EL ANALISIS ECONOMICO DEL DERECHO

RESUMEN:
Tratar de explicar el Anlisis econmico del Derecho es
particularmente complicado puesto que ciertamente bajo este ttulo se
engloban diferentes aproximaciones al fenmeno jurdico, unas de
carcter descriptivo y otras de carcter normativo. Antes de entrar a
analizar con precisin el significado del anlisis econmico del Derecho,
quiero realizar unas puntualizaciones previas acerca de la necesidad de
superar, desde el anlisis econmico, algunas de las insuficiencias
tradicionales de la ciencia jurdica dominante en la cultura continental
durante los ltimos aos.
Es sabido que el anlisis econmico concibe al individuo como
hombre econmico, es decir, como agente racional maximizador de
su bienestar, en un contexto caracterizado por la escasez de recursos.
Creo que sera un error reducir el hombre jurdico al hombre econmico,
pero esa salvedad no debe ser bice para que reconozcamos que, en
muchas ocasiones, los individuos en relacin con el Derecho se
comportan como agentes racionales maximizadores de su bienestar;
lo cual va a querer decir que el comportamiento jurdicamente
relevante de los individuos en ocasiones vendr determinado no tanto
por razones morales, como por razones prudenciales; asimismo,
implicar que los individuos responden a incentivos, es decir, que si su
entorno cambia de tal modo que pueden mejorar su nivel de bienestar
modificando sus pautas de conducta, stos lo harn. En tanto las
normas jurdicas supongan variaciones del entorno, los individuos
variarn su comportamiento, en funcin de lo que requiera la
maximizacin de su bienestar.

PALABRAS CLAVE: Derecho,Economia,Anlisis Econmico del

Derecho.

ABSTRACT: Trying to explain the economic analysis of law is

particularly difficult because under this title is certainly encompass
different approaches to legal phenomena, some other descriptive and
normative.
KEYWORDS: Law, Economics, Economics Analysis of law.
I.- INTRODUCCION
En las ltimas dcadas, las relaciones entre el Derecho y la
Economa se han ampliado desde lo que inicialmente fue un
campo estrecho y ms o menos esotrico, hacia un sustancial
movimiento que ha contribuido no slo a redefinir los fundamentos del
estudio del Derecho sino a decisivas implicaciones respecto de la
consideracin del ambiente legal en la construccin de la teora
econmica.
Denominado en los trminos de la cultura anglosajona como Law and
econmics el anlisis econmico del derecho define un campo de
aplicacin de la teora econmica (principalmente la
microeconoma y las bases conceptuales de la economa del
bienestar) al examen de la formacin, estructura, procesos e impactos
econmicos de la ley y de las instituciones legales.
La ley y la economa interactan en formas diferentes, pero aqu lo que
interesa destacar es que la convergencia del derecho y la economa
tiene importantes consecuencias no solamente para las disciplinas
econmicas y jurdicas en cuanto tales sino para disciplinas contiguas
como la ciencia poltica y la sociologa. Varias escuelas de pensamiento
compiten en lo que Mercuro y Medema llaman un amplio mercado
de ideas, incluyendo la escuela de Chicago, la escuela del Public
Choice, las dos escuelas institucionalistas del anlisis econmico (es
decir el neo institucionalismo y el institucionalismo como tal) as
como la escuela de New Haven.

II.- ANTECEDENTES
El anlisis econmico del derecho encuentra sus principales
antecedentes en el derecho de Estados Unidos de Norteamrica.
Posteriormente aparecen antecedentes en el derecho peruano, dentro
de los cuales podemos citar el libro titulado El Otro Sendero cuyo autor
es Hernando de Soto del Instituto Libertad y Democracia, para luego
aparecer otros libros y en la actualidad podemos citar los libros de este
mtodo de Alfredo Bullard Gonzles y Fernando Cantuarias Salaverry.
Y los trabajos de Luis Pizarro Aranguren.
La mayor parte de los trabajos existentes sobre este mtodo son
derecho civil y administrativo, en consecuencia hace falta la aplicacin
de este mtodo a otras ramas del derecho. Mxime que pocos conocen
sus bondades, sin embargo, es necesario tener en cuenta que es un
mtodo con muchos defectos y detractores, en consecuencia no es un
mtodo perfecto. Sin embargo, no podemos precisar que algn mtodo
lo sea, sin embargo, existen otros mtodos que si son bastante
confiables como el mtodo dogmtico, funcionalista y comparativo.

Sin embargo, debemos dejar constancia que en varias revistas jurdicas

peruanas encontramos algunos artculos sobre este mtodo.

Es decir, el anlisis econmico del derecho es un mtodo que ha

aparecido recientemente, no teniendo antecedentes muy antiguos, por
tanto, al momento de buscar fuentes de informacin, debemos
seleccionar dentro de las mismas a las recientes, ya que en caso de
revisar libros de hace doscientos aos, no encontraremos informacin.

III.- PRESUPUESTOS TEORICO DEL ANALISIS ECONOMICO DEL

DERECHO
1.- El Individualismo Metodolgico:
El presupuesto terico bsico de la escuela del Anlisis Econmico es
el individualismo metodolgico. Rechaza toda idea de planificacin
centralizada, para basarse en el anlisis de la accin humana individual.
Los individuos son los que mejor conocen el valor que tienen los bienes
y debe respetarse esta "soberana del consumidor.

Las conductas individuales estn orientadas a fines, y dentro de ellos,

el anlisis econmico toma en cuenta un aspecto: "Los individuos tratan
racionalmente de maximizar su bienestar". Al perseguir este propsito,
cada sujeto ordena sus preferencias, deja algunas de lado porque
compara los costos de elegir una u otra accin (coste de oportunidad),
considera los costos de la decisin tomada (costos de transaccin) y
acta. Cada individuo est condenado a elegir, porque los bienes son
escasos, y no hay posibilidad de satisfacer todas las preferencias. Cada
decisin puede ser o no consciente, pero el anlisis econmico
construye un modelo sobre esta premisa.
2.- La Utilizacin de Modelos Analticos:
El Anlisis Econmico utiliza un modelo: el mercado como mtodo de
asignacin de recursos. Este concepto no es utilizado en su funcin real,
sino como un modelo terico hipottico. VON NEUMANN seala que
"los modelos son construcciones tericas que suponen una definicin
precisa, exhaustiva y no demasiado complicada; deben ser tambin
parecidos a la realidad en todos aquellos aspectos que tienen
importancia para la investigacin en curso. Se requiere la semejanza
con la realidad para que el funcionamiento del modelo sea significativo.
La utilidad del modelo reside en su maleabilidad y su capacidad de
prediccin. Su carcter sistemtico exhibe una interrelacin, de modo
que la modificacin de uno de sus elementos permite observa de qu
modo se transforma el conjunto.
El modelo es abstracto, por lo que se aplica con independencia de las
condiciones econmico-sociales en deba operar, que constituyen por s
mismas un tema ajeno. Sin embargo, stas son relevantes a la hora de
definir las premisas modlicas.
El modelo es formal, porque del mismo se extraen leyes, sin
contemplacin de los contenidos de justicia o injusticia de las mismas,
ya que este es otro tema distinto.
3. el Modelo del Hombre Racional y el Hombre Razonable:
El Derecho toma en cuenta los hechos una vez que estos suceden; de
este modo el proceso judicial se basa en la reconstruccin de lo
sucedido algunos aos atrs; un pronstico pstumo. Una vez
efectuada esta reconstruccin, la compara con lo que hubiera un hecho
un "hombre razonable", definiendo la razonabilidad conforme a
estndares y principios jurdicos. Afirma RAWLS que lo razonable es la
capacidad de comprender la justicia, y se ve representada por las
distintas restricciones a las que se someten los sujetos de la situacin
original, y las condiciones impuestas a su acuerdo.
Si es cierto que el hombre es un ser racional maximizador de su propio
inters y que la gente responde a ellos, se pueden deducir predicciones
sobre lo que harn los hombres; esto es leyes. Adems, se puede
establecer que cambiando los incentivos se pueden cambiar las
conductas.
4.-. Niveles de Optimalidad:
Este tema ha sido muy discutido en la ciencia econmica y en la ciencia
poltica, y sin embargo es de una gran utilidad en el Derecho. Se
relaciona con los esquemas distributivos de la riqueza y el punto en que
ello es eficiente.
El ptimo presentado por Pareto seala que el nivel de eficiencia se
alcanza en una situacin en la que slo se consigue una mejora para
alguien, si al menos otra persona sufre por tal motivo un perjuicio. Es un
esquema de distribucin de bienes escasos en un punto de tensin, que
se asemeja mucho a lo que puede hacerse en materia de derechos
competitivos.
La regla de KALDOR-HICKS establece que una decisin en virtud de la
cual al menos un miembro de la sociedad resulta favorecido y como
mnimo, otro resulta perjudicado, slo debe tomarse si resulta posible
indemnizar al perjudicado en beneficio del favorecido. Este principio
puede ser aplicado para resolver muchos problemas indemnizatorios.
5.-. El Teorema de Coase:
RONALD COASE realiz una serie de proposiciones analticas que
luego fueron llamadas "El teorema de Coase" y que pueden resumirse
de la siguiente manera:
En un mercado en equilibrio, donde existen condiciones de competencia
perfecta, y en ausencia de costes de transaccin, las partes arribarn a
una solucin eficiente. De ello se deduce que el Derecho est enfocado
a garantizar que funcione el modelo de competencia perfecta: debe
reducir la existencia de fallas del mercado, como las externalidades,
monopolios, garantizar condiciones de libertad y seguridad; en
definitiva, reducir los costos de transaccin. Cuando ello no es posible
y los costos de transaccin son tan altos que dificultan la solucin del
mercado, el Derecho debe proveer una solucin, pero sta debe ser
modlicamente fundada en la lgica de lo que haran dos sujetos
negociando libremente.
6.- Costo de Transaccin:
En la bsqueda de la eficiencia mediante acuerdos privados, las partes
pueden encontrar una serie de obstculos que pueden ser
denominados costos de transaccin. Para MATTHEWS "son los costes
derivados de la suscripcin ex ante de un contrato y de su control y
cumplimiento ex post, al contrario de los que los costes de produccin
que son los costes de la ejecucin de un contrato". Pueden considerarse
tales: el costo de tomar la iniciativa de negociar con otro, el de identificar
a todas las partes involucradas en el conflicto, el de comunicarse con
ellos, el de convencerlos de realizar ofertas, el de alcanzar un acuerdo,
el que resulte de la negociacin, el de la obtencin de informacin sobre
precios y calidad; la informacin legal; el control del comportamiento de
los contratantes.
7.- Costo de Oportunidad:
El costo de oportunidad es muy utilizado en toda la teora de la accin.
Cuando un individuo elige utilizar un recurso para un objetivo
determinado, asume un costo, que es igual al valor de ese recurso si se
le da un uso alternativo; es el sacrificio de las dems cosas que
habramos podido obtener si no hubiramos realizado la opcin.
Expresado de otra manera son los costos a los que se tiene que
renunciar para conseguir algo; una suerte de lucro cesante que se
produce al no haber podido utilizar el bien de otra manera ms eficiente.

IV.- EFICIENCIA ECONOMICA DE LAS INSTITUCIONES JURIDICAS

Primero debemos diferenciar las instituciones jurdicas de las
instituciones legales, siendo las primeras las que se encuentran
consagradas en el derecho o en las diferentes fuentes del mismo, y las
segundas las que se encuentran consagradas slo en el derecho
positivo o legislacin.

El derecho abarca a todas las fuentes del derecho, mientras que el

derecho positivo abarca slo a la ley o legislacin.
El derecho positivo que existe sobre todo en la familia jurdica romano
germnica al cual pertenece el sistema jurdico peruano consagra
diferentes instituciones jurdicas, como los contratos o derechos
personales, garantas, obligaciones, derechos reales,
ttulos valores, medidas cautelares y personas jurdicas, entre otras.
Las cuales se encuentran siendo estudiadas por todas las fuentes del
derecho. Por lo cual al momento de estudiar y aplicar derecho no se
debe tener en cuenta slo el derecho positivo o legislacin, sino tambin
otras fuentes del derecho.
En todos los estados se aplican instituciones jurdicas, sin importar que
un estado se encuentre ms o menos desarrollado que otro, sin
embargo, es claro que en todos los estados no se aplican las mismas
instituciones jurdicas.

El derecho busca instituciones jurdicas eficientes, y en caso de

encontrar algunas que no lo son deben ser eliminadas o sustituidas del
mismo, a fin de evitar que se atente contra el mercado.

Los agentes econmicos slo hacen uso de las instituciones jurdicas

eficientes, por lo cual el anticresis tiene poco campo de aplicacin en
comparacin con la hipoteca.
Es decir, por ms que se consagre legislativamente una institucin
jurdica puede el mercado eliminarla por ineficiente.

V.- CONCLUSIONES Y BIBLIOGRAFIA

Conclusin:
- El Anlisis Econmico del Derecho se orienta a la creacin de modelos
tendentes a evaluar rigurosamente los efectos econmicos producidos
por las leyes. En consecuencia, predice y previene la conducta humana
ya que analiza ex ante, a diferencia del derecho.
- El Anlisis Econmico del Derecho entiende la eficiencia maximizando
la riqueza social, as, como el ser humano acta en base a incentivos,
este dirige- predice (simplificando la realidad al seleccionar factores
relevantes) su conducta con correctos incentivos o desincentivos
(legales) evitando se generen desperdicios o el uso inadecuado de
recursos (tambin llamado el nuevo AED).
- La eficiencia es un componente de la idea de justicia pero no es el
nico, ya que los derechos y los objetivos colectivos ocupan un lugar
sumamente importante.
- El reto bsico es aceptar que el derecho puede ser distinto a como lo
hemos concebido siempre. Quiz eso sea lo nico por lo que el AED
debe ser estudiado y aprendido.
- El Anlisis Econmico del Derecho no es un conjunto de propuestas
sobre cmo debe ser el derecho, es ms bien, una metodologa para
analizarlo.

BIBLIOGRAFIA:
-BULLARD GONZALES, Alfredo. Derecho y Economa. El anlisis
econmico de las instituciones legales. Editorial Palestra
-El Derecho Comparado y los Sistemas Jurdicos Contemporneos.
Editora Recata.
https://es.wikipedia.org/wiki/An%C3%A1lisis_econ%C3%B3mico_del_
Derecho
-El anlisis econmico del derecho. Abg. Jos Arqumedes Fernndez
Vsquez