17 - FATO JURDICO

A norma jurdica representa, pois, a valorao de fatos. Ao

traar suas regras de convivncia social, o homem est, a
partir de critrios axiomticos, valorando os fatos que reputa
importantes para as relaes intersubjetivas, elevando-os
categoria de fatos jurdicos. Essa valorao essencial para
conferir coercibilidade a determinados acontecimentos, afinal
somente os fatos qualificados como jurdicos trazem fora
coercitiva.
Dessa multiplicidade de eventos (dependentes ou no da
vontade humana) que ganharam qualificao de norma,
nascem os fatos jurdicos, caracterizando-se pela repercusso
na rbita jurdica, produzindo efeitos jurdicos.
Assim, ser fato jurdico aquele evento, seja qual for a sua
natureza e origem, que repercutir na esfera jurdica.
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald.

Conceitos:

Segundo Agostinho Alvim:

Fato jurdico todo acontecimento da vida relevante para o

direito, mesmo que seja fato ilcito.

Segundo Pablo Stolze:

Fato jurdico todo acontecimento natural ou humano apto a

criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas

Segundo Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald:

...o fato jurdico aquele acontecimento capaz de produzir

efeitos (isto , capaz de criar, modificar, substituir ou extinguir
situaes jurdicas concretas) trazendo consigo uma
potencialidade de produo de efeitos, mas no
necessariamente fazendo com que decorram tais
conseqncias.

A doutrina clssica (majoritria) vincula o conceito de fato

jurdico sua produo de efeitos concretos Aqueles eventos que
criam, extinguem, modificam ou substituem relaes jurdicas.

A doutrina moderna, a exemplo de Pablo Stolze e Rodolfo

Pamplona, Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald, diverge seguindo a
posio de Pontes de Miranda de que nem sempre o fato jurdico
gerar efeitos concretos. O fato jurdico seria, ento, no apenas o
fato que gera efeitos concretos no Direito (aquele que influi relao
jurdica), mas tambm aqueles eventos APTOS, CAPAZES de produzir
efeitos concretos, mesmo que no os tenham produzido.

Tome-se como exemplo a elaborao de um testamento. Com

efeito, se algum, maior e capaz, elaborar um testamento,
teremos, efetivamente, um fato jurdico que somente produzir
seus efeitos depois da morte do testador. Se, contudo, vier a
revogar, ainda em vida, o testamento antes elaborado, o
referido fato jurdico deixar de existir sem nunca produzir um
nico efeito concreto, no criando, modificando, substituindo
ou extinguindo nenhuma relao jurdica.

17.1 CLASSIFICAO DO FATO JURDICO

Vrias so as teorias relativas diviso classificatria do FATO

JURDICO EM SENTIDO AMPLO. Adotaremos a classificao de Pontes
de Miranda:

O fato jurdico em sentido amplo (natural ou humano), se

divide em fato jurdico em sentido estrito, ato-fato jurdico e
aes humanas.

O fato jurdico em sentido estrito pode ser ordinrio ou

extraordinrio.

O ato-fato jurdico categoria especfica desenvolvida por

Pontes de Miranda e no pacfica na doutrina.

As aes humanas podem ser lcitas ou ilcitas. A ao humana

lcita constitui o prprio ato jurdico em sentido amplo (segundo
Clvis Bevilqua), e se divide em ato jurdico em sentido estrito
e negcio jurdico. As aes humanas ilcitas so os atos ilcitos
(art. 186 e 187, CC), que segundo essa classificao no so
considerados tipos de atos jurdicos, posio no unnime na
doutrina.

*Consideramos os atos ilcitos como categoria distinta dos atos

jurdicos tambm por influncia da prpria estrutura do CC que
regulamenta os atos ilcitos em ttulo apartado (Ttulo III arts. 186
e 187).
17.1.1 FATO JURDICO CLASSIFICAES - CONCEITOS

Segundo Pablo Stolze:

Fato Jurdico em sentido estrito todo acontecimento natural

que produz efeitos jurdicos, podendo ser:
Ordinrio: comum, a exemplo da morte natural ou do
decurso do tempo.
Extraordinrio: inesperado, imprevisvel, a exemplo de
um furaco.

Ato-Fato Jurdico, categoria desenvolvida por Pontes de

Miranda, um tipo que fica entre o ato (humano) e o fato (da
natureza, no intencional) e consiste no comportamento que,
mesmo que proveniente da atuao humana, desprovido de
intencionalidade ou conscincia (voluntariedade). Ex.: compra
de uma bala por uma criana de 5 anos.

Ato Jurdico em sentido estrito espcie de ato jurdico lato

sensu que consiste em todo comportamento humano
voluntrio e consciente, cujos efeitos jurdicos so
predeterminados em lei (Ex.: participaes como a intimao e
o protesto, fixao de domiclio, reconhecimento de filhos). No
h liberdade na escolha dos efeitos desses atos, estes j so
previstos em lei.

Negcio Jurdico toda declarao humana por meio da qual as

partes visam auto-disciplinar os efeitos jurdicos pretendidos,
segundo os princpios da funo social e da boa-f objetiva.
Diferentemente do ato jurdico em sentido estrito, no negcio
jurdico o que vigora o princpio da liberdade negocial no que
tange escolha dos efeitos perseguidos. Exs.: contrato,
testamento.

17.1.2 ATO JURDICO EM SENTIDO ESTRITO

o ato tipicamente no negocial, para o qual o CC reservou

apenas um artigo (art. 185). No to aprofundado quanto o
negcio jurdico, pois o simples comportamento humano
voluntrio e consciente que gera efeitos jurdicos legalmente
pr-determinados.

... o ato jurdico em sentido estrito o que gera conseqncias

jurdicas previstas em lei (tipificadas previamente), desejadas,
 bem verdade, pelos interessados, mas sem qualquer
regulamentao da autonomia privada. Surge como mero
pressuposto de efeito jurdico preordenado por lei.
Ilustrativamente possvel invocar o exemplo do
reconhecimento de paternidade, no qual h vontade
exteriorizada no sentido de aderir a efeitos previamente
previstos na norma, no sendo possvel ao manifestante criar
efeitos distintos daqueles contemplados na norma. No
possvel, assim, reconhecer um filho, impedindo-lhe, porm, de
cobrar alimentos ou de ser herdeiro necessrio.
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald

Os efeitos do Ato Jurdico em sentido estrito so dados pela lei,

no pela vontade. Seus efeitos consistem na resoluo dos
pressupostos fticos da norma.

AJSE X NJ

LIBERDADE NEGOCIAL

Exemplos: Atos materiais como a fixao do domiclio, a

percepo de um fruto, a caa e pesca permitida; o reconhecimento
de filhos; participaes, como as intimaes, protestos, . *Participar
pode significar tambm dar cincia, so os atos de comunicao
(notificao, intimao, protesto). Notificao + perdas e danos,
pode?

17.1.3 ATO FATO JURDICO

Existem, contudo, espcie na qual o fato para existir

necessita, essencialmente, de um ato humano, mas a norma
jurdica abstrai desse ato qualquer elemento volitivo como
relevante. Isto , o ato humano da substncia do fato
jurdico, mas no importa para a norma se houve, ou no,
vontade em pratic-lo, conforme a precisa lio de Bernardes
de Mello.
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald.

A teoria do ato-fato jurdico uma das teorias mais complexas

do direito civil brasileiro. Foi criada por Pontes de Miranda e
tem como adeptos Orlando Gomes e Vicente Ro.

O ato-fato um comportamento humano gerador de efeitos

jurdicos provenientes de atitude completamente desprovida de
 voluntariedade ou conscincia. Exs.: a compra de uma bala por
uma criana de 5 anos, a especificao realizada por alienado
mental, o tesouro encontrado por uma criana.

A especificao, por exemplo, uma forma de aquisio da

propriedade (cujos efeitos esto prescritos em lei CC, arts.
1.269 e 1.270*), quando feita por alienado mental, este ser
proprietrio da obra no por Ato Jurdico em sentido estrito
(completa falta de voluntariedade), nem por negcio jurdico,
mas por ato-fato jurdico.

A criana que compra o doce para alguns autores, um

contrato de compra e venda nulo por incapacidade absoluta do
agente, para outros um negcio jurdico nulo, mas aceito
socialmente e para os adeptos da teoria do ato-fato, no
negcio jurdico, no um contrato, um ato-fato, pois
provm de atitude humana na qual inexiste qualquer
conscincia.

18 NEGCIO JURDICO

Como j vimos anteriormente:

Negcio Jurdico toda declarao humana por meio da qual

as partes visam auto-disciplinar os efeitos jurdicos pretendidos,
segundo os princpios da funo social e da boa-f objetiva.
Diferentemente do ato jurdico em sentido estrito, no negcio jurdico
o que vigora o princpio da liberdade negocial no que tange
escolha dos efeitos perseguidos. Exs.: contrato, testamento.

O negcio jurdico a expresso maior da liberdade negocial,

da AUTONOMIA PRIVADA, a qual, hoje condicionada ao respeito dos
interesses da ordem pblica, como os princpios da funo social e da
boa-f objetiva.

Segundo Luiz Edson Fachin, o Novo Cdigo Civil adotou a teoria

dualista do Negcio Jurdico, teoria esta que subdivide o Ato Jurdico
em Ato jurdico em sentido estrito e Negcio jurdico. O Cdigo de
1916 no fazia qualquer meno a essa diviso.

O contrato de adeso no contrrio teoria do negcio

jurdico, mas a interpreta de forma diversa e para que continue sendo
negcio jurdico h de restar um mnimo de liberdade, consistente na
possibilidade de aceitar ou no as clusulas ali determinadas.
18.1 TEORIAS EXPLICATIVAS DO NEGCIO JURDICO

Teoria voluntarista Teoria mais antiga, desenvolvida na

Alemanha pela Willenstheoric - Teoria da Vontade. Para a
teoria voluntarista, o cerne, o elemento essencial explicativo do
negcio jurdico a VONTADE INTERNA, a inteno.

CC, Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais

inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem.

Teoria objetivista ou da declarao Teoria tambm

desenvolvida na Alemanha, para qual o elemento essencial
explicativo do negcio jurdico a VONTADE EXTERNA ou
VONTADE DECLARADA.

Teoria estruturalista - Essas duas teorias se complementam,

pois a vontade interna a causa da vontade externa, da
vontade declarada. Havendo contradio entre as duas, muito
provavelmente haver vcio de vontade.

Assim:

Manifestao da Vontade = Vontade interna + Vontade

externa

MV = VI + VE

Na tentativa de explicar o negcio jurdico, possvel encontrar

trs correntes que sobressaem: i) teoria voluntarista; ii) teoria
objetivista; iii) teoria estruturalista.
A corrente voluntarista centra a importncia da negcio jurdico
em sua gnese, sendo a declarao de vontade a causa
determinante da conseqncia pretendida. Pretendia
Windscheid que o negcio jurdico fosse declarao privada de
vontade, que visa a produzir um efeito jurdico. Crtica
aguada sempre foi disparada a tal corrente, em razo de
confundir negcio jurdico e declarao de vontade, olvidando
no se tratar de expresses equivalentes. Com Orlando Gomes,
a declarao de vontade nota comum de todo negcio
jurdico, mas este, a mais das vezes, tem estrutura mais
complexa, cf. Introduo ao Direito Civil, cit., p. 270.
J os objetivistas concebiam o ato negocial como expresso da
autonomia privada, tendo essncia normativa. Isto , tratar-
se-ia de poder privado de autocriar um ordenamento jurdico
particular, prprio. BETTI, dentre outros, qualificava a essncia
do negcio como um preceito. Foi criticada pela viso surreal,
indo contra a natureza do prprio negcio. Dispara JUNQUEIRA
 DE AZEVEDO que transformar o negcio em norma jurdica
concreta artificial, cf. Negcio jurdico Existncia, validade
e eficcia, cit., p. 12.
Finalmente, a teoria estruturalista abandona a preocupao
com a origem do negcio e com a sua gnese. No importa de
onde surge, nem o que , mas interessa sua estrutura,
podendo ser definido como categoria em cuja estrutura h ato
de vontade, com relevncia jurdica a este elemento volitivo e
tambm declarao de vontade, cercada de circunstncias
negociais. definida, dentre outros, pelo Professor paulista
ANTNIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, cf., Negcio jurdico:
Existncia, validade e eficcia, cit., p.16.
O Cdigo Civil de 2002, segundo a Exposio de Motivos
(MOREIRA ALVES), no adotou a concepo objetivista,
preferindo a concepo subjetivista, fundada na vontade,
porm afastando-se dos exageros que se pode chegar com a
defesa do dogma da vontade, temperando a importncia da
exteriorizao da vontade (exemplos concretos de tal
temperamento esto nos arts. 110 e 111 do CC)
Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald.

CC, Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o

seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que
manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.

CC, Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as

circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a
declarao de vontade expressa.

Evoluo Histrica:

O perodo Ps-Revoluo Francesa foi marcado pela grande

fora do liberalismo, com a imposio do poder de coero e
vinculabilidade dos contratos principalmente pelos princpios da
segurana jurdica, do pacta sunt servanda e da intangibilidade dos
contratos.

Ao fim do sc. XVIII e incio do sc. XIX surgiram, com base na

doutrina da clusula rebus sic stantibus, vrias teorias contrrias a
esse liberalismo exacerbado, sendo as principais a Teoria da
Pressuposio e a Teoria da Base do Negcio Jurdico.

Essa nova fase se importava com a coeso do direito que se

aplicava, impondo-se a teoria dos exerccios inadmissveis e a
vedao de comportamentos contraditrios no Direito, a doutrina
nemo potest venire contra factum proprium.
A doutrina da clusula Rebus Sic Stantibus

Para a doutrina da clusula Rebus Sic Stantibus legtima a

pretenso de dissoluo de contratos comutativos de trato sucessivo
ou com pendncia futura quando as circunstncias fticas normais
existentes no momento da celebrao dos mesmos alteram-se de
modo a escapar da esfera de previsibilidade dos pactuantes

uma clusula no necessariamente expressa nos contratos,

mas tida como implcita em todos aqueles que possuam projeo no
tempo. Clusula esta que permite a resoluo do contrato ou o
reajuste das prestaes na busca do restabelecimento do equilbrio
contratual.

Diz Caio Mrio:

consiste, resumidamente, em presumir, nos contratos

comutativos, uma clusula que no se l expressa, mas figura
implcita, segundo a qual os contratantes esto adstritos ao seu
cumprimento rigoroso, no pressuposto de que as circunstncias
ambientes se conservem inalteradas no momento da execuo,
idnticas as que vigoravam no da celebrao.

Tal doutrina j existia muito antes da Revoluo Francesa, mas

foi esquecida no perodo ps-revoluo, perodo, como j vimos,
caracterizado pela fora da vinculabilidade dos contratos e da
segurana jurdica, no se admitindo qualquer interpretao
extensiva dos contratos.

Aps a Primeira Guerra Mundial, a doutrina da clusula Rebus

Sic Stantibus voltou com toda a fora, pois, pelos prprios desgastes
da guerra, muitos contratos de trato sucessivo ou de execuo
diferida se tornaram praticamente impossveis de serem mantidos
pela incrvel onerosidade de seus cumprimentos naquele novo
momento.

A Teoria da Pressuposio

Para a teoria da pressuposio, criada pelo alemo Windscheid

e datada de 1850, o negcio jurdico s teria validade e eficcia se a
certeza subjetiva do declarante no sofresse qualquer alterao com
o passar do tempo. Ex.: Herana deixada em testamento para o
sobrinho quando no se tinha conhecimento da existncia de um
filho.
 Seguindo o pensamento ps-Primeira Guerra Mundial, uma
teoria completamente contrria ao liberalismo extremo do ps-
Revoluo Francesa.

Diz Wagner Mota Alves de Souza:

Consistia a teoria do ilustre pandectista alemo no fato de o

contratante, no momento da celebrao de determinado
negcio jurdico, ter a certeza subjetiva que determinado fato
ocorreu ou ocorrer ou que determinada situao ftica
permanecer no futuro, lastreando sua vontade negocial na
convico destes fatos. Sendo que a ausncia desta certeza
subjetiva inibiria a celebrao do negcio.

E como lidar com essa nova situao de desequilbrio

contratual?

Esclarece Wagner Mota Alves de Souza em sua excelente obra

A clusula rebus sic stantibus, a teoria da pressuposio e a teoria
da base do negcio jurdico em face da doutrina nemo potest venire
contra factum proprium O primado da coerncia e as situaes de
certeza subjetiva.:

Windscheid defendia a tese de que, em situaes como estas,

tendo a contraparte conhecimento da pressuposio, a medida
mais prxima da equidade apontaria para dissoluo do
negcio jurdico, pois a vontade efetiva no coincide com a
vontade verdadeira que deve ser privilegiada. A vontade
efetiva, manifestada no momento da celebrao do negcio,
sofreria uma auto-limitao implcita subjetiva circunscrita ao
universo do declarante, mas que chega ao conhecimento do
declaratrio.

O fato que como o declarante parte da certeza subjetiva de

que um fato ocorreu ou ocorrer e, por isso, no subordina a
eficcia do negcio ao implemento da situao cogitada.

Deve-se ter clara a idia que a vontade real do declarante

pressupe determinada situao ftica que no se realiza. O
negcio, embora consentneo com a vontade efetiva, afasta-se
da vontade real, sendo pertinente a identificao da teoria da
pressuposio com uma condio no declarada, ou melhor,
no desenvolvida.

Assim, pela teoria da pressuposio, se compro uma aliana de

casamento tendo a certeza subjetiva de que me casarei e
demonstrando claramente ao vendedor que esse o motivo pelo qual
realizo a compra, se porventura posteriormente o casamento no se
realizar, pode o contrato de compra e venda ser dissolvido.
 Obviamente, a teoria da pressuposio sofre srias crticas e
inmeros so os pensamentos contrrios.

A Teoria da Base do Negcio Jurdico

Criada pelo tambm alemo Oertmann em 1921, na obra A

Base Negocial, foi na verdade um aperfeioamento da teoria da
pressuposio, sendo tambm uma teoria psicolgica da vontade.

Segundo essa teoria, a representao mental de uma das

partes CONHECIDA E NO IMPUGNADA pela outra (ou de ambas as
partes), no momento da celebrao do negcio jurdico, acerca da
existncia ou no de certas circunstncias pretritas, presentes ou
futuras que embasam a vontade negocial, no correspondente
realidade objetiva, facultaria parte prejudicada a resoluo ou
denncia do contrato dependendo da natureza das prestaes.

Defende que o Negcio Jurdico poderia ser desfeito se durante

sua execuo houvesse circunstncia superveniente que lhe causasse
desequilbrio, assim como a teoria da pressuposio, mas soma
quela a necessidade indispensvel do conhecimento e da no
objeo pressuposio declarada.

Locher, desenvolvendo ainda mais a teoria de Oertmann,

determinou que pode-se extrair desse pensamento que a base do
negcio no consiste apenas na representao mental das partes,
mas nas circunstncias necessrias a se alcanar a finalidade
essencial do negcio.

Teoria que abriu grande espao para a teoria da impreviso.

A Doutrina Nemo Potest Venire Contra Factum Proprium

a teoria que, resumidamente, visa coibir comportamentos

contraditrios lesivos no direito.

Tem sua base na Idade Mdia, no aforismo venire contra

factum proprium nulli conceditur, que significa A ningum
permitido vir contra um fato que lhe prprio.

Constitui-se pela sequncia de 2 comportamentos contraditrios

entre si gerando um ABUSO DA CONFIANA:

1 - ao ou omisso
2 - ao
 Atos possuem aparncia de licitude e assim seriam se
analisados isoladamente. A ilicitude nasce da anlise de um contexto
onde h abuso de direito pelo exerccio contraditrio.

Segue parte da obra de Wagner Mota Alves de Souza:

Consiste a doutrina venire contra factum proprium no

exerccio de uma posio jurdica em contradio com um
comportamento anterior que passa a ser tida como
inadmissvel. Trata-se da anlise de dois comportamentos
imputveis a uma mesma pessoa, lcitos em si mesmos e
diferidos no tempo. (MENEZES CORDEIRO, 2001,P.742).

O primeiro comportamento (factum proprium) torna-se

vinculante na medida em que desperta em terceiros a legtima
expectativa de sua manuteno. O comportamento
subsequente deve guardar uma relao de coerncia com o
primeiro, caso contrrio, estar-se-ia diante de uma contradio
inadmissvel.
O subsequente comportamento contraditrio aparenta uma
situao de licitude, no entanto, se observando mais
detidamente o fenmeno jurdico e o perfil dos
comportamentos de modo global, constata-se que, embora
lcito em si mesmo, o comportamento contraditrio quando
analisado conjuntamente com o comportamento vinculante
revela-se ilcito por atentar contra os princpios da boa-f
objetiva e da confiana.

O factum proprium no pode ser contrariado quando suscitar a

legtima confiana de terceiros que orientaro sua conduta
acreditando na manuteno deste comportamento inicial.

A referida doutrina deve ser invocada em situaes que o

comportamento contraditrio figure com uma aparente feio
de licitude que se desfaz quando se percebe, num segundo
momento, a violao do dever de boa-f objetiva (entendido
este caso como a exigncia de um comportamento tico,
pautado pela lealdade no seio das relaes jurdicas) e a
frustrao da confiana despertada em terceiros.
Se o comportamento inicial gera um dever jurdico especfico
como aquele decorrente de um contrato, a no realizao deste
dever especfico, embora caracterizando conduta contraditria,
no consistiria hiptese de aplicao da doutrina ora tratada,
pois o ordenamento jurdico j enquadra o referido
comportamento como ilcito e prev os efeitos da
responsabilidade contratual.

Ao analisar a doutrina da clusula rebus, a teoria da

pressuposio e a teoria da base do negcio jurdico,
 percebemos que a pretenso de desfazimento do negcio e a
no realizao de certos deveres contratuais em razo de
circunstncias especiais no representam uma violao de um
dever obrigacional especfico.

H um comportamento inicial que deseja a celebrao de um

negcio jurdico e outro que deseja a liberao dos deveres
inicialmente assumidos seja pela dissoluo do negcio seja
pela modificao das obrigaes assumidas. A problemtica
que se apresenta, ento, , uma vez verificada a aparncia de
licitude quanto ao segundo comportamento no sentido do
desfazimento do negcio, saber se a contraparte tem sua
legtima confiana atingida quando este desfeito, sobretudo,
nas situaes que envolvem a certeza subjetiva de certas
circunstncias que no se verificam.

Supressio e Surrectio

A supressio e a surrectio esto intimamente ligadas: opera-

se a supressio quando uma parte deixa de exercer determinado
direito ou praticar um ato, criando, ao longo do tempo, na outra parte
uma legtima expectativa de confiana, para permitir a consolidao
de um direito, sem que haja portanto cometimento de ato ilcito.

Prtica muito comum em casos de condomnios.

Constitui-se pela seqncia de 2 comportamentos contraditrios

entre si em um certo LAPSO TEMPORAL gerando a quebra da
confiana:
1 - omisso
2 - ao

O decurso de longo perodo de tempo em omisso gera a perda

da possibilidade de exerccio de determinado direito.

Ex: Art. 330, CC Local do pagamento.

CC, Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro

local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto
no contrato.
18.2 PLANOS DO NEGCIO JURDICO E SEUS ELEMENTOS

1 Plano 2 Plano 3 plano

EXISTNCIA VALIDADE *DN EFICCIA

Manifestao da M.V. Livre e de Boa-

Condio
Vontade F

A. Capaz e
Agente Termo
Legitimado
O. Lcito, Possvel e
Objeto Determinado ou Modo / Encargo
Determinvel
F. Livre ou Prescrita
Forma
em Lei

A - 1 PLANO DO NEGCIO JURDICO - EXISTNCIA

O CC 2002 no tratou do plano da existncia do negcio

jurdico, mas este em muito influencia o plano da validade e o
plano da eficcia.

So os elementos constitutivos do Negcio Jurdico, seus

pressupostos existenciais, sem os quais o negcio inexistente.

Podem ser reconhecidos de ofcio pelo juiz.

So os elementos do plano da existncia do negcio jurdico: A

MANIFESTAO DA VONTADE (vontade interna + vontade
externa), o AGENTE, o OBJETO e a FORMA.

A.1 - Plano da Existncia MANIFESTAO DA VONTADE

Como j vimos anteriormente, a manifestao da vontade a

soma da vontade interna (inteno) com a vontade externa
(declarada), assim, faltando qualquer dessas vontades (interna
ou externa), o negcio jurdico ser INEXISTENTE.

Assim, um contrato assinado mediante coao fsica (absoluta),

no possui manifestao de vontade em si. No deixa de possuir
apenas a manifestao de vontade qualificada (livre e de boa-f),
falta esta que lhe retiraria a validade; mas sendo absoluta a coao,
inexistente foi a presena de manifestao de vontade em si, pela
falta de vontade interna, o que lhe retira a existncia.

A manifestao de vontade pode ser expressa, por meio de

palavra escrita ou falada, gestos, mmica; ou tcita, aquela
inferida da conduta do agente. No caso dos contratos, pode ser
tcita quando a lei no exigir forma expressa.

*Questo do concurso para delegado da polcia civil do DF:

O silncio traduz manifestao de vontade?

Em regra o silncio o nada e no traduz qualquer

manifestao de vontade, mas, na esfera do direito civil, admite-se
em carter excepcional o silncio como manifestao de vontade,
como anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e
no for necessria a declarao de vontade expressa (CC, art. 111).

Assim, o silncio ser interpretado como declarao de vontade

tcita quando a lei assim autorizar (Exs.: CC, art. 539, 659), quando
assim estiver estipulado em um pr-contrato e quando resultar dos
usos e costumes (Ex.: CC, art. 432).

Em algumas situaes o silncio pode ser interpretado como

omisso dolosa e quebra da boa-f. o caso do silncio intencional
de uma das partes de contrato bilateral a respeito de fato ou
qualidade que a outra parte haja ignorado e que sem ele o negcio
no se teria celebrado. CC, art. 147.

A anlise da representao do silncio encontra base tambm

na proibio do comportamento contraditrio (venire contra factum
proprium). Com base nesse princpio e no princpio da boa-f, o
silncio pode representar aceitao para evitar comportamento
contraditrio.

Exemplo do autor espanhol Santos Cifuentes citado por Pablo

Stolze:

No carnaval espanhol, por vrios anos, uma empresa comprava

mscaras de um mesmo fornecedor. Esse ano, a empresa enviou a
proposta para os fornecedores e estes no responderam, como
sempre haviam feito nos anos anteriores. Essa falta de resposta nos
anos anteriores sempre significava aceitao, pois no respondiam,
mas sempre enviavam a mercadoria como houvera sido pedida.
Como em todos os anos anteriores havia sido assim, criada estava
uma relao de confiana de que aquele silncio significava aceitao,
e assim dever ser interpretado juridicamente.
 Exemplo em contrato de locao: Em contrato de locao
determinado est como data do vencimento do pagamento o dia 15
de cada ms. Sou locadora h 5 anos, sempre paguei no dia 18 e a
locatria nunca reclamou. Um dia resolve no mais aceitar assim e
cobrar os atrasos de todos os meses anteriores Quebra do princpio
da confiana, da boa-f e da proibio do comportamento
contraditrio. Supressio e Surrectio.

A.2 - Plano da Existncia AGENTE

Para que o Negcio Jurdico seja existente, necessrio se faz a

presena de:

AGENTES emissores da vontade, podendo ser pessoa fsica,

jurdica ou rgo pblico.

A.3 - Plano da Existncia OBJETO

Para que o Negcio Jurdico seja existente, necessrio se faz a

presena de:

OBJETO bem jurdico = Toda utilidade fsica ou ideal que

seja objeto de um direito subjetivo

A.4 - Plano da Existncia FORMA

Para alguns autores, a forma est intimamente relacionada

manifestao da vontade, mas para a maioria das doutrinas, a
forma apenas o veculo, o instrumento pelo qual a vontade se
manifesta. o revestimento exterior da vontade, sendo apenas
um elemento autnomo.
Aceita-se diversas formas de negcio jurdico podendo este ser
expresso ou tcito, podendo existir negcios jurdicos escritos,
falados, por gestos, mmicas, por manifestaes de vontade
inferidas da conduta do agente, etc.
Ex.: Chamar o nibus desde ali a responsabilidade j
contratual.
Ex.: Pessoa simples parte de Negcio Jurdico de compra e
venda envolvendo bem de valor maior que 30 salrios mnimos,
possui apenas recibo. Lei exige a forma escrita (escritura
pblica CC, art. 108), sob pena de invalidade. Ser Negcio
Jurdico existente, porm no vlido (atinge o plano da
validade, no da existncia). H forma, mas no a forma que
 necessariamente deveria ter, o que gera a invalidade do
negcio jurdico. Porm, no existindo a possibilidade de
alegar-se usucapio, j h jurisprudncias de adjudicao
compulsria com base em recibo. Resta tambm a possibilidade
de converso do negcio jurdico em outro negcio no qual no
h necessidade de forma especfica, como um contrato de
promessa de compra e venda, o que gerar obrigao de fazer
(Anlise aprofundada no Plano da Validade).
Em todos esses casos h forma, porm o Negcio Jurdico
existe. O que no h forma vlida, o que retira a validade do
Negcio Jurdico.

B - 2 PLANO DO NEGCIO JURDICO - VALIDADE

O plano da validade qualifica o Negcio Jurdico.

Para que o Negcio Jurdico exista so necessrios os

elementos Manifestao da Vontade + Agente + Objeto +
Forma. Mas para que o Negcio Jurdico exista e seja vlido,
necessrio se faz que esses elementos existam e sejam
qualificados.

Os elementos da validade so os elementos da existncia

qualificados CC, art. 104 + doutrina.

CC, Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Os defeitos do negcio* jurdico atacam o plano da validade.

AGENTE CAPAZ E LEGITIMADO:

Ex. de agente capaz, mas ilegtimo:

CC, Art. 550. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice

pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros
necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade
conjugal.

CC, Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o

tutor, sob pena de nulidade:
I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato
particular, bens mveis ou imveis pertencentes ao menor;
 II - dispor dos bens do menor a ttulo gratuito;
III - constituir-se cessionrio de crdito ou de direito, contra o
menor.

OBJETO LCITO, POSSVEL, DETERMINADO OU DETERMINVEL

Licitude Para serem vlidos, os negcios jurdicos precisam

ter objetos lcitos.

Essa licitude no se resume apenas ao respeito lei, mas ao

ordenamento jurdico como um todo, o qual engloba a lei, a moral e
os bons costumes.

Possibilidade Fsica e Jurdica

Objeto Determinado: Quantidade, espcie e qualidade

Objeto Determinvel: Quantidade e espcie

FORMA LIVRE OU PRESCRITA EM LEI

Forma livre No Brasil vigora o princpio da liberdade da

forma CC, art. 107*, mas pode-se exigir forma especfica
para efeito de prova (Ex.: Art. 227*), ou como requisito
expresso de validade do negcio (Ex.: Art. 108*).

CC, Art. 107. A validade da declarao de vontade no

depender de forma especial, seno quando a lei
expressamente a exigir.

CC, Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura

pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem
constituio, transferncia, modificao ou renncia de
direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o
maior salrio mnimo vigente no Pas.

En. 289 da IV Jornada de Direito Civil determinou que os 30

salrios mnimos do art. 108 sero aqueles escolhidos pelas
partes (diferentes valores nos Estados), no pela administrao
pblica. / O valor determinante para exigir-se a forma pblica
o valor contratual, valor da escritura, no o valor venal do
imvel.
CONVERSO DO NEGCIO JURDICO

CC, Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os

requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam
as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem
previsto a nulidade.

CC, art. 108 Analisando melhor o tema tratado no plano da

existncia No art. 108 no se inclui o contrato de promessa
de compra e venda, o qual pode ter forma livre, por contrato
particular, por exemplo, mas o contrato final dever ser por
escritura pblica.

19 DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO

So 6 os defeitos do negcio jurdico, segundo o novo Cdigo

Civil:

ERRO
DOLO
COAO
ESTADO DE PERIGO
LESO
FRAUDE CONTRA CREDORES

Tornam anulvel o negcio jurdico CC, art. 171.

CC, Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na

lei, anulvel o negcio jurdico:
I por incapacidade relativa do agente;
II por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de
perigo, leso ou fraude contra credores. (Grifo nosso)

Prazo decadencial de 4 anos para pleitear a anulao do

Negcio Jurdico, contados de CC, art. 178:

- Coao do dia em que esta cessar,

- Erro, dolo, estado de perigo, leso e fraude contra credores

do dia em que se realizou o NJ.

* A coao o nico defeito do negcio jurdico que possui

termo inicial do prazo decadencial diferente. Por qu?
 * O prazo para se reclamar a anulao do negcio jurdico
decadencial e no prescricional. Por qu?

19.1 CLASSIFICAO DOS DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO

VCIOS DO CONSENTIMENTO VCIOS SOCIAIS

Aqueles defeitos do NJ que No geram descompasso entre a

geram contradio entre a vontade interna e a vontade
vontade manifestada (vontade declarada. As vontades so as
externa) e a vontade interna mesmas, mas se exteriorizam
(real inteno do agente). So: com a inteno de prejudicar
terceiros. So:
- Erro
- Dolo - Fraude contra credores
- Coao - Simulao*
- Estado de perigo
- Leso *A simulao no considerada
pelo CC um defeito do negcio
jurdico, pois gera nulidade
absoluta do NJ, no apenas a
anulabilidade.

19.2 DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO - ERRO

O erro o defeito do negcio jurdico em que o agente engana-

se sozinho, no sendo levado a erro pela outra parte ou por terceiro
(caso do dolo). a opinio errada sobre alguma coisa.

Tem seus efeitos comparados ignorncia.

- Erro = falsa idia da realidade.

- Ignorncia = desconhecimento da realidade.

Gera a anulao (anulabilidade nulidade relativa) do negcio

jurdico.

Exemplo: Comprei a cala Zoom, imaginando ser a cala

Zoomp.

Diz o CC em seu artigo 138:

 CC, Art. 138. So anulveis os negcios jurdicos, quando as
declaraes de vontade emanarem de erro substancial que
poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em
face das circunstncias do negcio.

A pessoa de diligncia normal a parte que se engana, no

necessitando que a outra parte tivesse conhecimento do erro.

Um simples engano no gera a anulao do Negcio Jurdico.

Para que seja considerado ERRO (defeito do NJ), necessrio
que esse erro seja substancial, escusvel* e real.
Para que seja substancial, o erro h de recair sobre aspectos e
circunstncias essenciais e relevantes do negcio. Erro este que
se conhecido, teria impedido a realizao do negcio.
De acordo com o Art. 139, CC, pode haver erro substancial
sobre:

- a natureza do negcio - Error in negotio - Ex.:

comodato (emprstimo gratuito de coisa fungvel X
locao)

- o objeto principal do negcio - Error in corpore -

Ex.: zoom X zoomp

- as qualidades essenciais do objeto - Error in

substantia - Ex.: relgio de ouro X relgio dourado;

- a identidade ou a qualidade essencial da pessoa -

Error in persona - Ex.: irmos gmeos, anulao de
casamento;

- o direito que regulamenta o negcio - Error jris -

Ex.: lcito X ilcito.

19.2.1 Mtodo de anlise HOMEM MDIO

O CC estabeleceu o critrio do homem mdio, assim, nos

casos concretos analisar-se- a parte equivocada comparando a sua
conduta com a conduta que seria tomada pela mdia das pessoas.

No foi adotado, portanto, o critrio do caso concreto, em que

se analisaria a pessoa em si, seu grau de instruo, de
desenvolvimento mental, cultural e profissional. Critrio este que foi
adotado pelo art. 152 para a anlise do grau de coao.
19.2.2 - Erro quanto a pessoa Error in Persona Julgados

Aplicado com muita parcimnia no campo do direito de famlia:

EMENTA: APELAO. ANULAO DE CASAMENTO. ERRO SOBRE A PESSOA.

Caso em que o brevssimo tempo de namoro (20 dias) aliado s qualidades
da parte autora, que tem grau social e cultural razovel, impede a
configurao de erro sobre pessoa. NEGARAM PROVIMENTO. (Apelao
Cvel N 70009605742, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Rui Portanova, Julgado em 02/12/2004).

Vejamos nova jurisprudncia quanto ao erro de pessoa em erro

de registro civil de nascimento/paternidade. Matria que ainda
encontra obstculo na teoria da paternidade scio-afetiva.

DIREITO CIVIL. FAMLIA. RECURSO ESPECIAL. AO NEGATRIA DE

PATERNIDADE. EXAME DE DNA. Tem-se como perfeitamente demonstrado o
vcio de consentimento a que foi levado a incorrer o suposto pai, quando
induzido a erro ao proceder ao registro da criana, acreditando se tratar de
filho biolgico. A realizao do exame pelo mtodo DNA a comprovar
cientificamente a inexistncia do vnculo gentico, confere ao marido a
possibilidade de obter, por meio de ao negatria de paternidade, a
anulao do registro ocorrido com vcio de consentimento. A regra expressa
no art. 1.601 do CC/02, estabelece a imprescritibilidade da ao do marido
de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, para afastar a
presuno da paternidade. No pode prevalecer a verdade fictcia quando
maculada pela verdade real e incontestvel, calcada em prova de robusta
certeza, como o o exame gentico pelo mtodo DNA. E mesmo
considerando a prevalncia dos interesses da criana que deve nortear a
conduo do processo em que se discute de um lado o direito do pai de
negar a paternidade em razo do estabelecimento da verdade biolgica e,
de outro, o direito da criana de ter preservado seu estado de filiao,
verifica-se que no h prejuzo para esta, porquanto menor socorre o
direito de perseguir a verdade real em ao investigatria de paternidade,
para valer-se, a sim, do direito indisponvel de reconhecimento do estado
de filiao e das conseqncias, inclusive materiais, da advindas. Recurso
especial conhecido e provido. (REsp 878.954/RS, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 07.05.2007, DJ 28.05.2007 p.
339).

19.2.3 - Erro de direito Error juris

O erro de direito aquele que decorre de uma noo falsa

quanto ao direito relacionado ao negcio jurdico. o erro sobre
a lei, licitude ou regulamentao de determinado negcio
jurdico. Ex: estrangeiro importa determinada mercadoria
proibida no Brasil, desconhecendo tal proibio.
o erro de interpretao da norma, aceito e regulado pelo CC
em seu art. 139, III.
 CC, Art. 139. O erro substancial quando:
...
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da
lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.

No sistema civil brasileiro no se pode alegar a ignorncia

jurdica. Ningum pode se escusar do cumprimento legal
alegando ignorncia de lei, mas h a possibilidade do erro de
direito, contanto que o objetivo do Negcio Jurdico onde
ocorreu tal erro no seja o de fraudar a lei ou escusar-se de seu
cumprimento. O Negcio Jurdico ser anulado e afastada
estar a m-f.

19.2.4 Erro X Vcio Redibitrio

O erro guarda sua caracterstica principal na subjetividade,

um engano psicolgico, um vcio da vontade, enquanto o vcio
redibitrio objetivo, um defeito da coisa no conhecido.

Esclarece o professor Carlos Roberto Gonalves:

Embora a teoria dos vcios redibitrios se assente na

existncia de um erro e guarde semelhana com este quanto
s qualidades essenciais do objeto, no se confundem os dois
institutos. O vcio redibitrio erro objetivo sobre a coisa, que
contm um defeito oculto. O seu fundamento a obrigao que
a lei impe a todo alienante de garantir ao adquirente o uso da
coisa. Provado o defeito oculto, no facilmente perceptvel,
cabem as aes edilcias (redibitria e quanti minoris ou
estimatria), respectivamente para rescindir o contrato e pedir
abatimento do preo, sendo decadencial e exguo o prazo para
sua propositura (trinta dias, se se tratar de bem mvel, e um
ano, se for imvel). O erro quanto s qualidades essenciais do
objeto subjetivo, pois reside na manifestao da vontade. D
ensejo ao ajuizamento de ao anulatria, sendo de quatro
anos o prazo decadencial. Se algum adquire um relgio que
funciona perfeitamente, mas no de ouro, como o adquirente
imaginava (e somente por esta circunstncia o adquiriu) trata-
se de erro quanto qualidade essencial do objeto. Se, no
entanto, o relgio mesmo de ouro mas no funciona em
razo do defeito de uma pea interna, a hiptese de vcio
redibitrio.

19.2.5 Erro Escusvel

Erro escusvel aquele erro ao qual qualquer ser humano

mdio est passvel. o erro perdovel, justificvel, no
grosseiro.
 A doutrina clssica, com base no pensamento de que O direito
no tutela o negligente, defende a necessidade da
escusabilidade do erro para que o negcio jurdico possa ser
anulado, mas, de acordo com a doutrina moderna, a anlise
dessa escusabilidade seria deveras subjetiva, assim como
contrria ao princpio da confiana, motivo pelo qual no mais
se exige que o erro seja escusvel para que se justifique a
anulao do negcio jurdico.
Enunciado n 12 da 1 Jornada de Direito Civil:

12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser

ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o
princpio da confiana. (Grifo nosso)

19.2.6 Erro Real

Como j dito anteriormente, para que o erro gere a

anulabilidade do negcio jurdico, h de ser um erro
substancial, escusvel* (apenas de acordo com a doutrina
clssica) e REAL.
O erro real o erro efetivo, aquele que causa prejuzo
considervel, aquele que se conhecido, teria impossibilitado o
negcio jurdico. Ex: O erro quanto marca de um veculo,
quanto a potncia do mesmo (prejuzo ocorrido) X O erro
quanto a cor do veculo (prejuzo no ocorrido).
O erro no real e no substancial, o erro acidental, o qual no
gera a anulabilidade do Negcio Jurdico.

19.2.7 Transmisso defeituosa da vontade

CC, Art. 141. A transmisso errnea da vontade por meios

interpostos anulvel nos mesmos casos em que o a
declarao direta.

Meios interpostos = Intermedirio causa o erro Ex.:

mensageiro, fax, e-mail.

Ocorrer a anulao da mesma forma que ocorreria no caso de

erro direto.

19.2.8 Falso motivo

CC, Art. 140. O falso motivo s vicia a declarao de vontade

quando expresso como razo determinante.
 O Cdigo Civil de 2002, a despeito do art. 112, no considera
como relevante validade do Negcio Jurdico o motivo deste (Motivo
= vontade interna, razo subjetiva, inteno real), salvo se tais
motivos foram mencionados expressamente como razes
determinantes do negcio jurdico, situao em que passam a ser
elementos essenciais do negcio Teoria da Pressuposio / Teoria
da Base do Negcio Jurdico.

19.2.9 Erros Sanveis

Pelo princpio da conservao, sempre que possvel, o juiz

dever manter o negcio jurdico, consertando apenas a parte que
lhe torna anulvel. So exemplos:

CC, art. 142 erro na indicao da pessoa ou da coisa;

CC, art. 143 erro de clculo;

CC, art. 144 aceitao da vontade real do manifestante.

Em todos esses casos, o prejuzo est afastado, o que faz com

que o erro no seja mais um erro REAL, no havendo mais a
anulabilidade.

19.3 DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO - DOLO

o induzimento intencional e de m-f de algum ao

cometimento de um erro que lhe ser prejudicial, mas proveitoso ao
autor do dolo ou a terceiro.

bem mais grave que o erro, pois conta sempre com a

presena da m-f, mas produz o mesmo efeito jurdico que o erro
a anulao do negcio jurdico.

Trata-se aqui do Dolus Malus, no qual h presena da m-f,

e caracteriza-se tipicamente como vcio, o qual gera a invalidade do
Negcio Jurdico. Mas h tambm o Dolus Bonus, o qual
socialmente aceito, tpico das prticas comerciais, que aquele
presente, por exemplo nas propagandas que realam as
caractersticas dos produtos (sanduches, xampus).

Dolus Malus Necessidade do prejuzo?

Diz Carlos Roberto Gonalves:

 Somente vicia o ato o dolus malus, exercido com o propsito
de causar prejuzo.

A inexistncia do prejuzo, portanto, excluiria o carter de

defeito do negcio jurdico do dolus malus e este deixaria de gerar
a anulao do negcio?

Para o doutrinador Carvalho Santos no h a necessidade do

prejuzo, pois o dolo fere o princpio da eticidade, base do nosso
sistema jurdico, e o princpio da confiana, essencial ao mundo
negocial, o que j motivo suficiente para a anulao do negcio.
Para ele o prejuzo ser presumido, no havendo a necessidade de
concretizao.

Mensagens subliminares Dolus Malus?

Quando restar demonstrado o carter de induo perniciosa da

mensagem subliminar, esta pode ser considerada tanto como dolo,
como prtica comercial abusiva.

So informaes captadas pelo inconsciente humano atravs da

viso ou da audio. Como no so captadas pelo consciente
humano, no passam por uma anlise racional, influenciando
diretamente o plano psicolgico no racional.

O Projeto de Lei n 4.068/08 visa alterar o Cdigo de Defesa do

Consumidor no intuito de proibir as mensagens subliminares. Antigo
Projeto de Lei 5047/01 foi arquivado.

Revista Consultor Jurdico, 30 de setembro de 2003 - Cerveja Nova

Schin:

Promotora quer que empresas expliquem propaganda.

A promotora de Justia do Consumidor, Deborah Pierri, pediu que a
Schincariol e a Fischer Amrica Comunicao Total prestem informaes
sobre a propaganda da Nova Schin. A ONG "Mensagem Subliminar" est
acusando as empresas de fazer propaganda abusiva.
De acordo com a ONG, o personagem que pede para o cantor Zeca
Pagodinho experimentar a cerveja diz no ouvido dele: "tu experimente isso
a agora -- cara -- ou eu pego essa garrafa e enfio no teu rabo!". Apesar
das palavras estarem inaudveis na propaganda, a promotora quer que as
empresas se pronunciem sobre o dilogo.
Segundo Deborah, no se pode admitir que palavras de baixo calo
sejam usadas em um comercial porque ferem a dignidade da pessoa. Se
ficar comprovado o uso dessas palavras, a promotora deve pedir um termo
de ajustamento para veiculao da propaganda. Se no for atendido o
pedido, a promotora entrar com uma ao civil pblica contra as
empresas.
 Segue parte do pedido da promotora:
Com efeito, ao longo de sua publicidade televisiva, utiliza-se de uma
encenao, na qual os personagens so persuadidos a experimentar o novo
produto, utilizando-se de jargo "experimente... experimenta...".
Verifica-se que ao longo da propaganda, a multido envolvida na
tcnica persuasiva, culminando com a tentativa de persuadir figura
conhecida de sociedade brasileira (Zeca Pagodinho).
Nesse momento, um dos personagens aproximando-se de Zeca
Pagodinho pronuncia palavras que so inaudveis, mas que foram
identificadas pela representante como ofensivas dignidade dos
consumidores. (1)
Segundo a representao o personagem diz: "tu experimente isso a
agora - cara - ou eu pego essa garrafa e enfio no teu rabo!".
Em resposta o aludido cantor, dirigindo-se outro personagem
pronuncia: "Esse cara f....
Dentre os vrios princpios adotados pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor, destacam-se, especialmente, na Poltica Nacional das Relaes
de Consumo, um dos objetivos no atendimento das necessidades dos
consumidores o respeito sua dignidade, bem como, a proibio eficiente
de todo e qualquer abuso praticado no mercado de consumo (CDC, art. 4).
Dentre os direitos bsicos do consumidor tambm est a proteo
contra publicidade enganosa ou abusiva e a efetiva preveno e reparao a
danos morais individuais, coletivos e difusos (CDC, art. 6).
No mbito das prticas comerciais, espera-se que a publicidade seja
veiculada segundo o princpio da perfeita identificao, uma vez que o
legislador no aceitou em nome do princpio da lealdade, o uso da
publicidade clandestina ou subliminar (CDC, art. 36).

Revista Consultor Jurdico, 5 de novembro de 2002

Juiz manda emissora retirar clipe institucional do ar.

A MTV Brasil, empresa ligada ao Grupo Abril, deve retirar do ar um
clipe institucional em que so veiculadas "mensagens subliminares,
consistentes em cenas de sadomasoquismo". Alm disso, deve pagar danos
morais difusos, quantificados no mnimo de R$ 1,00, para cada um dos 7,4
milhes de telespectadores que assistiram as cenas do clipe.
O juiz da 12 Vara Cvel de So Paulo, Paulo Alcides Amaral Salles,
concedeu liminar a pedido do Ministrio Pblico.
Os promotores Deborah Pierri, Motauri Ciochett e Vidal Serrano, que
atuam em defesa dos consumidores e da infncia e adolescncia,
ingressaram com ao civil pblica contra a MTV Brasil. A emissora ainda
pode recorrer.
De acordo com o MP, a vinheta "no plano consciente veicula imagens
regulares com o logotipo da MTV, mas quando as imagens do referido clipe
so submetidas a velocidade mais lenta, percebese que as mesmas trazem
cenas explcitas de prtica sexual chamada de sadomasoquismo".
Os promotores afirmaram que a "a fita de VHS enviada ao Instituto
de Criminalstica foi periciada e ali foi constatado de fato as cenas de
perverso sexual mantidas clandestinas".

 Os promotores alegaram que a exposio de propaganda abusiva e
clandestina feita pela MTV afeta toda a coletividade, especialmente, porque
o pblico alvo o jovem, de 15 a 29 anos.
Segundo os promotores, a liberdade de expresso no pode chegar a
ponto de ferir outros delitos fundamentais: liberdade de escolha, liberdade
de informao, integridade e psquica, proteo ao consumidor, todos
consagrados na Constituio Federal, Estatuto da Infncia e Adolescncia e
Cdigo de Defesa do Consumidor.
O juiz afirmou que a "manuteno da publicidade poder causar
danos irreparveis s pessoas, em especial aos menores, que assistem
programao".
Salles considerou "grosseiras" as imagens do clipe. "O direito
informao e liberdade de expresso no se confundem com a falta de
observao dos usos e costumes da sociedade e, principalmente, coma falta
de observao da dignidade das pessoas humanas. A exposio da
populao e dos menores s imagens veiculadas pela r, como ressaltado,
poder criar srios problemas de comportamento na medida em que as
imagens subvertem os valores que a sociedade procura a todo o custo
salvaguardar".
A MTV no poder veicular "qualquer outro programa ou evento em
que haja publicidade clandestina, subliminar, especialmente quando houver
insinuaes de prticas sexuais, sob pena de suspenso de sua
programao no mesmo dia e horrio da semana subseqente". Caso
descumpra a deciso, ter que pagar multa de R$ 10 mil.

19.3.1 - Dolo Principal X Dolo Acidental

CC, art. 145 - Dolo principal aquele que ataca a causa, a

substncia do Negcio Jurdico, aquele sem o qual o Negcio Jurdico
no se realizaria de nenhuma forma - Gera a anulabilidade do
Negcio Jurdico.

CC, art. 146 - Dolo acidental aquele que ataca caractersticas

secundrias do Negcio Jurdico, aquele que a seu despeito, o
negcio seria realizado, embora por outro modo - no gera a
anulabilidade do Negcio Jurdico, gera apenas a obrigao de
indenizao por perdas e danos.

Portanto, o dolo que gera a invalidade (anulao) do Negcio

Jurdico apenas o dolo principal, nunca o dolo acidental.

DOLO PRINCIPAL ANULA

DOLO ACIDENTAL PERDAS E DANOS

19.3.2 - Dolo Positivo X Dolo Negativo

Dolo positivo aquele ocorrido por ao do agente ou de

terceiro.

Dolo negativo aquele ocorrido por omisso dolosa, pelo

silncio intencional de uma das partes sobre fato ou qualidade no
conhecidos pela outra parte, os quais, se conhecidos, o negcio no
teria se realizado. CC, art. 147*, reiterado nos arts. 180 e 766.

19.3.3 - Dolo do representante legal e do representante

convencional

Ambos so tratados pelo CC em seu artigo 149.

Se tratar de dolo principal, gerar a anulao do Negcio

Jurdico, se tratar de dolo acidental, gerar a obrigao de
indenizao por perdas e danos.

O dolo do representante legal obriga o representado a

responder civilmente at o limite do proveito que teve.

O dolo do representante convencional obriga o representado a

responder solidariamente com o representante, conseqncia da m
escolha do mandatrio.

19.3.4 - Dolo de Terceiro **

CC, Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por
dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou
devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que
subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as
perdas e danos da parte a quem ludibriou.

O dolo de terceiro s gerar a anulao do negcio se a parte a

quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento do ato
viciado. Se sabia ou devia saber (tinha como saber) do ato viciado e
no avisou, interpreta-se como aceitao tcita do dolo, tornando-se
cmplice.

No havendo o conhecimento ou o dever de conhecer, o

negcio no poder ser anulado, mas ainda h o direito da parte
lesada de ser indenizada por perdas e danos pelo autor do dolo
(terceiro).

Diz Pablo Stolze:

 No dolo de terceiro o negcio s anulado em havendo
cumplicidade entre o terceiro e a parte beneficiria neste caso,
entende a doutrina, a exemplo de Maria Helena Diniz, que cada
um dos cmplices deve proporcionalmente indenizar a vtima.

19.3.5 Dolo Bilateral

CC, Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo,

nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar
indenizao.

o dolo proveniente de ambas as partes. Ambas tiveram a

inteno e a m-f de prejudicar a outra, motivo pelo qual nenhuma
poder alegar o dolo da parte contrria com o objetivo de anular o
negcio jurdico, nem de pedir perdas e danos.

Nemo auditur propriam turpitudinem allegans Ningum pode

valer-se da prpria torpeza.

19.3.6 - Dolo de Aproveitamento

CC, art. 157* (artigo referente leso) - Ocorre quando a parte

se aproveita de um momento de necessidade ou da inexperincia da
parte contrria para realizar negcio jurdico que lhe render lucro
excessivo, prejuzo parte contrria e desproporo natureza do
negcio.

Constitui elemento subjetivo facultativo da LESO e obrigatrio

do ESTADO DE PERIGO.

19.3.7 - Dolo e Transporte Gratuito

Diz a smula 145 do STJ:

NO TRANSPORTE DESINTERESSADO, DE SIMPLES CORTESIA,

O TRANSPORTADOR S SER CIVILMENTE RESPONSVEL POR
DANOS CAUSADOS AO TRANSPORTADO QUANDO INCORRER
EM DOLO OU CULPA GRAVE. (SEGUNDA SEO, julgado em
08.11.1995, DJ 17.11.1995 p. 39295).