.
Para ser franquiciante es importante contar con una empresa solvente y con
prestigio en su rea o sector comercial, adems de un nuevo criterio de negocio que
traiga novedades y valores diferenciales en el producto, en el servicio o en la manera
de comercializarlo.
Este sistema requiere experimentar con anterioridad todo el procedimiento que

necesita la franquicia mediante un establecimiento piloto para que puedan
enmendarse los posibles errores; de esa manera, se aumentan los conocimientos y
se aporta experiencia al franquiciado.
En resumen, se puede decir que se necesita tener en consideracin el sistema a

instrumentalizar y la experiencia del establecimiento piloto; con estos elementos se
puede trasmitir todo ese saber-hacer (know how) junto con documentacin o
manuales, as como precontratos y contratos definitivos.
b) El franquiciado.
Es aquella persona fsica o jurdica que, mediante ciertas condiciones, obtiene el

derecho a comercializar y explotar productos o servicios bajo tcnicas homogneas y
puestas en prctica con una rentabilidad probada y con una marca registrada.
La doctrina en general coincide en indicar que para contrarrestar las aportaciones

del franquiciador, el franquiciado deber:
Solventar el total de la inversin necesaria para instalar y decorar su

establecimiento segn proyecto detallado del franquiciador.
Abonar al franquiciador los cnones de entrada y pagos peridicos
establecidos a cambio de los servicios permanentes que recibe de l.
Disponer del stock suficiente en calidad y variedad, segn los mnimos que
establece el franquiciador.

Aplicar el precio de venta sugerido por el franquiciador.

Respetar todos los aspectos relacionados con la imagen del producto de la
franquicia.
Admitir las visitas del franquiciador e informar continuadamente del
desarrollo de su negocio, aceptando las posibles modificaciones que el
franquiciador pudiese imponer en funcin de obtener mejores resultados.
Como lo estipula el contrato, respetar las exclusividades territoriales y de
marca.
Asumir el compromiso de participar en los cursos de formacin que realice
el franquiciador.
Utilizar los mtodos de trabajo, directrices comerciales y de gestin general
que el franquiciado transmite a travs de los Manuales.
Respetar las caractersticas del sistema comercial y de gestin que definen
la franquicia acordada.
Clases de Franquicia.
En lnea con lo sealado, y si bien existen diversas formas de clasificar a las

franquicias, la doctrina internacional ha identificado tres (3) tipos de franquicia, segn
el objetivo perseguido:
a) Franquicia de Produccin o Business Format Franchising.
El franquiciado queda autorizado a fabricar el producto conforme a las

indicaciones del franquiciante y con el fin de la venta (Licencia de Patente + Know
How). En este caso, el franquiciado adquiere no slo el derecho de producir, sino
adems de comercializar y distribuir los productos del franquiciante con su tecnologa
y marca.Modelo utilizado mayormente en la industria farmacutica y en el sector
agrcola. En este caso, el franquiciante prefiere invertir sus recursos financieros en
tecnologa e investigacin, en lugar de dedicarlos a unidades productivas.
b) Franquicia de Distribucin o Product and Trademark Franchising.
El franquiciante especifica al franquiciado los productos que debe vender a

cambio de proporcionarle su marca y servicios de mercadeo. Este tipo de franquicia

es muy utilizado en el comercio minorista tradicional, por lo que incluye: uso de marca,
de Know How y mtodo de comercializacin, pero no hay transferencia de tecnologa.
En este tipo de franquicia, el franquiciante se limita a conceder al franquiciado la
distribucin o venta de sus productos, para que sean comercializados en un
establecimiento dotado de sus signos distintivos.
c) Franquicia de Servicios.
El franquiciante ofrece a sus franquiciados una frmula original, especfica y

diferenciada de prestacin de servicios a cambio de determinadas condiciones de
explotacin. Se ha desarrollado en sectores como restaurantes, hotelera, alquiler de
vehculos, educacin, entre otros. Ahora bien, respecto a las formas o modelos de
otorgar las franquicias, si bien pueden depender de diferentes criterios, si nos
basamos en el mbito de operaciones de la franquicia, sta puede ser otorgada como:
Franquicia Maestra o Master Franchise Agreement: Usada en

expansin a nuevos territorios o pases, y donde el franquiciado tiene la
facultad de subfranquiciar. Esta modalidad consiste en exportar una
franquicia de un pas de origen hacia otro, a travs de la figura del
mster franquiciado mediante la cual el franquiciador original vende los
derechos de su franquicia a una persona fsica o jurdica para que la
desarrolle en el pas de destino.
El mster franquiciado o franquiciado mster est encargado del
establecimiento piloto, adems de ser el gestor y responsable del
desarrollo y representacin del franquiciador de forma exclusiva en su
pas y ser el encargado de seleccionar a los franquiciados y adaptar el
negocio a las caractersticas especficas del pas en el que se desarrolle.
Este es otro de los sistemas ms utilizados para extender una franquicia
a nivel internacional.
El mster franquiciado es el responsable de la seleccin de nuevos
franquiciados, de la inversin, publicidad global de la red y en general
de todas las relaciones con los franquiciados de su territorio. Este
mtodo tambin es eficaz para sobrellevar las diferencias culturales que

podran impedir que el franquiciador accediera directamente a un nuevo

mercado para sus productos o servicios. Debido al conocimiento que
tiene el franquiciado en las costumbres y usos e incluso de los vicios
burocrticos dentro de su pas, puede servir de puente para que el
franquiciador expanda sus negocios sin necesidad de involucrarse
directamente en muchos pases simultneamente y en un tiempo que
no es comparable con el que necesitara para comprender tales
costumbres y usos, con los costos que ello implicara.
Franquicia Individual o Unitaria: Manejo de una sola unidad o
establecimiento comercial.
Multifranquicia: Manejo de ms de un establecimiento comercial de una
misma marca. El franquiciado tiene ms de un establecimiento del
mismo franquiciador, y le corresponde un rea determinada en la que
puede abrir el nmero de establecimientos que estime convenientes.
Franquicia Multimarca o Plurifranquicia: Cuando el franquiciado dirige
diferentes marcas, que son complementarias, y no compiten entre s. El
franquiciado gestiona franquicias diferentes que normalmente suelen
ser complementarias y no competitivas. Se trata de franquiciados que
asumen la explotacin de distintos puntos de venta de distintas cadenas
de franquicias.
Franquicia Corner: Desarrollada dentro de otro establecimiento
comercial. El ejemplo ms simple lo tenemos cuando un comerciante
tradicional acepta destinar una parte de su local de una forma exclusiva
a una determinada marca, bajo determinadas normas como que en la
zona destinada slo debern haber productos con la imagen y la marca
en cuestin; o que se desarrolle dentro de un establecimiento comercial
como una tienda por departamentos, donde se brinde un espacio al
franquiciado donde se vendern los productos o se prestarn los
servicios objeto de la franquicia, segn los mtodos y las
especificaciones del franquiciador. Es decir, es aquella que se desarrolla
dentro de otro establecimiento comercial, con un espacio franquiciado

donde se venden los productos y/o se prestan los servicios del

franquiciador de acuerdo con sus especificaciones.
Ventajas y Desventajas.
El contrato de franquicia presenta una serie de ventajas y desventajas para

ambas partes:
Ventajas para el franquiciante.
Facilita la penetracin en un nuevo mercado no controlado por el

franquiciante.
Expansin de sus productos y servicios.
Acceso a centros comerciales estratgicos.
Fuerza empresarial del franquiciado.
Conocimiento del mercado y la comunidad local.
Los costos de operacin de una unidad propia suelen ser superiores a
los de una franquiciada.
Mejor aprovechamiento de la publiciada y mejoramiento de la imagen
de los productos y servicios.
Mayor informacin para el consumidor, lo que genera decisiones de
consumo ms rpidas.
Menor riesgo financiero en caso de resultados negativos.
Desventajas para el franquiciante.
Menor control sobre la redistribucin a diferencia de lo que ocurre con

una red propia.
Falta de flexibilidad en el negocio.
Riesgo de desprestigio a los productos y servicios.
Riesgo de litigios y controversias causadas por los franquiciados.
Prdida del control del negocio en casos de expansin acelerada.

Franquinciante
Ventajas Desventajas
Agilidad Y Rapidez En La Expansin. Reduccin de independencia
La franquicia tiene una increble

Fortalecimiento De La Marca
semejanza a un matrimonio
Agilidad en el desarrollo y Reduccin de control sobre las

mantenimiento de nuevos mercados. unidades o negocios de franquicias.
Hay una inversin inicial en el

Los franquiciatarios proveen de una
desarrollo de los sistemas de
invalorable fuente de talento
franquicias
Hay riesgos de resistencias para

Satisfaccin personal. cumplir puntualmente en el pago de
las regalas mensuales.
Cobro de regalas en base a las ventas brutas de Hay una posibilidad de rompimiento
los artculos o servicios de las franquicias del espritu de equipo, lealtad y
otorgadas. confianza.
Ilustracin 3. Puntos de vista de franquiciante en el Per
Ventajas para el franquiciado.
Se reduce el riesgo de insolvencia o prdida de la inversin en

comparacin con un negocio propio.
Usualmente, no se requiere experiencia previa en el negocio.
Menor complejidad en el manejo del negocio.
Exclusividad territorial.
Desventajas para el franquiciado.
Menor libertad de accin en el negocio.

Menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el negocio.
Riesgo de un mal diseo de la franquicia, lo que genera perjuicio para
la inversin.

Franquinciado
Ventajas Desventajas
Es poco lo que puede innovar y es poco lo que puede

Menores gastos publicitarios y mayor
inventar porque todo est creado y todo est escrito en los
difusin. manuales de operacin de la marca maestra.
Posibilidad de explotar un negocio El sistema de franquicias no es el

acreditado y de menor riesgo desarrollo de representantes y
comercial. distribuidores bsicamente.
Formacin y capacitacin inicial y EL sistema de franquicias no garantiza

permanente. el xito inmediato.
Asistencia tcnica, empresarial y EL sistema de franquicias no es una relacin pasajera, es

apoyo en la seleccin y formacin del una relacin que debe durar en el tiempo y consolidarse a
personal. medida que pasan los aos
Seguridad en el aprovisionamiento y
mejora en los precios de compra.
Reduccin de riesgos e incertidumbre

al invertir en un negocio probado.
Ilustracin 4. Puntos de vista del franquiciado en Per
Ventajas y desventajas
Reconocimiento
general
Experiencia
El sistema de
franquicias o
licencias es conocido y
el nuevo concesionario Capital de trabajo.
no tiene que estar
abocado en su
reconocimiento por lo
mismo que la empresa
La experiencia del Asistencia de gestin.
tiene reputacin y el franquiciador Es menos costoso operar
un negocio de concesin
producto ofrecido ya es llena el vaco de la porque el franquiciador
conocido y aceptado inexperiencia del le da al concesionario El dueo de empresa Ganacias
por el consumidor. controles de inventario pequea tiene que
nuevo propietario. y otros medios para aprender el manejo de
disminuir los gastos y, si todas las reas de su
las circunstancias lo Con el tiempo los Motivacin
negocio, desde las
requieren, el franquiciador
puede tambin dar apoyo finanzas, las costos disminuyen
econmico y financiero estadsticas, el
por la franquicia y
para los gastos operativos. marketing hasta la
promocin de ventas. los convenios Debido a que el
La asistencia sobre suministros, concesionario y
permanente al y es donde surgen
franquiciado es el franquiciador se
importante.
las ganancias benefician del
respaldadas por xito de la
ser parte de una operacin, ambos
cadena. trabajan
onvenientemente
para lograrlo.
Ilustracin 5. Ventajas y desventajas en general que se puedan encontrar en estos contratos

Los Debido al tamao,

Debido a que el procedimientos un franquiciador
concesionario son puede ser lento
debe seguir los estandarizados para aceptar una
patrones del y los nueva idea
franquiciador, el concesionarios no o adaptar sus
minorista pierde tienen mtodos a los
algo de su mucha posibilidad cambios de
independencia. de utilizar ideas condicin.
propias.
Estandarizacin
Menor
Lentitud
independencia
Desventajas de las
Derechos franquicias El competidor
Segn Alonso Mariano
Los derechos que el
franquiciador Si el
cobra por el uso del
nombre de la empresa,
concesionario
los Cancelacin El control tiene mucho
precios cobrados por xito, la firma
las provisiones y otros pierde utilidades y
gastos pueden ser muy
altos para una Es difcil y cuando termine
localidad el contrato podra
costoso El franquiciador
particular, de tal encontrarse con
tiene menos
manera que se puede
incurrir
cancelar un control
que
en prdidas o bajos convenio de ha crecido un
sobre el
mrgenes de ganancias competidor.
para el minorista. concesin sin concesionario que
la si montara sus
propias
cooperacin instalaciones de
del produccin.
franquiciador.
Ilustracin 6. Desventajas de las franquicias segn Alonso mariano5
5 Vase al respecto Alonso, Mariano (2003), op. cit. pp. 20 y ss.

Derechos y Obligaciones
El doctor Mas Arias Schreiber ha identificado los siguientes derechos y

obligaciones de las partes del contrato de franquicia:
Derechos del franquiciante
Exigir el pago del derecho de entrada y de la regala peridica pactada.

Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos.
Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la
operacin del negocio.
Acceso a la documentacin del franquiciado para tener un control sobre
las ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el adecuado
cumplimiento en el pago de las regalas.
Obligaciones del franquiciante
Proporcionar el know-how, marcas, patentes y dems elementos

necesarios para la puesta en marcha del negocio.
No intervenir en la administracin de la empresa del franquiciado.
Respetar la poltica de precios pactada.
Suministrar los productos o insumos a tiempo, de tal manera que el
franquiciado mantenga un stock adecuado.
Respetar el derecho de exclusividad.
Invertir en el mantenimiento de la tecnologa necesaria para el negocio.

Definir el tipo de calidad y marca de los

productos
Darlos criterios de imagen general y particular, que el franquiciado debe vender.
as como evaluar e inspeccionar los locales Administrar el fondo de publicidad
indicando las correcciones a realizar o las que pactado.
se deben realizar.
Capacitar al personal mediante cursos,

Realizar reuniones peridicas para Obligaciones y publicidad,
actualizar derechos del tcnicas e instrucciones del sistema
el sistema de franquicia. para operar mediante manuales que detallen
franquiciador el funcionamiento
Puede seleccionar a los proveedores y Definir las condiciones para la

suministrarles revocacin o
productos y servicios. extincin del contrato y sus causales.
Actos de fiscalizaciones peridicas y
limitar o
vetar la eleccin de los locales.
Ilustracin 7. Obligaciones y derechos del franquiciador
Derechos del franquiciado
Recibir del franquiciante los productos o insumos necesarios para el

adecuado funcionamiento de la unidad de negocio.
Exigir la preparacin y capacitacin tcnica requerida para el negocio.
Derecho de exclusividad, de acuerdo a lo pactado.
Obligaciones del franquiciado
Efectuar el pago del derecho de entrada y las cuotas peridicas.

No hacer uso indebido de los derechos de propiedad industrial
licenciados.
Coordinacin estrecha con el franquiciante.
Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio.
Respetar las polticas de calidad, precio, atencin al cliente y dems
establecidas por el franquiciante.

Darle al franquiciador un pago inicial por Adquirir la licencia de utilizacin de

ingresar a la cadena, adquiriendo el derecho Adecuarse a todos los acuerdos de
nombre, marca, etc., y dar cumplimiento
de utilizacin de la franquicia y luego abonar comercializacin y tcnicas del
peridicamente un canon por uso de marca y al programa de capacitacin dictado por
franquiciador.
las regalas correspondientes. el franquiciador.
Adecuar el sistema informtico y Guardar la debida reserva o secreto de

contable a los requerimientos del toda la informacin suministrada por el
franquiciador. franquiciador.
Obligaciones y
derechos del
franquiciado
Cumplir con los aportes porcentuales
Aportes para la eleccin y
oportunamente convenidos para las
puesta en marcha del local. campaas publicitarias.
Mantener el esquema de atencin al

Dar cumplimiento a la normativa vigente
Darintervencin al franquiciador en la pblico y no ceder ni subfranquiciar y
que
eleccin de local o locales en donde se abstenerse de seguir utilizando el nombre
regula los distintos aspectos que hacen la
va a establecer la franquicia. y/o la marca una vez concluida la
operatividad de la franquicia
relacin contractual.
Ilustracin 8. Obligaciones y derechos del franquiciado

Captulo II
2. El Contrato de Franquicia.
a) Formacin del Contrato de Franquicia.
Antes de suscribir el Contrato de Franquicia, resulta importante mencionar la

Circular de Oferta de Franquicia (COF), instrumento previo al contrato, exigido
legalmente en muchas jurisdicciones donde el sistema de franquicias ha alcanzado
un importante grado de desarrollo y consolidacin. Si bien este documento no es un
requisito legal en nuestro pas, su uso es bastante comn, y tiene como objeto que el
potencial franquiciado conozca con la mayor precisin y veracidad posible quin es el
franquiciante, las caractersticas del sistema de franquicias, y bajo qu trminos y
condiciones se otorgar la franquicia.
La COF usualmente contiene los datos bsicos del franquiciante, descripcin

de la franquicia, los derechos de propiedad intelectual involucrados, las
contraprestaciones econmicas, los tipos de asistencia tcnica que brindar el
franquiciante, la especificacin del territorio otorgado al franquiciado, obligaciones de
confidencialidad y, en general, todas las obligaciones y derechos que tendr el
franquiciado.
En el Per, an no se ha regulado el contrato de franquicia y, como podemos

observar, estamos frente a un contrato de naturaleza compleja, ya que debe regular
sistemas de negocios con caractersticas especficas y peculiares, que obligan a una
especial atencin al momento de su elaboracin y estructuracin. Entre sus
principales caractersticas, destacan ser un contrato bilateral, principal, oneroso, no
paritario, de ejecucin sucesiva en el tiempo, de colaboracin empresarial, de
transferencia de tecnologa, entre otras.
Ahora bien, ante la falta de regulacin especfica y la complejidad de los

actuales sistemas de franquicia, tenemos que recurrir a diferentes reas del Derecho
a efectos de elaborar el contrato, y regular a detalle las relaciones entre franquiciante
y franquiciado, siendo algunas de ellas las siguientes:

Propiedad Intelectual: Buscando la debida proteccin de la propiedad

intelectual del franquiciante como marcas, nombres comerciales,
patentes y el Know How que se transmitir, entre otras formas, a travs
de los manuales de operacin.
Aspectos Civiles: Especificando las obligaciones y responsabilidades de
cada una de las partes, la forma de ejecucin de las garantas, la
aplicacin efectiva e inmediata de penalidades y los mecanismos de
resolucin de conflictos.
Derecho Societario: Determinando el vehculo de inversin o de la
sociedad de propsito especial que se crear, decisiones y gestin
social, gravmenes sobre las acciones, limitaciones a reorganizaciones
societarias, convenios de accionistas de ser el caso, entre otros.
Derecho Tributario: El planeamiento y la estructuracin fiscal de la
operacin a nivel local ser relevante, tanto para el franquiciante como
para el franquiciado. Al momento de la internacionalizacin, el
franquiciante deber conocer la legislacin fiscal del pas de destino y,
adems, aplicar convenios para evitar la doble imposicin, de ser el
caso. Asimismo, ser importante establecer las tasas de retencin a las
que estarn sujetas las remesas que recibir el franquiciante Peruano
de sus franquiciados extranjeros, as como el impacto de transacciones
con parasos fiscales y empresas vinculadas.
Aspectos Sectoriales: Regulaciones especficas relacionadas a las
actividades propias de la franquicia, como permisos y licencias para
sectores de educacin y alimentos, normas de aduanas en caso de
importaciones constantes, entre otros aspectos.
b) Obligaciones y Derechos del Franquiciante y Franquiciado.
En este contexto, desde el punto de vista del franquiciante, ser de vital

importancia regular en el contrato los aspectos econmicos como el derecho de
entrada, las regalas, el fondo de publicidad, el suministro de insumos y maquinaria
de ser el caso, la proteccin de la propiedad intelectual involucrada, la obligacin del
franquiciado de seguir lineamientos, estndares, mtodos y directrices transmitidos,

la no competencia directa e indirecta durante y despus de la vigencia del contrato,

la confidencialidad respecto del Know How transmitido, la facultad y frecuencia de
supervisin y fiscalizacin al franquiciado, determinadas limitaciones corporativas al
franquiciado, y la aplicacin de penalidades e indemnizaciones.
Por el lado del franquiciado, se debern regular detalladamente aspectos como

la licencia de marca, la transferencia del Know How, la obligacin del franquiciante de
brindar asistencia tcnica, capacitacin y respaldo, la exclusividad territorial, la
entrega de los manuales operativos, el desarrollo de programas de publicidad y
marketing para la red, entre otros aspectos.
c) Estructura del Contrato de Franquicia.
Si bien, los contratos de franquicia son trajes a la medida de cada empresa

franquiciante y de cada sistema de franquicia, es posible identificar en ellos algunas
clusulas o aspectos comunes:
Objeto del contrato y licencia del sistema

Plazo
Obligaciones y derechos del franquiciante
Obligaciones y derechos del franquiciado
Contraprestaciones econmicas
Elementos de la Propiedad Industrial (marcas, lemas, etc.)
Local comercial o puntos de venta
Manuales de operacin
Informacin confidencial
Publicidad y marketing
Seguros, garantas y fianzas
Capacitacin y asistencia tcnica
Registros contables, uso de software y facultad de supervisin
No competencia
Independencia de los contratantes
Incumplimiento y resolucin

Como mencionramos, los actuales sistemas de franquicias son bastante

complejos y, si bien, todos los aspectos de la operacin deben estar contenidos en el
contrato de franquicia, muchas veces conviene reforzarlos mediante la suscripcin de
contratos complementarios y/o auxiliares. Estos ltimos son suscritos al mismo tiempo
que el contrato de franquicia y, dependiendo de la operacin y del negocio, se suelen
firmar diferentes instrumentos jurdicos como contratos de suministro, comodato de
manuales operativos, convenios de confidencialidad, acuerdos de no competencia,
licencia de uso de software, entre otros.
Respecto a la elaboracin del contrato del sistema de franquicias, es

importante mencionar que los contratos de una misma red o sistema deben ser
idnticos, pues son el eje de operacin homognea de todo el sistema. Slo deberan
existir excepciones en caso de particularidades jurisdiccionales o regionales que
justifiquen la modificacin de algunas clusulas.
La complejidad de cada sistema de franquicia nos obliga a elaborar un contrato

especfico, seguro y efectivo para evitar quebrantamientos de la confidencialidad,
apropiacin del Know How y competencia desleal, exposicin indebida de la marca,
incumplimiento de pagos de regalas, modificacin indebida de la imagen corporativa
de la franquicia, falta de capacitacin al franquiciado, entre otros.
Revisin de debida diligencia en la adquisicin de franquicias o franchise

due diligence
La revisin de debida diligencia en la adquisicin de franquicias (franchise due

diligence) se ha convertido en una herramienta indispensable y necesaria para el
inversionista responsable. Esta revisin juega un rol extremadamente importante, ya
que a travs de ella se obtendr el perfil exacto del sistema de franquicias al que
pertenecer el franquiciado, as como informacin respecto a las caractersticas del
negocio y potenciales contingencias que puedan surgir durante la vigencia del
contrato.
En este sentido, primero se deber entender el negocio, analizar la respectiva

industria y la actividad econmica del franquiciante. Seguidamente, se deben

identificar las regulaciones especficas aplicables al sector de la franquicia, y en base

a ello, planificar las principales reas para desarrollar el franchise due diligence. Es
as que, sin perjuicio de la revisin financiera, operativa y comercial que
obligatoriamente se debe realizar, desde la perspectiva legal consideramos
indispensable evaluar como mnimo, aspectos vinculados a titularidad de la propiedad
intelectual del franquiciante, normas y requerimientos legales del sector especfico de
la franquicia, los aspectos fiscales vinculados, as como el mismo contrato de
franquicia.
El franchise due diligence tiene que ser una revisin segura y efectiva, no slo
para determinar el perfil exacto del sistema de franquicias y las potenciales
contingencias del negocio, sino tambin resultar siendo una herramienta de gestin
para el franquiciado. La misma que le permitir contar con una visin integral del
sector, as como determinar soluciones que ayuden a mitigar el impacto de
situaciones detectadas
Diferencias sustanciales con el contrato de know-how
Se le denomina muchas veces como licencia de know-how. La palabra

licencia proviene del latn licere, que significa permitir y que, en esencia, es un
acuerdo en virtud del cual una de las partes (licenciante) autoriza a otra (licenciatario)
para que utilice, segn lo convenido, un conjunto de informaciones y/o conocimientos
tcnicos valiosos, tiles y novedosos, no patentados, guardados en rgimen de
confidencialidad que le permiten la obtencin de ventajas competitivas La palabra
know-how es una expresin anglosajona utilizada en los ltimos tiempos en el
comercio internacional para denominar los conocimientos preexistentes que incluyen:
tcnicas, informacin secreta, teoras e incluso datos privados como clientes o
proveedores. Se define como saber cmo, es decir, como hacer algo y por eso es
parte esencial de un contrato de franquicia, por cuanto lo que har el franquiciado
ser repetir el modelo de negocio del franquiciante.
Una definicin complementaria aplicable es entender el know-how como el

conjunto de conocimientos tcnicos relativamente originales y secretos, o por lo
menos escasos, que permiten a quien los ostenta una posicin privilegiada en el

mercado. Por lo general, las licencias de know-how se sustentan sobre la informacin

y/o los conocimientos que el licenciante posee en secreto, a diferencia de las licencias
de patentes, en las que el licenciatario se interesa por la adquisicin de derechos para
utilizar la informacin publicada en el documento de patente.
El know-how naci como consecuencia de los grandes avances industriales y

tecnolgicos ocurridos en el mundo, despus de la Segunda Guerra Mundial. Es un
contrato de origen anglosajn que se desarrolla en gran magnitud en Estados Unidos
y se expande rpidamente a otros pases industrializados, especialmente en
Inglaterra y Alemania. Consiste en proporcionar informacin respecto a un tipo de
conocimiento, referido a frmulas, procesos, formas de comercializacin, modos de
fabricacin, formas de explotacin, modos de usar productos, formas de proporcionar
servicios. Por eso se habla de knowhow en dos sentidos:
a) El primero es el know-how tcnico, que conlleva a hablar de conocimientos

tcnicos con cierta complejidad.
b) El segundo es el know-how comercial, que hace referencia a la organizacin
determinada de una empresa o a otros conocimientos comerciales.
La entrega de informacin al franquiciado al elaborarse un contrato de

franquicia es por intermedio de los manuales de operaciones. Es una informacin
confidencial y reservada que no puede ser difundida por cuanto no es de dominio
pblico. Precisamente si el contenido no fuera secreto, el potencial adquirente podra
aprehenderlo sin necesidad de tener que pagar a nadie por l lo que, de hecho, deja
de lado la hiptesis de la negociacin. No olvidemos que un sujeto contrata solo si la
negociacin en cuestin constituye el nico medio (o si hay otros medios, cuando este
es el ms eficiente) para obtener lo que se quiere, en este caso el conocimiento.
En suma, se trata de transferencia de conocimientos, de naturaleza tcnica,

aplicacin industrial o en escala, para un fin determinado constituido por el vnculo
comercial materializado en un contrato de franquicia. El beneficiario que resulta ser el
franquiciado tiene la obligacin de retribuir a la otra parte mediante el pago de una
contraprestacin, que constituyen las regalas. Por recibir esta informacin, existe un
deber del franquiciado de guardar secreto y reserva. Una observacin pertinente de

la aplicacin del know-how en los contratos de franquicia consiste en palabras de

Javier Pazos Hayashida en el hecho de que al hacer referencia al franchising implica
tambin hablar de know-how. Pero, en este tipo de contratos, una parte transfiere a
la otra el mecanismo de gestin o administracin de un negocio, otorgndosele
autorizacin para la comercializacin de determinados bienes o servicios distinguidos
con una determinada marca.
No solo ello en un contrato de franquicia; el franquiciante debe ensear y

capacitar al franquiciado para que este adquiera los conocimientos, mtodos y
tcnicas que deber aplicar en la direccin del negocio. Incluso puede incluirse en el
contrato el suministro de materias primas, la forma de preparacin de los productos o
la forma de prestar los servicios conforme a un proceso claramente diferenciado,
indicaciones y/o asesora sobre el lugar de instalacin del establecimiento comercial,
un rgimen de capacitacin y entrenamiento de los empleados, entre otros puntos.
La confidencialidad ser otra de las caractersticas fundamentales de una

franquicia, por cuanto el franquiciante deposita enteramente su confianza en el
franquiciado, le permite el uso de la marca, le da exclusividad en el territorio asignado
y, por supuesto, el franquiciado se obliga a no revelar a terceros la informacin que
posee, no solo porque no le conviene, sino tambin porque forma parte del xito del
negocio en el que incurre y que en algunas legislaciones lo denominan como secreto
empresarial.
Diferencias con otros tipos de contratos de colaboracin empresarial
Se podra definir como falsas franquicias o franquicias aparentes aquellos

modelos de negocios que si bien se promocionan como tales, en realidad no
constituyen verdaderos contratos de franquicias y adems no cuentan con los
elementos propios de este tipo de acuerdos privados.
Desafortunadamente, siempre que surge un buen negocio o una forma

interesante para invertir y generar ganancias aparecen empresarios que ofrecen el
concepto sin ser tal. Incluso se ofrece de manera engaosa. Lo comn es que se
confunda como franquicia un contrato que tiene otros elementos. Por ejemplo, en el

caso del contrato de distribucin exclusivo de una marca es que el propietario del
negocio autorice y transfiera sus productos en venta o suministro al agente para que
los distribuya y venda.
Este contrato no utiliza elementos fundamentales de la franquicia como el

know-how y la asistencia tcnica. Existe cooperacin e independencia de las partes
e incluso puede ser una relacin permanente en el tiempo, pero lo que hace el
distribuidor es vender los productos a cambio de ganar en la actividad comercial que
realiza.
En cambio, el contrato de franquicia si bien involucra al contrato de distribucin,

por cuanto tambin se distribuyen productos o servicios del franquiciante, siempre
existe un beneficio directo para el franquiciado, por cuanto el posicionamiento de la
marca y rplica del formato de negocio lo beneficia a l tambin. La franquicia utiliza
lo que se denomina como el format business franchising, mtodo para duplicar o
clonar un negocio con xitos, y en esto estriba la diferencia sustancial con un sistema
de distribucin.
En la distribucin el distribuidor es quien posiciona la marca y refuerza su poder

distintivo; en la franquicia, ambos son exitosos, porque es indudable que el xito del
franquiciante impulsar las ganancias del franquiciado. Muy similar a esta figura es
tambin el contrato de agencia, que en el Per es un contrato atpico, pues no existe
una norma que lo regule expresamente o incluso que lo trate de forma genrica,
subsumido dentro de una figura ms amplia. En la normativa vigente, lo ms cercano
al contrato de agencia es el artculo 1757 del Cdigo Civil, que consagra como
modalidades de la prestacin de servicios a los contratos que doy para que hagas y
hago para que des, los cuales sin embargo son muy escuetos y no alcanzan a
delimitar el contrato de agencia con la integridad que amerita.
Es pues el contrato de agencia tambin un contrato de colaboracin

empresarial por el cual un agente se obliga frente al agenciado a promover, negociar
y realizar negocios por su cuenta y de manera libre, sin subordinacin, por un periodo
de tiempo. Desde el punto de vista jurdico, el fabricante suscribe un contrato de
locacin de servicios; y desde el punto de vista econmico, los agentes no se hallan

incorporados propiamente a su red comercial. Son vendedores libres que tienen la

posibilidad incluso de ofrecer otros productos como comerciantes libres.
El agente desarrolla una labor permanente de comercializacin y de alguna

manera intermediador sobre los bienes o servicios del agenciado. Para ello promueve
y ofrece en venta los productos y/o servicios del agenciado, de manera independiente
e incluso con su personal, organizando incluso campaas publicitarias por su cuenta
y riesgo, a diferencia de los contratos de franquicia, en los que generalmente la
publicidad es coordinada entre franquiciante y franquiciado. Acta pues con
independencia y autonoma, a ttulo oneroso (no pago de regalas), asumiendo los
costos y riesgos de su actividad.
Semejanzas con otros contratos
Debido a que carece de definicin normativa, consideramos pertinente hacer

una distincin a nivel doctrinario, del contrato de franquicia con respecto a otras
figuras contractuales.
Con el contrato de distribucin
Existen elementos comunes como la relacin de colaboracin entre

empresas distintas o la penetracin de nuevos mercados.
Sin embargo, existen elementos que los diferencian, tales como la
licencia de know-how, la asistencia permanente del franquiciante, entre
otros.
Con el contrato de concesin
Muchos autores consideran al contrato de franquicia como una forma

moderna de concesin comercial.
Pero elementos como la licencia del know-how, el pago del derecho
de entrada, cuotas peridicas, entre otros, hacen que se puedan
diferenciar ambas figuras.

Extincin del contrato
El contrato de franquicia se da por terminado por todas las causales reguladas

por ley, ya sea el vencimiento del plazo, mutuo disenso, resolucin, etc. Pero existe
un punto en particular sobre el que consideramos necesario poner atencin.
El contrato de franquicia, como ya se ha dicho, es un contrato atpico, pues no

posee una regulacin especfica en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de
aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil en materia de contratos, que son
comunes a todos los contratos que se celebran bajo el ordenamiento jurdico peruano.
As, se le aplicara tambin la disposicin contenida en el artculo 1365 del

Cdigo Civil, referido a la terminacin de los contratos con plazo indefinido. cuando el
contrato se celebra a plazo indefinido cualquiera de las partes le puede poner fin
unilateralmente, bastando que remita una comunicacin a la otra parte con una
anticipacin no menor de treinta das.
Podra ocurrir, entonces, que un franquiciante d por terminado el contrato de

franquicia con uno de sus franquiciados, dndole nicamente un preaviso de treinta
das, aun cuando el franquiciado pueda haber realizado una inversin considerable
para poner en marcha la unidad de negocio.
Se trata, pues, de una situacin muy perjudicial y que no resulta coherente con
una fi gura contractual que, por naturaleza, es de duracin prolongada. Hasta que una
disposicin como la del artculo 1365 no sea modificada, es recomendable que todo
contrato de franquicia sea celebrado a plazo determinado, para evitar situaciones
perjudiciales para cualquiera de las partes.

Discusin
Actualmente las franquicias se han convertido en una manera muy atractiva y
segura de invertir en la cual aseguran el xito debido a la experiencia adquirida por la
empresa principal u original. Es por ello que el franquiciado cuenta con el apoyo
tcnico, capacitacin del personal y tambin en lo referente a la elaboracin del
producto o prestacin del servicio.
Desde otro punto de vista algunos investigadores consideran que a pesar de

que la franquicia se conceptualiza como un negocio seguro, la teora es diferente
aplicado en la prctica, no hay ningn negocio que tenga dicho calificativo. Es cierto
que las cadenas consolidadas presentan xito, pero de ningn modo podemos evitar
el riesgo de fracaso.
Las franquicias peruanas con mayor presencia en el mercado local y mundial

son el rea gastronmica, por otro lado, le siguen las franquicias de comida rpida y
accesorios deportivos

Conclusiones
Hemos analizado los elementos principales del contrato de franquicia. Pero
debemos recordar que, al ser un contrato atpico, su configuracin puede variar para
cada operacin o actividad empresarial. Es decir, en la medida que no existe un
marco legal que establezca o determine las caractersticas principales de este
contrato, toda combinacin de elemento podra estar presente en el contrato sin que
se desnaturalizara la figura. Claro est, que existen elementos que, al menos a
nivel doctrinario, son distintivos de esta figura contractual, tales como la licencia de
signos distintivos, el know-how, la determinacin de territorios, entre otros.
El sistema de franquicias otorga innumerables oportunidades para construir

nuevos negocios, puestos de trabajo, transferencia de tecnologa, estandarizacin de
procesos, autoempleo, entre otros. Por lo tanto, resulta necesario que brinde
seguridad jurdica y que regule de manera adecuada la relacin entre las partes.
Pero, nuevamente, se sugiere cautela en la determinacin de los elementos

que formarn parte de la operacin y que, debido a su complejidad, estos contratos
sean plasmados en un documento escrito y, en el mejor de los casos, con la
formalidad de una legalizacin notarial o escritura pblica para contar con mayores
elementos de seguridad.
Finalmente, proponemos un modelo de contrato de franquicia que contiene las

estipulaciones generales. Cabe sealar, que este modelo solo tiene por finalidad
servir como un esquema bsico de contrato, pues cada operacin requiere de una
cuidadosa negociacin y anlisis de las clusulas que regularn la forma en que
funcionar la franquicia.

Recomendaciones
Es necesario informarse y analizar los antecedentes de las franquicias en las
que se invertir de modo que la rentabilidad est asegurada.
Tambin es recomendable en considerar invertir en una franquicia qu en un

negocio tradicional, ya que el xito ha sido comprobado por el franquiciador.
Conocer nuestra franquicia para as evaluar nuestro enfoque en minimizar

riesgos de la inversin.

Anexos
Esta es la Contars con

Por sus
mayor de las Generalmente la acceso a una Algunas franquicias
franquicia viene proporcionan caractersticas,
ventajas. red de apoyo de
completa, con toda asistencia las franquicias
Acceders a una gama de parte del dueo financiera para
ofrecen ms
una base de proveedores de de la iniciar o expandir el
insumos ya negocio, como posibilidades de
clientes que ya franquicia, a
establecida y de sistemas de xito que los
reconoce y calidad comprobada. quien le prstamos negocios
gusta del conviene que preferenciales.
propios.
negocio. tengas xito.
Relacin con Asistencia

Consumidores Fijos Soporte de Negocio Riesgo Reducido
Qu es una franquicia?
Proveedores Financiera
Es un convenio legal y comercial entre el dueo de los derechos de una marca, empresa o modelo de servicio y un
particular o grupo. Este ltimo expresa su deseo de utilizar la identificacin del primero para hacer negocio.
Dependencia del
Costo de inicio Sujeto a tiempos Lmites en
Pago de Regalias xito del
elevado contractuales proveedura
franquiciante
Los contratos de
Aunque cuentes con Tu negocio est
una lista de ligado de forma
Comparativame Debers pagar franquicias son
proveedores que indisoluble al del
estrictos, rigurosos y
nte, adquirir cierto casi siempre a largo cumplen estndares dueo de la marca.
una franquicia porcentaje de plazo. Si tu negocio de calidad altos, Tanto para bien
llega a fracasar, o si generalmente como para mal. Si
requiere ms tus ganancias al finalmente no est
tendrs prohibido ste pasa por una
inversin de dueo de la satisfecho con l, tus
opciones de salida son acceder a otros crisis de imagen o
inicio que un franquicia, nicamente las que el proveedores que no una bancarrota,
negocio propio permanentemen contrato especifica. se encuentren en sers severamente
Puedes quedar atrapado ese grupo, aunque afectado y sin
del mismo tipo te. por muchos aos en un resultaran ms posibilidades reales
mal negocio
convenientes. de evitarla
Ilustracin 9. Elaboracin Propia sobre aspectos importantes
Es el importe que el franquiciado cancela al franquiciante por

Honorario inicial utilizar una marca debidamente registrada. Este monto no
(Franchingsing Fee) incluye ni el costo del local ni de los equipos o mobiliario de
trabajo
Pincipales Pagos
Es el importe que debe pagar periodicamente el frnaquiciado
(Dentro de los costos que
Regalias (Royalties) por el uso de la marca que le otorga. Generalmente este importe
comprende el contrato de se calcula en funcin a los ingresos que obtiene el franquiciado
franquicia )
Es el importe mensual que cobran algunas franquicias para

destinarlo a un fondo nico de mercadeo y promocion de la
Fondo de publicidad
marca y sus productos
Ilustracin 10. Elaboracin Propia de principales pagos del contrato franquicia

Ilustracin 11. Estado de Situacin Financiera de la franquicia de Rosatel 2009 - Trujillo
Ilustracin 12.Estado de Situacin Financiera de la franquicia de Rosatel 2010 - Trujillo

MODELO DE CONTRATO QUINTA: OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO
Sin perjuicio de las dems que se establezcan en el presente
FRANQUICIA contrato, son obligaciones del FRANQUICIADO:
Comercializar los productos con las especificaciones impuestas
por EL FRANQUICIANTE.
Conste por el presente documento el Contrato de Franquicia que
Comercializar los artculos producidos o designados por EL
celebran:
FRANQUICIANTE.
De una parte...., identifi cado con DNI N .., con
No explotar directa o indirectamente la franquicia por medio
domicilio ubicado en .., que en adelante se denominar EL
de establecimientos similares al de la franquicia.
FRANQUICIANTE, y por la otra,
Utilizar durante la vigencia del contrato el Know How y Licencia
, identifi cado con DNI N., con domicilio ubicado
de Marca concedida por EL FRANQUICIANTE slo para la
en , a quien en adelante se denominar EL
explotacin de la franquicia.
FRANQUICIADO. El presente contrato se extiende de
No revelar el contenido del Know How suministrado por EL
conformidad con las estipulaciones siguientes:
FRANQUICIANTE.
PRIMERA: OBJETO
Contribuir mediante el cumplimiento de las directrices
1.1 EL FRANQUICIANTE es titular de la marca.., inscrita
pactadas por E FRANQUICIANTE, a la buena reputacin y xito
ante el INDECOPI con Certificado N, mediante la cual
de la franquicia.
identifica una actividad empresarial consistente en:
Asistir a cursos de preparacin o actualizacin suministrados
(Describir actividad empresarial)
por EL FRANQUICIANTE.
1.2 En virtud al presente contrato, EL FRANQUICIANTE confi
Desplegar las actividades administrativas y operativas
ere al FRANQUICIADO la franquicia del negocio identifi cado
necesarias para el desarrollo y la explotacin adecuada de cada
con la marca ,concedindole el uso de dicha marca y todo lo
una de las franquicias.
que sta involucra para el desarrollo del negocio, como modelos,
Informar al FRANQUICIANTE, sobre las mejoras en los
diseos y know how, para ser explotada por el FRANQUICIADO.
procedimientos tcnicos y comerciales empleados en la
1.3 La franquicia otorgada operar en el establecimiento ubicado
explotacin de la franquicia.
en.. de la ciudad de..
Disponer de un inventario suficiente, en calidad y variedad para
SEGUNDA: DERECHO DE LLAVE
satisfacer las necesidades de la clientela.
EL FRANQUICIANTE concede la franquicia en virtud al derecho
Aplicar los precios de venta definidos por EL
de llave inicial por la suma de US$ , que deber ser pagado
FRANQUICIANTE.
por el FRANQUICIADO dentro de los treinta das siguientes a
Utilizar los signos distintivos del FRANQUICIANTE, mantener
la suscripcin del presente documento. Para la utilizacin de la
una poltica publicitaria y promocionar adecuadamente y de
franquicia en establecimientos distintos al sealado en la clusula
acuerdo con las necesidades de la franquicia.
Primera de este contrato, deber existir un acuerdo entre
Respetar las normas de explotacin y gestin pactadas, llevando
FRANQUICIANTE y FRANQUICIADO y pagarse el derecho de
adecuadamente la contabilidad y aceptando los controles del
llave correspondiente.
FRANQUICIANTE establecidos en el contrato.
TERCERA: REGALAS
Contar con la licencia de funcionamiento y dems formalidades
3.1 La utilizacin de la franquicia generar el cobro de regalas
exigidas para operar los establecimientos de la franquicia.
a favor del FRANQUICIANTE. El monto de las regalas asciende
El uso de la marca correr por cuenta y riesgo del
al..% de las ventas brutas mensuales que obtenga el
FRANQUICIADO, quien responder por las infracciones civiles,
FRANQUICIADO en el establecimiento.
policiales y administrativas en general e incluso con las multas
3.2 Las regalas debern ser pagadas dentro de los cinco
derivadas de los mismos durante el trmino del presente
primeros das del mes siguiente al mes que se ha liquidado.
contrato y hasta que cese el uso de la marca. El pago de
3.3 En caso de mora en el pago de las regalas, se aplicar un
impuestos, tasas, gravmenes, creados o a punto de crearse,
inters moratorio con la tasa ms alta permitida por ley.
derivados de uso de la marca en el local respectivo corrern a
CUARTA: OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE
cargo del FRANQUICIADO.
Sin perjuicio de las dems obligaciones previstas en el presente
SEXTA: TERMINACIN Y PRRROGA
contrato, son obligaciones del FRANQUICIANTE las siguientes:
Incorporar nuevos productos y mejorar la calidad de los
La vigencia del presente contrato ser de.., contado desde
existentes.
la fecha de suscripcin del presente documento. El contrato
Permitir el uso por parte del FRANQUICIADO de los derechos
podr ser prorrogado previo acuerdo de las partes que constar
de propiedad intelectual e industrial, tales como la marca y
por escrito.
logotipos distintivos del negocio franquiciado.
STIMA: LEGISLACIN APLICABLE Y JURISDICCIN
Poner a disposicin del FRANQUICIADO las mercancas que
10.1 Las partes acuerdan que todo aspecto no regulado por el
sern comercializadas en el establecimiento o, garantizar la
presente contrato, se sujetar a las disposiciones legales de la
puesta a disposicin del FRANQUICIADO de las mercancas
Repblica del Per.
cuando stas no sean fabricadas por EL FRANQUICIANTE.
10.2 Asimismo, toda controversia derivada del presente contrato
Determinar las polticas y estrategias de mercadeo en cuanto a
ser sometida a arbitraje ante la Cmara de Comercio de Lima,
posicionamiento, variables del producto (marca, empaque,
de acuerdo con el Reglamento de dicha entidad.
precio), variables de comunicacin (publicidad, promociones),
En seal de conformidad, las partes suscriben el presente
investigacin de mercados y fondo de promociones y publicidad.
documento a los . das del mes de .. de 2017.
Otorgar formacin, adiestramiento y asistencia tcnica al
___________________ __________________
FRANQUICIADO en los campos tcnicos, comercial, financiero,
FRANQUICIANTE FRANQUICIADO
contable, fiscal y de gestin en la iniciacin de la franquicia y
durante la explotacin de las unidades de venta por EL
FRANQUICIADO.
Bibliografa
Sandoval, D. N. (2015). Cmo funcionan las franquicias. Actualidad Empresarial N
323 - Segunda Quincena de Marzo.
Vega-Centeno, M. U. (julio de julio 2010). APUNTES SOBRE LOS CONTRATOS

ATPICOS O INNOMINADOS. Gestin en el Tercer Milenio, Rev. de
Investigacin de la Fac. de Ciencias Administrativas, UNMSM (Vol. 13, N 25),
27. Obtenido de
http://revistasinvestigacion.unmsm.edu.pe/index.php/administrativas/article/vi
ewFile/8877/7710.
Vidaurre, W. A. (2014). EL CONTRATO DE FRANQUICIA: MULTIPLICADOR DE

NEGOCIOS EXITOSOS. Lima - Per : Equipo de Derecho Mercantil.

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Ao del Buen Servicio al Ciudadano

UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION

FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES

ESCUELA DE FORMACION PROFESIONAL DE ADMINISTRACIN

Dedico este trabajo principalmente a Dios, por haberme dado la vida y

Dedico el presente trabajo a mis padres que me vieron nacer y que su

Contratos Modernos - Franquicia 1

Agradezco a mi familia, que est conmigo todo el tiempo y me inspir a crecer;

Agradezco a mi familia, que est conmigo todo el tiempo y me inspir a crecer;

Contratos Modernos - Franquicia 2

En un mundo globalizado como el nuestro, los mercados son cada vez ms

Para lograr esta ampliacin de mercados, existen diversas figuras comerciales

En el presente trabajo trataremos el tema del contrato de franquicia, una de las

Contratos Modernos - Franquicia 3

Funcin Econmica. ............................................................................. 15

Apuntes legislativos de la franquicia en el Per. .................................. 15

Naturaleza Jurdica. .............................................................................. 16

Caracteres Jurdicos. ............................................................................ 17

Principales Elementos. ......................................................................... 19

Sujetos que conforman una Franquicia ................................................ 22

Clases de Franquicia. ........................................................................... 23

Ventajas y Desventajas. ....................................................................... 26

Derechos y Obligaciones ...................................................................... 30

2. El Contrato de Franquicia. .............................................................................. 33

Revisin de debida diligencia en la adquisicin de franquicias o franchise

Diferencias sustanciales con el contrato de know-how ........................ 37

Diferencias con otros tipos de contratos de colaboracin empresarial . 39

Semejanzas con otros contratos .......................................................... 41

Extincin del contrato ........................................................................... 42

Contratos Modernos - Franquicia 4

Contratos Modernos - Franquicia 5

De acuerdo a los antecedentes recopilados por Morejn Grillo el origen de la

En este mismo sentido, la British Franchise Association enfatiza el desarrollo

La franquicia comercial tal como la conocemos actualmente tuvo su origen en

Ms adelante el sistema de franquicia llegara al Per, aproximadamente en

Contratos Modernos - Franquicia 6

Grupo DELOSI. Durante ese periodo, la presencia extranjera representaba la totalidad

En el Per, en 1992 se inici el desarrollo de las franquicias peruanas,

A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer una

Contratos Modernos - Franquicia 7

condiciones que permitan alcanzar la mejor rentabilidad para el concedente y el

En opinin de Jaime Arrubla, el franchising se define como la concesin de

Consideramos que el contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa

Resulta claro, entonces, que el contrato de franquicia constituye un esquema

Pero, adems, el contrato de franquicia ofrece ventajas tambin para los

El contrato de franquicia es un contrato atpico, es decir, no cuenta con una

Contratos Modernos - Franquicia 8

disposiciones generales previstas en el Cdigo Civil para cualquier contrato en

Si bien existen innumerables definiciones, en lnea con nuestra experiencia

Franquiciante Marca + Know How

Ilustracin 1. Diferencia de franquiciante y franquiciado

En concordancia con la definicin propuesta, Anbal Sierralta Ros 1la define

As, resulta necesario detallar la existencia de las partes intervinientes en este

Contratos Modernos - Franquicia 9

de terceros, basado en el xito de su negocio. El franquiciante, en otras palabras, es

Algunos autores sostienen que la franquicia es un tipo de contrato utilizado en

En otras palabras, es vender el derecho de una marca. Otros simplemente

Otra definicin indica que el tiempo durante el cual es vlido un acuerdo de

2 Ver Alonso, Mariano (2003), op. cit..

Contratos Modernos - Franquicia 10

licencias, como un acuerdo contractual mediante el cual una compaa matriz

En la forma ms compleja, el formato de licencia de negocio es una relacin

El crecimiento de los concesionarios representa el rpido incremento de dos