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Khalid Belkhoutout
Contenu
Chapitre 1. Droit commercial
Introduction
Les actes de commerce
Les actes commerciaux par nature
Les actes commerciaux par la forme
Les actes de commerce par accessoire
Les actes civils et les actes mixtes
Fonds de commerce et commerants
Actes de commerce par la forme
Socits commerciales
Lettre de change
Actes de commerce par nature
Oprations immobilires
Oprations de crdits
Oprations industrielles
Oprations de transport
Oprations de courtage la commission
Actes de commerce par accessoire
Actes civils et actes mixtes
Agriculture, artisanat, professions librales
Les
Khalid Belkhoutout actes| Page
| 2015-03-04 mixtes
2 (civil cot consommateur et commercial cot commerant)
Contenu
Les commerants
Les conditions remplir
La condition juridique du commerant
Cas du commerant tranger
Les incapacits dexercice des actes de commerce
Lacquisition de la personnalit morale (RC)
Le fonds de commerce
Les lments du fonds de commerce
lments incorporels
- La clientle
- Lachalandage
- Lenseigne et la marque
- Les brevets et le savoir-faire
- Le bail
lments corporels
- Equipements et matriels
- Les marchandises
La location grance du fonds de commerce
Le nantissement du fonds de commerce
La vente du fonds de commerce
Organisation de
Activits Activits Activits de
Spectacles Transport Fourniture Distribution
financires dentremise communication
Publics.
Oprations
Transactions Entremise Bureaux
dassurances
financires classique Et agences
Prime fixe
commission courtage
Le patrimoine: Le droit marocain est rgi par le principe de lunit du patrimoine. Il nexiste pas de
patrimoine daffectation. Le commerant personne physique ne peut avoir quun seul patrimoine, ce qui
empche une sparation entre lactivit professionnelle et lactivit domestique
Le nom: Il est frquent quun commerant utilise son nom des fins commerciales. Dans ce cas il
devient un lment du fonds de commerce. On assiste alors un changement de nature du nom qui,
dlment de la personnalit, devient un droit de proprit incorporelle. Son titulaire a la possibilit de
conclure des accords pour autoriser son utilisation par autrui. En cas de cession dun fonds, le nom
pourra tre cd avec le fonds, ou sparment.
Le domicile: Daprs larticle 519 code de procdure civile, le domicile de toute personne physique
est: au lieu o elle a son habitation habituelle et le centre de ses affaires et de ses intrts. . La
notion de centre de ses affaires et de ses intrts autorise donc lusage de lhabitation personnelle
des fins professionnelles. Si le commerant qui avait une domiciliation professionnelle quil a ferme, sa
rsidence professionnelle redevient automatiquement son habitat personnel
Les groupements dintrt conomique: Le but des GIE est de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de
ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette activit, sans raliser de bnfice pour lui-mme. Ils
seront commerciaux ou civils selon leur objet. Contrairement aux socits, il est ncessaire que lobjet du
groupement sanalyse comme un prolongement de lactivit des diffrents membres qui le composent (GIE pour la
gestion dun rseau informatique, dune flotte pour le transport du personnel, pour la gestion commune des dchets
industriels, .)
Le fonds de commerce
Les moyens matriels et humains affects lactivit commerciale forment un nouveau bien appel le fonds
de commerce. Larticle 79 du code de commerce dfinit le fonds de commerce comme un bien meuble
incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers affects lexercice dune ou de plusieurs activits
commerciales. Cette notion doit tre distingue des notions dentreprise et de socit. Ainsi, une grande
entreprise peut avoir plusieurs fonds de commerce entirement distincts.
Composantes du fonds de commerce (Article 80 du code de commerce)
Elments corporels
Il existe deux lments corporels, les marchandises et le matriel. Les marchandises prsentent le
particularisme de ne pas tre un lment stable du fonds de commerce. Elles ont pour vocation dtre
vendues. Le matriel est constitu par les meubles ncessaires lexploitation du fonds, ce qui
englobe loutillage et les machines, lexception de ceux achets crdit.
Il est aussi possible, lorsque le commerant exploite son fonds dans un immeuble lui appartenant, que
ce matriel devienne immeuble par destination.
Elments incorporels
1. La clientle et lachalandage (personnes susceptibles de devenir clientes). La clientle est protge
par laction en concurrence dloyale. Pour exercer cette action, les conditions de la responsabilit
civile doivent tre respectes. Le plaignant doit prouver le prjudice ou dommage(baisse image de
marque), la faute (diffamation, dtournement de personnel) et le lien de causalit entre la faute et le
dommage
2. Le nom commercial : le nom commercial couvre le nom sous lequel une entreprise individuelle ou
un commerant personne physique ou morale exploite son activit professionnelle. Nest pas
Khalid Belkhoutout considr
| 2015-03-04 | discriminatoire,
Page 16 lutilisation du nom patronymique.
1. Droit commercial
1.1 Actes de commerce, commerants & fonds de commerce
Lacte de constitution
"La socit commerciale est cre par deux ou plusieurs personnes qui conviennent, par un contrat,
d'affecter une activit des biens en numraire on en nature, dans le but de partager le bnfice ou
de profiter de l'conomie qui pourra en rsulter. Les associs s'engagent contribuer aux pertes dans
les conditions prvues au prsent acte uniforme". La socit commerciale peut galement tre cre,
dans les cas prvus par le prsent acte uniforme, par une seule" personne, dnomme associ
unique, par un acte crit".
Les apports
Chaque associ a l'obligation de faire apport la socit . Les diffrents types d'apports sont :
Les apports en numraire : c'est l'argent apport par l'associ la socit selon le type de socit,
la libration de l'apport peut tre immdiat ou chelonn dans le temps ;
Les apports en nature: il porte sur tout bien except l'argent : biens meubles corporels ou
incorporels ou biens immeubles ;
L'apport en industrie : l'associ fait apport la socit de son intelligence, de sa force de travail.
L'ensemble des apports en numraire et en nature forment le capital social . En cours de vie , la
socit peut acqurir de nouveaux biens. On parle alors d'actif social. Le capital social constitue le
gage commun des cranciers de la socit
La vocation des associs aux bnfices et aux pertes
Tous les associs ont droit au gain pcuniaire ou gain matriel qui rsulte de l'activit de la socit
(pas de clause lonine)
Tous les associs acceptent aussi les pertes. Les associs doivent supporter le passif de la socit
soit la limite de leurs apports soit au-del des apports.
L'affectio societatis
un lien affectif qui fait de la socit un contrat intrt commun.
une collaboration active la vie de la socit.
une galit juridique entre les associs.
Ceci distingue le contrat de socit du contrat de travail qui se 'caractrise par la subordination juridique
du salari l'employeur.
Dans certains types de socits, les statuts peuvent prvoir l'tendue des pouvoirs des organes de gestion. Dans
d'autres, ils disposent des pouvoirs les plus tendus.
Les associs non grants disposent de droits rsultants de leur qualit. Ainsi , ils ont le droit de :
Nommer les organes dirigeants de la socit ;
Contrler la gestion de la socit.
2. Lexercice social
II s'agit d'une priode d'une anne (1er janvier au 31 dcembre) au cours de laquelle la socit doit tre
gre au quotidien. Au cours de l'exercice, plusieurs dcisions peuvent tre prises.
Dans les autres socits, la transmission des droits sociaux est soumise des conditions strictes.
La cession doit tre constate par crit notari ou sous-seing priv. Ensuite la cession doit tre
signifie la socit par acte d'huissier ou accepte par elle dans un acte authentique.
Enfin, la S.A.R.L nest pas dissoute par le dcs de lun des associs. Les parts sont librement
transmises aux hritiers.
A- Causes de dissolution
La S.A.R.L est dissoute selon les causes de dissolution communes toutes les socits. Aussi
elle est dissoute lorsqu'il y a rduction du capital social au dessous du minimum lgal.
B - Effet de la dissolution
La socit anonyme est la seule socit par actions aujourd'hui. Elle se dfinit comme une socit
commerciale dans laquelle les associs appels actionnaires ne sont responsables qu' concurrence de
leurs apports et dont les choix des associs sont reprsents par des actions.
Aussi dsormais, une seule personne peut constituer une socit anonyme
Khalid Belkhoutout | 2015-03-04 | Page 38
2. droit des socits
2.4 Fonctionnement de la Socit Anonyme
A - La formation du capital
La socit peut tre constitue avec apport en nature et avec stipulation d'avantage particulier ou non.
La socit anonyme est certes commerciale par la forme mais les actionnaires n'ont pas la qualit de
commerant. Par consquent un mineur incapable ou un majeur incapable interdit peut faire partie des
associs. De mme deux poux peuvent tre actionnaires puisque la responsabilit des actionnaires
est limite leurs apports.
La souscription des actions doit se faire par la signature d'un bulletin de souscription. Il s'agit d'un
document tabli par les fondateurs de la socit dont la rglementation tend protger les
souscripteurs contre les erreurs et les tromperies.
C'est dans ce sens qu'en cas d'appel public l'pargne les fondateurs sont tenus, avant le dbut des
oprations de souscription, de publier une notice dans les journaux d'annonces lgales de l'tat partie
du sige social ou des tats parties dont l'pargne est sollicite.
Librer l'action c'est verser la somme qui correspond aux actions souscrites. Il est fait obligation chaque
souscripteur d'action en numraire de librer au moins le quart de leur valeur nominale.
Le versement du reliquat doit tre fait dans un dlai ne pouvant excder trois ans compter de
l'immatriculation de la socit au RCCM. Les sommes libres et remises aux fondateurs doivent tre
dposes soit en l'tude d'un notaire, soit dans une banque avec la liste des souscripteurs et le montant
vers par chacun d'eux sur un compte spcial ouvert au nom de la socit en formation et cela dans un
dlai de 8 jours compter de la rception des fonds.
Il se pose ici un problme d'valuation des apports en nature et/ou des avantages en particulier.
a - L'valuation
Elle sera faite par un commissaire aux apports nomms par les associs. Ceux-ci sont choisis sur la liste
des commissaires aux comptes dsigns par les actionnaires ou par un juge.
Le commissaire aux apports doit veiller ce que l'apport en nature ou l'avantage particulier ait une valeur
qui correspond la valeur nominale des actions mettre.
C'est la toute premire dans la vie de la S.A. Elle approuve les statuts, nomme les administrateurs,
finalise les formalits de constitution et permet la constitution dfinitive de la socit.
Elle est convoque par les fondateurs et prside par l'actionnaire ayant le plus grand nombre
d'action ou, dfaut, par le doyen d'ge.
A la premire convocation, l'assemble ne peut valablement dlibrer que si les souscripteurs
prsents ou reprsents possdent au moins la moiti des actions. A dfaut, il y aura une 2e ou 3e
convocation respectivement 6 jours ou 2 mois avant la date de runion. Lors de la 2e convocation, le
quorum est d'au moins du quart des actions de ceux qui sont prsents et la 3e convocation le
quorum est de la moiti des actions.
3 - Les formalits de publicit de socit
II ya l'insertion d'un avis ou d'un extrait des statuts dans un journal d'annonce lgales. En outre les
fondateurs doivent procder l'immatriculation de la socit au RCCM de la juridiction du lieu de
sige social et cela dans un dlai d'un mois compter de la constitution de la socit.
Ds l'immatriculation, les administrateurs peuvent retirer les fonds en dpt et dbuter l'activit de la
socit.
C - L'administration de la S.A
L'acte uniforme prvoit deux modes d'administration de la SA :
La S.A avec le conseil d'administration
La S.A avec administrateur gnral.
1 - La SA avec conseil d'administration
Le conseil d'administration est l'organe charg de l'administration de la socit. Il est compos par les
administrateurs qui vont nommer les dirigeants sociaux.
a - L'administrateur
Les premiers administrateurs sont nomms par les statuts ou par l'assemble gnrale constitutive. En
cours de vie sociale, ils sont dsigns par l'assemble gnrale ordinaire. Ils sont soit actionnaires ou
non. Le nombre d'administrateur est de 3 au moins et de 12 au plus.
C'est l'assemble gnrale ordinaire qui rvoque les administrateurs. Ceux-ci peuvent galement
dmissionner. Les fonctions d'administrateurs ne sont pas gratuites. Outre la rmunration perue dans
le cadre d'un contrat de travail, les administrateurs peroivent deux catgories de rmunration :
Une somme fixe annuelle titre d'indemnit de fonction dtermine souverainement par
l'assemble gnrale ordinaire (jetons de prsence)
Des rmunrations exceptionnelles pour les missions et mandats qui leur sont confies,
L'acte uniforme a prvu des sanctions pour les fautes que pourraient commettre les dirigeants de la
socit aussi bien au plan civil qu'au plan pnal, ainsi qu'en cas de redressement judiciaire et liquidation
des biens.
a - La responsabilit civile et pnale des dirigeants
Indpendamment de la responsabilit ventuelle de la socit, les administrateurs sont responsables
individuellement ou solidairement des dommages causs par leur faute.
Au plan civil, toute personne actionnaire ou non, qui subit un prjudice par la faute d'un dirigeant social,
dispose d'une action individuelle pour faire sanctionner son droit ls. L'action se prescrit par trois (3)
ans pour
Khalid les dlits
Belkhoutout et dix
| 2015-03-04 (10)
| Page 44 ans pour les crimes.
2. droit des socits
2.4 Fonctionnement de la Socit Anonyme
Aussi, si le prjudice est caus la socit elle-mme, l'action sera intente par les reprsentants
de la socit ou les actionnaires.
Au plan pnal, la loi sanctionne les dlits relatifs l'administration de la socit, ceux relatif au bilan
et aux dividendes, la tenue des assembles gnrales, au mouvement du capital social et la
dissolution de la socit.
L'acte uniforme relatif aux procdures collectives d'apurement du passif retient la responsabilit
des dirigeants en cas de procdures collectives d'apurement du passif.
En effet dans l'hypothse d'un rglement judiciaire ou d'une liquidation des biens, lorsque la
procdure fait apparatre une insuffisance d'actif, le juge peut dcider que les dettes de la socit seront
supportes par les dirigeants en cas de faute de gestion ayant contribu cette insuffisance d'actif
(articles 180 suivants). C'est dans cette optique que certaines conventions avec la socit sont
permises d'autres non.
Par exemple, il est interdit l'administrateur gnral ou son adjoint ainsi qu'a leur conjoint,
ascendant, descendant et toute personne interpose de contracter sous quelque forme que ce soit,
des emprunts auprs de la socit, de se fait consentir par elle un dcouvert en compte courant ou
autrement, ainsi que de se faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers.
Par exemple, il est interdit l'administrateur gnral ou son adjoint ainsi qu'a leur conjoint, ascendant,
descendant et toute personne interpose de contracter sous quelque forme que ce soit, des emprunts
auprs de la socit, de se fait consentir par elle un dcouvert en compte courant ou autrement, ainsi que
de se faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers.
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2. droit des socits
2.4 Fonctionnement de la Socit Anonyme
LAGE
est seule habilite modifier les statuts
autorise les fusions, scissions, transformations...
transfre le sige social
dissout la socit par anticipation
proroge la dure de a socit.
L'AG extraordinaire ne peut valablement dlibrer sur premire convocation que si les actionnaires prsents
ou reprsents possdent au moins la 1/2 des actions ; sur 2e convocation, le 1/4 des actions.
Les dcisions sont prises la majorit des 2/3 de voix exprimes sauf pour le transfert du sige de la
socit pour lequel il faut une dcision unanime des actionnaires.
L'Assemble spciale
Elle runit les titulaires d'actions d'une catgorie dtermine. Les conditions de convocation et tenue sont
identiques celle de l'AGO.
L'assemble spciale approuve ou dsapprouve les dcisions des assembles gnrales lorsque les
dcisions modifient les droits de ses membres.
3. droit cambiaire
3.1 Le chque
2. Conditions de fond
A. Les intervenants
i. Le tireur : C'est celui qui prend l'initiative de la cration du titre en vue de sa
remise un tiers dont il se reconnat dbiteur afin d'teindre sa dette par ce
paiement. L'mission d'un chque est un acte juridique qui par consquent
requiert des conditions pralables comme tout acte juridique.
Consentement - Il doit tre donn l'mission du chque. Or il existe parfois des
situations o le consentement n'a pas t donn : vol, falsification.
Capacit - La capacit commerciale n'est pas requise car il ne s'agit pas d'un
acte de commerce par la forme. Et donc la capacit du droit commun suffit. Le
mineur n'a pas la capacit civile et ne peut pas a priori mettre un chque.
Pouvoirs - Deux situations se prsentent :
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3. droit cambiaire
3.1 Le chque
3. Lopposition au chque
C. Lopposition au paiement
L'opposition est un ordre donn au tir de ne pas payer le chque qui mane du tireur. Le
banquier doit informer le tireur des sanctions encourues pour une opposition en dehors des
cas lgaux. En effet la loi ne prvoit que 4 hypothses d'opposition sur un chque :
la perte
le vol
l'utilisation frauduleuse du chque
le redressement ou la liquidation judiciaire du porteur (l'ide est d'viter que le
porteur n'encaisse la somme et ne parte avec, l'argent est rserv l'entreprise).
L'opposition faite pour un autre motif que ces 4 hypothses est interdite. Et le tireur qui
s'est volontairement dessaisi d'un chque au profit d'un tiers ne pourra pas invoquer qu'il
a t victime d'une escroquerie, d'un dol ou tout simplement d'un achat qu'il regrette.
L'opposition si elle est valable produit alors des effets : le tir ne doit donc pas payer le
chque, dfaut il engage sa responsabilit civile. Il devra rembourser la somme au
tireur. Le banquier est tenu de bloquer la provision du chque litigieux, ainsi la provision
est immobilise jusqu'au dnouement de l'affaire.
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3. droit cambiaire
3.2 La lettre de change
1. Dfinition
A. Dfinition
La lettre de change est un crit par lequel le tireur (celui qui met le titre) donne mandat
une autre personne (tir) de payer un tiers (preneur ou tiers bnficiaire) une somme
dtermine une date donne.
Il existe un rapport juridique entre ces 3 personnes.
Entre le tireur et le tir : il existe une crance appele provision.
Entre le tireur et le bnficiaire : le rapport de dette s'appelle la valeur fournie
Entre le bnficiaire et le tir : il existe une obligation de payer par le biais de la
cession de crance.
1. Le tireur : Au moment de la cration du titre, seule la volont du tireur intervient, et il donne au tir
un ordre de payer. Nanmoins, pour accomplir cet acte, il doit tre capable, avoir des pouvoirs, et
un consentement libre.
La capacit : la lettre de change est considre comme un acte de commerce par la forme, donc
le tireur doit avoir la capacit pour effectuer des actes de commerce. A cet gard, les rgles de
capacit sont strictes, et s'appliquent tout signataire de la lettre de change.
- L'hypothse du mineur: Le mineur ne peut pas avoir la capacit commerciale mme s'il est
mancip. Ds lors, les lettres de change souscrites par des mineurs non ngociants sont nulles.
Il s'agit d'une nullit de protection. Toutefois le principe d'indpendance des signatures revt une
grande importance en l'occurrence : les autres signataires du titre restent tenus cambiairement.
3. L'acceptation
L'acceptation est un engagement souscrit par le tir de payer la lettre de change
l'chance. Elle cre un engagement cambiaire, et ce indpendamment de toute
provision.
A. Prsentation l'acceptation
Lorsque le tir n'a pas accept la lettre de change, il appartient au porteur qui souhaite
obtenir l'acceptation du tir de lui prsenter l'effet. Le porteur se prsente donc au
domicile du tir (avant l'chance). Le tir peut refuser de signer, invoquant son droit
vrification de la provision.
La prsentation est obligatoire
Dans toute lettre de change, le tireur peut stipuler qu'elle devra tre prsente
l'acceptation. Il s'agit des hypothses o la traite comporte une clause de contre-
acceptation, qui oblige le porteur prsenter la lettre l'acceptation.
L'acceptation est interdite
La lettre de change va contenir une clause de dfense d'acceptation. Elle est impose
par le tireur qui n'a pas encore fait provision et qui doute de la volont du tir
3. L'acceptation (suite)
B. Forme de l'acceptation
Le titre va revtir la formule accept suivie de la signature du tir qui doit
obligatoirement tre manuscrite, pour qu'il prenne bien conscience en signant de
l'engagement qu'il va prendre. Toutefois la formule accept n'est pas obligatoire et la
seule signature au recto du titre suffit pour considrer l'acceptation comme valable. En
revanche si le tir signe au verso, la formule est obligatoire, car dfaut, il s'agit d'un
endossement.
C. Effets de l'acceptation
Par l'acceptation, le tir s'engage payer la lettre de change l'chance. Il devient
donc dbiteur cambiaire principal. Cette qualit a des consquences sur les
caractristiques de l'obligation, mais aussi sur la provision et elle entrane la purge des
exceptions.
C. Caractristiques de l'obligation cambiaire
Le tir sera solidairement tenu avec les autres signataires. Il pourra donc tre condamn
verser une provision, se voir appliquer une procdure d'injonction de payer ou faire
l'objet de mesures conservatoires (ex : saisie conservatoire). Il devient dbiteur
commercial alors mme qu'il n'est pas commerant.
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3. droit cambiaire
3.2 La lettre de change
4. L'aval
L'aval est un engagement personnel de paiement du titre donn en la forme cambiaire (s'il n'est pas
donn en la forme cambiaire il sera qualifi de cautionnement). L'aval est donn par une personne
appele donneur d'aval, avaliste ou avaliseur. L'avaliste s'engage garantir le paiement du titre son
chance en cas de dfaillance de l'un des dbiteurs cambiaires.
A. Conditions de fond
L'avaliseur ou l'avaliste : L'aval est un engagement cambiaire. En consquence, toutes les rgles de
capacit requises pour s'engager cambiairement (avoir au minimum la capacit commerciale) doivent
tre runies chez l'avaliste. L'avaliste peut tre une personne physique (pas de mineur mme
mancip...) ou une personne morale
L'avalis : C'est celui pour le compte duquel l'aval est donn. L'avaliste peut garantir l'engagement
d'un des dbiteurs cambiaires (le tireur, le tir accepteur, le donneur d'aval [double garantie], un
endosseur). C'est la raison pour laquelle l'aval doit indiquer pour le compte de qui il est donn ;
dfaut l'aval est rput donn pour le tireur. En effet c'est le tireur qui est l'origine de la lettre de
change
L'objet de l'aval : En principe, l'avaliste garantit la dette dans son intgralit. Toutefois il est possible
de limiter son engagement une partie de la somme condition de le mentionner expressment. Il en
rsulte donc que l'aval peut tre total ou partiel. L'avaliste ne garantit que le paiement et non pas son
acceptation.