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EXPEDIENTE : 01566-2012-611-2111-JR-PE-01.
PROCEDE : Juzgado Penal Colegiado Supraprovincial de San Romn.
CUADERNO : Apelacion de Sentencia.
IMPUTADO(s) : Vicentina Apaza Centeno y otros.
AGRAVIADO (s) : Adolfo Napolen Condori Carita y otros.
DELITO (s) : Usurpacin Agravada y otros.
ASISTENTE JURISD. : Pelayo Salazar Quispe.
ESPEC. DE AUD. : Edith Mamani Ito.
DIRECTOR DE DEB. : Gallegos Zanabria.
CONFORMACION SALA : Mamani Coaquira-Layme Ypez-Gallegos Zanabria.
3.11. AUTODEFENSA:
3.11.1. NSTOR GABINO ZAPANA QUISPE:
Al no haber concurrido a la audiencia de apelacin, y haber sido
representado por su abogado defensor Pastor Ticona Mamani, no ha hecho
uso de este derecho.
3.11.2. YENNY J. BENAVENTE AQUINO
Al no haber concurrido a la audiencia de apelacin, y haber sido
representada por su abogado defensor Ronald Apaza Lanza, no ha hecho
uso de este derecho.
3.11.3. FELICIANO CASTILLO RODRGUEZ
Al no haber concurrido a la audiencia de apelacin, y haber sido
representado por su abogado defensor Edgar Mendoza Sillo, no ha hecho
uso de este derecho.
3.11.4. VICENTINA APAZA CENTENO
Al no haber concurrido a la audiencia de apelacin, y haber sido
representada por su abogada defensora Maribel Calla Condori, no ha hecho
uso de este derecho.
3.11.5. JAEN YACO CHIRINOS
Solicita se revise la bien la sentencia por ser abusiva; en el primer
requerimiento de acusacin solo se acus por un delito, y los dems los
sobresey con las mismas pruebas que ahora lo condenan; luego se
subsana la acusacin y volvieron a acusar por los cuatro delitos; y en el
control de acusacin el Juez Esquivel coment a los abogados solo de dos
delitos (daos y usurpacin); luego en el juicio oral, el Fiscal hizo otra
subsanacin variando los hechos, por lo que, solicit la nulidad; le quitaron
el derecho de defensa pues cambiaron los hechos; al proceso solo se
presentaron los agraviados y otros testigos los cuales no ha demostrado
nada, sino han repetido lo mismo, como si todos estuvieran en un solo lugar
a la misma hora; uno dice que vio al declarante a 200 metros, otro a 5
metros; empero en las constataciones realizadas no han mencionado que lo
vieron o no. Uno de los testigos seal que vio un tal Yaco, solo ello; que
los que cometen un delito no usan su nombre sino apodos. Es un poblador
trabajador hace 23 aos, fue polica, triciclista, estibador, trabaja para su
familia, que su esposa falleci en el 2009, por lo que, no tiene tiempo para
realizar este tipo de hechos que se le imputan; por el proceso que tiene tuvo
que cambiar de Colegios de a sus hijos. Lo implicaron solo porque uno
mencion el nombre Yaco, en los medios de comunicacin lo satanizaron,
indicando que era el rey de los invasores, sin cerciorase que realmente
fuera el declarante. La Fiscala lo notific en otro domicilio sabiendo cual es
su domicilio correcto; que no tiene medios econmicos para contar con una
adecuada defensa. Solicita se revise bien la sentencia y le aclaren en toda
caso. En la denuncia no aparece su nombre sino es sobrepuesto adicionan
su nombre con lapicero, puesto que, todo documento debe ser sin
borrones ni enmendaduras, lo sindicaron; los agraviados en su primera
declaracin solo indican que reconocieron a personas que no estn en el
proceso. No conoce el lugar donde se cometi el hecho, que no robo
ganado, materiales y menos entr en terreno ajeno; pues como Polica sabe
que ello es delito; por lo que, no pudo haber ido a usurpar; no hay prueba
que demuestre que se ha beneficiado. En enero del 2013 se devolvi el
terreno a los agraviados, ah no se hizo constatar donde estaba su ganado
y cultivos destruidos, no se hizo nada de ello, porque es mentira. Solicita se
le absuelva de los delitos que se le imputan y se confirme respecto de dao
agravado.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- HECHOS IMPUTADOS y PRETENSIN PUNITIVA:
1.2 Los hechos expuestos han sido tipificados por el Ministerio Pblico
como:
1 Casacin N 2229-2008- Lambayeque, considerando 22. Sentencia Segundo Pleno Casatorio Civil, 23
de octubre de 2008.
2 RETEGUI SNCHEZ, James, Manual de Derecho Penal Parte Especial, Delitos Contra La Vida,
contra el Patrimonio y otros. Pacfico Editores, Lima 2015, pg. 510
resistencia. Tambin es entendido como violencia fsica sobre las personas; es
la aplicacin de una energa que puede estar dirigida a anular la capacidad de
decisin y resistencia de la vctima neutralizando su capacidad discrecional.
La amenaza, se debe entender como el anuncio de un mal o perjuicio
inminente para la vctima, cuya finalidad es intimidarlo.
Agravantes:
1. Mediante armas de fuego, explosivos o cualquier otro instrumento o
Sustancias peligrosas.- con esta agravante existe un plus que hace que el
bien jurdico posesin del bien inmueble en forma pacfica tenga mayor grado
de lesividad que aquella regulacin del tipo bsico, ya que ahora el sujeto
activo utilizar determinados medios o instrumentos de intimidacin para el
aseguramiento del resultado lesivo, como son las armas de fuego o explosivos,
o cualquier otra sustancia peligrosa que asegure la apropiacin de la posesin
del terreno, doblegando obviamente la voluntad de resistencia de quien o
quienes detentan la legtima posesin del terreno.
3 SALINAS SICCHA, Ramiro, Derecho Penal, Parte Especial, GRIJLEY, Lima 2007, Pg. 903.
Sujeto activo.- Puede ser "cualquiera", no se exige la presencia de alguna
cualidad especial en el sujeto activo o agente del delito de robo, por lo que sin
duda autor puede ser cualquier persona natural. La nica condicin que se
exige es que el agente no sea el propietario exclusivo del bien, pues, el objeto
del bien debe ser total o parcialmente ajeno
4 SALINAS SICCHA, Ramiro, Derecho Penal, Parte Especial, GRIJLEY, Lima 2007, Pg. 981.
disponibilidad del animal sustrado. No hay inconveniente para admitir la
tentativa.
2.2. PROCESAL.-
5 GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino y DELGADO TOVAR, Walther Javier, Derecho Penal Parte
Especial tomo II, Jurista Editores, Lima, 2011, pg. 856.
En tanto que el Artculo 425.2 del mismo NCPP seala: La Sala Penal
Superior slo valorar independientemente la prueba actuada en la audiencia
de apelacin, y las pruebas pericial, documental, preconstituida y anticipada. La
Sala Penal Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba
personal que fue objeto de inmediacin por el Juez de primera instancia, salvo
que su valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en segunda
instancia.
Respecto a la preexistencia
El artculo 201 del Cdigo Procesal Penal, en su i nciso 1 establece: En los
delitos contra el patrimonio deber acreditarse la preexistencia de la cosa
materia del delito, con cualquier medio de prueba idneo; y, en el inciso 2
seala: La valorizacin de las cosas o bienes o la determinacin del importe
del perjuicio o daos sufridos, cuando corresponda, se har pericialmente,
salvo que no resulte necesario hacerlo por existir otro medio de prueba idneo
o sea posible una estimacin judicial por su simplicidad o evidencia;
Respecto del acusado Nstor Gabino Zapana Quispe, el A quo seala que
con relacin a las documentales oralizadas y actuadas en juicio oral se tiene
que en cuanto a las constancias y certificados de trabajo, estos han sido
otorgados de favor, por cuanto no tienen como sustento el trmite
administrativo previo para su obtencin. En cuanto a las boletas de pago y
planillas ninguno de estos hacen referencia al pago del mes de octubre del
2012; incongruente con el supuesto hecho que el acusado estuviese trabajando
durante el mes de octubre, en especial el da 22 de octubre del 2012 en el
Municipio de Juliaca, situacin que le hubiese impedido estar presente en la
fecha y lugar de los hechos materia de acusacin, ya que su centro laboral
queda a 15 minutos de distancia en vehculo motorizado al Fundo Miraflores;
asimismo, se funda la sentencia de instancia utilizando las declaraciones de los
agraviados y testigos: Adolfo Napolen Condori Carita, Martha Nelly Condori
Carita, Daniel Condori Carita, Roger Juvenal Condori Carita y Roberto Mamani
Zapana, quienes lo reconocen como participante en los hechos delictivos y
adems como quien arreaba al ganado, tambin se tom en cuenta el acta de
reconocimiento de fecha 30 de noviembre de 2012.
Respecto del acusado Jan Yaco Chirinos, seala que su teora queda
desvanecida con las declaraciones testimoniales de los agraviados y testigos:
Adolfo Napolen Condori Carita, Martha Nelly Condori Carita, Daniel Condori
Carita, Roger Juvenal Condori Carita, Agustn Hito Vilca y Roberto Mamani
Zapana, quienes declaran reconocerlo como quien portaba un arma de fuego y
amenazaba a los agraviados, tambin se tiene el acta de reconocimiento de
fecha 30 de noviembre de 2012, y la declaracin previa de David Sebastin
Mamani Turpo, con lo cual concluyen por acreditada la participacin del
acusado.
El A quo concluye, que los acusados antes de cometer los ilcitos penales se
reunieron previamente, planificaron las acciones, existiendo una distribucin de
roles, conforme se aprecia de la declaracin previa del propio acusado David
Sebastin Mamani Turpo.
6 Resolucin Administrativa N 002-2014-CE-PJ , que aprueba Circular referida a la regulacin del reenvi en los
rganos jurisdiccionales revisores, su fecha 7 de enero de 2014, en sus considerandos quinto (prrafo segundo) y
sexto, sostienen: (). Por consiguiente, en caso de autos o sentencias, consideradas como defectuosamente motivadas, se
debe resolver el fondo revocando o confirmando las resoluciones impugnadas por los fundamentos expuestos por el superior. En tal
sentido, los supuestos defectos en la motivacin como la valoracin de la prueba, aplicacin o interpretacin del derecho, no
pueden ser causal de nulidad, pues adems atenta contra la independencia del Juez que la Constitucin Poltica le reconoce al
resolver los asuntos de su competencia; y, agrega: (), se desprende que si el un rgano revisor tiene un criterio diferente al del
Juez inferior, corresponde la revocacin de la resolucin y la obligacin del juez inferior de ejecutar lo resuelto por el superior; pero
en ningn caso se puede anular resoluciones por defectos en la motivacin de las mismas, pretendiendo que el juez inferior
emita nuevas resoluciones en base a motivaciones que puede no compartir. En ese sentido, slo se pueden anular resoluciones y
reenviar al inferior, cuando el vicio advertido se ha producido en la tramitacin del proceso anterior a la expedicin de la
resolucin impugnada, y que no sea posible subsanar por el rgano revisor. Slo en estos casos, el rgano revisor aplicar el
reenvi por no tener los elementos suficientes para emitir un pronunciamiento vlido sobre el fondo del recurso; y, en tanto, en el
literal a) de su artculo primero, establece: Como regla general, si el rgano jurisdiccional competente para resolver el medio
impugnatorio considera que existen errores de hecho o de derecho en la motivacin de la resolucin impugnada, deber
revocar y resolver el fondo del asunto jurdico, reservando slo para situaciones excepcionales su anulacin. Los defectos
meramente formales del proceso o la motivacin insuficiente o indebida de la resolucin impugnada, deben ser subsanados
o corregidos por el rgano revisor.
que corresponde 4 aos y 6 meses, ello vulnera el principio de congruencia procesal; y que el
Juez de instancia ha vulnerado el principio acusatorio, por cuanto el nico capaz de poner y
delimitar las penas es el Ministerio Pblico salvo excepcin que tiene que estar mostrado en la
Sentencia, ha vulnerado el debido proceso por cuanto se defendi un quantum punitivo, y el
Juez ha invocado una pena mayor.. Al respecto esta sala considera que lo sealado,
previa verificacin ha de ser corregida en esta sentencia de vista, por ser
susceptible de corregirse sin dar lugar a una nulidad, en aplicacin del principio
favor proceso y la jurisprudencia expuesta. En tanto que la acusada Yenny
Yakeline Benavente Aquino, como causal de nulidad, adujo: El Juzgado ha
cambiado los hechos y ha dado otra pena no solicitada por el Ministerio Pblico. Este
sustento es prcticamente el mismo que el del acusado David Sebastin
Mamani Turpo; por lo que igualmente previa verificacin habr de ser
corregida, de ser el caso.
Siendo as, no se advierte una causal de nulidad prevista en los artculos 149 y
150 del Cdigo Procesal penal, la pretensin nulificante debe ser desestimada.
Por lo que el colegiado se pronunciara respecto del fondo de las apelaciones
propuestas tanto por los actores civiles, agraviados y sentenciados
condenatoriamente.
7 REATEGUI SANCHEZ, James. Derecho Penal, Parte Especial. Tomo I. Lima: Edit. Legales. 2014 Pag.
529
totalidad del bien, sino solamente el lado noroeste. Esta afirmacin, no puede
ser un argumento vlido para revocar la sentencia por ste delito por que como
ya se ha sealado en el marco legal y doctrinario, el delito de usurpacin
agravada puede ser total o parcial; y en el presente caso se advierte que el
despojo si bien inici por el lado noroeste donde estaba ubicado el grifo del
agraviado Daniel Condori Carita- desde la fecha de la comisin de los hechos -
22 de octubre de 2012- hasta el desalojo preventivo y la ministracin
provisional -28 de enero de 2013- el fundo Miraflores Grande y Chico ha estado
en posesin ilegtima de los sentenciados condenados y de las otras personas
que se encontraban como consta de los videos y de las vistas fotogrficas.
Aunado a ello, se tiene lo precisado en el acta fiscal de fecha 15 de noviembre
de 2012, donde el Fiscal deja constancia que no le han permitido la entrada al
fundo, advirtindole que nadie poda ingresar. Por lo tanto, con todos los
medios probatorios antes referidos se concluye que al habrseles despojado
del fundo Miraflores Grande y Chico a los agraviados y no haberles permitido el
ingreso se comprueba el despojo sufrido por los agraviados.
8 JESCHECK Hans-Heinrich, traducido por Weigend Thomas, Tratado de Derecho Penal Parte General,
Vol. 1, Editorial Instituto Pacifico S.A.C. quinta edicin Alemana y primera edicin peruana, Lima, 2014,
p. 1018
Condori Carita, Abelardo Alejandro Condori Carita, Martha Nelly Condori Carita,
Roger Juvenal Condori Carita y Daniel Condori Carita, las cuales han sido
coherentes respecto a ste delito desde el inicio; no obstante que estas
declaraciones han sido consideradas por los recurrentes como indebidamente
valoradas, ello en la audiencia de apelacin, porque no cumpliran con el
acuerdo plenario N 02-2005; lo que no es de recibo por la Sala que
integramos, toda vez que de las declaraciones de los testigos-agraviados
directos, en audiencias de juicio oral se puede apreciar que si cumplen con las
garantas exigidas por el Acuerdo Plenario N 02-20 05/CJ-116 -[ausencia de
incredibilidad subjetiva, verosimilitud y persistencia en la incriminacin]-;
precisndose que corresponde al Juez, o la Sala Penal en este cvaso,
analizarlas ponderadamente, sin que se trate de reglas rgidas sin posibilidad
de matizar o adaptar al caso concreto. Con relacin al cuestionamiento de la
defensa tcnica de Jan Yaco Chirinos, quien expres que si existe una
incredibilidad subjetiva por cuanto el nico que sindica a su patrocinado sera
uno de los agraviados y al haber sido agraviado del delito de usurpacin
existira resentimiento. Al respecto esta Sala considera que la incredibilidad
subjetiva debe ser producto de hechos anteriores a la fecha de la comisin de
los hechos -22 de octubre de 2012- ms no por hechos posteriores; y menos
puede ser por los hechos materia de juzgamiento, por cuanto es lgico que
despus de estos hechos entre agraviados y acusados naturalmente surja
mnimamente sentimientos de resentimiento por parte de los agraviados.
En los delitos contra el patrimonio deber acreditarse la preexistencia de la cosa materia del
delito, con cualquier medio de prueba idneo; y, en el inciso 2 seala: La valorizacin de
las cosas o bienes o la determinacin del importe del perjuicio o daos sufridos, cuando corresponda, se
har pericialmente, salvo que no resulte necesario hacerlo por existir otro medio de prueba idneo o sea
posible una estimacin judicial por su simplicidad o evidencia.
9 TORRES CARRASCO, Manuel Alberto (director). Robo y hurto. Lima Per: Gaceta Jurdica S. A., Primera Edicin
Noviembre 2013, p. 249-251.
() la mencionada declaracin jurada no es un documento vlido a efectos de demostrar la
preexistencia ni la propiedad, que sobre los bienes se alega, pues no es la forma que exige la ley para
demostrar ello, de tal manera resulta arreglado a Derecho lo resuelto en este extremo por el Colegiado
Superior, en el sentido de no valorar el citado documento.
10 SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho penal parte especial. Lima-Per: Editorial Grijley, Segunda Edicin Mayo
2007, pp. 914 y 915.
venta, informes de empresas proveedoras de dicho material, etc.; ahora bien el
Colegiado de instancia, seala que por mximas de la experiencia las
herramientas de trabajo se habran adquirido en el lugar denominado La
Tacora donde no emiten comprobantes de venta, pero ello no fue indicado por
las partes; adems, se ha valorado unos apuntes de un cuaderno, para dar
por acreditado la preexistencia de lo habra sido robado a los agraviados; sin
embargo, dichos manuscritos al igual han sido presentadas en forma posterior;
aunado a ello, al inicio los agraviados no denunciaron el hecho de robo
agravado, tanto ms que, si fuera tal la cantidad de los materiales sustrados,
lo lgico hubiera sido que manifestaran ello al instante de interponer la
denuncia de usurpacin, tanto ms si se dice que al momento de los hechso
todos los agraviados al momento de la usurpacin estuvieron presentes, por lo
tanto eran inclusive testigos del robo.
11 TORRES CARRASCO, Manuel Alberto (director). Robo y hurto. Lima Per: Gaceta Jurdica S. A., Primera Edicin
Noviembre 2013, p. 249-251.
ocurrieron los hechos; por lo que habiendo pasado tanto tiempo es obvio que la
situacin ha variado a la fecha de ocurridos los hechos.
b) El Acta de Constatacin Fiscal de fecha 23 de agosto de 2012, de folios 15-
18 del expediente judicial, actuado en la sesin de juicio oral de fecha 24-06-
2016, en la cual se precisa que se constat la existencia de 250 cabezas de
ganado vacuno y 600 cabezas de ganado ovino. Fecha ms cercana a los
hechos, prcticamente dos meses antes.
c) Examen del rgano de prueba personal del perito de parte ingeniero
agrnomo Jos Domingo Choquehuanca Soto, quien fue examinado con
relacin al dictamen pericial de parte de fecha mayo de 2014, el mismo
que se encuentra glosado a folios 418-468 del cuaderno de
requerimiento mixto - tomo III (mas no en el expediente judicial como
debera de estarlo), perito que fue examinado en audiencia de juicio oral
de fecha 13-08-2016, respecto a su conclusin de que los daos al
capital pecuario corresponden al robo de 448 cabezas de ganado
vacuno y 564 cabezas de ganado ovino (sic), a lo cual anexa vistas
fotogrficas del remanente y una copia fotosttica simple del cuaderno
de movimiento de ganado del Fundo Agropecuario Miraflores
Grande y Chico, donde se detalla las cantidades de ganado existentes
desde el 01 del mes de enero de 2012 hasta 01 de octubre de 2012,
cuaderno de movimiento de ganado que no indica la fecha de su
emisin, sin embargo en la parte inferior seala: la cantidad de vacunos se
llevaron 448 cabezas y la cantidad de ovinos, merinos y cruzados se llevaron la
cantidad de 564 cabezas, ovinos recuperados 145 cabezas, vacunos recuperados 54
cabezas, es todo lo que puedo informar sobre el saqueo que ocurri el da lunes 22 de
octubre de 2012, pas a horas 11:35 a.m. aproximadamente; cuaderno que est
suscrito por Eusebio M. Tila Huanca Teniente Gobernador de la
Comunidad Central de Esquen, con su sello impreso, y por Guillermo
Huancachoque Apaza cuidante de ganados de la familia Condori Carita,
el cual no tiene fecha de elaboracin.
d) La declaracin de la agraviada Martha Nelly Condori Carita, quien en
audiencia de juicio oral de fecha 13-05-2016, respecto al delito de robo
de ganado seala que: los ganados son aproximadamente 500 vacunos y aprox.
700 ovinos, todo ha desaparecido, han sido amenazados, el ganado no lo han
recuperado, y al ser preguntada si desde la constatacin fiscal de fecha 23-08-2012
hasta el momento de la comisin de los hechos 22-10-2012- han adquirido algn
vacuno, la agraviada responde: no se ha adquirido, durante ese periodo y no
vendieron ganado
e) La declaracin del agraviado Daniel Condori Carita, quien en audiencia
de juicio oral de fecha 13-05-2016, respecto al delito de robo de ganado
seala que: el seor Nstor Gabino Zapana Quispe, era quin arreaba los ganados,
en compaa de dos mujeres una se llamaba Jaqueline Benavente Aquino y la otra
Vicentina Apaza Centeno; en ese momento tenan 500 cabezas ganado vacuno y
700 cabezas de ganado ovino, actualmente ya no tienen ganado, al ganado los
atendan los pastores Juan Tinta y el seor Guillermo Huancachoque, los ganados
tenan su veterinario y era el Dr. Vctor Flores; el seor Gabino se ha llevado los
500 vacunos y 700 ovinos no puede precisar a qu direccin se lo ha llevado; el
da 22 de octubre cuando usurparon el terreno no sabe si recuperaron su ganado;
desde el da 23 de agosto del ao 2012 hasta el 23 de octubre del 2012 no se ha
adquirido ningn tipo de ganado, slo han nacido, desde la fecha en referencia
no han vendido ningn ganado; se dedica a la venta de ganados en el mismo
terreno a veces los saca a las ferias, cuando compra lo hace de la feria de ganados,
los vacunos eran aproximadamente de tamao un poco ms bajito que l.
f) La declaracin del agraviado Adolfo Napolen Condori Carita, quien
en audiencia de juicio oral de fecha 06-05-2016, respecto al delito de
robo de ganado seala que: Giuliano Cesar Ubillas Lizarraga y Nestor Zapana
Quispe, eran los que arreaban al ganado y fuimos amenazados cruelmente e incluso
nos dirigan con armas de fuego; El da 22 de octubre 2012, tenan 500 cabezas de
vacuno y 700 ovino, ello en copropiedad con mis hermanos; venda los productos de
papa, leche, quinua; Casi no recibimos la visita SENASA, el veterinario hace el
control de los animales cada seis meses, Dr. Flores .
Con relacin a la cantidad del ganado sustrado es del caso precisar que, ello
no consta de ninguna de las acusaciones fiscales as se puede apreciar de la
acusacin Fiscal (Pg. 150/202 cuaderno de debates), subsanada, aclarada y
complementada en (Pg. 203/218 cuaderno de debates), aclarada (pg.
219/317) y precisada en su alegato de apertura audiencia de 21 de abril de
2016 (Pg. 433/434) donde se aprecia que la representante del Ministerio
Pblico al respecto seala: que el da 22 de octubre de 2012 los acusados aprovecharon
las circunstancias procedieron a sustraer y apropiarse tambin de ganados ovinos y vacunos
de propiedad de los agraviados, de lo que se tiene que el Ministerio Pblico no
especifica la cantidad de ganado ovino ni de vacuno que ha sido sustrado por
los acusados.
Respecto a las declaraciones de los agraviados prestadas en audiencia de
juicio oral, se debe precisar que stas no guardan relacin con la denuncia de
parte de fecha 26 de octubre de 2012, presentada por Yeny Blanca Condori
Carita, Martha Nelly Condori Carita, Ricardo Condori Carita, Roger Juvenal
Condori Carita y Abelardo Alejandro Condori Carita, presentada a la Fiscala
provincial de prevencin del delito de la provincia de San Romn, suscrito por
cada uno de las personas antes referidas y adems por el abogado Alex J.
Sulayme Concha con C.A.A. 3334, por el cual no denuncian el delito de robo
de ganado, sin embargo, sealan en el punto cuatro que tenan un mil
cabezas de ganado vacuno y un mil quinientos cabezas de ganado ovino;
de lo que es dable ratificar la falta de coherencia y uniformidad en la cantidad
de cabezas de ganado que realmente tenan al inicio y la cantidad que sealan
en la denuncia de parte, y la cantidad presuntamente sustrada, mxime si
tenan un cuaderno de movimiento de ganado el cual detallaba la cantidad
exacta de ganado existente por cada mes, lo que deberan haber denunciado
para las investigaciones correspondientes.
Por lo tanto dichas declaraciones no cumplen con las garantas de certeza,
para dar credibilidad a la declaracin del testigo vctima establecidos en el
Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116, fundamento jurdico diez especificadamente
en cuanto se refiere a la verosimilitud dado que los testigos victimas
proporcionan diversas cantidades de ganado, cuyas versiones no estn
corroboradas con elementos perifricos de la cantidad de ganado que
presuntamente les habra sido sustradas, ya que nunca supieron especificar
en sus denuncias iniciales la cantidad de ganado cierta y comprobable que les
faltaba; as mismo luego del supuesto robo jams hicieron un seguimiento o
investigacin para dar con el del destino que se le dio al ganado presuntamente
robado, cuyo seguimiento era relativamente fcil hacer tanto por los agraviados
o bien por la polica y poder recuperarlos de in mediato y ponerlos a buen
recaudo, dada la gran cantidad de ganado que les habra sido sustrado, no era
fcil de hacer desaparecer tan rpidamente tantos animales, sin que los
dueos averigen por lo menos donde fueron a parar sus animales; y ms aun
si tenemos en cuenta que la finalidad del robo es la de obtener un provecho
econmico, lo cual no ha sido esclarecido en la investigacin.
Tambin se tiene en cuenta, que ni en el acta de denuncia verbal de fecha 22
de octubre de 2012, ni en el acta fiscal de la misma fecha, as como tampoco
en el acta de desalojo y ministracin provisional se hace alusin al delito de
robo de ganado o sustraccin alguna de ganado ovino o vacuno, menos se
indica la cantidad, cuando por lgica stas eran las oportunidades y momento
propicio de sealar cuanta cantidad de ganado habra sido sustrada.
Dada la gran cantidad de ganado que afirman haber tenido los agraviados
(hasta un mil vacunos y un mil quinientos ovinos), este colegiado observa que
el informe pericial de parte efectuado por el perito Jos Domingo
Choquehuanca Soto, resulta incompleto en todo caso impreciso, al omitir
informacin bsica, como la calidad del suelo para que pueda producir pastos y
forrajes para la gran cantidad de animales, pues existen tipos de suelo que
promueven el crecimiento de la pastura, as hay suelos arcillosos hmedos y
arenosos, los suelo hmedos promueven la biomasa y pastura de gran calidad
mientras los suelos arenosos y arcillosos no, adems tampoco se ha
establecido si existe suficiente agua para dar de comer y beber a la gran
cantidad de ganado mencionada, ya que en las inspecciones o constataciones
no se ha descrito la existencia de una fuente, rio o manantial de agua cercana
a la propiedad de la que puedan beber a tanto animal, as como tampoco se ha
constatado establos con capacidad suficiente para albergar un mil cabezas de
ganado vacuno y un mil quinientos cabezas de ganado ovino como lo
sealado en su denuncia de parte antes referida. A lo que se aade que el
nico documento de invitacin a una feria ganadera con el que pretenden
acreditar que eran criadores de ganado de calidad, data del ao 1995, ante lo
que cabe preguntarse qu pas con el resto de aos? No los invitaron o no
produjeron nada, advirtindose una vez ms que las afirmaciones de los
agraviados no generan credibilidad en el colegiado superior.
Por todo lo cual, concluimos que no se encuentra fehacientemente acreditado,
si realmente les fue robada siquiera alguna cabeza de ganado, al no haberse
precisado ni acreditado debidamente la preexistencia del ganado
presuntamente sustrado (448 vacunos y 709 ovinos) ni la cantidad especfica
presuntamente sustrada.
4.5. CUESTIONAMIENTOS ADICIONALES DE LA DEFENSA TECNICA.
4.5.1. DEFENSA TECNICA DE NSTOR GABINO ZAPANA QUISPE
Solicita se revoque la sentencia, respecto a la responsabilidad de su
patrocinado, seala que el 22 de octubre de 2012, su patrocinado estaba
trabajando en la obra vial del jirn Colon, que ingres a las siete de la maana
y sali a las cinco de la tarde, con una hora de refrigerio, lugar en el que trabaj
desde 21 de octubre al 20 de noviembre de 2012, que de las constataciones
fiscales no se ha identificado a su patrocinado, que el A quo no ha valorado
debidamente los medios probatorios presentados, y se est violando el debido
proceso, en el peor de los casos debe aplicarse el indubio pro reo, pues existe
duda razonable.
QUINTO.- Antijuridicidad.
SEXTO.- Culpabilidad.
7.4 Los efectos positivos ante los fines de la pena, tanto en la prevencin
especial y general, tiene un efecto resocializador pues obliga al autor a
enfrentarse con las consecuencias de su hecho y a aprender a conocer los
intereses legtimos de la vctima; sirve adems a los intereses de la vctima,
ms que a la propia pena privativa de libertad y los conduce a una
reconciliacin entre el autor de lo ilcito y la vctima y tambin es muy til para
la prevencin integradora, al ofrecer una contribucin considerable a la
restauracin de la paz jurdica; pues slo cuando se haya reparado el dao, la
vctima y la comunidad considerar eliminada la perturbacin social originada
por el delito.
14 () Se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado (sea por el incumplimiento de un contrato o por
un acto ilcito). Es la ganancia patrimonial neta dejada de percibir por el daado. ESPINOZA ESPINOZA, Juan.
Derecho de la Responsabilidad Civil, Edit. Gaceta Jurdica, 2002 Lima Per, Pg.158.
legtimo15, en tal sentido, est constituido por el sufrimiento fsico o psquico que padece la victima a
consecuencia de un evento. Se suele distinguir el dao moral en subjetivo y afectivo, en tanto el
sufrimiento lo experimente directamente el propio sujeto o ste se vincule con una relacin de afectividad
respecto de otros sujetos o bienes16. Con relacin al dao a la persona, a la doctrina seala que, se
producecuando se lesiona la integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y/o su proyecto de
vida17;
c) La concurrencia de dichos daos ciertamente debe probarse. En
cuando a su cuantificacin, estando a que el dao a la persona y el dao moral
no resultan cuantificables econmicamente, como si ocurre en el caso del dao
patrimonial, la determinacin del monto indemnizatorio corresponder ser fijado
con criterio de conciencia y equidad. En el caso del dao patrimonial, si no
obstante haberse acreditado su concurrencia, su resarcimiento no pudiera ser
probado en su monto preciso, por existir dificultad probatoria, deber fijarlo el
juez con valoracin equitativa18;
Habindonos pronunciado que no est acreditado el delito y
responsabilidad en cuanto a los delitos de robo agravado y robo de ganado, por
tanto, no corresponde pronunciamiento en cuanto a la reparacin civil por
dichos delitos.
Por lo que, nos pronunciaremos respecto de la reparacin civil del delito
de usurpacin agravada; a este respecto debemos tener presente que si bien,
por este delito los agraviados son: Adolfo Napolen Condori Carita, Martha
Nelly Condori Carita, Daniel Condori Carita, Roger Juvenal Condori Carita y
Abelardo Alejandro Condori Carita; los cuales se constituyeron en actor civil;
empero en la audiencia de juicio oral en la sesin del 21 de enero de 2016 se
emiti la resolucin nmero 05-2016 en la que dio por abandonado la
condicin de actor civil de Roger Juvenal Condori Carita y Adolfo Napolen
Condori Carita; por lo tanto, estos dos ltimos dejaron la condicin de actor civil
y en representacin de los mismos acta el Ministerio Pblico; por lo que
habiendo impugnado el monto de la reparacin civil los cinco agraviados,
empero solo son actor civil las personas de: Martha Nelly Condori Carita,
Daniel Condori Carita y Abelardo Alejandro Condori Carita, y que el Ministerio
Pblico no impugn a favor de los agraviados no constituidos en actor civil; por
lo que, solo nos pronunciaremos respecto de las apelaciones interpuestas por
los actores civiles, concretamente el monto fijado a favor de los actores civiles,
ello por parte de los abogados defensores Eduardo Alatrista Inofuente y Alberto
Chvez Gutirrez, a favor de sus patrocinados constituidos en actores civiles,
bsicamente:
15 TABOADA CRDOVA, Lizardo. Elementos de la Responsabilidad Civil, Edit. Grijley, segunda edicin, 2003 Lima
Per, p. 64.
16 ZAMORA BARBOZA, Juan Rodolfo. La determinacin de la Reparacin Civil, ediciones BGL, 2012 Trujillo Per,
p. 57.
17 TABOADA CRDOVA, Lizardo. Ob. cit., p. 69.
18 () En tales supuestos aunque pueda llegarse a una aproximacin de la cuanta de los daos y perjuicios, en
ocasiones no es posible determinar el monto exacto. Por esa razn, el legislador de 1984 tuvo la feliz idea de
incorporar una de las mejores normas con las que cuenta nuestro Cdigo Civil, y que se encuentra plasmada en el
artculo 1332. All se establece que cuando el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso,
deber fijarlo el Juez con valoracin equitativa (). () De no existir la valoracin equitativa establecida en el artculo
1332, en numerosos casos los jueces tendran que declarar infundada la demanda respecto de la indemnizacin de
daos y perjuicios. Ello, porque la norma est pensada para resolver situaciones en las que la existencia del dao ha
sido probada y, en consecuencia, el juez est convencido de que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado, pero no
queda claro a cunto ascienden esos daos y, por lo mismo, cul debera ser el monto de la indemnizacin. En ese
orden de ideas, probado el dao pero no su cuanta, el juez hace una valoracin equitativa y asigna el quantum
indemnizatorio (). OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Compendio de Derecho de las
Obligaciones, Edit. Palestra Editores, primera edicin, 2008 Lima - Per, p. 894.
En ese contexto nos ocuparemos de las apelaciones nicamente de quienes se
han constituyeron en actores civiles, empezando por Abelardo Alejandro
Condori Carita, representado por su abogado defensor Eduardo Alatrista
Inofuente, cuyo recurso de apelacin escrito se encuentra en (Pg. 1618/1623),
pretende la REVOCATORIA de la resolucin impugnada, y se incremente la
reparacin civil a un monto que realmente resarza el irreparable dao causado,
en los montos solicitados, teniendo los siguientes argumentos: Cuestiona la
reparacin civil, por ser nfima. Que el Colegiado de primera instancia, indic
que la defensa no propuso prueba para estimar una reparacin civil acorde al
dao causado al no haber detallado independiente para cada uno de sus
patrocinados; pero hubo un error de apreciacin de los jueces, ya que en
audiencia se estableci para cada uno de los sujetos procesales, pues en
alegato de clausura se ha solicitado un monto para cada uno de sus
patrocinados, ello ha sido corroborado con el peritaje de parte de Jos
Domingo Choquehuanca y del peritaje de valorizacin del perito Ronald Quispe
Ticona.
- Solicita la revocatoria y se incremente de la siguiente manera: para Abelardo
Condori Carita S/. 2032,201.82.
- Que existe un hecho de fecha de fecha 22 de octubre de 2012, donde se ha
corroborado ms all del hecho, que existe un nexo de causalidad, un factor
de atribucin causa efecto desencadenante; se ha demostrado que los
sentenciados son responsables y como tal deben asumir la responsabilidad
penal y civil.
DECISION.
RESUELVEN:
PRIMERO.- DECLARARON INFUNDADO el pedido alternativo de nulidad de
la sentencia y la peticin que se repita un nuevo juicio oral, realizado por los
abogados de los sentenciados condenados Nestor Gabino Zapana Quispe,
Jan Yaco Chirinos, David Sebastin Mamani Turpo, y Yenny Yaqueline
Benavente Aquino, Victoria Elsa Gutirrez Calsin y Feliciano Castillo
Rodrguez.
MAMANI COAQUIRA
LAYME YEPEZ