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Captulo Cuarto

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Estudio particular de las causas de
inhabilidad; III. Declaracin de las causas de inhabilidad.

I. Generalidades juez del conocimiento de un asunto judi-


cial, a pesar de ser absoluta y relativamen-
244. Definicin. Las implicancias y las te competente. Repetimos, tiene todos los
recusaciones son causas legales que, una atributos indispensables y esenciales de la
vez constatadas y declaradas, hacen que competencia; pero carece de la ms im-
un juez competencia suficiente para co- portante de las cualidades: la imparciali-
nocer de un determinado negocio judi- dad, lo que puede originarse por los ms
cial deje de tenerla, en razn de carecer variados motivos.
de la imparcialidad necesaria para inter- La ley no desea que ese juez carente
venir en l. de imparcialidad conozca de un determi-
A estas causas legales, que tienen la nado asunto judicial, y la manera de ob-
virtud de hacer perder la competencia a tener esta finalidad es hacindolo perder
un juez, se las conoce con diversas deno- su competencia para conocer de dicho
minaciones. As, algunos las comprenden asunto por implicancia o pro recusacin
dentro del trmino genrico inhabilida- declaradas, en caso contrario, en virtud
des; otros las llaman causales de incompe- de causas legales (art. 194 C.O.T.).
tencia accidental; y, en fin, otros las deno- Pero como la administracin de justi-
minan motivos legales de incompetencia cia no puede paralizarse, declarada la in-
personal. competencia por implicancia o por
Las legislaciones procesales modernas recusacin legalmente comprobadas, y
han disminuido enormemente estas cau- como stas slo afectan a la persona del
sas de prdida de la competencia y las juez, mas no al tribunal llamado a cono-
que han dejado subsistentes se engloban cer del asunto judicial, se produce el re-
en el trmino de simples recusaciones. emplazo del juez por otro a quien no le
afecten estas causales de inhabilidad; re-
245. Fundamento de la institucin. Las emplazo que se efecta en conformidad
implicancias y las recusaciones han sido a las reglas de subrogacin o de integra-
establecidas por el legislador con el obje- cin, que ms adelante estudiaremos.
to de mantener entre las partes litigantes En consecuencia, las reglas de subro-
una perfecta y completa igualdad frente al gacin y de integracin son el complemen-
juez llamado a juzgarlas. Si el juez no man- to indispensable de las normas de impli-
tiene esta igualdad, significa tambin que cancia y de recusacin; al extremo que,
carece de la correspondiente y necesaria sin las primeras, las segundas seran real-
imparcialidad; esto es, que su fallo se incli- mente inaplicables, a menos que acept-
nar en favor de una parte y en desmedro ramos en determinados casos la paraliza-
de la otra, por razones ajenas a las disposi- cin total y absoluta de la administracin
ciones legales llamadas a resolver el con- de justicia.
flicto ante l planteado. Hay tambin, pues,
razones de decoro y de prestigio para la 246. Clasificacin de las inhabilida-
magistratura que aconsejan separar a ese des. Las inhabilidades que afectan a un

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juez y que se traducen en la prdida de En seguida, tenemos que un juez le-


su imparcialidad, admiten diversas clasi- galmente implicado, que falla un pleito
ficaciones, segn sean tambin los distin- civil o criminal a sabiendas, comete deli-
tos puntos de vista desde los cuales se las to (art. 224 C.P.); y, en cambio, un juez
formule. legalmente recusado, en iguales circuns-
As, segn si requiere o no de expre- tancias, no comete delito alguno.
sin de causa legal, las inhabilidades pue- En tercer trmino, todo juez que se
den ser motivadas y perentorias. Ejemplo considere afectado por una causal de im-
de las primeras, las hechas valer en con- plicancia puede y debe declararse de ofi-
tra de un juez de letras; y de las segun- cio inhabilitado para continuar conocien-
das, las hechas valer en contra de un do del negocio; en cambio, el juez que se
abogado integrante (art. 198, inc. 2, considera afectado por una recusacin pue-
C.O.T.) o en contra de un receptor (art. de tambin declararse inhabilitado, salvo
489 C.O.T.). los jueces de la Corte Suprema, los jueces
Segn si la inhabilidad es renuncia- de las Cortes de Apelaciones y los jueces
ble o no, pueden clasificarse la inhabili- letrados en el caso de ser accionistas de
dades en renunciables e ir renunciables. una sociedad annima que ante ellos liti-
Ejemplo de las primeras, las causales de gue, en cuyo caso requieren de solicitud o
recusacin hechas valer en contra de un reclamo previo.
juez, y de las segundas, las causales de La implicancia es conocida y resuelta
implicancia hechas valer en contra del por el propio juez; en cambio, la recusa-
mismo. cin es conocida y resuelta por el tribu-
Segn si el fallo que las acoge es o no nal inmediatamente superior al juez que
susceptible de apelacin, las inhabilida- se trata de inhabilitar.
des se clasifican en apelables e inapelables. Por ltimo, la implicancia la provoca
Ejemplo de las primeras, la implicancia cualquier litigante, en cualquier momen-
rechazada por el juez ante quien se hizo to, sin que pueda renunciarse, y, en caso
valer; y de las segundas, esa misma impli- de ser admitida, anula todo lo obrado; la
cancia en caso de que el juez la acepte recusacin, en cambio, slo la puede ha-
(art. 205, inc. 1, C.O.T.). cer valer la parte litigante en cuyo favor
Segn si la inhabilidad debe decla- la ha establecido el legislador, tan pronto
rarse de oficio o no, las inhabilidades se llegue a su conocimiento, y, en caso de
clasifican en declarables de oficio y declara- ser acogida, slo produce efectos para lo
bles a peticin de parte. futuro, esto es, no tiene la virtud de anu-
Por ltimo, segn las causales que las lar lo ya actuado.
motivan, las inhabilidades se clasifican en
implicancias y recusaciones. 248. Funcionarios que pueden ser in-
habilitados. En primer lugar, los jueces
247. Diferencias entre las implican- de los tribunales unipersonales (art. 194
cias y las recusaciones. De las clasificacio- C.O.T.); en segundo, los jueces de los tribu-
nes anteriores es indudable que la que nales colegiados, o sea, los Ministros y jue-
presenta mayor inters es aquella que di- ces del tribunal oral en lo penal (arts.
vide las inhabilidades en implicancias y 194 y 199 C.O.T.); en tercero, los aboga-
recusaciones, por las marcadas diferen- dos integrantes de las Cortes de Apelacio-
cias que se advierten entre unas y otras. nes y de la Corte Suprema, por las mis-
As, desde luego, las causales consti- mas causales que los jueces, y adems
tutivas de las implicancias difieren fun- pueden ser recusados por patrocinar ne-
damentalmente de las causales constitu- gocios en que se ventile la misma cues-
tivas de las recusaciones, siendo siempre tin que debe resolver el tribunal (art.
las primeras de mayor gravedad que las 198, inc. 1, C.O.T.); en cuarto, los funcio-
ltimas. narios auxiliares de la administracin de jus-

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ticia (arts. 483 al 491 C.O.T.); en quinto, Esta segunda causa de implicancia se
los jueces rbitros (arts. 194, 204, 205 y 243 funda en la natural afeccin que el juez
C.O.T.) y los partidores de bienes (art. experimentar por las personas que se
1323 C.C.); en sexto, los actuarios en los sealan y que, evidentemente, lo har per-
juicios arbitrales (art. 632 C.P.C.); y en sp- der la debida imparcialidad para dictar
timo, los peritos, cualquiera que sea la na- con acierto las resoluciones respectivas.
turaleza del negocio en que ellos inter- La ley habla de consorte como sinnimo
vengan (art. 113, inc. 2, C.P.C.). de cnyuge, y la vinculacin del juez debe
ser con la parte misma o con su corres-
pondiente representante legal, quienes,
II. Estudio particular de las causas de para los efectos de este precepto, estn
inhabilidad en igualdad de condiciones.
Tercera causa: Ser el juez tutor o cura-
249. Causas de implicancia. Primera dor de alguna de las partes, o ser albacea de
causa: Ser el juez parte en el pleito o tener alguna sucesin, o sndico de alguna quiebra,
en l inters personal, salvo lo dispuesto en el o administrador de algn establecimiento, o
N 18 del artculo siguiente (art. 195, N 1, representante de alguna persona jurdica que
C.O.T.). figure como parte en el juicio (art. 195, N 3,
Esta primera causa de implicancia se C.O.T.).
funda en el principio universal de justicia Esta tercera causa de implicancia tie-
que dice que nadie puede ser juez y parte ne un doble fundamento. Por un lado, el
al mismo tiempo en un negocio determi- hecho de desempear el juez algunos de
nado. Contempla dos aspectos subjetivos los cargos antes sealados le atribuye, en
del juez la causal en estudio: ser el juez cierto sentido, calidad de juez y de parte;
parte en el juicio, o tener en l inters y, por otro lado, este mismo hecho har
personal. La calidad de parte se determina tambin que el juez se incline en favor
de acuerdo con los principios generales de la parte cuyos intereses legalmente re-
del derecho procesal; y el inters, o sea, el presenta para as acrecentar su patrimo-
posible beneficio que el juez va a obtener nio e, indirectamente, el suyo propio.
del pleito que est conociendo debe ser Cuarta causa: Ser el juez ascendiente o
personal, y no de un tercero. descendiente legtimo, padre o hijo natural o
Ahora bien, la circunstancia de ser adoptivo del abogado de alguna de las partes
parte o tener inters en el pleito una so- (art. 195, N 4, C.O.T.).
ciedad annima de la cual el juez sea ac- Esta nueva causa reconoce como fun-
cionista, aun cuando le atribuye a este damento el hecho natural de tener el juez
ltimo inters en el pleito y, por ende, que sentirse fuertemente influenciado por
debiera constituir causal de implicancia, la tesis o defensa que sustente aquel abo-
el legislador prefiri dejarla como recu- gado en el pleito, el cual se halla ligado
sacin, porque el inters, en la mayora por estrechos vnculos de sangre o de fa-
de los casos, puede ser remoto. milia.
Tal es la razn de la salvedad que hace Cabe observar que este precepto con-
el artculo 195, N 1, del Cdigo Orgni- tiene un doble vaco: no alude en absolu-
co de Tribunales, al referirse al N 18 del to al hecho de ser el juez consorte del
artculo 196 del mismo cuerpo de leyes. abogado de alguna de las partes, situa-
Segunda causa: Ser el juez consorte o cin perfectamente viable hoy da en que
pariente consanguneo legtimo en cualquiera la mujer puede optar a la magistratura y
de los grados en la lnea recta y en la colateral a la abogaca; y no se refiere tampoco al
hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o parentesco del juez con el mandatario o
hijo natural o adoptivo de alguna de las par- apoderado de alguna de las partes.
tes o de sus representantes legales (art. 195, Quinta causa: Haber sido el juez aboga-
N 2, C.O.T.). do o apoderado de alguna de las partes en la

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causa actualmente sometida a su conocimien- de la impresin moral que de ella se haya


to y o haber intervenido en ella como mediador formado el tribunal llamado a conocer y
(art. 195, N 5, C.O.T.). 1 fallar la implicancia respectiva.
Evidentemente quien ha defendido Octava causa: Haber el juez manifesta-
una causa o ha representado en ella a do su dictamen sobre la cuestin pendiente,
alguna de las partes es porque la ha esti- con conocimiento de los antecedentes necesa-
mado buena, y es muy difcil que des- rios para pronunciar sentencia (art. 195,
pus, transformado en juez de la misma, N 8, C.O.T.).
vaya a sentenciar en contra de aquella Manifestar su dictamen significa que
parte a quien patrocin o represent en el juez exprese la opinin que tiene for-
un comienzo. mada sobre el asunto sometido a su deci-
Sexta causa: Tener el juez, su consorte, sin. Esta opinin puede manifestarse de
ascendientes o descendientes legtimos, padres cualquiera manera: verbalmente, por es-
o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente crito, en una resolucin judicial, en un
en que deba fallar como juez alguna de las acto que no la constituye, etc. la ley no
partes (art. 195, N 6, C.O.T.). hace distingo alguno sobre el particular;
Se quiere con esta causa de implican- pero tendr, naturalmente, que haberse
cia, evitar al juez la tentacin de sentirse expresado esa opinin en trminos tales
inclinado a fallar en favor de aquella par- que despus puede probarse en forma
te, la cual, a su vez, es juez en otra causa, indubitada.
en la que es parte el juez primitivo o al- En todo caso, esta opinin o dicta-
guna de esas personas unidas estrecha- men que manifieste el juez debe serlo: a)
mente a l por vnculos de sangre o sobre la cuestin pendiente sometida a
familia, eliminndose de este modo posi- su conocimiento y decisin; y b) con co-
bles componendas o reciprocidades en- nocimiento de los antecedentes necesa-
tre los magistrados. rios para dictar sentencia.
Sptima causa: Tener el juez, su consor- Ejemplos tpicos de esta causa de im-
te, ascendientes o descendientes legtimos, pa- plicancia son aquellos en que un juez dic-
dres o hijos naturales o adoptivos, causa ta sentencia y, posteriormente, es anulada
pendiente en que se ventile la misma cuestin por va de casacin en la forma; o en que
que el juez debe fallar (art. 195, N 7, un juez dicta sentencia de primera ins-
C.O.T.). tancia, luego es apelada, y dicho juez pasa
El motivo anterior de implicancia tien- a formar parte del tribunal de apelacin.
de a evitar que el juez falle la causa te- Es evidente que, en ambos casos, ese juez
niendo en vista el precedente que con su no puede participar en la dictacin de la
sentencia pueda establecer, a objeto de ha- nueva sentencia.
cerla valer en su propio pleito y beneficio. Novena causa: Ser el juez, su consorte,
Como en todo juicio la cuestin con- o alguno de sus ascendentes o descendientes
trovertida est constituida por una discu- legtimos, padres o hijos naturales o adopti-
sin acerca de los hechos y del derecho, vos, heredero instituido en testamento por al-
creemos que el legislador en esta causa guna de las partes (art. 195, N 9, C.O.T.).
de implicancia requiere igualdad de he- Esta ltima causa de implicancia se
chos y del problema jurdico en ambos funda en el natural sentido de agradeci-
pleitos; si bien reconocemos que la acep- miento que experimentar el juez frente
tacin de este motivo de implicancia de- al que lo ha instituido heredero o a algu-
pender, en ltimo trmino, de las nas de aquellas personas unidas a l por
condiciones particulares de cada caso y vnculos de sangre o de familia, y al que
debe juzgar, perdiendo as la correspon-
diente imparcialidad.
1
Art. 195 N 5, modificado por la Ley N 19.968, La ley habla de haber sido instituido
de 30 de agosto de 2004. heredero; luego no comprende al legata-

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rio o al donatario. Tampoco nos dice en te o su representante legal da origen a


cuanto a la oportunidad en que debe ha- una causal de recusacin; y en que, cuan-
berse otorgado el testamento, o sea, si do dicho parentesco es legtimo, com-
antes o despus de haberse iniciado el prende grados ms lejanos, en los cuales
juicio. A falta de tal distincin, creemos no predominan tanto los vnculos de la
que la causa en estudio comprende las sangre y del afecto.
dos situaciones antes expresadas. Segunda causa: Ser el juez ascendiente
Por ltimo, todo cuanto hemos dicho o descendiente ilegtimo, hermano o cuado
respecto del artculo 195 del Cdigo Or- legtimo o natural del abogado de alguna de
gnico de Tribunales es sin perjuicio de las partes (art. 196, N 2, C.O.T.).
lo dispuesto en el artculo 1324 y en los Tambin esta causa de recusacin pre-
incisos 3 y 4 del artculo 1325 del Cdi- senta mucha similitud con la causa cuar-
go Civil (art. 195, inc. final, C.O.T.). ta de las implicancias; y difiere de sta
En otras palabras, las causas de impli- nicamente en el menor grado de pa-
cancia que pueden afectar a los jueces rentesco entre el juez y el abogado de
partidores de bienes se les aplican con algunas de las partes.
ciertas limitaciones o salvedades seala- Tercera causa: Tener el juez superior al-
das en los preceptos del Cdigo Civil an- guno de los parentescos designados en el inciso
tes citados. precedente o en el nmero 4 del artculo 195,
Respecto de los jueces con competen- con el juez inferior que hubiere pronunciado
cia criminal, son causas de implicancia, la sentencia que se trata de confirmar o revo-
adems, las siguientes: car (art. 196, N 3, C.O.T.).
1. Haber intervenido con anteriori- La causa en estudio tiene un slido
dad en el procedimiento como fiscal o fundamento mora. El juez superior se sen-
defensor; tir inclinado a mantener la opinin del
2. Haber formulado acusacin como juez inferior, al cual se halla ligado por
fiscal, o haber asumido la defensa, en otro estrechos vnculos de parentesco. Puede
procedimiento seguido contra el mismo existir vnculo matrimonial entre el juez
imputado, y superior y el juez inferior o viceversa y,
3. Haber actuado el miembro del tri- sin embargo, no hay posibilidad de recu-
bunal de juicio oral en lo penal como sar al primero de los nombrados.
juez de garanta en el mismo procedi- Con todo, hoy da, frente a las dispo-
miento.1 siciones contenidas en los artculos 259 y
260 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
250. Causas de recusacin. Primera es muy difcil que pueda tener aplicacin
causa: Ser el juez pariente consanguneo sim- la causal de recusacin en estudio. Po-
plemente ilegtimo en toda la lnea recta y en dra presentarse en caso que el tribunal
la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o inferior no perteneciere al territorio ju-
consanguneo legtimo en la lnea colateral des- risdiccional del tribunal superior.
de el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o Y si la sentencia, en cambio, se trata
afn hasta el segundo grado tambin inclusi- de conocer por la va de la consulta o de
ve, de alguna de las partes o de sus represen- un recurso de casacin en la forma? La ley
tantes legales (art. 196, N 1, C.O.T.). no ha resuelto expresamente estos casos.
Esta causa de recusacin presenta Cuarta causa: Ser alguna de las partes
mucha similitud con la segunda causa de sirviente, paniaguado o dependiente asalaria-
implicancia. La diferencia est en que el do del juez, o viceversa (art. 96, N 4,
parentesco ilegtimo del juez con la par- C.O.T.).
Sirviente est tomado en el sentido
de empleado domstico; paniaguado se
1
El inciso final del art. 195 fue agregado por llama a aquella persona que recibe de
la Ley N 19.708, de 5 de enero de 2001. otra pan, alojamiento, vestuario, etc., gra-

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tuitamente; y dependiente asalariado es quiera accin judicial contra el juez o de-


aquel que desempea funciones de obre- ms personas antes sealadas o viceversa.
ro o de empleado particular de otra, en Creemos que la primera parte de esta
los trminos sealados en la legislacin contraexposicin, o sea, cuando el juez o
del trabajo. dems personas sealadas son demanda-
La causa en estudio agrega o vice- das, est involucrada en la causa octava de
versa, con lo cual se coloca en el absur- recusacin que ms adelante estudiaremos.
do de que el juez pudiera ser sirviente, En resumen, la causa en estudio exi-
paniaguado o dependiente asalariado de ge la existencia de dos juicios: el de que
alguna de las partes en el juicio que debe conoce el juez de cuya recusacin se tra-
sentenciar. ta; y el iniciado por el juez o contra el
Quinta causa: Ser el juez deudor o acree- juez que sirve de fundamento a la recu-
dor de alguna de las partes o de su abogado; o sacin hecha valer en su contra.
serlo su consorte, o alguno de sus ascendien- Sexta causa: Tener algunos de los as-
tes, descendientes o parientes colaterales dentro cendientes o descendientes simplemente ilegti-
del segundo grado. Sin embargo, no tendr mos del juez o los parientes colaterales del mismo
aplicacin el inciso anterior si una de las par- dentro del segundo grado, causas pendientes
tes fuera de las instituciones de previsin fis- que deba fallar como juez alguna de las par-
calizadas por la Superintendencia de Seguridad tes (art. 196, N 6, C.O.T.).
Social, en Asociacin Nacional de Ahorro y Es igual a la causa sexta de implican-
Prstamo, o uno de los servicios de Vivienda y cia, salvo en lo que se refiere al parentes-
Urbanizacin, a menos que stos ejerciten ac- co que debe ligar al juez con las dems
tualmente cualquiera accin judicial contra el personas all indicadas.
juez y las dems personas sealadas o vicever- Sptima causa: Tener alguno de los as-
sa (art. 196, N 5, C.O.T.). cendientes o descendientes simplemente ilegti-
El fundamento de esta disposicin ra- mos del juez o los parientes colaterales del mismo
dica en que al juez le interesar fallar el dentro del segundo grado, causa pendiente en
pleito de que conoce en favor de su deu- que se ventile la misma cuestin que el juez
dor a objeto de que aumente su patrimo- debe fallar (art. 196, N 7, C.O.T.).
nio y luego le pague la deuda; o le Es igual a la causa sptima de impli-
interesar fallar el pleito de que conoce cancia, salvo en lo que se refiere al pa-
en favor de su acreedor para captarse su rentesco que debe ligar al juez con las
buena voluntad y no le exija el pago de dems personas all indicadas.
la deuda. Octava causa: Tener pendientes alguna
Esta causa de recusacin no distin- de las partes pleito civil o criminal con el juez,
gue en cuanto al monto de la deuda o con su consorte, o con alguno de sus ascen-
del crdito, de suerte que, cualquiera que dientes, descendientes o parientes colaterales
stos sean, tendr plena aplicacin; y re- dentro del segundo grado. Cuando el pleito
conoce una excepcin en cuanto al he- haya sido promovido por alguna de las partes,
cho de ser el juez deudor o acreedor de deber haberlo sido antes de la instancia en
las instituciones antes mencionadas, en que se intenta la recusacin (art. 196, N 8,
razn de la frecuencia con que los jueces C.O.T.).
celebran contratos con stas y pueden ha- Se funda este precepto en una pre-
llarse en las calidades de deudor o de suncin de falta de imparcialidad en el
acreedor ya indicadas, sin que ello les juez, por el solo hecho que tenga pleito
haga perder su imparcialidad. pendiente con alguna de las partes, desde
Sin embargo, hay una contraexcep- el momento en que todo juicio crea, ge-
cin; en otros trminos, ser recusable el neralmente, animosidad entre los litigan-
juez en una causa de que conozca y en la tes y, en especial, los juicios criminales.
cual sean partes las instituciones en refe- Ntese que si el pleito es promovido
rencia, siempre que stas ejerciten cual- por alguna de las partes, debe serlo con

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anterioridad al juicio de que conoce el dictar sentencia, como acontece, en cam-


juez de cuya recusacin se trata. Si el le- bio, con la respectiva causa de implican-
gislador no hubiera fijado esta oportuni- cia: lo nico que la ley requiere es que el
dad, se habra dejado la puerta abierta dictamen se manifieste sobre la cuestin
para que la parte litigante disconforme pendiente con conocimiento de ella. En
con la labor del juez lo demandara, y crea- resumen, la ley es mucho menos exigente
ra as, por su propia voluntad, una causa tratndose de la recusacin que de la im-
de recusacin. plicancia respectiva.
Si el pleito civil o criminal lo inicia el Undcima causa: Ser alguno de los as-
juez en contra de alguna de las partes, cendientes o descendientes ilegtimos del juez o
no tiene importancia averiguar en qu alguno de sus parientes colaterales dentro del
oportunidad se ha hecho, pues siempre segundo grado instituido heredero en testamento
ser recusable el juez. por alguna de las partes (art. 196, N 11,
Novena causa: Haber el juez declarado C.O.T.).
como testigo en la cuestin actualmente some- Equivale a la causa novena de impli-
tida a su conocimiento (art. 196, N 9, cancia; pero aqu la institucin de here-
C.O.T.). dero no recae en el juez, su consorte o
Es natural que el juez al dictar sen- alguno de sus parientes ms cercanos, sino
tencia se sienta inclinado a fallar en fa- en parientes ilegtimos o colaterales de
vor de la parte que lo present como segundo grado.
testigo, sea por razones de orden senti- Duodcima causa: Ser alguna de las
mental, sea por no contradecir posterior- partes heredero instituido en testamento por el
mente en la sentencia los hechos por l juez (art. 196, N 12, C.O.T.).
aseverados como testigo. Tiene relacin con la causa de recu-
Esta causa de recusacin debe rela- sacin anterior y con la causa novena de
cionarse con lo establecido en el artculo implicancia, pero no hay que confundir-
362 del Cdigo de Procedimiento Civil, las. Mientras en aqullas es el juez el ins-
que prohbe a los jueces letrados, miem- tituido heredero por alguna de las partes,
bros de Cortes de Apelaciones, miembros en la causa de recusacin que estamos
de Corte Suprema y Fiscales de estos tri- analizando se presenta la situacin inver-
bunales deponer en juicio sin permiso sa; esto es, el juez es quien instituye here-
previo de las autoridades que all tam- dero por testamento a alguna de las
bin se sealan; la cual lo conceder, siem- partes, lo cual permite fundadamente pre-
pre que no parezca que slo se trata de sumir que tendr afecto hacia esa parte
establecer una causa de recusacin res- y, por consiguiente, que no puede fallar
pecto del juez o fiscal presentado como el pleito en que ella interviene con la
testigo. debida imparcialidad.
Dcima causa: Haber el juez manifesta- Decimotercera causa: Ser el juez socio
do de cualquier modo su dictamen sobre la colectivo, comanditario o de hecho de alguna
cuestin pendiente, siempre que lo hubiere he- de las partes, serlo su consorte o alguno de los
cho con conocimiento de ella (art. 196, N 10, ascendientes o descendientes del mismo juez, o
C.O.T.). alguno de sus parientes colaterales dentro del
Esta causa de recusacin est ntima- segundo grado (art. 196, N 13, C.O.T.).
mente ligada con la causa octava de impli- Se ha dicho, y con razn, que los la-
cancia que ya estudiamos. Manifestar zos que unen a los socios entre s son
dictamen implica expresar opinin sobre semejantes a aquellos que vinculan a los
la cuestin pendiente, o sea, sobre el jui- hermanos. De ah que la ley estime que
cio o pleito sometido a la decisin del juez. un juez no tiene imparcialidad para fa-
Este dictamen debe haberse manifestado llar un pleito en que sea parte alguno de
de cualquier modo, esto es, sin conoci- sus socios o algn socio de su consorte o
miento de los antecedentes necesarios para de sus parientes.

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Se ha excluido, en cambio, a las so- quiera que sea su valor o importancia (art.
ciedades annimas, por estar contempla- 196, N 17, C.O.T.).
do el caso en la causa decimoctava res- Una vez iniciado el pleito, la ley quie-
pecto del juez que sea accionista de la re que el juez no slo sea imparcial, sino
misma; y al consorte o dems parientes adems que aparente serlo. Esta causa de
del juez que sean accionistas de esa so- recusacin est indudablemente relacio-
ciedad annima, que es parte en el juicio nada con la causa decimocuarta. Si la d-
de que conoce el juez, por ser ya dema- diva o el servicio recibido por el juez de
siado lejanos los vnculos que podran al- parte de alguno de los litigantes, lo ha
terar su natural imparcialidad. sido antes de iniciarse el juicio, tendr
Decimocuarta causa: Haber recibido el que ser de tal importancia que haga pre-
juez de alguna de las partes un beneficio de sumir empeada su gratitud, y estaremos
importancia, que haga presumir empeada su entonces dentro de la causa decimocuar-
gratuidad (art. 196, N 14, C.O.T.). ta de recusacin. En cambio, si esa ddi-
Se trata de una causa de recusacin va o servicio lo ha recibido el juez, una
esencialmente relativa. Ser necesario re- vez iniciado el juicio, cualquiera que sea
solverla a la luz de las circunstancias que su valor o importancia, lo hace recusa-
rodeen a cada caso en particular. La ley ble, pero por la causa decimosptima que
no seala la oportunidad en que el juez estamos analizando.
debe haber recibido el beneficio, de suer- Llamamos tambin la atencin acer-
te que puede haberlo recibido antes o ca de que en las causas de recusacin
despus de iniciado el juicio; y si es de undcima hasta la decimosptima, la ley
tal importancia que haga presumir em- se ha referido constantemente a alguna
peada su gratuidad, ser recusable. de las partes litigantes y no a sus aboga-
Decimoquinta causa: Tener el juez con dos o mandatarios, de tal manera que no
alguna de las partes amistad que se manifies- podramos extenderlas en su aplicacin,
te por actos de estrecha familiaridad (art. aun cuando concurrieran en estos lti-
196, N 15, C.O.T.). mos. As, por ejemplo, si el juez siente
No se trata, por consiguiente, de cual- enemistad, odio o resentimiento respec-
quiera amistad. Debe sta manifestarse to del abogado de alguna de las partes,
por actos de estrecha familiaridad, que sta no podra recusar al juez. La tica
juzgar tambin el tribunal llamado a co- profesional aconsejara a ese abogado po-
nocer de la recusacin respectiva, en cada ner este hecho en conocimiento de su
caso en particular. cliente y renunciar al patrocinio a fin de
Decimosexta causa: Tener el juez con no perjudicarlo innecesariamente.
alguna de las partes enemistad, odio o resenti- Decimoctava causa: Ser parte o tener
miento que haga presumir que no se halla re- inters en el pleito una sociedad annima de
vestido de la debida imparcialidad (art. 196, que el juez sea accionista (art. 196, N 18,
N 16, C.O.T.). C.O.T.).
Estos sentimientos deben ser de tal Esta causa de inhabilidad est con-
grado que afecten a la natural imparciali- templada dentro de la primera causa de
dad del juez. Ser necesario juzgarlos en implicancia, pues es evidente que un juez,
cada caso en particular. La enemistad, el en estas circunstancias, tiene inters en
odio o el resentimiento deben ser expe- el pleito; pero por ser un hecho de ordi-
rimentados por el juez y no por alguna naria ocurrencia, y para no entorpecer
de las partes; pues, en esta ltima circuns- as la marcha ordinaria de la administra-
tancia, no habra posibilidad de recusar cin de justicia, el legislador ha preferi-
al magistrado. do darle el carcter de recusacin, esto
Decimosptima causa: Haber el juez es, de una inhabilidad entregada a la vo-
recibido, despus de comenzado el pleito, ddi- luntad de la parte que, segn la presun-
vas o servicios de alguna de las partes, cual- cin de la ley, puede perjudicarla.

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Manual de Derecho Procesal

Sin embargo, no constituye causal de salvo los casos de los miembros de la Corte
recusacin la circunstancia de que una de Suprema, y de los jueces rbitros en que,
las partes fuere sociedad annima abierta. excepcionalmente, conocen de sus recu-
An en este ltimo caso la ley establece saciones los tribunales antes indicados.
dos contraexcepciones: No obstante que Ejemplos: la recusacin del juez de
una de las partes fuere sociedad annima letras con asiento en la comuna de Cha-
abierta, ser recusable el juez: aral la conoce la Corte de Apelaciones
a) Si ste tuviere pendiente con di- de Copiap; la recusacin de uno o ms
cha parte pleito civil o criminal, o con su miembros de la Corte Suprema la cono-
consorte, o alguno de sus ascendientes, ce la Corte de Apelaciones de Santiago.
descendientes o parientes colaterales den-
tro del segundo grado; y 252. Obligacin de los jueces que se
b) Si dicho juez, por s solo o en con- consideren inhabilitados. Tambin para
junto con alguna de las personas indica- estudiar esta obligacin tendremos que
das precedentemente, fuere dueo de distinguir, segn si se trata de una impli-
ms del diez por ciento del capital social. cancia o de una recusacin.
Si se trata de una implicancia, los jue-
ces que se consideren comprendidos en
III. Declaracin de las causas de alguna de ellas debern, tan pronto como
inhabilidad tengan noticia de ello, hacerla constar en
el proceso, declarndose inhabilitado para
251. Tribunales competentes. Es nece- continuar funcionando, o pidiendo se
sario distinguir, segn se trate de una im- haga esta declaracin por el tribunal de
plicancia o de una recusacin; y todava, que formen parte (art. 199 C.O.T.). Esta
en el primer caso, si se trata de la impli- obligacin pesa por igual sobre los jue-
cancia de un juez que sirve un tribunal ces de tribunales unipersonales y sobre
unipersonal o un tribunal colegiado. los jueces de tribunales colegiados. No
En efecto, de la implicancia de jueces hay ms diferencia que mientras los pri-
que sirven en tribunales unipersonales cono- meros ellos mismos declaran su implican-
cern ellos mismos (art. 202 C.O.T.); y de cia, los segundos deben solicitar esta
la implicancia de jueces que sirven en tribuna- declaratoria al tribunal del cual forman
les colegiados conocer el tribunal mismo, parte.
con exclusin del miembro o miembros Las implicancias son verdaderas pro-
de cuya implicancia se trata (art. 203 hibiciones impuestas por el legislador a
C.O.T.). los jueces para que en determinadas cir-
De la recusacin, en cambio, de un juez cunstancias se abstengan de ejercer su
de letras, la Corte de Apelaciones respec- ministerio. De all que se diga que la im-
tiva; de la de uno o ms miembros de una plicancia de los jueces puede y debe ser
Corte de Apelaciones, la Corte Suprema; de declarada de oficio o a peticin de parte
la de uno o ms miembros de la Corte Supre- (art. 200, inc. 1, C.O.T.). Ahora bien, si
ma, la Corte de Apelaciones de Santiago; el juez no quiere hacer esta declaracin
y de la de un juez rbitro, el juez ordinario de oficio, o ignora la causa constitutiva
del lugar donde se sigue el juicio (art. de la implicancia, cualquiera de las par-
204 C.O.T.). tes tiene el camino abierto para impetrar
En consecuencia, las reglas anterio- que se haga esta declaracin; y, en tal
res de competencia en materia de recu- caso, habr formulado un incidente, que
sacin podramos resumirlas diciendo que se tramitar y fallar de conformidad a
es juez competente para conocer de una las reglas y por el tribunal que la ley esta-
recusacin, por regla general, el tribunal blece especialmente para estos efectos.
inmediatamente superior en grado jerr- Si se trata de una recusacin, ser nece-
quico del juez que se trata de recusar; sario subdistinguir, segn si la inhabilidad

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Mario Casarino Viterbo

afecta a un juez de un tribunal uniperso- bilitado. En tal caso, la parte, a quien


nal o a uno de un tribunal colegiado. segn la presuncin de la ley puede per-
El juez de un tribunal unipersonal, que judicar la falta de imparcialidad del juez,
se considere comprendido en alguna de entablar el correspondiente incidente de
las causas legales de recusacin, deber, recusacin, que se tramitar y fallar tam-
tan pronto como tenga noticia de ello, bin en conformidad a las reglas especia-
hacerlo constar en el proceso, declarn- les establecidas por el legislador para estos
dose inhabilitado para continuar funcio- casos (art. 200, inc. 2, C.O.T.).
nando (art. 199, inc. 1, C.O.T.). En otras El juez de un tribunal colegiado que se
palabras, sobre estos jueces pesa una do- considere comprendido en alguna causa
ble obligacin: dejar constancia en el pro- legal de recusacin ejemplo: los minis-
ceso de la causa de recusacin que las tros de las Cortes de Apelaciones o de la
afecta y, acto continuo, declararse de ofi- Corte Suprema slo se limitar a dejar
cio inhabilitados para continuar funcio- constancia en el proceso de la existencia
nando. de la causa de recusacin respectiva; y no
La regla anterior tiene una excepcin: podr, en caso alguno, declararse de ofi-
es aquella en que la causa legal de recu- cio inhabilitado por la existencia de ella.
sacin que afecta al juez del tribunal uni- Esto no significa que no puedan ser in-
personal es la de ser parte o tener inters habilitados por causas de recusacin. Pre-
en el pleito una sociedad annima de la cisamente la ley quiere que, en este caso,
cual l es accionista; y no se encuentra la recusacin sea declarada previa solici-
en la situacin de excepcin prevista en tud de aquella parte a quien segn su
el inciso 2 del artculo 196, N 18, del presuncin perjudica la falta de impar-
C.O.T., pues, en tal evento, el juez slo cialidad del juez (art. 199, inc. 2, y 200,
debe cumplir con la primera obligacin, inc. 2, C.O.T.).
o sea, hacer constar en el proceso la exis- Sin embargo, sea que se trate de un
tencia de la causa legal y nada ms. En juez unipersonal, sea que se trate de un
otros trminos, no debe declararse de ofi- juez que forme parte de un tribunal cole-
cio inhabilitado (art. 199, inc. 2, C.O.T.). giado, en ambos casos las causas legales
En los casos establecidos en el artcu- de recusacin pueden ser renunciadas por
lo 199 del C.O.T. en que se hubiere deja- la parte a quien, segn la presuncin de
do constancia de concurrir una casual de la ley, perjudica la falta de imparcialidad
recusacin, la parte a quien dejan la pre- del juez a fin de que el funcionario afec-
suncin de la ley puede perjudicar la fal- tado contine conociendo del juicio, en-
ta de imparcialidad que se supone en el tendindose ella renunciada tcitamente
juez, deber alegar la inhabilidad corres- por la ley si no se hace valer dentro de
pondiente dentro del plazo de cinco das los plazos estipulados en los arts. 114 y
contados desde que se notifique la decla- 125 del C.P.C.
racin respectiva. Si as no lo hiciere, se
considerar renunciada la correspondien- 253. Inhabilidad de los abogados in-
te causal de recusacin. Durante este pla- tegrantes. Oportunamente expusimos que
zo el juez se considerar inhabilitado para los abogados integrantes pueden ser in-
conocer de la causa y se estar a lo dis- habilitados por las mismas causas de im-
puesto en el artculo 121 del Cdigo de plicancia y de recusacin de los jueces,
Procedimiento Civil (art. 125 C.P.C.). Pero en cuanto les sean aplicables; y adems
puede suceder que el juez no cumpla con que pueden ser recusados por la circuns-
estas obligaciones, sea porque ignore la tancia de patrocinar negocios en que se
existencia de las circunstancias constitu- ventile la misma cuestin que debe resol-
tivas de las causas legales de recusacin, ver el tribunal.
sea porque, conocindolas, no quiere de- Pero tambin puede recusarse a los
jar constancia de ellas ni declararse inha- abogados integrantes sin expresin de

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Manual de Derecho Procesal

causa; derecho que se encuentra sujeto a 256. Instancia en que se fallan las in-
las siguientes restricciones: habilidades. Existen sobre el particular
a) La recusacin debe formularla el una regla general y tres excepciones.
abogado o el procurador de la parte; Las regla general es que las senten-
b) La recusacin debe formularse por cias que se dicten en los incidentes sobre
intermedio del relator de la causa; implicancia o recusacin sern inapelables,
c) No puede recusarse sino a uno de o sea, que se fallarn en nica instancia
los abogados de la lista; (art. 205, inc. 1, C.O.T.).
d) No puede ejercerse este derecho Por excepcin, las sentencias anterio-
sino respecto de dos miembros, esto es, res son apelables en los casos siguientes:
de dos de los abogados que figuran en la a) Cuando la pronuncia el juez de un
lista respectiva, aunque sea mayor el n- tribunal unipersonal, desechando la im-
mero de partes litigantes; plicancia deducida ante l;
e) Esta recusacin deber hacerse an- b) Cuando la pronuncia el juez de
tes de comenzar la audiencia en que va a un tribunal unipersonal aceptando la re-
verse la causa, cuando se trate de aboga- cusacin en el caso del artculo 124 del
dos que hayan figurado en el acta de ins- Cdigo de Procedimiento Civil, esto es,
talacin del respectivo tribunal, o en el la recusacin amistosa; y
momento de la notificacin a que se re- c) Cuando la pronuncia el juez de un
fiere el artculo 166 del Cdigo de Proce- tribunal unipersonal, declarndose de ofi-
dimiento Civil en los dems casos; y cio inhabilitado por alguna causa de re-
f) Para recusar a un abogado inte- cusacin (art. 205, inc. 1, C.O.T.).
grante de la Corte Suprema deber pa- Ahora bien, quin conoce de las apela-
garse en estampillas un impuesto de ciones anteriores?
$ 5.000 y para recusar a un abogado inte- El tribunal a quien corresponde o co-
grante de la Corte de Apelaciones, uno rrespondera la segunda instancia del ne-
de $ 3.750 (art. 198, inc. final, C.O.T.). 1 gocio en que la implicancia o recusacin
inciden y, en el caso de un juez rbitro
254. Prueba del parentesco ilegtimo de nica o de segunda instancia, la Corte
en las causas legales de recusacin. En de Apelaciones respectiva (art. 205, incs.
los casos en que se trate de recusar al 2 y 3, C.O.T.).
juez por parentesco ilegtimo, que no est
de antemano reconocido o establecido 257. Tramitacin de las inhabilidades.
por los medios legales, no se admitir otra Desde el punto de vista procesal, las in-
prueba que la confesin espontnea del habilidades son verdaderos incidentes espe-
juez (art. 197 C.O.T.). ciales que se suscitan en el curso del pleito;
esto es, cuestiones accesorias que requie-
255. Recusacin amistosa. Antes de ren especial pronunciamiento del tribu-
pedir la recusacin de un juez al tribunal nal y cuya tramitacin tambin est sujeta
que deba conocer del incidente, podr el a las reglas especiales.
recusante ocurrir al mismo recusado, si Los artculos 113 y siguientes del C-
funciona solo, o al tribunal de que forma digo de Procedimiento Civil se preocu-
parte, exponindole la causa en que la pan de la tramitacin de estos incidentes,
recusacin se funda y pidindole la decla- y sern objeto de estudio el prximo ao.
re sin ms trmite. Rechazada esta solici- Por el momento, adelantaremos que
tud, podr deducirse la recusacin ante el el legislador ha tomado una serie de res-
tribunal correspondiente (art. 124 C.P.C.). guardos o de garantas para evitar que
los litigantes abusen de estas causas lega-
les de inhabilidades utilizndolas como
1
Acuerdo de la Corte Suprema de 24 de mar- manera de entorpecer la marcha normal
zo de 2006. de los juicios.

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Mario Casarino Viterbo

As, exige, en primer trmino, que, al Por ltimo, mientras se tramita la


formular el incidente respectivo, se acom- incidencia de inhabilidad, el juez im-
pae una boleta de consignacin, o sea, plicado o recusado naturalmente que
un comprobante de haberse depositado se abstiene de continuar interviniendo
en arcas fiscales cierta suma de dinero, en el negocio, y lo entra a reemplazar
que se pierde en caso de que, en definiti- su subrogante legal; pero ste no dicta
va, sea aqul rechazado. sentencia definitiva hasta mientras no se
En seguida, la solicitud en que se plan- falle el incidente de implicancia o de
tea el incidente no se admite a tramitacin recusacin. Si ste es rechazado, el juez
en todo caso. Tendr previamente que ser objeto de la implicancia o recusacin
examinada por el tribunal, y si la causa ale- reasume sus funciones con todas sus
gada es legal y los hechos en que se funda obligaciones legales, entre ellas, la prin-
son constitutivos de la misma, se la declara cipal, consistente en dictar la sentencia
bastante, esto es, se la admite a tramitacin. definitiva. En caso contrario, queda to-
No significa, pues, esta declaracin de bas- talmente inhibido del conocimiento del
tante que se haya acogido la recusacin, sino juicio y dicta la sentencia definitiva el
solamente que es apta para ser tramitada. subrogante legal.

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