QU ES EL DELITO?

CONTENIDO:
1 NOCIN FORMAL O NOMINAL Y NOCIN SUSTANCIAL O MATERIAL DEL DELITO
2 ELEMENTOS GENRICOS, ESPECFICOS Y CIRCUNSTANCIALES DEL PELITO.
3 EL DELITO, FUNDAMENTOS DE LA PUNBILIDAD Y EL DELINCUENTE
4 BASES DE LA PUNIBILIDAD
5 EVOLUCIN HISTRICA DEL DELITO
6 CONCEPTOS DE CARCTER LEGAL O JURDICO
7 CONCEPTO DE CARCTER FILOSFICO Y SOCIOLGICO
8 CONCEPTO DE CARCTER DOGMTICO Y SUSTANCIAL
9 AUSENCIA DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO
10 EL DELITO EN LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA

1 NOCIN FORMAL O NOMINAL Y NOCIN SUSTANCIAL O

MATERIAL DEL DELITO

Edmundo Mezger en su Tratado de Derecho Penal, al estudiar el delito, comienza con la

siguiente frase: "Delito en sentido amplio es la accin punible entendida como el conjunto
de los presupuestos de la pena. En tal sentido la palabra ha logrado desde hace mucho
tiempo carta de nacionalidad".

En este prrafo trascrito, Mezger sintetiza la tendencia mundial del Derecho Penal al
hacer depender la existencia de la pena a la conceptualizacin del delito.

Con ello iniciamos el anlisis de la parte general del Derecho Penal, que
contemporneamente comprende; el delito, las penas y medidas de seguridad y el
delincuente ste ultimo introducido gracias a las tendencias que consideran la persona del
sujeto activo o agente del delito con protagonista; sin el cul no puede haber delito y las
penas y medidas de seguridad pierden toda razn de ser sin el.

El delito est ntimamente ligado con lo licito, uno de sus elementos esenciales de
existencia es la antijurididad que segn las normas culturales, sociales y modos de
comportamiento de la sociedad, es un concepto dinmico que puede variar segn la
evolucin a la que est sujeta la sociedad por su propia dinmica y por su sentido de la
perfectibilidad. Esto ha determinado que no puede darse un concepto o definicin del
delito vlido para todas las sociedades y para todos los tiempos, es decir definiciones del
delito in especie, del caso concreto, como por ejemplo dar una definicin del delito de
aborto vlido para todos los pueblos y para cualquier poca. Filosficamente se ha tenido
la ambicin de dar una nocin en s que sirva para todos los tiempos y en todos los
pases, pero no han tenido xito, por las circunstancias anteriormente anotadas, por la
existencia de diversas escuelas penales, cada una con su propia concepcin y porque, en
ltima instancia, es algo real y vivo, en ntima conexin con la vida social y jurdica de
cada pueblo y cada, siglo que sigue los cambios que se van produciendo.
Ante estas dificultades se ha concebido dar del delito desde el punto de vista jurdico una
nocin formal y una sustancial.

La nocin formal o nominal del delito ensea que el delito es una conducta, que se opone
a lo que la ley manda, es decir la conduca que la ley considera como delito. Aqu la
nocin del delito la suministra la ley, amenazando con una pena a quien incida en ella. Lo
que da realidad objetiva al delito es la pena o sancin penal. En la nocin formal o
nominal sin ley que defina el delito no hay delito, aunque la conducta sea inmoral
reprochable socialmente.

De lo dicho, la nocin formal define el delito como la faccin prohibida por la ley bajo la
amenaza de una pena. La nocin formal no seala los elementos constitutivos |del delito,
es decir aquellos sin los cuales no puede haber delito, que nosotros en su oportunidad
analizaremos.

La nocin sustancial o material del delito explica los Cementos que integran el delito.

Edmundo Mezger nos da una definicin del delito cuando ensea: "Delito es la accin
tpicamente antijurdica y culpable". De acuerdo a ella los elementos constitutivos del
delito son accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.

La conducta ser antijurdica, es decir debe oponerse al ordenamiento jurdico y no

justificarse/debe lesionar o poner en peligro un inters jurdicamente protegido.

No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica, sino tambin debe ser
tpica, es decir caer en un tipo o definicin legal, en otras palabras debe corresponder a
un tipo legal, que es la definicin que da la ley de un delito.

El acto debe ser culpable o sea que la conducta debe ser producto de la actividad,
imputable a dolo o culpa. La accin es imputable cuando puede oponerse al cargo de una
determinada persona.

Pero adems de estos elementos se tiene la pena, es decir que la conducta tpica,
antijurdica y culpable debe estar sancionada con una pena.

Estos elementos esenciales, conducta o accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad son

elementos esenciales del delito, sin uno de ellos no hay delito, deben concurrir todos;
ninguno tiene preeminencia sobre los otros. Estos elementos forman una unidad
indivisible.

2 ELEMENTOS GENRICOS, ESPECFICOS Y CIRCUNSTANCIALES

DEL PELITO.

Siguiendo la definicin de Mezger, hemos dicho que el delito es el acto tpico antijurdico y
culpable; algunos colocan entre estos elementos un cuarto: la pena, nosotros la
consideramos como una consecuencia, pues sin pena el delito no tiene ningn"
justificativo,'tipificar una conducta como delito si este no., desemboca en su consecuencia
jurdica: la pena, que es como el efecto con relacin a la causa.

No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica

El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en
tanto que por razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos
tcnicos se mezclan los de orden poltico, con una posicin totalizadora.

La concepcin italiana es bipartita, solo considera como elementos del delito la accin y la
culpabilidad y no tripartita como la alemana que est representada principalmente por
Mezger. Segn los italianos, entre los que figura Antolise, la antijuricidad no es elemento
del delito, sino, la esencia del mismo, pero como veremos al avanzar en es-, te estudio, la
antijuricidad es una relacin de contraposicin con el derecho.

Surge la divergencia al plantear si estos elementos han-; de ser considerados

separadamente corno plantea Beling; que puede llevar a perder de vista al delito como
conjunto como sntesis que engloba los caracteres pero califica .un conducta como
delictiva. Jimnez de Asa, Mezger y otros plantean considerar los elementos del delito
como una unidad globalmente. La ausencia de uno de estos caracteres da lugar a nuevas
figuras jurdico-penales. Guillermo Sacitado por Jimnez de Asa nos da el siguiente
cuadro, poniendo la alternativa de la presencia o ausencia de uno de elementos:

ASPECTO POSITIVO ASPECTO NEGATIVO

a) Actividad a) Falta de accin
b) Tipicidad b) Ausencia de tipo
c) Antijuricidad c) Causas de justificacin
d) Imputabilidad d) Causas de inimputabilidad
e) Culpabilidad e) Causas de Inculpabilidad
f) Condiciones objetivas f) Falta de condiciones objetivas
g) Punibilidad g) Excusas absolutorias

El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en
tanto que por razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos
tcnicos se mezclan los de orden poltico, con una posicin totalizadora.

La contraposicin entre estas corrientes no puede ser terminante, el anlisis es una

necesidad jurdica independiente de cualquier doctrina, pues supone que se parte de un
todo que para efecto de su estudio debe separar los elementos sin perder de vista la
totalidad o unidad, entendiendo que los elementos del delito deben entenderse como
funcin de unos con los otros, integrndose todos como un conjunto.

Las concepciones que tratan uno por uno los elementos del delito son denominadas
"analticas" y las que lo estudian como una unidad se conocen como "sintticas". Ni una ni
la otra de estas corrientes es excluyente, ambas tienen como criterio rector la totalidad. . :
Despus del anterior anlisis podemos decir que los elementos genricos del delito son
comunes a todos, sin considerar lo que es propio a cada uno en particular; lo genrico es
lo que determina que el delito se halle entre los actos jurdicos produciendo
consecuencias de derecho; son los elementos comunes a todos los delitos y sin uno de
ellos no hay "delito. Los elementos especficos son los que distinguen, y diferencian de
otros actos, se oponen al orden jurdico (antijurdico), son propios de cada delito en
particular; por ejemplo en el homicidio lo que lo distingue del robo es la eliminacin de una
vida y en el segundo es la apropiacin de lo ajeno.

Los elementos circunstanciales son los que resultan del acto antijurdico, es decir la pena
que no modifica la naturaleza del delito pero influye en su punibilidad. Por ejemplo i el
inciso 2 del artculo 38 del Cdigo Penal Boliviano, dispone que la edad, educacin,
costumbres influyen como circunstancias en la punibilidad.

Los elementos genricos que deben estar presentes para que una accin sea
considerada delito son: conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y para algunos, ms
la pena, por ello se denominan tambin esenciales. Los elementos especficos son
aquellos que sumados a los anteriores hacen que el delito sea lo tpico, antijurdico y
culpable en concreto, referido a uno en particular, por ejemplo traicin a la Patria,
homicidio, estafa. Los elementos circunstanciales hacen que la pena sea calificada en un
ms o un menos.

3 EL DELITO, FUNDAMENTOS DE LA PUNBILIDAD Y EL

DELINCUENTE

El C. Penal antes de su reforma en el ttulo 11, del Libro Primero, tena el nomen iuris de
"El Delito y el Delincuente" y el Captulo 1 se denominaba "Formas de aparicin de!
delito". Sin justificativo y siguiendo la orientacin alemana del profesor Gnter Stratenwerg
y dndole una | orientacin finalista se ha-cambiado la denominacin del Ttulo 11 por "El
delito, fundamentos de la punabiidad y el delincuente" y al Captulo 1 "Formas de
aparicin del delito"; el Captulo 11 de "Causa de Justificacin" a "Bases de la
punibilidad", se ha denominado al Captulo 111 como "Participacin criminal". En la
concepcin causalista del Cdigo estas] modificaciones con un sentido distinto que no
encaja en la totalidad del texto constituyen parches que no sabemos si i lo van a mejorar.

Esta modificacin es seguida por una sistemtica, diferente a la original que cambiar los
artculos 11 sobre las causas de justificacin y el 12 referente al exceso en estas causas.
Este cambio de nomenclatura obedece tambin adems de los anteriormente sealado al
establecer como element central del Cdigo el carcter objetivo, es decir el delito, luego
justificar cuando procede la punibilidad y firmemente establecer condiciones para que el
sujeto activo en casi en todas las caractersticas de la punibilidad, momento en el que ya
se puede hablar de delincuente.

4 BASES DE LA PUNIBILIDAD
Bajo este ttulo se col prende la Legtima Defensa, Ejercicio de un Derecho, Oficio o
Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un Deber, el Exceso en las dos situaciones anteriores
y el Estado de Necesidad. Como podemos ver se cambia la sistemtica, en el origina! no
reformado bajo el Ttulo de Causas de Justificacin, que eximen la responsabilidad Penal,
el artculo 11 contena la Legtima. Defensa, El Estado de Necesidad y el Ejercicio de un
Derecho Oficio o Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un deber.'En artculo separado
sealaba el exceso, en tanto que la reforma excluye el Estado de Necesidad que va
aparte y se une e! Exceso a la Legtima Defensa y al ejercicio de un derecho, Oficio o
Cargo, cumplimiento de la Ley o de un Deber.

Es de hacer notar que en casi todos los Cdigos mantienen el ttulo de Causas de
Justificacin, en la reforma al denominarse "Bases de la punibilidad" por la negacin se
califican los casos en que una persona no es punible. Era ms conveniente mantener la
anterior 'denominacin debido a que los casos citados son de verdadera justificacin de
una conducta tpica y antijurdica pero no culpable, lo que excluye la pena y la
responsabilidad.

5 EVOLUCIN HISTRICA DEL DELITO

El concepto de! delito no es el mismo que se tiene en el estado actual del Derecho, que el
que se tena en el siglo XIX asimismo vara segn las escuelas.

El delito siempre ha sido una valoracin jurdica, lo que est contrapuesto a la ley, por eso
cambia. En los pueblos antiguos como Persia, Israel, Grecia, Roma, el delito es lo
antijurdico a secas.

El primer concepto tcnico del delito .se lo debe a Francisco Cerrara cuando dice que "el
delito es la infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo-o negativo, moralmente
imputable, polticamente daoso de acuerdo a este concepto el delito es un ente jurdico,
de creacin puramente legal, la norma crea el delito al 3 definirlo como contraposicin a!
derecho. Si el delito violenta la ley es una infraccin.

La Escuela Positiva, basada en las ciencias naturales y no en la simple creacin

intelectual, tiene un concepto totalmente distinto del anterior. Garfalo en este campo
representa a! positivismo con la distincin de dos clases de del natura! y legal. El delito
natural es la violacin de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad,
que constituyen parte de la naturaleza del hombre civilizado. Cuando se va contra la
piedad las conducas atacan la vida, la salud e integridad fsica. Cuando se ataca la
probidad incurrimos en el robo, hurto, estafa, abuso de confianza y otros delitos. En
cambio los delitos puramente legales son los que corresponden a necesidades polticas
propias de cada pas, como por ejemplo obligatoriedad del servicio militar, desconocer
ciertas prohibiciones como la caza y la pesca.

La teora de Garfalo se desquicia ante las primeras crticas y anlisis serio que se le
hace. Se reconoce que la piedad y la probidad no son los nicos sentimientos que posee
el ser humano. La ley es la que considera como delictiva una conducta cuando la define
en un tipo y puede que esta no vaya contra ninguno de estos sentimientos (Contrabando).
La reaccin contra el positivismo surge en Alemania, encabezada por Beling que hace
una definicin dogmtica del delito; una definicin de base jurdica y no filosfica o
sociolgica que sea substancial, estableciendo los elementos fundamentales del delito,
casi como una descripcin y es as que este autor en 1889 formula una definicin
dogmtica y la tija en los siguientes trminos: "Accin tpica, antijurdica, culpable,
sometida a una adecuada sancin penal y que llena las condiciones objetivas de
penalidad". De esta definicin se deduce que un acto para ser delito necesita reunir los
siguientes elementos: tipicidad, antijuricidad, culpabilidad, que sea sancionada con una
pena. En el fondo es una descripcin de la conducta delictiva. Edmundo Mezger dentro de
estas lneas nos da su definicin, que anteriormente hemos transcrito y que se
desenvuelve en la corriente dogmtica.

Luis Jimnez de Asa nos dice que: "Lo dogmtico ha, de edificarse sobre el derecho
vigente y no sobre la mera ley. El derecho no es la ley a secas, para los que no creemos
que el derecho sea lo puramente formal sino que tiene un contenido realista, el Derecho
abarca tambin las vivencias del pueblo en que rige Hay derecho supralegal al cual
debemos acudir para establecer los conceptos positivos y negativos de la antijuricidad y
de las causas de antijuricidad". En base a estos conceptos, el profesor espaol formula 1
la siguiente definicin del delito: "Es el acto tpicamente antijurdico culpable, sometido a
veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido a una
sancin penal. De acuerdo a esta definicin las caractersticas del delito seran: actividad,
adecuacin tpica, antijuricidad imputabilidad, culpabilidad, penalidad y en ciertos casos
condicin objetiva de punibilidad.

6 CONCEPTOS DE CARCTER LEGAL O JURDICO

El concepto legal o Jurdico del delito surge con el Derecho Penal Liberal, qua somete las
conductas antisociales al Estado como ente encargado de hacer cumplir la ley y defender
a la sociedad de lo ilegal.

El pontfice de esta escuela es Francisco Carrara que da al delito el contenido conceptual

de ente jurdico, al estar sujeta la calificacin de una conducta como delito a los preceptos
de una ley anterior que la define y la sanciona. Carmigniani, Romagnosi, Fuerbach y
Carrara son los representantes de esta corriente, especialmente este ltimo que subraya
el carcter de ente jurdico del delito y lo define como: "La infraccin de la ley del Estado,
promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo
del hombre positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso". La
esencia de la categora de delito radica en proteger la seguridad que slo las leyes la
crean. Los pensamientos en s no son incriminables, lo que puede convertirlos en delito es
el acto externo. En el fondo Carrara hace del delito un ente jurdico porque este es una
creacin de la ley, puesto que ella lo define y al hacerlo le est dando existencia jurdica.
Esta tesis revela la diferencia del delito como ente jurdico y como hecho que se refiere a
su origen, a la presin humana; el ente Jurdico alude a la naturaleza de la sociedad civil
que requiere frenar los deseos.

7 CONCEPTO DE CARCTER FILOSFICO Y SOCIOLGICO

Con la ambicin de tener un concepto del delito que sirva para todos los tiempos y en
todos los pases se ha intentado dar un concepto filosfico del delito, tentativa que no ha
podido convertirse en realidad porque el concepto del delito se haba ntimamente ligado a
la vida social y jurdica de cada pueblo, a su evolucin cultural que vara en cuanto al
tiempo, por ello lo que ayer era delito, hoy no lo es (hereja) y lo que ayer no era delito
puede que hoy lo sea (conduccin peligrosa de automvil). Esto ha demostrado la
imposibilidad de encontrar una definicin filosfica, que por tal sea absoluta, riel delito.

No obstante esto Rossi explica: "El elemento esencial del delito es el quebrantamiento de
un deber". Contina Pedllegrini Rossi explicando: "E delito es, pas, la infraccin de un
deber requerible en dao de la sociedad o de los individuos".

Gabriel Tarde tambin da un concepto del delito alineado en esta corriente al ensear: "La
Idea del crimen Implica esencial y naturalmente, la de un derecho o la de un deber
violado".

Como conducta lesiva a la justicia, Juan Domingo Romagnosi dice que el delito es: "El
acto de una persona libre e inteligente, daoso a los dems y a la justicia".

Si bien Rafael Garfalo da una nocin naturalstica del delito, con su teora abre paso
para las corrientes sociolgicas. Recordando lo explicado en otra parte, Garfalo explica
que "el delito natural es la violacin, mediante acciones socialmente nocivas, de los
sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, en la medida media en que
son posedos por una comunidad, en aquella medida indispensable para la adaptacin del
individuo a la sociedad". De aqu concluye oponiendo al delito natural anteriormente
descrito, el delito legal o delincuencia artificial que es el que no ofenda estos sentimientos
y ms bien nace por definicin de la ley. Con este planteamiento replantea la antigua tesis
dual, los delitos malos en s, intrnsecamente inmorales (delicta mala in se) y los delitos
que son tales por estar prohibidos por la ley (delicta mafa quia prohibita). Si analizamos
bien la tesis de Garfalo sobre el delito, encontramos que falla cuando se limita slo a los
sentimientos de piedad y probidad, sin considerar que fuera de estos hay otros; por otra
parte, si slo nos basamos en la violacin de los sentimientos mencionados y rechazamos
la ley corremos el riesgo de destruir e! Derecho Penal.

Enrico Ferri representa la interpretacin sociolgica del delito que hace la Escuela
Positiva quien afirmaba: "Son delitos las acciones determinadas por motivos individuales y
antisociales que alteran las condiciones de existencia y lesionan la moralidad media de un
pueblo en un momento deter- minado".

Durkheim de la Escuela Sociolgica Francesa dice que: "El delito es un acto que ofende
ciertos sentimientos colectivos dotados de una energa y una previsin particular" "El
delito lesiona aquellos sentimientos que en un mismo tipo social se encuentra en todas las
conciencias sanas". La mayor parte de las definiciones sociolgicas se basan en la tesis
de Garfalo.

8 CONCEPTO DE CARCTER DOGMTICO Y SUSTANCIAL

El concepto dogmtico del delito se origina en la teora de Binding que ensea que lo que
viola el delincuente no es la ley sino el principio, la norma que est por encima, o detrs
de la ley. La norma es un juicio de valor, un debe ser. La ley es ser. Cuando se castiga un
delito no se sanciona la violacin de la ley sino de la norma.

A estas teoras de las normas se junta la del tipo formulado por Beling El tipo es la
definicin de un delito en concreto que da la ley. Cuando se comete un delito se viola la
ley y la conducta se adecua, encaja en el tipo. Con estos antecedentes podemos ver la
nocin formal del delito que expresa, que lo que realmente caracteriza el delito es su
sancin penal, sin ley que sancione no hay delito por muy daosa e inmoral que sea la
conducta, por la que formalmente, puede definirse como delito la accin prohibida por la
ley bajo la amenaza de una pena.

Finalmente Mezger nos da una concepcin dogmtica del delito a! ligar la tipicidad y la
antijuricidad y dice: "Es delito la accin tpicamente antijurdica y culpable".

En Italia Silvio Ranieri, da un concepto dogmtico del delito, cuando lo define como: "El
delito es el hecho humano previsto de modo tpico por una norma jurdica sancionada con
pena en sentido estricto, lesivo o peligroso para los bienes o intereses considerados
merecedores de la ms; enrgica tutela y expresin reprobable de la personalidad del
agente, tal cual es el momento de su comisin".

La nocin sustancial del delito enumera los elementos constitutivos del delito, que son:

El delito es un acto humano (accin omisin); se origina pues en la actividad

humana, quedan descartados los hechos que son anormales, los acontecimientos
fortuitos.
El delito es un acto humano antijurdico, est en oposicin a la norma jurdica,
debe lesionar o poner en peligro un bien jurdicamente protegido.
Debe ser al mismo tiempo conducta tpica o sea que corresponde a un tipo legal,
definido por ley. Debe ser culpable, es decir, imputable a dolo o culpa y que puede ligarse
a una persona.
Debe ser sancionable con una pena, pues sin ella la accin o la omisin no
existen.

9 AUSENCIA DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO

Los elementos del delito son esenciales, si falta uno de ellos, ya no hay delito.- En
algunas circunstancias los elementos del delito existen en apariencia y tiene que darse su
consecuencia: la pena. La intervencin de ciertos factores anula a tal o cual elemento y
por lo tanto hace desaparecer el delito o impide la imposicin de la pena. Al lado de los
caracteres positivos del delito hay los negativos que lo destruyen o hacen desaparecer.
En el subttulo de Elementos Genricos, especficos y circunstanciales del delito, hemos
enumerado las circunstancias positivas y negativas del delito.
10 EL DELITO EN LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA

Nuestro Cdigo Penal de 1834, de filiacin clsica, da una definicin general del delito y
de la culpa.

En el articulo 1 define el delito como: "Comete delito el que ubre y voluntariamente y con
malicia, hace omite lo que la ley prohbe o manda bajo alguna pena. En toda infraccin
libre de la ley se entender haber voluntad y malicia mientras que el infractor no pruebe,
o no resulte claramente lo contrario". Los elementos que contiene esta definicin: son: a)
conducta; b) antijuricidad (infringe la ley); c) culpabilidad (el que libre y voluntariamente y
con malicia); d) pena.

El artculo 2 del antiguo Cdigo Penal define -el delito culposo del siguiente modo:
"Comete culpa el que libremente, pero sin malicia, infringe la ley por alguna causa, que
puede y debe evitar".

Los cdigos modernos, por lo general, no dan una definicin del delito, se limitan a
detallar sus caracteres generales y a enunciar los tipos especiales. Nuestro cdigo -en tal
vigencia desde 1973, sigue esta tendencia, no da una funcin genrica, sino delito por
delito en la parte especial En todos ellos estn presentes los elementos genricos.

Aporte de: A.B.M.J.

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