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Dentro de la teora del Derecho, se conoce a la Ponderacin como un mtodo aplicable para
resolver controversias o conflictos de valores, principios y derechos fundamentales. Este mtodo
ha sido atribuido a Robert Alexy, cuyos antecedentes tericos fueron brindados por Ronald
Dworkin; y en lo que a la actualidad respecta, el mismo viene ya siendo un procedimiento
desarrollado por el Tribunal Constitucional, constituyndose de este modo en doctrina
jurisprudencial; y resulta muy til cuando por ejemplo, dos derechos del mismo rango, tales como
el derecho fundamental a la libertad de expresin y el derecho fundamental al honor, colisionan
entre s.
NORMAS
JURDICAS
Principios.- Los cuales tienen un carcter general, son de textura abierta, es decir son ms
interpretables, tienen un contenido especfico de un valor, tienen un sentido orientador en la
interpretacin de otras normas del sistema y tienen mayor permanencia en el sistema.
Reglas.- stas son especficas, tcnicas, tienen mayor permanencia en el sistema, y se aplican
bajo el esquema todo o nada.
b) Teora
c) Fuera de la Jurdica.- Del
Norma.- Principios contenido de una
Generales del norma, puede
Derecho reconocerse un
principio.
Posteriormente, en lo que concierne a la teora de Robert Alexy, cuando existe un conflicto entre
dos principios, se resuelve a travs de la Ponderacin, que proviene del latn pondos y significa
peso, la cual consiste en decidir qu principio o valor pesa ms, y siempre debe realizarse
conforme al caso concreto o especfico.
Ahora bien, para evaluar quien tiene un peso especfico se toma en cuenta lo siguiente:
a) La Intensidad de la
Colisin.- La cual puede
ser leve, moderada o
grave;
c) La Plausibilidad
de las medidas.- b) El Peso
Analizar que tan Abstracto.- Es decir,
viables, o plausibles
son las medidas y el peso abstracto de
consecuencias que se ese valor en la
generaran de darse sociedad en la que
preferencia a se realiza la
.determinado ponderacin.
principio.
Cabe hacer mencin, que la frmula de Peso Especfico, tambin es conocida como Principio de
Proporcionalidad. Cuando un juez pondera, su funcin consiste en pesar o sopesar los principios
que concurren al caso concreto, y poder as resolver la controversia suscitada.
En suma, la Ponderacin es un mtodo que sirve para resolver el conflicto de choque entre dos
principios, y de sta forma, el Juzgador, o el operador jurdico, que se encuentre ante la existencia
de dos principios en choque, para resolver correctamente, puede utilizar el mtodo de la
Ponderacin. As por ejemplo, cuando el ejercicio de la libertad de expresin resulte afectado el
derecho al honor de alguien, el rgano jurisdiccional est obligado a realizar un juicio ponderativo
de las circunstancias concurrentes en el caso concreto, con el fin de determinar si la conducta del
agente est justificada por hallarse dentro del mbito de las libertades de expresin y, por tanto,
en posicin preferente, de suerte que, si tal ponderacin falta o resulta manifiestamente carente
de fundamento, se ha de entender vulnerado el citado precepto constitucional. No obstante lo
dicho, el valor preponderante de las libertades slo puede ser apreciado y protegido cuando
aqullas se ejerciten en conexin con asuntos que son de inters general, por las materias a que se
refieren y por las personas que en ellos intervienen, y contribuyan, en consecuencia, a la
formacin de una opinin pblica, libre y plural, alcanzando entonces un mximo nivel de eficacia
justificada frente a los derechos de la personalidad garantizados por la Constitucin.
Honor
Derecho a
la Libertad Vs. Derecho
de al Honor
Expresin
El Derecho al Honor viene siendo reconocido a nivel Constitucional con carcter de fundamental
en diversos pases, as como a nivel europeo e internacional. As, la dignidad de la persona se
manifiesta a travs de una serie de derechos que son inherentes e inviolables, entre los que se
encuentra el derecho al honor.
Derecho a la Libertad
Derecho al Honor
de Expresin
Aplicado al caso de los lmites a la libertad de expresin, implica analizar la proporcin entre la
limitacin de un derecho fundamental (medio) y la proteccin de un objetivo legtimo (fin), es
decir, entre las medidas limitativas de la libertad de expresin y la proteccin que se desea
alcanzar de un derecho o bien constitucionalmente protegido. Para tal efecto se deben seguir una
serie de pasos, en los que la posicin subjetiva del intrprete influye de forma decisiva para
determinar si existe proporcionalidad, pues deber asignar pesos especficos a cada uno de los
elementos que deben ser ponderados.
En este sentido, deber darle un peso a la restriccin impuesta al ejercicio del derecho as como al
objetivo que se desea alcanzar. Finalmente, corresponde hacer referencia al concepto de
contenido esencial de los derechos fundamentales, que ha originado diferentes debates en el
derecho comparado y en nuestro medio ha sido analizado con poca profundidad, principalmente
porque la Constitucin no se refiere a l, aunque el Tribunal Constitucional lo ha empleado de
modo frecuente, en una forma un tanto confusa. En trminos generales, el contenido esencial es
un criterio a tomar en cuenta cuando se aborda el tema de los lmites a los derechos
fundamentales, a efectos de sealar que la potestad del legislador para restringir estos derechos
tambin se encuentra sujeta a lmites. Actualmente se discute a nivel de la doctrina si resulta til
seguir empleando este concepto. En este sentido, los criterios mencionados para evaluar los
lmites a los derechos fundamentales aparecen como ms objetivos y tiles, siendo el respeto al
contenido esencial de los mismos uno complementario, que esencialmente nos recuerda que
nunca un lmite a estos derechos puede ser establecido de forma tal que impida en la prctica su
ejercicio, incluso si existiese alguna justificacin que tuviese un peso de particular importancia en
el proceso de ponderacin.
Consideramos que el anlisis por parte del Tribunal Constitucional peruano de los lmites a la
libertad de expresin presenta deficiencias sustantivas, por lo que este derecho fundamental
carece en el ordenamiento jurdico nacional de una proteccin adecuada a nivel jurisdiccional ante
normas que restrinjan de forma ilegal o arbitraria su ejercicio, o respecto a situaciones en donde
tales restricciones sean aplicadas en forma desproporcionada. En otras palabras, no se ha llegado
todava a construir en el Per una lnea jurisprudencial sobre la libertad de expresin, que
contribuya a fortalecer su ejercicio en nuestra an frgil democracia y fomentar la libre circulacin
de ideas u opiniones.
LA INTERVENCIN EN EL DERECHO
NECESARIA: No hay otra manera menos gravosa de lograr el fin
DUNDAMENTAL DEBE SER:
La Constitucin Poltica del Per de 1993 tomando la Declaracin Universal de Derechos Humanos
y la Convencin Americana de Derechos Humanos establece el Derecho al Honor y la Libertad de
Expresin de la siguiente manera:
La va establecida por la legislacin peruana para la proteccin del derecho al honor y la sancin al
mal uso del derecho de libertad de expresin es la va penal.
El Cdigo Penal Peruano recoge la proteccin del honor a travs de varias figuras penales,
siguiendo una lnea de establecimiento de accin penal para la persecucin de estas acciones.
Injuria
Artculo 130.- El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vas de hecho, ser
reprimido con prestacin de servicio comunitario de diez a cuarenta jornadas o con sesenta a
noventa das-multa.
Calumnia
Artculo 131.- El que atribuye falsamente a otro un delito, ser reprimido con noventa a ciento
veinte das-multa.
Difamacin
Artculo 132.- El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda
difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda
perjudicar su honor o reputacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y con treinta a ciento veinte das-multa.
Si la difamacin se refiere al hecho previsto en el artculo 131, la pena ser privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de dos aos y con noventa a ciento veinte das-multa.
Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin social, la pena
ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de ciento veinte a trescientos
sesenticinco das-multa.
Conductas atpicas
Artculo 134.- El autor del delito previsto en el artculo 132 puede probar la veracidad de sus
imputaciones slo en los casos siguientes:
1. Cuando la persona ofendida es un funcionario pblico y los hechos, cualidades o conductas que
se le hubieran atribuido se refieren al ejercicio de sus funciones.
2. Cuando por los hechos imputados est an abierto un proceso penal contra la persona ofendida.
3. Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en inters de causa pblica o en defensa
propia.
4. Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga hasta establecer la verdad o
falsedad de los hechos o de la cualidad o conducta que se le haya atribuido.
Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resulta probada, el autor de la imputacin estar
exento de pena.
Inadmisibilidad de la prueba
Artculo 135.- No se admite en ningn caso la prueba:
1. Sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido materia de absolucin definitiva
en el Per o en el extranjero.
2. Sobre cualquier imputacin que se refiera a la intimidad personal y familiar, o a un delito de
violacin de la libertad sexual que requiere accin privada.
Artculo 136.- El acusado de difamacin o injuria encubierta o equvoca que rehusa dar en juicio
explicaciones satisfactorias, ser considerado como agente de difamacin o injuria manifiesta.
FUENTES BIBLIOGRFICAS
BERNAL PULIDO, Carlos. La ponderacin como procedimiento para interpretar los derechos
fundamentales. Materiales de enseanza Derecho Constitucional de la Academia de la
Magistratura. X Curso de Capacitacin para el Ascenso 2do nivel. Pg. 87.