PRESENTACIN

La Constitucin Poltica de nuestro pas, sus principios y derechos

fundamentales, son base de nuestro sistema jurdico y matriz mediante la cual
los legisladores elaboran la normatividad, la misma que a su vez deber ser
consistente con el texto constitucional, respetando tales principios y derechos
contenido en ella.

El presente ensayo grupal, refleja un breve anlisis crtico a la

incorporacin de la Reincidencia y Habitualidad dentro de la normatividad penal
peruana.

El presente Ensayo no tiene por fin, analizar todos los puntos de conexin
de la reincidencia y habitualidad en el proceso penal, sino tan solo esbozar
sintticamente los debates sobre la naturaleza jurdica y las posiciones
imperantes en torno al presente instituto.

INTRODUCCIN

De acuerdo a las estadsticas policiales en el Per, especialmente en la ciudad

de Lima existe casi 10 millones de habitantes incluyendo la provincia
Constitucional del Callao, que segn recientes estadsticas de la Polica
Nacional del Per y el Ministerio Pblico, por lo menos cada 5 minutos se
produce un robo tomando en cuenta solo aquellos episodios denunciados y
registrados, por lo que cada ao se produce cerca de 40 mil delitos contra el
patrimonio; quedando de lado el contexto la seguridad ciudadana, la
problemtica ms reclamada por los peruanos en las encuestas, terrible
problemtica que no permite vivir tranquilos a los ciudadanos y que el actual
presidente de la republica (periodo del ao 2011 al 2016) prometi combatir sin
muchos resultados satisfactorios.

Entre los delitos patrimoniales, existe un incremento relativo de los robos frente
a los hurtos. Mientras que estos ltimos se mantuvieron estables, pasando del
47.0 % el 2000 al 45.5 % el 2012, los robos tuvieron un crecimiento importante,
del 34.8 % al 45.6 %, lo que da cuenta de un incremento no desdeable de la
violencia en el contexto de esta conducta.
De acuerdo con las estadsticas policiales y del Observatorio de la
Criminalidad del Ministerio Pblico, las mayores tasas de robo en el pas en la
ltima dcada se presentaron en la costa. Segn la Polica, el ao 2012, las
tasas se incrementaron especialmente en Tumbes, Lima, Callao e Ica, mientras
que el Ministerio Pblico aade Arequipa, Piura y para este ao en la cuidad
del Cusco, el crecimiento de la delincuencia ha sido abismal durante estos 3
aos.

Analizaremos brevemente a partir de los conceptos correspondientes,

para tener una idea clara de la diferencia de estos dos conceptos de relativa
importancia en nuestro ordenamiento jurdico, que mencionaremos de manera
literal lo que dice nuestro cdigo penal respecto a estos dos trminos.

Reincidencia: Se dice del hecho de un individuo que, luego de haber sido

condenado por un delito o una infraccin, cometa otro igual o de distinta
naturaleza.

Hay reincidencia cuando el condenado por sentencia firme comete un

nuevo delito, antes de prescribirse el anterior. La reincidencia es considerada
circunstancia de mayor peligrosidad, que autoriza a graduar ms severamente
la pena que corresponde al segundo delito.

Habitualidad: En lo penal, la habitualidad es circunstancia reveladora de

peligrosidad extrema, por comprobar la permanencia en los impulsos
antijurdicos, que cuando encuentra precedentes judiciales, constituye las
calificadas agravantes de reiteracin.

La reincidencia y la habitualidad son instituciones que han sido

introducidas en el Cdigo Penal a travs de la Ley N 28726, Ley que incorpora
y modifica normas contenidas en los artculos 46, 48,55, 440 y 444 del
Cdigo Penal, y el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal.
 De acuerdo a las incorporaciones efectuadas por la referida ley, ser
considerado reincidente quien despus de haber cumplido en todo o en parte
una condena privativa de libertad, incurre en nuevo delito (artculo 46-B del
Cdigo Penal), mientras que ser considerado habitual quien comete un nuevo
delito doloso, () siempre que se trate al menos de tres hechos punibles que
se hayan perpetrado en un lapso que no exceda de cinco aos (artculo 46-C
del Cdigo Penal). En ambos casos el juez est facultado para aumentar la
pena por encima del mximo legal fijado para el tipo penal del nuevo delito
doloso que configura la reincidencia o la habitualidad, segn sea el caso.

DESARROLLO

Es necesario indicar que la institucin de la Reincidencia en nuestra legislacin

peruana, ha sido duramente criticada tal y como lo hemos sealado lneas
arriba, no solo por atentar contra un principio fundamental como es el Ne bis in
idem, que nos dice de manera expresa y literal Nadie podr ser procesado, ni
sancionado ms de una vez por un mismo hecho, siempre que se trate del
mismo sujeto y fundamento. Este principio rige para las sanciones penales y
administrativas sino por ser contraria a lo que supone una cosa juzgada, los
fines de la pena, entre otras garantas establecidas dentro de nuestro sistema
jurdico peruano. Asimismo, esta norma resulta demasiado genrica al no
determinar el tipo de reincidencia que ser punible (reincidencia
especfica o reincidencia genrica), lo que nos lleva a la conclusin de una
mixtura, pues resulta bastante obvia la generalidad, la falta de especificidad del
legislador al redactar tal norma y la cantidad de vacos con los que nos
encontraremos en la prctica procesal.

La generalidad de la Ley N 28726 nos permite deducir la incorporacin de un

tipo de Reincidencia Especfica, lo cual resulta totalmente contrario a este
principio de Ne bis in Idem materia de anlisis.

Asimismo, cabe recalcar que el Ne bis in idem no es solamente un principio

del Derecho Penal, sino tambin y principalmente de
materia Constitucional. Estando de ms decir que aquella norma que es
contraria a la constitucin es literalmente Incostitucional, tal y como sucede
con la institucin de la Reincidencia regulada en la Ley N 28726, y de la cual,
segn nuestro parecer, debern derogarse sus dos primero artculos.

CONCLUSIN.

Pensar si es o no constitucional la institucin de la Reincidencia ser criterio de

cada uno. Sin embargo, es posible apreciar que de los mismos conceptos
estudiados en este trabajo se desprende su antonimia, siendo nuestra
conclusin bastante obvia.

No puedo culminar sin antes indicar que la misma Comisin Revisora del
Cdigo Penal peruano de 1991 se pronunci respecto a esta problemtica en
los siguientes trminos que mencionamos de manera literal:

Resulta imperativo connotar las razones principales por las que la Comisin
Revisora decidi proscribir del Proyecto del Cdigo Penal, los institutos
penales de la reincidencia y la habitualidad. Hoy no resulta vlido en verdad,
conservar en nuestro ordenamiento jurdico estas formas aberrantes de
castigar que sustenten su severidad en el modo de vida de un individuo
(derecho penal de autor). La Comisin Revisora estima que carece de lgica,
humanidad y sentido jurdico, el incremento sustantivo de la pena
correspondiente a un nuevo delito, va la reincidencia o habitualidad, sin otro
fundamento que la existencia de una o varias condenas precedentes, por lo
dems, debidamente ejecutadas. Dentro de este razonamiento, castigar a una
persona tomando en cuenta sus delitos anteriores, cuyas consecuencias
penales ya ha satisfecho, conlleva una violacin del principio Non bis in idem
(nadie puede ser juzgado dos veces por un mismo delito), el mismo que se
encuentra consagrado en el artculo 233 inciso 11) de la Carta Poltica. La
experiencia ha demostrado que la drasticidad de las penas impuestas en
nombre de la reincidencia y habitualidad, no han servido para atemorizar, de
conformidad con criterios de prevencin genera, todo lo cual ha llevado a la
Comisin Revisora a no incluir en el documento proyectado este rezado de los
viejos tiempos del derecho de castigar y que el positivismo peligrosista auspici
con el fin de recomendar la aplicacin de medidas eliminatorias y de
segregacin social.( Comisin Revisora del Cdigo Penal, Lima, abril de
1991.)

De nuestras conclusiones como grupo se desprende la obvia

Inconstitucionalidad de los artculos 1 y 2 de la Ley N 28726, por lo que
podrimos recomendar su inmediato cambio o derogacin.

Es necesario indicar que la falta de perspectiva, capacidad y racionalidad de

nuestros legisladores al momento de expedir leyes deja mucho que desear, por
lo que sera recomendable su urgente preparacin en cuanto a lgica jurdica,
consistencias entre normas legales y ciertos estudios mnimos a efectos de
encontrarnos con leyes ms coherentes que nos permitan evolucionar como
Estado de Derecho y no lo contrario.
 BIBLIOGRAFA
Carballa, Juan B. y Reta, Adela, Principios jurdicos relativos al castigo y
rehabilitacin del delincuente habitual especialmente en el delito de
hurto, VII
Conferencia Panamericana de Abogados, Montevideo, 1952.
Pisapia, G. D., Reflexiones sobre la reincidencia, en Estudio Jurdicos
en Homenaje al Profesor Luis Jimnez de Asa, AAVV, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1964.
Puig, G., Anlisis de la Imputabilidad, en Cuadernos de la Facultad de
Derecho, Segunda Serie, N 10, Montevideo, 1989.
Redondo, S., Funes, J. y Luque, E., Justicia Penal y Reincidencia,
Fundacin Jaume Calls, Barcelona, 1994.
Rodrguez Mourullo, G., Medidas de seguridad y Estado de Derecho,
en Peligrosidad Social y Medidas de Seguridad, Coleccin de Estudios
del Instituto de
Criminologa y Departamento de Derecho Penal, dirigida por el Prof. Dr.
Manuel Cobo del Rosal, Universidad de Valencia, 1974.

ANEXOS
 ROL DE PREGUNTAS JUECES Y FISCALES (08 ENCUESTAS)

1. Considera usted que existe una problemtica a la hora de dictar

un mandato de prisin preventiva teniendo en cuenta el peligro de
reiteracin delictiva?

Si: No:
Por qu?

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-------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------

2. Considera que los presupuestos regulados en el artculo 268 del

NCPP son suficientes para valorar el mandato de prisin
preventiva?

Si: No:

Por qu?

-------------------------------------------------------------------------------------------------
-------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------

3. Considera que el peligro de reiteracin delictiva puede ser un

presupuesto para dictar la prisin preventiva?

Si: No:

Por qu?
-------------------------------------------------------------------------------------------------
-------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------

4. Considera que habr sido conveniente la modificatoria del Cdigo

Procesal Penal (mediante la Ley N 30076) en donde se suprime el
 segundo prrafo del artculo 268 del NCPP y se incluye como una
causal del peligro de fuga?

Si: No:

Por qu?
-------------------------------------------------------------------------------------------------
-------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------

CUESTIONARIO DOCENTES CATEDRTICOS UTEA

1. Cree usted que la residencia y habitualidad se aplica

convenientemente en nuestro ordenamiento jurdico?

Si: No:
 Por qu?
--------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

2. Considera que el supuesto de peligro de reiteracin delictiva para

el Derecho Procesal Penal es un anticipo de pena?

Si: No:

Por qu?
--------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

3. Considera que habr sido conveniente la modificatoria del Cdigo

Procesal Penal (mediante la Ley N 30076) en donde se suprime el
segundo prrafo del artculo 268 del NCPP y se incluye como una
causal del peligro de fuga?

Si: No:

Por qu?
--------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PARA ESTUDIANTES DE LA ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO UTEA

(solo se aplic 20 encuestas)

PREGUNTA N 01:

Considera que la reincidencia y habitualidad es aplicable para todos los

delitos?
 Si: No:
Por qu?
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--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PREGUNTA N 02:

Consideras constitucional o inconstitucional la aplicacin de la reincidencia y

habitualidad?

Si: No:
Por qu?
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--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PREGUNTA N 03:

Crees que la Reincidencia va en contra del principio Ne bis in Idem Nadie

podr ser procesado, ni sancionado ms de una vez por un mismo hecho?

Si: No:
Por qu?
--------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PREGUNTA N 04:

Desde tu posicin la reincidencia y habitualidad la ubicaras en la teora del

delito o la pena?

Si: No:
Por qu?
 --------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PREGUNTA N 05:

La peligrosidad tiene que ver con la residencia y habitualidad?

Si: No:
Por qu?
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--------------------------------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------

PREGUNTA N 06:

Consideras adecuado la interpretacin de nuestros legisladores

respecto a la reisidencia y habitualidad?

Si: No:

Por qu?
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